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SERVICIO
del
2.1.
2.2.
3 Expediente T-5461469, Citacin a Victoria Cabrera para que asista a diligencia de carcter laboral,
Cuaderno N 2, Folio N 9.
4 Expediente T-5461469, Acta de no conciliacin, Cuaderno N 2, Folio N 8.
5 Expediente T-5461469, Acta de no conciliacin, Cuaderno N 2, Folio N 8.
6 Expediente T-5461469, Contestacin de la Accin de Tutela, Cuaderno N 2, Folio N20
2.3.
Impugnacin.
La ciudadana Victoria Cabrera de Crdenas, mediante apoderado,
present impugnacin del fallo de primera instancia, pues estim que el
juez concluy de manera errnea y sin sustento probatorio suficiente la
existencia de un contrato laboral, cuando en realidad se trataba de un
contrato de prestacin de servicios. Adems, estim que no se prob que la
accionante fuera una persona de la tercera edad, tambin afirm que el
diagnstico mdico no es grave. Finalmente, manifest que ante la
inexistencia de un perjuicio irremediable, le corresponde a la accionante
presentar el caso ante la justicia ordinaria.
2.4.
2.5.
Ordinaria
3.1.
El asunto fue conocido por el Juzgado Cuarto Laboral del Circuito, que
avoc conocimiento el 4 de septiembre de 2014. Luego de las
correspondientes notificaciones y vencido el trmino de traslado, el juez
laboral fij audiencia de conciliacin para el 28 de agosto de 2015.
3.2.
3.3.
4.1.
4.2.
4.3.
4.4.
Dicha decisin fue revocada por el ad quem por considerar que la accin de
tutela es improcedente por no cumplirse con el requisito de subsidiaridad,
dado que se trata de un asunto susceptible de ser resuelto por el juez laboral,
no se comprob la existencia de un contrato laboral ni la configuracin de un
perjuicio irremediable.
Como se mencion en los antecedentes del caso, luego de surtirse las dos
instancias de tutela y dado que la accionante no obtuvo proteccin por esta
va, la ciudadana Doria Magdalena Medina Chico interpuso demanda
ordinaria laboral. El proceso ante el juez laboral fue archivado luego de que
las partes llegaran a un acuerdo conciliatorio. El acta de conciliacin se
expres que dicho acuerdo no constituye el reconocimiento de una relacin
laboral entre las partes y que el acuerdo pactado no viola derechos laborales
mnimos e irrenunciables.
3. De manera que, por un lado, corresponde a la Sala establecer si la accin de
tutela procede para reclamar el reconocimiento y pago de la pensin sancin
teniendo en cuenta que: (i) la accionante es una persona de 63 aos con
dificultades de salud, (ii) se debate la existencia de un contrato laboral y el
deber de realizar las cotizaciones al sistema de seguridad social y (iii) se
dispone de recursos ante la jurisdiccin ordinaria para lograr una proteccin
de los derechos presuntamente vulnerados. En consecuencia, la Sala debe
resolver el siguiente problema jurdico: procede la accin de tutela como
mecanismo transitorio para el reclamo de acreencias laborales derivadas de un
contrato de trabajo a una empleada que prestaba servicios domsticos cuando
no ha existido cotizacin de prestaciones sociales por parte del empleador?
Por otro lado, la Sala debe analizar si el acuerdo conciliatorio pactado ante el
Juez Cuarto Laboral del Circuito extingue la obligacin de la empleadora de
reconocer a la empleada el derecho a la pensin. Lo anterior teniendo en
cuenta que: (i) en el acta de conciliacin no se reconoci la existencia de un
vnculo laboral, (ii) el derecho a la pensin tiene la naturaleza de ser
irrenunciable y (iii) el acuerdo conciliatorio hace trnsito a cosa juzgada. Por
consiguiente, se debe tambin responder este problema jurdico: la frmula
conciliatoria acogida por las partes conlleva a la configuracin de un hecho
superado?
4. Para solucionar los problemas jurdicos planteados, la Corte reiterar su
jurisprudencia sobre las siguientes materias: (A) el hecho superado en sede de
revisin de tutela, (B) la procedencia de la accin de tutela como mecanismo
transitorio para reclamar a un particular el reconocimiento de acreencias
laborales, (C) los derechos laborales de los trabajadores y trabajadoras del
servicio domstico; y, (D) el anlisis del caso concreto, a partir del marco
establecido y la verificacin del fenmeno de carencia actual de objeto por
hecho superado.
superado
5. Durante el trmite de revisin que llev a cabo esta Corporacin, se conoci
que la accionante present su caso ante la jurisdiccin ordinaria,
correspondindole el conocimiento al Juzgado Cuarto Laboral del Circuito, en
la que se dio por terminado el proceso mediante acta de conciliacin. Esta Sala
encuentra necesario referirse al fenmeno de la carencia actual de objeto por
hecho superado, con el objetivo de determinar en el anlisis concreto del caso
si quedo satisfecho el objeto que motiv la presentacin de la accin de tutela
por parte de la ciudadana Doria Magdalena Medina Chico, esto es el
reconocimiento de acreencias laborales.
6. Conforme al artculo 86 de la Constitucin de 1991, la finalidad
constitucional de la accin de tutela es brindar un amparo inmediato de los
derechos constitucionales amenazados o vulnerados por la accin u omisin
de las autoridades pblicas o los particulares. Para lograr lo anterior, el juez de
tutela emite una orden para que aqul respecto de quien se solicita la tutela,
acte o se abstenga de hacerlo9. Entonces cuando desaparece la circunstancia
que amenaza o vulnera el derecho fundamental, esta accin pierde su finalidad
y, en consecuencia, la orden del juez carece de un efecto til. Este fenmeno
se conoce como carencia actual de objeto, que puede darse por dao
consumado o por hecho superado.
El dao consumado se configura cuando la vulneracin o amenaza del
derecho fundamental ha producido el perjuicio que se pretenda evitar con el
amparo constitucional, y en consecuencia, ya no es posible hacer cesar la
violacin o impedir que se concrete el peligro y lo nico que procede es la
reparacin del dao originado en la vulneracin del derecho10. Y, el hecho
superado se constituye en aquellos casos en los que los actos que amenazan
o vulneran el derecho fundamental desaparecen, al quedar satisfecha la
pretensin de la accin de tutela, lo que conlleva a que ya no exista un riesgo;
por tanto la orden a impartir por parte del juez constitucional, en principio,
pierde su razn de ser, porque no hay perjuicio que evitar 11. En seguida la
Sala profundiza en el hecho superado, dado que conforme a los hechos del
caso parecera que se configura este fenmeno.
7. La Corte Constitucional, en jurisprudencia reiterada, ha caracterizado el
hecho superado dentro del contexto de la satisfaccin de las pretensiones del
demandante con la tutela, durante el trmite de la accin de amparo. Esto
quiere decir, que en la medida en que las pretensiones del actor sean
complacidas, desaparece el objeto de la accin de tutela y por lo tanto,
carecera de algn efecto til cualquier orden de accin o de abstencin que
9 Constitucin Poltica de 1991, Art. 86 Inc. 2
10 Corte Constitucional, sentencia T-728 de 2014, M.P. Luis Guillermo Guerrero Prez.
11 Corte Constitucional, sentencia T-728 de 2014, M.P. Luis Guillermo Guerrero Prez.
10
12 Corte Constitucional, sentencia T-063 de 2016, M.P. Mara Victoria Calle Correa.
13 Corte Constitucional, sentencia T-612 de 2009, M.P. Humberto Sierra Porto.
14 Corte Constitucional, sentencia T-063 de 2016, M.P. Mara Victoria Calle Correa.
15 Corte Constitucional, sentencia T-395 de 2014, M.P. Alberto Rojas Ros.
16 Corte Constitucional, sentencia T-063 de 2016, M.P. Mara Victoria Calle Correa.
17 Corte Constitucional, sentencia T-063 de 2016, M.P. Mara Victoria Calle Correa.
18 Corte Constitucional, sentencia T-060 de 2015, M.P. Martha Victoria Schica Mndez. Esta postura la ha
asumido la Corte en las siguientes sentencias, T-442 de 2006, M.P. Manuel Jos Cepeda Espinoza, T-188 de
2010 MP Jorge Ivn Palacio Palacio; T-246 de 2010, M.P. Luis Ernesto Vargas Silva; T-117A de 2013, M.P.
Mauricio Gonzlez Cuervo; T-739 de 2013; T-737 de 2014, M.P. Mara Victoria Schica Mndez, M.P. Nilson
Pinilla Pinilla; T-113 de 2015, M.P. Mauricio Gonzlez Cuervo; T-758 de 2015, M.P. Alberto Rojas Ros.
19 Corte Constitucional, sentencia T-170 de 2009, M.P. Humberto Antonio Sierra Porto. Reiterada en las
sentencias T-612 de 2009, M.P. Humberto Antonio Sierra Porto; T-685 de 2010, M.P. Humberto Antonio
Sierra Porto; T-966 de 2014, M.P. Luis Guillermo Guerrero Prez; T-940 de 2014, M.P. Luis Ernesto Vargas
Silva; T-376 de 2015, M.P. Luis Guillermo Guerrero Prez; T-092 de 2015 M.P. Gloria Ortiz Delgado; T-758
de 2015, M.P. Alberto Rojas Ros.
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35 Corte Constitucional, sentencia T-014 de 2015, M.P. Luis Ernesto Vargas Silva. Este asunto tambin fue
considerado en la sentencia T-185 de 2016, M.P. Gloria Stella Ortz Delgado.
36 Corte Constitucional, sentencia T-014 de 2015, M.P. Luis Ernesto Vargas Silva.
37 Corte Constitucional, sentencia T-185 de 2016, M.P. Gloria Stella Ortz Delgado.
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cumplir con lo dispuesto en los artculos 1538, 1739 y 2240 de la Ley 100 de
1993. Es decir que debe realizar los aportes pensionales correspondientes y,
en general, las cotizaciones al Sistema General de Seguridad Social. Lo
anterior con miras a garantizar la efectividad del derecho irrenunciable a la
Seguridad Social (Artculo 48 C.P.), que tiene como propsito principal el
mejoramiento de la calidad de vida y la dignidad humana, mediante la
proteccin de las personas que estn en imposibilidad fsica o mental para
obtener los medios de subsistencia que les permitan llevar una vida digna a
causa de la vejez, del desempleo o de una enfermedad o incapacidad
laboral. As mismo, en concordancia con el artculo 53 de la Constitucin
Poltica, la garanta de la seguridad social es uno de los principios mnimos
fundamentales de la relacin laboral41.
19. En caso de que el empleador incumpla con la obligacin de realizar los
aportes a seguridad social y se evidencie un cumplimiento de los requisitos
establecidos en el artculo 267 del Cdigo Sustantivo del Trabajo 42, este tiene
38 Ley 100, Artculo 15: Sern afiliados al sistema general de pensiones: 1. En forma obligatoria:
Todas aquellas personas vinculadas mediante contrato de trabajo o como servidores pblicos, salvo las
excepciones previstas en esta ley. As mismo, los grupos de poblacin que por sus caractersticas o
condiciones socioeconmicas sean elegibles para ser beneficiarios de subsidios a travs del fondo de
solidaridad pensional, de acuerdo con las disponibilidades presupuestales.
39 Ley 100, Artculo 17: Durante la vigencia de la relacin laboral debern efectuarse cotizaciones
obligatorias a los regmenes del sistema general de pensiones por parte de los afiliados y empleadores, con
base en el salario que aqullos devenguen.
Salvo lo dispuesto en el artculo 64 de esta ley, la obligacin de cotizar cesa al momento en que el afiliado
rena los requisitos para acceder a la pensin mnima de vejez, o cuando el afiliado se pensione por invalidez
o anticipadamente.
Lo anterior ser sin perjuicio de los aportes voluntarios que decida continuar efectuando el afiliado o el
empleador en el caso del rgimen de ahorro individual con solidaridad.
40 Ley 100, Artculo 22: El empleador ser responsable del pago de su aporte y del aporte de los
trabajadores a su servicio. Para tal efecto, descontar del salario de cada afiliado, al momento de su pago, el
monto de las cotizaciones obligatorias y el de las voluntarias que expresamente haya autorizado por escrito el
afiliado, y trasladar estas sumas a la entidad elegida por el trabajador, junto con las correspondientes a su
aporte, dentro de los plazos que para el efecto determine el gobierno.
El empleador responder por la totalidad del aporte aun en el evento de que no hubiere efectuado el descuento
al trabajador.
41 Corte Constitucional, sentencia T-185 de 2016, M.P. Mara Victoria Calle Correa.
42 Cdigo Sustantivo del Trabajo, Artculo 267: El trabajador no afiliado al Sistema General de Pensiones
por omisin del empleador, que sin justa causa sea despedido despus de haber laborado para el mismo
empleador durante diez (10) aos o ms y menos de quince (15) aos, continuos o discontinuos, anteriores o
posteriores a la vigencia de la presente ley, tendr derecho a que dicho empleador lo pensione desde la fecha
de su despido, si para entonces tiene cumplidos sesenta (60) aos de edad si es hombre, o cincuenta y cinco
(55) aos de edad si es mujer, o desde la fecha en que cumpla esa edad con posterioridad al despido.
Si el retiro se produce por despido sin justa causa despus de quince (15) aos de servicios, la pensin se
pagar cuando el trabajador despedido cumpla cincuenta y cinco (55) aos de edad si es hombre, o
cincuenta (50) aos de edad si es mujer, o desde la fecha del despido, si ya los hubiere cumplido.
La cuanta de la pensin ser directamente proporcional al tiempo de servicios respecto de la que le habra
correspondido al trabajador en caso de reunir todos los requisitos para acceder a la pensin de vejez en el
rgimen de prima media con presentacin definida y se liquidar con base en el promedio devengado en los
ltimos diez (10) aos de servicios, actualizado con base en la variacin del ndice de precios al consumidor
certificada por el DANE.
PARAGRAFO 1o. Lo dispuesto en el presente artculo se aplicar exclusivamente a los servidores pblicos
que tengan la calidad de trabajadores oficiales y a los trabajadores del sector privado.
PARAGRAFO 2o. Las pensiones de que trata el siguiente artculo podrn ser conmutadas con el instinto de
Seguros Sociales.
PARAGRAFO 3o. A partir del 1. de enero del ao 2014 las edades a que se refiere el presente artculo, se
reajustarn a sesenta y dos (62) aos si es hombre y cincuenta y siete (57) aos si es mujer, cuando el
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despido se produce despus de haber laborado para el mismo empleador durante diez (10) aos o ms y
menos de quince (15) aos, y a sesenta (60) aos si es hombre y cincuenta y cinco (55) aos si es mujer,
cuando el despido se produce despus de quince (15) aos de dichos servicios.
43 Corte Constitucional, sentencia T-185 de 2016, M.P. Mara Victoria Calle Correa.
44 Corte Constitucional, sentencia T-935 de 2012, M.P. Lus Guillermo Guerrero Prez.
45 Corte Constitucional, sentencia T-185 de 2016, M.P. Mara Victoria Calle Correa.
46 Artculo 3 de la Ley 100 de 1993 y artculos 14 y 340 del Cdigo Sustantivo del Trabajo.
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El numeral 9 del artculo 42 del Decreto 2591 de 1991 establece como causal
de procedencia de este mecanismo de proteccin constitucional contra
particulares que la solicitud sea para tutelar la vida o la integridad de quien
se encuentre en situacin de subordinacin o indefensin respecto del
particular contra el cual se interpuso la accin..
Corresponde entonces determinar si entre la accionante y la accionada existi
una situacin de subordinacin, como consecuencia del vnculo laboral. En
aplicacin del principio realidad, esta Sala concluye la existencia de una
relacin de subordinacin enmarcada en un contrato de trabajo entre las
partes; puesto que, se presentan los elementos propios de una relacin laboral,
esto es: una prestacin personal de un servicio, la subordinacin y una
remuneracin por la labor prestada. Ello se deriva de lo siguiente: (i) en el
Acta de el acta de no conciliacin N 3562 se dej constancia que la
liquidacin de sus prestaciones sociales fueron canceladas anualmente52; (ii)
en el trmite surtido ante la jurisdiccin ordinaria, la accionada, mediante
apoderado, reconoci que Doria Magdalena Medina Chico si (sic) prest sus
servicios en la vivienda de mi representada en labores domsticas, pero tal
prestacin no se dio por espacio de 30 aos, 06 meses y 14 das como lo
afirma la demandante, puesto que la demandante prestaba el servicio por
algunos tres (3) das a la semana; y, (iii) se reconoci la existencia de una
remuneracin en forma de pagos realizados a la misma [Doria Magdalena
Medina Chico] era los precios pactados por los servicios contratados.
Entonces, ante la existencia de un vnculo laboral entre la accionante y la
accionada existe una situacin de subordinacin. Por la razn anterior, la Sala
encuentra cumplidos los requisitos referentes tanto a la legitimidad por activa,
como por pasiva. En seguida, se procede a analizar lo relacionado con el
principio de inmediatez y la procedencia de la accin de tutela como
mecanismo transitorio de proteccin.
24. La accin de tutela es un mecanismo de proteccin inmediata de derechos
fundamentales; ello conlleva a que, deba ser interpuesta en un trmino
razonable y proporcionado respecto del hecho que supone una amenaza o
vulneracin. Esta Corporacin en amplia jurisprudencia ha establecido que le
corresponde al juez de tutela analizar para cada caso particular si es razonable
el tiempo transcurrido entre la ocurrencia del hecho y la interposicin de este
mecanismo de proteccin constitucional. Como se indic en la primera parte
de esta sentencia, el contrato fue finalizado el 30 de julio de 2013; luego la
accionante, acudi ante la Direccin Territorial Bolvar del Ministerio de
Trabajo con el fin de obtener el reconocimiento y pago de sus acreencias
laborales. Como resultado de esa diligencia, la accionada fue citada por el
inspector de trabajo para audiencia el 13 de agosto de 2013, diligencia que se
celebr, finalmente, el 11 de septiembre de 2013. Hay constancia de no
conciliacin, debido a la falta de nimo conciliatorio. Finalmente, el 2 de
52 Expediente T-5461469, Acta de no conciliacin N 3562, Cuaderno N 2, Folio N 8.
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