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MONOGRAFA
TUTELA DE DERECHOS
DOCENTE:
Dr. Edhin CAMPOS BARRANZUELA
ALUMNOS:
Rodrigo ALEJOS CARRERA
Jos Luis CORDOVA AGUILAR
Over Carlos LOPEZ CRUZ
Adilson Erik MENACHO CASTILLO
Luis Andrs SALAZAR ESPINOZA
CICLO:
I CICLO
TUTELA DE DERECHOS
TABLA DE CONTENIDOS
I.
INTRODUCCIN...................................................................................... 3
II.
EL IMPUTADO......................................................................................... 5
CONCLUSIONES.................................................................................... 22
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TUTELA DE DERECHOS
I.
INTRODUCCIN
PEA CABRERA FREYRE, Alonso Ral; Manual de Derecho Procesal Penal, Lima Per,
Editorial Rodhas, 2008, p.189.
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TUTELA DE DERECHOS
Los derechos del imputado dentro del nuevo modelo procesal penal no se circunscriben
solamente a los descritos en el artculo 71 del NCPP, sino que estn diseminados a lo
largo de ste. Entre los ms relevantes se encuentra el derecho a ser considerado
inocente y ser tratado como tal, esto implica que no se puede presentar al imputado en
pblico como culpable, ni que se brinde informacin en ese sentido, hasta que no haya
sido condenado mediante sentencia firme.
ALVA FLORIAN2 seala que la tutela de derechos es precisamente un mecanismo
eficaz tendiente al restablecimiento del statu quo de los derechos vulnerados, que
encuentra una regulacin expresa en el NCPP, y que debe utilizarse nica y
exclusivamente cuando haya una infraccin -ya consumada- de los derechos que les
asisten a las partes procesales. Como puede apreciarse, es un mecanismo, ms que
procesal, de ndole constitucional, que se constituye en la mejor va reparadora del
menoscabo sufrido, y que incluso puede funcionar con mayor eficiencia y eficacia que
un proceso constitucional de hbeas corpus
La mencionada accin tutelar, que se ventila en una audiencia especial, bajo las pautas
de la inmediacin y la oralidad, ha tenido una serie de cuestionamientos respecto a
algunos puntos que an no encuentran pronunciamientos uniformes tanto en la doctrina
como en la jurisprudencia.
II.
EL IMPUTADO
2.1.- Generalidades
El imputado es la persona sobre quien recae toda la potestad persecutoria del Estado, es
decir, la relacin jurdico-procesal que se establece formalmente en el proceso penal
2
ALVA FLORIAN, Csar A.; La Tutela de Derechos en el Cdigo Procesal Penal de 2004, En
Gaceta Penal & Procesal Penal, Tomo 11, Mayo 2010, Lima, p. 15.
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TUTELA DE DERECHOS
tiene por principal protagonista al imputado, pues, sobre aqul pesa la imputacin
jurdico-penal, de haber cometido supuestamente un hecho punible. Imputado es aquel
contra el cual se dirige el procedimiento, contra quien se dirige la pretensin penal.
BINDER3 seala El hecho de que el imputado pueda ser objeto de medidas de
coercin, no implica su conversin como sujeto procesal a objeto del procedimiento, en
la medida que estas medidas se realizan en respeto a su condicin humana y de su
dignidad inherente, y, con el ejercicio pleno de sus derechos fundamentales.
Por su parte, ASENCIO MELLADO4 sostiene que definir al imputado como parte
pasiva del proceso penal, se concreta en la configuracin del imputado como sujeto
procesal y, por tanto, con plena capacidad para ser titular de derechos y obligaciones
procesales y, especialmente, el derecho de defensa y sus instrumentales, medio
necesario para hacer valer el tambin fundamental derecho a la libertad personal () El
imputado, en un Estado de Derecho, es sujeto procesal, no resulta hoy discutido ni
tericamente ni prcticamente; a diferencia de lo que suceda en el procedimiento
inquisitivo en el cual el imputado era un simple objeto procesal y por tanto de
investigacin, carente de todo derecho, cuyo papel era, bsicamente, el de a su costa
obtener la confesin, para sobre su base dictar una sentencia condenatoria, hoy el
imputado es sujeto procesal y titular indiscutible del derecho ms esencial que ha de
hacerse valer en una sociedad democrtica, como es el de libertad ()
En efecto, el imputado en el marco de un proceso penal acusatorio-garantista, es sujeto
procesal, a quien se le reconoce una serie de derechos y libertades. En un sistema
adversarial, que enfatiza la igualdad de armas, supone colocar al imputado en un mismo
nivel que el que el rgano acusador, lo que en la prctica jurisprudencial ser difcil de
sostener, dada la especial situacin del imputado en el procedimiento, pues, sobre el
recae la persecucin penal, como sospechosos de haber cometido un delito.
El NCPP supone que todo este conjunto de garantas constitucionales ya no sean una
proclama garantista vaca de contenido, sino de hacerlas efectivas y, lo ms importante,
se erigen en clusulas de imperativo cumplimiento por parte de los rganos estatales
3
BINDER, Alberto; Introduccin al Derecho Procesal Penal; Buenos Aires Argentina, Editorial
Ad-Hoc SRL, 2 Edicin, 2000, p.311
4
ASENCIO MELLADO, Jos Mara; El Imputado en el Proceso Penal Espaol, En: Cuaderno
de Derecho Judicial/29/1993, p.59/ Seccin: La restriccin de los derechos fundamentales de la
persona en el proceso penal.
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encargados de la persecucin penal. En consuno, la realizacin del proceso penal en el
marco del Estado de Derecho, exige una serie de limitaciones a los rganos pblicos y
prescribe la observancia de una serie de garantas, en este caso garantas de las cuales se
encuentra revestida la figura del imputado.
2.2.- Los Derechos del Imputado
Cuando a una persona se le incrimina la comisin de un hecho delictuoso y como
consecuencia de ello se inicia una investigacin, esto no significa que pierda sus
derechos fundamentales, pues la investigacin es precisamente para determinar si se ha
cometido o no un delito y si existe o no responsabilidad penal del imputado; en
consecuencia, ste tiene derechos, por ello el artculo 71.1 del NCPP prescribe que El
imputado puede hacer valer por s mismo, o a travs de su abogado defensor, los
derechos que la Constitucin y las leyes le conceden, desde el inicio de las primeras
diligencias de investigacin hasta la culminacin del proceso
La vigencia de las garantas constitucionales se hacen efectivas para el ciudadano desde
el momento en que recae sobre l una imputacin de naturaleza jurdico-penal, es decir,
a partir de que un ciudadano es objeto de una denuncia penal, ste puede hacer uso
efectivo de todas las garantas constitucionales.
Son derechos inalienables, irrenunciables e inoponibles, los cules deben ser no slo
respetados por los rganos que actan en las primeras investigaciones del delito, sino
que estas agencias estatales estn en la obligacin de garantizar dichos derechos, y en
tal medida, procurando establecer mecanismos idneos para que el imputado pueda
hacer uso efectivo de esos derechos constitucionales. Estos derechos pueden hacerse
efectivos directamente por el imputado (Defensa Material) o a travs de su abogado
defensor (Defensa Tcnica), pero, lo realmente relevante, es que estos derechos deben
ser comunicados por parte de la autoridad competente a quien est siendo objeto de una
persecucin penal. Entonces, permitir reconocer la calidad de imputado al sujeto objeto
de coercin estatal, trae como consecuencia que las garantas procesales adquieran
vigencia material a partir del primer acto formal o informal, que manifiesta la actividad
persecutoria del Estado.
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TUTELA DE DERECHOS
La declaracin de derechos del imputado se encuentra consagrado en el artculo 71.2 del
NCPP y obliga a los jueces, fiscales o polica hacer saber al imputado de manera
inmediata y comprensible, que tiene derecho a lo siguiente:
-
Ser asistido por un abogado defensor desde los actos iniciales de investigacin;
debe ser asistido por un abogado defensor de su eleccin. En caso que no pueda
tenerlo, el Estadole proporcionar gratuitamente un Defensor de Oficio.
Ser examinado por un mdico legista o por otro profesional de la salud, cuando
su estado de salud as lo requiera.
CUBAS VILLANUEVA5 refiere que los derechos del imputado surgen de las garantas
procesales reconocidos en nuestra Carta Poltica y los Tratados de Derechos Humanos;
as tenemos:
-
Derecho a un juicio previo. Nadie puede ser penado sin previo juicio,
entendindose por juicio la etapa procesal de juzgamiento, pblico y
contradictorio (artculo 139 incisos 4 y 10 Constitucin)
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TUTELA DE DERECHOS
-
Derecho a ser juzgado por un juez imparcial y predeterminado por la ley; juez
legal, es decir, debe ser juzgado por un juez designado con anterioridad a la
comisin del delito (artculo 139 inciso 1 Constitucin)
Derecho a no ser juzgado dos veces por la misma causa. Garanta de la cosa
juzgada y la imposibilidad de revivir procesos ya sentenciados (artculo 139
inciso 13 Constitucin)
PEA CABRERA FREYRE6 anota sobre el derecho del imputado de acudir a la tutela
jurisdiccional efectiva del Juez de la Investigacin Preparatoria (artculo 71.4 NCPP),
cuando considere que durante las diligencias preliminares o en la investigacin
preparatoria no se ha dado cumplimiento a las disposiciones antes comentadas. Si bien
es cierto que es el fiscal quien asume la direccin por completo de la investigacin
preparatoria, no es menos cierto que el Juez de la misma, se constituye en un ente
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PEA CABRERA FREYRE, Alonso Ral; Exgesis Nuevo Cdigo Procesal Penal, Lima Per, Editorial Rodhas, 2 Edicin, Tomo I, p 415-416.
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fiscalizador de la legalidad de las actuaciones que en esta etapa se realizan. En tal
virtud, es una prescripcin razonable, que se le confiera al Juez esta facultad, a modo de
ejercer un equilibrio entre las partes confrontadas, pues, en puridad de la verdad, es el
imputado el lado ms dbil de la relacin jurdico-procesal. Ciertamente, la tutela
jurisdiccional efectiva implica que el procedimiento penal se desarrolle de conformidad
con las normas consagradas en este nuevo cuerpo adjetivo, esto es, que se cumpla con
los plazos procesales, que la prisin preventiva no exceda el tiempo razonable, en suma,
el control por el Debido Proceso es una labor que le compete esencialmente a la funcin
jurisdiccional.
III.
LA TUTELA DE DERECHOS
3.1.- Definicin
Nuestro NCPP en su artculo 71.4 considera que la Tutela de Derechos constituye una
va jurisdiccional por la cual la persona imputada en la comisin de un delito, puede
acudir cuando considere que durante las diligencias preliminares o en la investigacin
preparatoria, no se ha dado cumplimiento a las disposiciones, o que sus derechos no son
respetados, o que es objeto de medidas limitativas de derechos indebidos o de
requerimientos ilegales, puede acudir en va de tutela al Juez de Garantas a fin de que
ste tutele, proteja, subsane o dicte las medidas de correccin pertinentes, protegindose
as, mejor los derechos del imputado.
Por su parte, SOMOCURCIO QUIONES 7 seala la Tutela de Derechos es un
instrumento idneo para salvaguardar el principio de legalidad, las garantas del
imputado y, a su vez, mitigar las desigualdades entre perseguidor y perseguido. Esta
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TUTELA DE DERECHOS
institucin procesal penal se constituye en uno de los principales retos para la defensa
tcnica, as como la investigacin preparatoria es el principal reto del fiscal, donde ha de
disear su estrategia persecutoria; y para el Juez Penal es el juicio oral, el lugar en el
que debe preservar la igualdad de partes y valorar la prueba, con apego a las mximas
de la experiencia, la ciencia y las reglas de la lgica; el principal reto del abogado en
tanto garante de la presuncin de inocencia de su patrocinado, ser proveer una defensa
eficaz. Para tal cometido, el abogado tendr un instrumento: la tutela de derechos; en el
sistema, un sismgrafo el derecho de defensa
ALVA FLORIAN8 seala la tutela de derechos es una institucin procesal consagrada
de manera expresa en el NCPP, que permiten que dentro del mismo proceso penal se
controle judicialmente la constitucionalidad de los actos de investigacin practicados
por el Ministerio Pblico (en algunos casos con el auxilio de la Polica Nacional), sin
necesidad de recurrir a un Juez Constitucional, con lo que se dota al proceso penal de
un carcter garantista, respecto al cual hay un actor siempre vigilante de su
constitucionalidad: el Juez Penal de Garantas (Juez de Investigacin Preparatoria).
La Tutela de Derechos es una facultad exclusiva del imputado, quien puede, por s
mismo o a travs de un abogado defensor, hace valer los derechos que la Constitucin
Poltica y las leyes le conceden, recurriendo al juez de la investigacin preparatoria, a
fin de que subsane la omisin o dicte la medida de correccin o de proteccin frente a
actuaciones u omisiones que limiten sus derechos de forma indebida o ante
requerimientos
hasta el
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TUTELA DE DERECHOS
Garantas
TUTELA DE DERECHOS
consonancia con el nuevo sistema procesal, en igualdad de condiciones y derechos que
el imputado.
No olvidemos que la garanta de igualdad de armas o igualdad procesal debe de
proyectarse al interior del proceso penal, traduciendo en el mandato de que cualquiera
que recurra a la justicia ha de ser atendido por los tribunales con arreglo a unas mismas
leyes y con sujecin a un procedimiento comn, igual y fijo, por lo que estaremos ante
una infraccin de esta garanta cuando se site a las partes en una situacin de
desigualdad o se impida la aplicacin efectiva del principio de contradiccin; principio
ste que se encuentra consagrado en el artculo I.3 del Ttulo Preliminar del NCPP;
debiendo los jueces preservar el principio de igualdad procesal, debiendo allanar todos
los obstculos que impidan o dificulten su vigencia.
3.3.- rgano Competente
La tutela de derechos se plantea ante el Juez de Garantas, esto es, ante el Juez de
Investigacin Preparatoria quien deber realizar el control judicial y de garanta. En
este sentido, es quien tiene una relacin directa con el fiscal en esta etapa del proceso,
cumpliendo un rol de filtro de sus actuaciones; es decir, cumple una funcin de
vigilancia de la investigacin preparatoria.
3.4.- Puede ejercitarse durante la investigacin preparatoria
De la interpretacin del artculo 71.4 NCPP se desprende que los sujetos legitimados
para ejercitar la tutela de derechos lo pueden efectivizar nicamente en las diligencia
preliminares y durante la investigacin preparatoria propiamente dicha; de ello se colige
que el ejercicio de esta garanta constitucional no podr hacer efectiva en las etapas
intermedia, de juzgamiento, impugnatoria, ni durante la ejecucin de sentencia.
3.5.- Casos de Procedencia
VERAPINTO MARQUEZ10 estudia los supuestos de procedencia establecidos en la
norma procesal penal del modo siguiente:
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TUTELA DE DERECHOS
Cuando no se ha dado cumplimiento a las disposiciones contenidas en el
artculo 71 numerales 1 -derechos del imputado reconocidos en la Constitucin
y en la ley- y 2 -los derechos que deben ser informados de manera inmediata y
directa al imputado por los jueces, fiscales y la polica-.
Cuando los derechos del imputado no son respetados, este supuesto est
referido a todos los derechos del imputado regulados en la Constitucin Poltica
y dispersos en el NCPP, con excepcin de aquellos para cuya tutela existan
mecanismos procesales especficos. As tenemos por ejemplo, el caso del
derecho a un plazo razonable en este caso no procede la tutela de derechos, pues
el NCPP ha diseado la figura del Control de Plazos, previstos en los artculos
334.2 y 343.3. Tampoco procede en el caso de las medidas restrictivas de
derechos, pues existen mecanismos de garanta como el Reexamen Judicial,
regulado en los artculos 225.5, 228.2, 231.4 y 204.2; ni en el supuesto de
control judicial de la detencin previsto en el artculo 264 NCPP. En todos los
dems casos en que no se respeten los derechos del imputado, procede la tutela
de derechos, teniendo como lmite estacional la conclusin de la investigacin
preparatoria.
Cuando el imputado es objeto de medidas limitativas de derechos indebidas,
en este mbito es relevante precisar que las medidas que limitan derechos
fundamentales -bloqueo de cuentas, embargo, allanamiento, control de
comunicaciones, detencin preliminar, impedimento de salida, etc- salvo las
excepciones previstas en la Constitucin, solo pueden dictarse por la autoridad
judicial, en el modo, forma y con las garantas previstas por la ley, y mediante
resolucin debidamente motivada, a instancia de la parte procesal legitimada. La
orden judicial, por su parte, debe sustentarse en suficientes elementos de
conviccin, en atencin a la naturaleza y finalidad de la medida y al derecho
fundamental objeto de limitacin, as como respetar el principio de
proporcionalidad, conforme lo seala el artculo VI del Ttulo Preliminar del
NCPP.
Requerimientos Ilegales; es el Ministerio Pblico el director de la
investigacin, pero bajo las limitaciones y contrapesos que el nuevo sistema
procesal penal supone. As, asume el rol de titular de la accin penal, de
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conductor de la investigacin, de acusador, as como un rol dispositivo, de parte
y requirente. El fiscal, mediante requerimientos, insta al Juez de la Investigacin
Preparatoria, incluyendo los actos preliminares de la investigacin, el dictado de
actos jurisdiccionales
-como
videovigilancia,
incautacin
de
bienes,
control
de
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Asimismo, el Juez de Garantas puede ordenar a la Polica Nacional que entregue al
imputado la orden de detencin girada en su contra; advertir u ordenar que el fiscal o la
polica le comunique su detencin a la persona o institucin
TUTELA DE DERECHOS
IV.
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b) En el artculo 343.3 NCPP se establece que, vencidos los plazos previstos, si el fiscal
no da por concluida
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En este caso, no se exige la realizacin de una audiencia previa, para el
pronunciamiento judicial, por lo que esta modalidad de tutela resulta siendo ms
expeditivo que la propia tutela de derechos.
4.3.- La nulidad
CUPE CALCINA12 seala que la nulidad se encuentra regulada en los artculos 149 a
154 NCPP, normas que especifican sus supuestos de procedencia, sus efectos jurdicos y
el procedimiento para obtenerlos.
La procedencia de este mecanismo de tutela sigue las siguientes reglas:
-
La finalidad de las nulidades es analizar en todo el proceso si los actos procesales que se
tiene en mira pueden reputarse como vlidos en funcin de las garantas legales, incluso
los actos procesales realizados en la investigacin preliminar. El fundamento valorativo
de la nulidad deriva directamente del respeto de los derechos y garantas que la Carta
Poltica del Estado han consagrado, que determina, en buena cuenta, su amplio mbito
de aplicacin dentro del proceso penal, siendo la naturaleza de la afectacin de los
derechos y garantas la que determina la aplicacin o no de los graves efectos de la
nulidad -nulidad absoluta, nulidad relativa, convalidacin y saneamiento-. En
conclusin, corresponde a la nulidad la tutela de las garantas del debido proceso en el
nuevo sistema procesal penal.
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PEA CABRERA FREYRE, Alonso Ral; Exgesis Nuevo Cdigo Procesal Penal, Lima Per, Editorial Rodhas, 2 Edicin, Tomo II, p 115.
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TUTELA DE DERECHOS
La cesacin de la prisin preventiva podr ser revocada si el imputado infringe las
reglas de conducta o no comparece a las diligencias del proceso sin excusa suficiente o
realice preparativos de fuga o cuando nuevas circunstancias exijan se dicte auto de
prisin preventiva en su contra.
4.5.- Control de los elementos de conviccin obtenidos en las diligencias de
investigacin.
Sin duda, una de las consecuencias ms buscadas por la defensa va tutela de derechos
es que el juez de garanta declare la ineficacia de los elementos de conviccin obtenidos
en las diligencias de la investigacin preparatoria, a efectos de impedir su valoracin.
Sin embargo, no es la investigacin preliminar o la investigacin preparatoria
propiamente dicha, la etapa procesal en que corresponde este anlisis de la actividad
probatoria o de elementos de conviccin obtenidos, sino que tal funcin de control
corresponde ser desarrollada en la etapa intermedia. Es en esta etapa, el mbito procesal
temporal para la evaluacin judicial de lo actuado en la investigacin preparatoria, en
donde toda la actividad probatoria actuada debe ser sometida a los filtros o controles
necesarios de legalidad y pertinencia, principalmente para su admisin a juicio, la
institucin de la tutela de derechos no puede ser usada para adelantar dichos controles.
V.
CONCLUSIONES
TUTELA DE DERECHOS
puede colegir que la tutela de derechos es una mecanismo selectivo para tutelar los
derechos del imputado positivizados en el artculo 71 y dems normas del NCPP,
siempre y cuando carezcan de mecanismo procesal de proteccin o garanta especfica,
que el juez de garantas debe cautelar en este nuevo modelo procesal adversarial.
5.2.- La tutela de derechos y sus modalidades son instituciones procesales consagradas
de manera expresa en el NCPP, que tienen por finalidad que dentro del mismo proceso
penal se controle judicialmente la constitucionalidad de los actos de investigacin
practicados por el Ministerio Pblico o la Polica Nacional, sin necesidad de acudir al
juez constitucional; dotando de ese modo al proceso penal de un carcter garantista;
recayendo tal funcin en el juez de garantas.
5.3.- Compartiendo lo esgrimido por CUPE CALCINA debemos sealar en qu casos
no procede el ejercicio de la tutela de derechos, as tenemos:
- No procede cuando se persigue que se declare la nulidad o invalidez de un acto
procesal. En estos casos procede la nulidad procesal.
- No procede cuando se persigue que se declare ineficaz o sin valor probatorio un
elemento de conviccin. Este anlisis corresponde a la etapa intermedia y etapa de
juzgamiento.
- No procede ante afectaciones formales del derecho de defensa, sino ante afectaciones
concretas o reales de este derecho.
- No procede a efecto de inaplicar normas legales. En estos casos corresponde realizar
un control difuso o ejercer la accin popular o de inconstitucionalidad.
- No procede cuando se persigue que se ordene la prctica de actos de investigacin. En
estos caso procede el control de de desestimacin de diligencias de investigacin en
consonancia con el artculo 337.5 NCPP- No procede cuando se cuestiona una disposicin fiscal de archivo preliminar. En estos
casos procede requerir la elevacin de actuados ante el Fiscal Superior, conforme al
artculo 334.5 NCPP- No procede ante la excesiva duracin de las diligencias preliminares o de la
investigacin preparatoria. En estos casos procede el control del plazo conforme a lo
dispuesto en los artculos 334.2 y 334.3 NCPP.
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- No procede ante una detencin policial o de flagrancia indebida. En esos casos
procede incoar un habeas corpus por detencin arbitraria.
- No procede cuando se vulnera o amenaza el contenido esencial de los derechos
reconocidos por la Constitucin Poltica. En estos casos procede la nulidad o de ser el
caso, incoar un proceso constitucional.
5.4.- La tutela de derechos no solo puede ser ejercitada por el imputado; consideramos
que tambin lo puede hacer la vctima cuando considere que sus derechos han sido
conculcados por el Ministerio Pblico o la Polica Nacional; tal aseveracin guarda
consonancia con una interpretacin armnica e integral del NCPP, pues las partes tienen
igualdad de derechos, por lo que tanto imputado como vctima tienen la posibilidad,
sobre la base del derecho a la tutela jurisdiccional efectiva, de pedir al Juez de
Investigacin Preparatoria que controle los actos de investigacin.
5.5.- El control de plazos, por su parte, es aplicable cuando el fiscal establece plazos
desproporcionales -tanto en la investigacin preliminar o en la investigacin
preparatoria propiamente dicha- que afectan de manera grave el derecho
supraconstitucional al plazo razonable. El inicio del cmputo del plazo de la
investigacin preparatoria, desde nuestra perspectiva , debe empezar a computarse
desde el momento en que se pone en conocimiento de la formalizacin de la
investigacin preparatoria al Juez de la Investigacin Preparatoria, es a partir de ese
momento que el Juez de Garantas puede controlar los actos de investigacin realizados
en la mencionada etapa.
VI.
REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS
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TUTELA DE DERECHOS
3.- CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LA LIBERTAD; La Reforma Procesal
Penal en Cifras: Una nueva visin de justicia; Trujillo-Per; 2010, Poder
Judicial; p.34; disponible en: w.w.w.pj.gob.pe/Corte Superior/default.asp?
sede=18
4.- GACETA PENAL & PROCESAL PENAL, Lima Per, Tomo 6, Diciembre
2009, Editorial Gaceta Jurdica S.A.
5.- GACETA PENAL & PROCESAL PENAL, Lima Per, Tomo 11, Mayo 2010,
Editorial Gaceta Jurdica S.A.
6.- PEA CABRERA FREYRE, Alonso Ral; Exgesis Nuevo Cdigo Procesal
Penal, Lima Per, Tomo I, Editorial Rodhas, 2 Edicin, 2009.
7.- PEA CABRERA FREYRE, Alonso Ral; Exgesis Nuevo Cdigo Procesal
Penal, Lima Per, Tomo II, Editorial Rodhas, 2 Edicin, 2009.
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TUTELA DE DERECHOS
SIMULACION DE AUDIENCIA
AUDIENCIA DE TUTELA DE DERECHOS SOBRE HURTO AGRAVADO.
JUEZ: Seores tengan ustedes muy buenos das, encontrndonos con fecha 17 de
setiembre del ao 2016, siendo las 11 de la maana vamos a dar inicio a la audiencia de
tutela de derechos seguidos contra el investigado Menacho Castillo Adilson Erik, el que
preside en esta audiencia el juez Carlos Over Lpez Cruz dejndose constancia que la
presente audiencia est siendo registrada en audio y video para los fines pertinentes por
ello le cedo la palabra para su acreditacin as como sealar su domicilio procesal al
representante del ministerio pblico.
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TUTELA DE DERECHOS
FISCAL: Muchas gracias seor juez, seor abogado de la defensa, procesado seor
Menacho Castillo Adilson Erik, mi nombre Es Luis Andrs Salazar Espinoza, represente
del ministerio pblico, identificado con DNI N40787954, domiciliado en la avenida
Simn Bolvar 1234 Huaraz, asimismo con el nmero de celular 976841189,
JUEZ: le cedo la palabra a la defensa del imputado para que proceda a su acreditacin.
ABOGADO: Buenos tardes seora juez, Seora fiscal del ministerio pblico, mi
nombre es Alejos Carrera Rodrigo, abogado del imputado Menacho Castillo Adilson
Erik mi registro CAA: 1241, identificado con DNI N 48080644, con correo
electrnico: rodgonzales10@hotmail.com; mi telfono 985496521 con domiciliado
procesal es en Av. 28 de julio N 1456.
JUEZ: Los datos proporcionados por las partes se consideran ciertos y vlidos para
todos los efectos procesales, antes de pasar a la solicitud de tutela de derechos se har
unas recomendaciones a las partes, sus intervenciones debern ser claras breves y
concisas, con relacin a la presente audiencia de tutela de derechos, para iniciar la
presente audiencia le cedo la palabra al abogado del imputado.
ABOGADO: Muchas gracias seor juez, en primer lugar brindo un cordial saludo al
representante del ministerio pblico y a todos los presentes. Le solicito usted seora
juez que declare fundada la solicitud de tutela de derechos a favor de Menacho Castillo
Adilson Erik. Para sustentar lo expedido expongo:
ABOGADO:
en
el
presente
caso
se
habran
vulnerado
dos
principios
TUTELA DE DERECHOS
lo conducen a la comisaria respectiva hablamos de la comisaria san Jernimo, nosotros
podemos verificar que de acuerdo al acta de verificacin policial en la parte ultima se
dice pues que a horas 11, estamos hablando de las 11 de la maana del 24 de noviembre
del 2015 ponen a disposicin a la polica de la comisaria respectiva en este caso pues a
m patrocinado Menacho Castillo Adilson Erik y a su coinvestigado en donde dan
cuenta sobre su detencin en este caso a partir de esa hora se hace cargo el suboficial de
nombre Santilln Cochachin Alfredo, seor juez este suboficial transcurrido dos horas y
media o sea aproximadamente si el recepciona a mi patrocinado a las 11 horas tal como
se establece en el en el acta de intervencin policial, este efectivo policial Santilln
Cochachin Alfredo realiza la constatacin a la 1:30 horas sin haber puesto de
conocimiento esta constatacin policial al representante del ministerio pblico, a mi
patrocinado ni a su abogado de su eleccin o a un abogado pblico, entonces a travs de
esta acta seora jueza se habra vulnerado el derecho de defensa de mi patrocinado por
cuanto nuestra norma imperativa en su artculo 139 inciso 14, el artculo 9 del ttulo
preliminar del cdigo procesal penal establece que no debe privarse el derecho de
defensa en ningn estado al procesado, a la igualdad con la actividad probatoria del
mismo modo el artculo 71 inciso 1 tambin hace mencin que el investigado tiene
todas las facultades para participar desde el inicio, desde las diligencias hasta la
culminacin, hecho que no se hara cumplido en este caso por este efectivo policial, por
lo que se habra cometido arbitrariedad e infraccin con ese medio probatorio es decir el
acta de constatacin policial como repito esta solo la firma del agraviado y la firma del
suboficial Santilln Cochachin Alfredo, mas no las firmas del representante del
ministerio pblico y del abogado defensor de libre eleccin de mi patrocinado ni un
defensor pblico, queremos precisar de que si bien es cierto la polica tiene facultades
para realizar su labor, pero seor juez han pasado 2 horas y media, esta diligencia
nosotros precisamos que se ha realizado 1:30 de la tarde tiempo suficiente para
comunicarse con el representante del ministerio pblico y no lo ha hecho,
definitivamente estamos probando que se habra vulnerado el derecho de defensa de mi
patrocinado en cuanto a la participacin de esta diligencia por parte de mi patrocinado,
por otro lado tambin se habra vulnerado el derecho constitucional del presuncin de
inocencia de mi patrocinado en el sentido de que no se ha llevado a cabo a travs del
acta de reconocimiento de personas las formalidades que establece el artculo 182 inciso
1 del cdigo procesal penal en el sentido de que seor juez.
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TUTELA DE DERECHOS
TUTELA DE DERECHOS
al agraviado en este caso mi patrocinado, por ello seor juez pedimos que al momento
de resolver ampare nuestra tutela y rija su correccin ordenndose la exclusin de estos
medios probatorios que se encuentran adjuntados en la carpeta fiscal, es todo seor juez.
JUEZ.- se le corre traslado al representante del ministerio pblico.
FISCAL.- habiendo escuchado atentamente a los fundamentos del abogado defensor, el
ministerio pblico debe sostener que los dos medios de prueba que ha indicado el
abogado defensor referentes al acta de intervencin y al acta de reconocimiento son
pruebas pre constituidas de carcter urgente e inmediato por lo que se deben ejecutar
adems dichos elementos o dichas pruebas son realizadas por personal policial quien
tiene amparo legal conforme lo establece el artculo 67 del cdigo procesal penal que
seala que entre las atribuciones que tiene la polica es que al tener conocimiento de un
hecho delictivo tiene que dar cuenta de inmediato al fiscal sin perjuicio de que se sigan
realizando las diligencia de urgencia e indispensables, para individualizar a sus autores
y participes y reunir los elementos probatorios que puedan servir para la aplicacin de la
ley penal, siendo que en el presente caso el acta de intervencin se realiz sin
intervencin del ministerio pblico puesto trabaja en coordinacin con la polica
nacional, por lo que dichas actas no careceran de invalidez ya que no se cumple con lo
establecido en el artculo 121 del cdigo procesal penal el cual seala los supuestos de
invalidez por lo que no se debera de tomar en cuenta lo expuesto por el abogado
defensor en cuanto no se vulnero el derecho de defensa ni de presuncin de inocencia de
su patrocinado, por otro lado el acta de reconocimiento se realiz con presencia de un
abogado pblico y por ultimo con referencia al acuerdo plenario este tiene carcter
residual ya que en ningn momento se debe de tener en cuenta ese mecanismo procesal
a fin de dar invalidez o nulidad de un elemento de conviccin o elemento de prueba, hay
mecanismos idneos ir en contra de estos elementos de prueba o elementos de
conviccin adems se debe tener en cuenta que es una etapa intermedia y en el
juzgamiento se har el control de legalidad y pertinencia de los medios de prueba en
dicho caso sera la etapa pertinente para poder ver si ingresa o no a juicio un elemento
de prueba, por lo que en ese momento el abogado defensor objetara los medios
probatorios y all har valer sus derechos conforme lo ha manifestado, asimismo se
seala referente a la prueba documental en el artculo 83 del cdigo procesal penal
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TUTELA DE DERECHOS
donde se establece la oralizacin de las pruebas pre constituidas, por ello esa es la etapa
pertinente para que el abogado defensor haga mencin a todo lo que ha manifestado
ahora para objetar dicho documento y el juez de juzgamiento determinara si se toma en
cuenta o no la valoracin de las pruebas, sin ms que decir solo pido que se declare
improcedente el pedido del abogado defensor por los argumentos antes manifestados.
JUEZ.- se le corre traslado al abogado defensor.
ABOGADO.- gracias seor juez si bien es cierto lo que hace mencin el seor fiscal
que esta acta de constatacin fiscal no habra vulnerado el derecho de defensa de mi
patrocinado lo que supuestamente se ha hecho de carcter urgente, seor juez usted
como juez de garanta debe apreciar que en este caso el efectivo policial al haber
intervenido a mi patrocinado luego de dos horas y media ha realizado esta acta de
constatacin policial y la pregunta sera que en estas dos horas y media este efectivo
policial realizo esta acta de constatacin nosotros creemos que no seor juez, por lo que
creemos que se habra afectado gravemente el derecho de defensa de mi patrocinado,
por lo que sustentndolo de acuerdo al acuerdo plenario de fecha 4 de abril del 2010
considerando 16 sobre los procedimientos constitucionalmente legtimos o sea los
procedimientos antes mencionados son ilegtimos puesto que tienen vicios y el
representante del ministerio pblico no justifica esos vicios y solo se manifiesta sobre la
pertinencia de las pruebas y sobre las funciones de la polica y mas no sobre los vicios
que ocultan estas pruebas y mas no el representante del ministerio pblico se manifiesta
sobre las alusiones que hago anteriormente, por lo que seor juez reiteramos que ampare
nuestra tutela y se ordene la exclusin de los medios probatorios antes mencionados y
en referencia al acuerdo plenario de fecha 4 de abril del 2010 en su parte infine
menciona que una vez se establezca la violacin del derecho reconocido el juez
determinara la exclusin de los medios probatorios violatorios, es por ello que
recurrimos antes usted puesto que el representante del ministerio pblico ha querido
resquebrajar los principios constitucionales de derecho de defensa y presuncin de
inocencia que en este caso le corresponde a mi patrocinado.
JUEZ.- el representante del ministerio pblico agregar algo ms.
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TUTELA DE DERECHOS
FISCAL.- conforme al acuerdo plenario de tutela de derechos del 2012 establece que el
objeto de la tutela de derechos es subsanar la omisin y dictar las medidas de correccin
mas no es la nulidad o dejar sin efecto un medio de prueba o elemento de conviccin,
por ello se persiste que no es la va idnea para solicitar la nulidad y exclusin de las
pruebas como ha manifestado el abogado defensor en tanto se declare improcedente lo
solicitado por el abogado defensor.
JUEZ.- sobre lo ltimo seor abogado.
ABOGADO.- si solamente hacerle mencin que en ningn momento he hecho mencin
la palabra nulidad solamente estoy pidiendo como medida de correccin se determine la
exclusin de estos dos medios probatorios.
FILCAL.- exclusin es que pierda validez que lo excluya y que el medio probatorio no
est en la investigacin y que no forme parte de este y que no se acten en juicio oral,
por lo que si el abogado defensor del imputado quiere que pierda validez dichas pruebas
debe hacerlo en la etapa correspondiente y no en la audiencia de tutela de derechos.
JUEZ.- seor abogado puntualmente para resolver entonces usted est invocando que
se ha vulnerado del artculo 71 el derecho de defensa.
ABOGADO.- si
JUEZ.- y el amparo legal de la presuncin de inocencia.
ABOGADO.- ya el amparo legal de la presuncin de inocencia est en el artculo 71
inciso 4 donde hace mencin que Cuando el imputado considere que durante las
Diligencias Preliminares o en la Investigacin Preparatoria no se ha dado cumplimiento
a estas disposiciones, o que sus derechos no son respetados, o que es objeto de medidas
limitativas de derechos indebidas o de requerimientos ilegales, puede acudir en va de
tutela al Juez de la Investigacin Preparatoria para que subsane la omisin o dicte las
medidas de correccin o de proteccin que correspondan. La solicitud del imputado se
resolver inmediatamente, previa constatacin de los hechos y realizacin de una
audiencia con intervencin de las partes, en este caso al haberse llevado de manera
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arbitraria esta acta de reconocimiento con el fin de resquebrajar su derecho a la
presuncin de inocencia que lo establece la constitucin poltica del estado.
Juez.- entonces es derecho de presuncin de inocencia o derecho de defensa.
ABOGADO.- por los argumentos antes manifestados los dos derechos habran sido
vulnerados.
JUEZ.- entramos en receso por 15 minutos para poder manifestar la decisin
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