EVOLUCIN HISTRICA DEL CONSTITUCIONALISMO

Dr. Walter A. Crdoba

Siguiendo el pensamiento del prestigioso jurista Dr. Carlos Snchez Viamonte podemos
conceptualizar al constitucionalismo como el proceso de institucionalizacin del
poder, mediante una constitucin escrita, cuya supremaca significa la subordinacin a
sus disposiciones de todos los actos emanados de los poderes constituidos que forman
el gobierno ordinario. () La historia del constitucionalismo es la historia de la
Repblica democrtica, con la cual se identifica el Estado de Derecho1.
Este proceso tiene como principal objetivo limitar el poder estatal, estableciendo por un
lado, un sistema de derechos y garantas para los ciudadanos, y por el otro, la divisin
de poderes, ejercido por diferentes rganos con sus respectivas competencias, con
facultades para establecer mecanismos de control recproco.
Haciendo un recorrido histrico, la gran novedad del constitucionalismo se perfila con
la democracia ateniense, que entendi al pueblo (demos) como el sujeto al que
corresponda elaborar la ley, es decir, a los ciudadanos mayores de edad y varones que
podan decidir en asamblea. Y, adems, pergearon la acusacin y enjuiciamiento de
cargos pblicos, para asegurar el imperio de la ley en la ciudad estado.
El pensamiento filosfico-poltico romano, parti de premisas algo diferentes a los
griegos, aunque sigui de cerca la Politeia de Aristteles, estableciendo una
constitucin mixta. sta forj un modelo unitario de estado, con el cual los miembros
de la comunidad pertenecan al mismo cuerpo poltico. La entidad poltica constituida
abarc distintos poderes separados que se vigilaban entre s, originando el equilibrio
necesario para mantener la paz colectiva, bajo la estabilidad y permanencia del poder.
Pero este sistema se bas, a su vez, en una divisin social concreta, tambin en
equilibrio, correlativa a determinado orden.
Patricios y plebeyos posean diferente lugar en la jerarqua de la organizacin estatal y
social; ambos podan elegir cargos pblicos, pero la hegemona ltima no dejaba de
pertenecer a los primeros, preponderante as tanto en la sociedad como en la poltica.
As, las luchas entre ambas clases por el poder poltico continuaron hasta la aparicin
del Imperio, que destruir las instituciones republicanas. En ste ltimo perodo
enunciado se vivencia una de las primeras crisis de un constitucionalismo insipiente.
En la Edad Media la idea de Estado se pierde, derrumbndose esta figura construida en
pocas anteriores. Se produce segn Jellinek un desmembramiento del Estado hasta
llegar a la atomizacin del poder pblico2. En esta etapa de la historia, adquieren
relevancia los denominados fueros y cartas, que regulan la existencia de los burgos,
marcando los derechos y garantas correspondientes al pueblo.
El primer documento que podemos citar es la Magna Carta Libertatum, conocida
como la Carta Magna, en la que se establece la necesidad de justificar la detencin de
un sbdito, mediante un proceso pblico, controlado por voluntad del Monarca. Esta
1
2

SANCHEZ VIAMONTE, Carlos, Derecho Poltico

JELLINEK, George, Teora general del Estado

Carta fue elaborada despus de tensas y complicadas reuniones entre nobles normandos
y la realeza inglesa. Despus de muchas luchas y tensiones, entre los nobles de la poca,
la Carta Magna fue finalmente sancionada por el rey Juan I o Juan sin tierra, en Londres
el 15 de junio de 1215.
La Carta Magna es el primer texto establecido contra la arbitrariedad de la Corona
Inglesa y en el que se estipulan medidas concretas de proteccin de las libertades
individuales. Ulteriormente se reiter y ampli, en particular el 5 de noviembre de 1297,
durante el reinado de Eduardo I.
En Espaa, en 1283 podemos encontrar los denominados Fueros de Aragn, los que son
un significativo antecedente constitucional, pues tenan le deban respeto y sujecin
tanto los sbditos como el mismo rey, pues el fuero se encontraba por encima de la
voluntad real.
Agreement of the pleope
En el ao 1647, el Consejo de Guerra de Oliverio Cronwell, elabora un documento que
se conoce como Agreement of the Pleope (Pacto o Acuerdo del pueblo), este no logr
tener vigencia por la falta de sancin de de la Cmara de los Comunes.
La esencia del Agreement of the Pleope es la institucionalizarse como Ley Suprema
y Fundamental, recortndole y reglamentndole en forma expresa facultades al
Parlamento. Esta limitaciones al Parlamento, deja en claro la reserva de derecho de la
Nacin, los que ninguna autoridad, presente o futura, puede arrogarse, sin constituir esto
un delito contra la Nacin.
En este sentido, es dable transcribir una de las clusula que contena el Agreement of
the Pleope : los poderes del Parlamento actual y de los representantes por venir
en esta nacin estn subordinados exclusivamente a los de sus comitentes, y se
extienden, sin el consentimiento o concurso de persona alguna ni corporacin, a la
legislacin, al establecimiento de los empleos y de los tribunales de justicia, a la
declaracin de guerra y la celebracin de la paz, la negociacin de tratados con
potencias extranjeras y en general a todos los derechos que los comitentes no se hayan
reservado expresa o tcitamente.
En sta clusula subyace la idea de Estado democrtico de derecho, que demanda el
sufragio universal e igual para todos al momento de elegir el parlamento. Tambin, en
este momento se expresa la idea, que la constitucin es un contrato fundamental y
superior a cualquier otra legislacin o poder.
Los Agreements fueron tres, y con ellos se buscaba proteger mediante un documento
escrito que fuera norma suprema (Paramount law), los derechos y libertades
fundamentales de los ingleses, as como el entramado institucional y democrtico en el
que podran hacerse valer. El contenido ms relevante de los Agreements se puede
sintetizar en los siguientes puntos:
a) Representacin. El Parlamento estar compuesto de cuatrocientas personas,
elegidas por mayores de veintin aos que no sean sirvientes, mendigos o que
hubieran seguido al Rey en la ltima confrontacin, si bien estos ltimos podran

recuperar su derecho en una dcada. La redistribucin de escaos se realizara

por el Parlamento, con una adecuada proporcionalidad. Los representantes,
asimismo, se sujetan a incompatibilidad para ocupar otros cargos pblicos y no
podrn ser reelegidos consecutivamente en dos legislaturas.
b) Libertad religiosa. Prohibicin absoluta de compeler a cualesquiera personas
para que cumplan con deberes religiosos, as como de restringir el culto o la
profesin de fe. No se especifica que estos deban ser de carcter cristiano. Los
diezmos fueron abolidos, previa indemnizacin a los seglares que los recaudaran
con anterioridad. Cada parroquia elegir a sus propios ministros, estableciendo
su remuneracin y condiciones de servicio, siendo los electores aquellos que
puedan escoger representantes parlamentarios. Adems, no existir
discriminacin para ocupar cargo en la repblica por sostener opinin o prctica
alguna en materia religiosa, excepto para quienes mantengan la supremaca del
Papa u otra autoridad extranjera.
c) Milicia. Abolicin de la leva obligatoria. Los oficiales del Ejrcito, exceptuando
a los generales y el mando supremo (cuyo nombramiento corresponde a la
Cmara de los Comunes), sern elegidos por quienes tengan derecho a la
representacin parlamentaria.
d) Derechos de carcter procesal. En adelante, y desde el momento de aprobar el
Agreement, eliminacin de cualquier privilegio frente a la ley, imposibilidad de
leyes retroactivas, derecho a la no autoincriminacin, resolucin de los casos
judiciales en el trmino de en seis meses como mximo, leyes sustantivas y
procesales en ingls, que cualquiera pueda pleitear por s mismo o designar la
defensa que desee, y prohibicin del encarcelamiento por deudas. La pena
capital slo es posible imponerla sobre los culpables del delito de homicidio, de
crmenes igualmente atroces; nadie podr ser privado de emplear testigos a su
favor en casos acerca de la vida, integridad, libertad o propiedad.
e) Descentralizacin de autoridades. Quienes tengan derecho a elegir
representantes parlamentarios, lo tendrn tambin con respecto a los cargos
pblicos (in any kind to administer the law, para administrar la ley, de la
clase que fueren) de condados, centurias y localidades. La eleccin ser en
todos los casos anualmente, para evitar facciones y partidos.
f) Medidas de tipo econmico, y en relacin con posibles reformas en este
campo. Cualesquiera personas pueden acudir al comercio con ultramar. Fueron
abolidos excise y aranceles. El nico impuesto ha de ser proporcional y sobre el
valor en libras de bienes races y muebles de la personas. Ningn Parlamento
podr igualar las fortunas (estates), destruir la propiedad (property) o poner
todas las cosas en comn, si bien se tendr especial cuidado en apartar a todos
los estratos del pueblo del mal, la miseria y la indigencia.

The Petition of Rights - La Peticin de Derechos / 1628

En 1627, tras el fracaso del sitio de La Rochela, Carlos I de Inglaterra, en lucha contra
Francia y Espaa, se vio obligado a pedir fondos al Parlamento. Antes de someter esta

demanda a votacin y as tomar una decisin, los miembros del Parlamento en pleno,
Cmara de los Lores y Cmara de los Comunes, en forma conjunta, le impusieron al
monarca como condicin para aprobar la partida de fondos, la Petition of Rights
(Peticin de Derechos). Este documento consta de once artculos, los que en lneas
generales garantizaban tanto diversos principios de libertad poltica, centralizados en el
respeto de los derechos del Parlamento) como as tambin, los derechos que garantizan
las libertades individuales (seguridad del pueblo).
Cabe destacar entre los derechos ms relevantes comprometidos, a los siguientes :
imposibilidad de recaudar impuestos sin el acuerdo del Parlamento; efectuar
detenciones arbitrarias y establecer tribunales de excepcin; derecho del acusado a un
proceso legal y el respeto de las libertades y los derechos reconocidos por las leyes y los
estatutos del reino.
Finalmente el rey acept la Peticin, que se aplic por un corto perodo de dos aos,
pues al concluir la guerra, Carlos I ya no tuvo necesidad del Parlamento y rein como
soberano absoluto hasta su muerte, en 1649.

Ley de Habeas Corpus de 1679

Los antecedentes del hbeas corpus se remontan hasta la antigedad, en Roma cuando
una persona era privada de su libertad sin justificacin, en ese contexto histrico la
significacin que se le daba era "Traedme el cuerpo" (habeas corpus).
En la poca imperial de la antigua Roma: El interdicto de "homine lebero exhibendo"
tena por objeto exhibir al hombre libre que se retiene con dolo y se otorgaba contra
todo particular que restringiera en su libertad a una persona que tena derecho al goce de
ella, y para que inmediatamente lo presentara al Pretor quien decidira de la buena o
mala fe con que haba procedido el demandado.
Este interdicto estaba fundado en el Principio, que nadie debe retener al hombre libre
con dolo, tal como se expresa en su Ley Primera. En la Ley Tercera se realiza una
aclaracin, donde se especifica que exhibir es sacar y exponer pblicamente, adems
de permitir que se vea o se toque al hombre. El mencionado interdicto adems regula
que su aplicacin solo es para todos los hombres libres, pues a ninguno se le puede
impedir que el ejercicio de acciones que favorezcan al uso de su libertad.
La motivacin para que se ponga en vigencia este interdicto, surge de la necesidad que
estribaba en reprimir y evitar las detenciones privadas de los seores cuando stas eran
realizadas por actos arbitrarios y contra personas que no eran de su familia o de su
servidumbre esclava.
El Hbeas Corpus ingls, es una institucin jurdica, que pone al amparo de los
magistrados la libertad corporal de los individuos.
La ley de Hbeas Corpus de 1679 deca: " Si una persona es arrestada y detenida en
tiempo de receso por cualquier delito tendr derecho por s, o por otro en representacin
suya para dirigirse al Lord Canciller o cualquier otro juez o magistrado, los cuales,
vistas las copias de los autos de prisin o previo el juramento de haber sido denegadas
dichas copias, precediendo una peticin por escrito de la persona detenida o de

cualquiera otra en su lugar, confirmada por dos testigos presentes en el acto de

entregarla, tiene la obligacin de expedir un hbeas corpus que ser remitido al Lord
Canciller, juez o barn de los respectivos tribunales; y una vez presentado el writ; el
funcionario o la persona a quien ste comisione presentar nuevamente el preso ante el
lord canciller, los dems jueces o el designado por el susodicho writ; dando a conocer
las causas de la prisin o detencin, cumplidas estas disposiciones, en dos das el Lord
Canciller o cualquier otro juez pondr en libertad al preso, recibiendo en garanta la
suma que los jueces consideren conveniente, en atencin a la calidad del preso o a la
naturaleza del delito.
La ley establece las penas al funcionario que no cumpla con el writ, como tambin la
prohibicin de volver a detener a la persona por el mismo delito, una vez puesto en
libertad por hbeas corpus.
La ley de 1679 reglaba el hbeas corpus slo para casos criminales, luego, por ley de
1816, se extiende a cuestiones civiles. En 1862, una ley ampli la jurisdiccin, su
aplicacin se extendi a cualquier colonia inglesa en que hubiera magistrados en
condiciones de emitir un writ de hbeas corpus.
EL CONSTITUCIONALISMO EN LA MODERNIDAD

El constitucionalismo moderno parte de la poca de las revoluciones liberales del siglo

XVIII (Revolucin de Crcega, Revolucin francesa, emancipaciones americanas, etc.)
como respuesta al Antiguo Rgimen y su sistema absolutista o autoritario. El siglo XIX
supuso un desarrollo constante de esta idea de constitucin, de divisin de poderes y de
establecimiento del derecho moderno como hoy lo conocemos. As, con el liberalismo,
las constituciones se concretan y desarrollan mucho ms que en ningn otro momento
histrico.
Las primeras constituciones modernas (empezando con la estadounidense de 17 de
septiembre de 1787) estableciendo los lmites de los poderes gubernamentales, y de
proteccin de los derechos y libertades fundamentales con las primeras enmiendas de 15
de diciembre de 1791 conocidas como Declaracin de Derechos (Bill of Rights).
El siguiente hito fundamental fue la Segunda Guerra Mundial, luego de la cual el
proceso iniciado levemente en la Revolucin francesa tuvo un gran desarrollo y
aceptacin. Este proceso fue el reconocimiento de los Derechos Humanos que, desde
entonces y de manera creciente, tiene una mayor aceptacin como parte esencial de toda
constitucin. La norma fundamental no solo es, entonces, una norma que controla y
estructura el poder y sus manifestaciones en una sociedad sino que adems es la norma
que reconoce los derechos que el Estado advierte en todas las personas.