I.

Breve introduccin del contexto histrico de las normas.

1. Nocin de Derecho eclesistico del Estado.

El Derecho Eclesistico del Estado es una disciplina reciente, fruto de la especializacin de
la ciencia jurdica. Una definicin sera la que lo define como aquella rama del ordenamiento
jurdico estatal que regula el factor social religioso.
Este derecho brota de los poderes del Estado, no ocurre as en el derecho cannico que es
dictado por la Iglesia. Por ello la fuente del derecho eclesistico es el Estado. El Estado tiene
competencia sobre lo religioso, pero regula lo religioso en cuanto a factor social (relaciones
laborales, con la administracin, etc.), no en cuanto a religin.
Pero lo religioso afecta tambin a lo social: las creencias no son algo que solamente
permanecen en el interior de la persona sino que es algo que se manifiesta externamente (por
ejemplo: un testigo de Jehov que no permite una trasfusin de sangre). Es por ello que el
Estado debe controlarlo.
Por otro lado las creencias tienen una dimensin individual. El sujeto tiene unas creencias
que merecen respeto. A su vez lo religioso tiene una dimensin colectiva, porque existen
numerosas entidades religiosas: catlicos, protestantes... Estas entidades actan en el trfico
jurdico (compran, venden, actan en juicios). El Estado no tiene competencia para regular el
funcionamiento de estos grupos (sus fines, sus contenidos), por tanto al relacionarse con estas
confesiones debe respetar su autonoma. Sin embargo s que es competente para regular la
actuacin de estos grupos en la vida social, por ejemplo como adquieren personalidad civil, o
para decir a que rgimen fiscal estn sujetas
En definitiva, el Estado moderno regula lo religioso en cuanto factor social, esta es pues la
materia que regula el derecho eclesistico.
En este derecho distinguimos dos mbitos: lo religioso y lo secular. Esta distincin es
propia de los pases occidentales.
2. Contexto histrico: religin y poltica
a) Religin y poltica en la antigedad precristiana: el cristianismo en el imperio
romano.
En las culturas antiguas no se poda hablar de relacin poltico y religin ya que no exista
una divisin entre esas esferas. No se distingua entre ley poltica y religiosa ni entre autoridad
poltica y autoridad religiosa.
Esta diferenciacin arranca en el S.I con el cristianismo, la mxima es Dad al Csar lo que
es del Csar y a Dios lo que es de Dios.
Muchos de los cristianos que fueron llevados a los leones fue porque rechazaban al
emperador como Dios. Antes el buen ciudadano daba culto a los dioses de la comunidad, el
rechazo de los cristianos a esto resulta una idea revolucionaria. Existe una carta en la que le
preguntan al emperador Trajano que tienen que hacer con los cristianos, dice que no son malos
ciudadanos pero que no dan culto a los dioses de la comunidad.

A partir de aqu hay un cambio radical en muy pocos siglos. Se pasa de la persecucin de
los cristianos a que el cristianismo sea declarado mediante edicto religin oficial del Imperio
(ao 380).
Podemos pues distinguir estos periodos:
-

Persecucin.
Tolerancia (en sentido negativo): se valora negativamente el cristianismo pero se acepta
por benevolencia.
Ya no se habla de tolerancia sino de verdadera libertad religiosa, esto es as porque se
considera positivo que cada uno pueda acoger las creencias religiosas que quiera.
Opcin religiosa del poder poltico: se vuelve a una situacin similar a la primera, la
opcin religiosa pasa a ser una opcin poltica. Se vuelve a negar la libertad
anteriormente concedida.

A partir del 380 se va a iniciar un sistema que se conoce con el nombre de cesaropapismo.
Este sistema consiste en que se da por parte del emperador una fuerte intromisin en los asuntos
de la iglesia. Por ejemplo el emperador Constantino convoca el Concilio de Nicea.
La Iglesia en un primer momento no reacciona, en la medida en que acaba de salir de tres
siglos de persecuciones. Pero pronto se produce esta reaccin, el papa Gelasio escribe una carta
al emperador de Roma Anastasio I, esta carta sentar una doctrina denominada dualismo
gelasiano. Esta doctrina se centra en la existencia de dos poderes (no es ya un sistema monista
y distingue entre el mbito poltico y religioso. Gelasio recuerda a Anastasio que existen dos
poderes por los que se rige el mundo: la autoridad sagrada de los pontfices y la autoridad del
emperador. Los dos poderes son legtimos pero son independientes. En los asuntos religiosos la
autoridad poltica est sometida a lo que diga el papa mientras que en los asuntos polticos la
autoridad religiosa est sometida a lo que diga el emperador.
El equilibrio va a tardar aos en conseguirse y habr continuas descompensaciones, bien a
favor de la iglesia que se entrometer en cuestiones polticas o bien a favor del poder poltico
que entrar a tratar asuntos religioso.
Este planteamiento dualista est presente a lo largo de la historia pese a las constantes
pugnas. Existe una diferencia fundamental con otras culturas en las que no existe dualismo.
b) Religin y poltica en la Europa medieval.
Se pasa a un sistema conocido con el nombre de Hierocratismo. Esa balanza de la que
hablaba el papa Gelasio se va a inclinar en favor de la Iglesia. La iglesia en la sociedad
medieval tiene un papel preponderante. El clero se erige como transmisor de la cultura clsica y
romana. Tambin en el mbito jurdico, ya que el derecho cannico adquiere gran importancia y
se estudia en las comunidades europeas junto con el derecho justinianeo (juntos conforman el
ius comune).
Las autoridades eclesisticas reivindican las libertades que no haban tenido en el
cesaropapismo. Como por ejemplo el nombramiento de cargos eclesisticos. Esto se conoce con
el nombre de la querella de las investiduras, es la pugna entre la autoridad poltica y la de la
iglesia por el derecho a nombrar cargos eclesisticos. Esta puga concluye con el Concordato de
Worms (ao 1122), la Iglesia elige a los obispos y abades, pero el emperador preside las
elecciones y da su consentimiento.
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Existen dos tesis sobre la supremaca del poder religioso sobre el poder civil, una es ms
extrema y otra ms moderada. La ms extrema es la teora de las dos espadas y se refleja la
Bula Unam Sanctam del papa Bonifacio VIII. La moderada es una potestad indirecta, la
potestad directa no corresponde a la iglesia.
El hierocratismo entra en crisis por una serie de circunstancias, por ejemplo la crisis del
papado. Se exigen una serie de impuestos para sufragar los gastos de la iglesia, el papa
Bonifacio VIII sale mal parado porque Felipe el Hermoso lo hace prisionero. Felipe acusa al
papa de hereje y lo captura aunque es liberado por el pueblo.
Se van forjando las bases de lo que sern las monarquas absolutas, prueba de esta
dependencia del papa respecto a los prncipes es el traslado de su sede en Roma a Avignon. Los
monarcas se van desligando de la dependencia del papado y la competencia de los reyes se va
extendiendo a asuntos propios de la iglesia.
c) La Edad Moderna: la reforma protestante y el regalismo.
Va a haber un giro, la balanza se inclina ahora a favor del poder real. Hay dos hechos
relevantes: la reforma protestante y el regalismo. Son dos movimientos fundamentales en cuanto
a las relaciones iglesia-estado en esta poca.
-

Reforma protestante.

La encabeza Lutero en una poca de baja talla moral del clero y crisis del papado. Lutero
intenta una reforma de la iglesia pero era un monje de gran celo religioso. Intenta poner fin a
estas situaciones, pero esto termina siendo una ruptura. Rompe finalmente con la iglesia.
La Iglesia pasa a ser meramente espiritual, sin ninguna jerarqua. Es significativo que
Lutero quema el corpus iuris canonici con su acta de excomunin. Este rechazo de la idea de
organizacin dentro de la iglesia llevar a que las iglesias protestantes sean organizadas por las
autoridades civiles, aparecen las iglesias nacionales (iglesia de Inglaterra, iglesia nacional
danesa) vinculadas al Estado, y por lo tanto con una fuerte intromisin de la autoridad estatal
en asuntos de la iglesia, esto todava se mantiene en algn pas europeo
Con la reforma comienzan las guerras de religin en Europa. Entre los pases que han
abrazado la reforma y los que no. Este periodo de guerras concluye con la Paz de Westfalia
(1648). El principio que se establece en Westfalia para la pacificacin es cuius regio eius
religio, quiere decir que cada estado va a tener su religin, que ser la del prncipe. A los que
no quieran se les va a conceder el ius migratoris y dependiendo del monarca se establecern
estatutos de tolerancia.
-

Regalismo:

Mientras tanto los pases catlicos, no pueden negar la autoridad del papa, por lo que no
puede darse la intervencin de los prncipes y de los reyes catlicos como en los pases
protestantes. Sin embargo s que va a existir esta intromisin por parte del rey en asuntos
propios de la iglesia, pero con una justificacin diferente. Apareciendo tambin monarcas
absolutos.
Este movimiento se conocer con el nombre de regalismo en Espaa. En otros pases tendr
distintas denominaciones.
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Los pases catlicos no pueden asumir las tesis protestantes que se basan en un control
directo de la Iglesia por el Estado (Iglesias Nacionales), donde el Prncipe es la cabeza. El
modo a travs del cual el monarca interviene en la Iglesia es el Regalismo. La diferencia con el
Csaropapismo, es que en este ltimo el emperador acta intentado proteger la iglesia, sin
embargo, lo que pretende el regalismo es controlarla.
En Espaa esta corriente tuvo una gran fuerza, los monarcas espaoles asumieron control
sobre la iglesia, enfrentndose a los papas. Evocaban al Derecho Divino de los Reyes y
afirmaban que el Rey reciba el poder directamente de Dios.
El regalismo se tradujo en una serie de instituciones, que se conocieron con el nombre de
Iura Circa Sacra, que justificaba intervenciones del monarca en asuntos religiosos. Por ejemplo,
la institucin de Regio Patronato supona al intervencin del monarca en nombramientos de
obispos, abades Estas instituciones cuajaron hasta 1976, el monarca poda intervenir en los
nombramientos, era una prerrogativa de intervencin del Jefe de Estado.
Otra institucin es el Pase Regio, que era una censura que el Rey ejerca sobre los
documentos eclesisticos. Tambin exista el recurso de fuerza para conocer las sentencias
dictadas por los Tribunales Eclesisticos.
Todo esto se mantiene hasta el periodo del liberalismo, donde se pasa de un sistema
confesional a un sistema separatista y de un sistema de intolerancia a un sistema de libertad
religiosa.
d) El liberalismo: libertad religiosa y separatismo.
Hay dos revoluciones: americana y francesa y son distintas entre s.
-

Revolucin Americana

Los colonos que llegan a Amrica del norte son gente que huye de Europa, la mayora de
guerras de religin. La tolerancia emigra a las colonias que se van estableciendo, se trataba de
gente que deseaba convivir pacficamente.
El primer texto jurdico donde se reconoce el derecho de libertad religiosa es la Declaracin
de Derechos de Virginia de 1776. Junto a esta libertad religiosa surge separacin arbitrada como
un modo de hacer efectiva a libertad religiosa. Si conviven diferentes religiones, para hacerlo
pacficamente y hacer efectiva esa libertad el Estado tiene que separarse de la religin.
La Constitucin de 1791 es la primera constitucin vigente en EEUU. En la primera
enmienda, contiene dos clusulas de libertad religiosa y separacin, que todava se aplican en la
actualidad.
-

Revolucin Francesa

En este sentido, la separacin francesa no se hace tanto para disfrutar de la libertad

religiosa, sino ms bien como una necesidad de liberacin del peso de la religin. En esta poca
se suceden persecuciones contra sacerdotes y monjas.
La primera Declaracin de Derechos de 1789, reconoce la libertad religiosa pero en
trminos diferentes que el reconocimiento americano, ya que acepta una libertad de opinin
religiosa o de creencias individuales.
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Se da el fenmeno del jurisdiccionalismo liberal, que lleva a una poltica y una legislacin
especial, con una inspiracin de hostilidad hacia lo religioso. (Nacionalizacin de bienes
religiosos, prohibicin de enseanza religiosa). Es una poltica inspirada por hostilidad hacia
lo religioso, donde va a haber fuerte intervencin estatal en mbitos religiosos, pero a diferencia
de pocas anteriores, con el inters de liberarse o ejercer hostilidades contra la Iglesia.
La idea es liberarse de la Iglesia y su influencia, y la libertad religiosa se reduce al mbito
de libertad de opinin, de la conciencia individual, pero no con alcance de manifestaciones
sociales. El liberalismo fue menos pacfico, a diferencia de EEUU.
Esta evolucin hacia modelos de libertad religiosa y separacin poltica en EEUU va a ser
bastante lineal, mientras que en Europa va a ser ms compleja. Los periodos de liberalismo se
alternan con otros periodos del Antiguo Rgimen, y finalmente en el Siglo XX van a coexistir
algunos periodos de polticas totalitarias.
A raz del liberalismo francs se suscita un enfrentamiento inicial entre el Estado Liberal e
Iglesia, palindose aos ms tarde. A lo largo del siglo XX hay un acercamiento de posiciones.
El principio de libertad religiosa y estado laico se hacen significativos, incluso la Iglesia los
hace suyos formalmente. Por parte del Estado el propio Napolen firma un concordato con la
Iglesia.
Durante todo el Siglo XX hay que recalcar la firma de concordatos. Se firman muchos sobre
todo al trmino de la Primera Guerra Mundial, son acuerdos entre el Estado y la Santa Sede, con
rango de Tratado Internacional y en el que se regulan cuestiones de inters comn.
As mismo tambin cabe destacar los totalitarismos nacionalistas, marxistas y fascistas,
negando intereses a la comunidad o bien exaltando el colectivismo.
e) Los totalitarismos del Siglo XX
Cada uno de los totalitarismos tiene sus propias normas, pero tienen en comn que no
admiten el pluralismo ni la libertad, esto se refleja en la mxima Todo en el estado y nada fuera
del Estado.
-

Totalitarismo Marxista: Se da un Golpe de Estado en 1917, cae el Zar Nicols II, y se

inicia la revolucin bolchevique por Lenin seguido de Stalin, aniquiladora de la libertad
religiosa. Hay una ideologa nica: el atesmo cientfico. La religin es el opio del
pueblo. No es un estado neutral, sino ateo, que propugna el atesmo cientfico.

Este planteamiento en algunos pases se plasm en la legislacin, en otros se instaur de

forma ms vaga en las constituciones.
-

Totalitarismos fascistas: Es un movimiento ms pragmtico que ideolgico, de menor

carga doctrinal. Por lo tanto es ms moderado en cuanto a la actitud hacia lo religioso.
(De hecho para atraer a las masas catlicas Mussolini por ejemplo pact con la Iglesia).
Era una poltica totalitaria.
Totalitarismo nacional socialista: Hitler inicialmente no se muestra especialmente
reacio hacia lo religioso pero s que existe una persecucin hacia el judasmo. Era
antisemita racista y totalitario. Atrajo crticas catlicas, se cierran escuelas y prensas
religiosas.

Con la superacin de estos totalitarismos llegamos a la Europa contempornea.

3. Formacin histrica del Derecho eclesistico.
Ya hemos visto el significado actual de esta disciplina y hemos dicho que es una disciplina
muy reciente (se desarrolla a partir del S.XIX).
Anteriormente la expresin Derecho eclesistico se empleaba con otros significados:
hasta el siglo XVI la expresin era equivalente al derecho cannico. Hay un momento en el que
estas dos expresiones se dividen, esto ocurre a partir del S. XVI, cuando se produce la reforma
protestante. En muchas iglesias protestantes la capacidad de regirlas corresponde al Estado. La
nocin de derecho eclesistico se emplea en este periodo para referirse a cualquier norma que
regule las Iglesias.
En el siglo XIX hay un movimiento filosfico y jurdico que cambia la concepcin del
derecho, se trata del Positivismo Jurdico que viene a identificar derecho con Estado. El filsofo
Ihering dice que el Estado es la nica fuente de derecho. Si derecho y Estado se identifican,
de todas las normas que regulan lo religioso, solo sern Derecho Eclesistico aquellas que
emanen del Estado. Se produce pues una depuracin en las fuentes, esto permitir articular
dentro del mbito de los juristas estatales el derecho eclesistico del Estado, independiente del
Derecho Cannico y otros derechos confesionales.
Las tres ideas principales son las siguientes: el Derecho Eclesistico es un derecho vigente y
positivo, es del Estado, no de las confesiones y se ocupa de lo religioso en cuanto a factor
social.
II.

La cuestin religiosa en Espaa.

1. Precedentes histricos
a) El regalismo de los siglos XVI-XVIII.
Los precedentes del Derecho eclesistico arrancan en la Edad Moderna, empieza a haber
algunas normas de derecho eclesistico provenientes del monarca absoluto distintas de las
dictadas por el derecho cannico. Esas normas son las que contemplaba el Cdigo de la iglesia.
Los monarcas regalistas se inmiscuan en la Iglesia para tenerla controlada, regulaban lo
religioso en cuanto a lo religioso. (Por ejemplo: nombramiento de obispos). Actualmente se
trata de regular pactos social-religiosos en una proyeccin civil. (Remisin al tema 1)
b) El constitucionalismo del S. XIX.
Es un siglo rico en constituciones, todas son confesionales, declaran la religin catlica,
incluso las constituciones liberales. Todas excepto una Constitucin, la de 1869 La Gloriosa.
Todas proclaman expresamente la confesionalidad catlica del Estado Espaol.
c) La segunda Repblica Espaola.
En 1931 la sociedad religiosa sufre enfrentamientos anticlericales (quema de conventos).
La Constitucin de 9 de diciembre de 1931 pretende romper con la tradicin espaola de
confesionalidad catlica y establecer un sistema de separacin. En ese sentido establece una
serie de principios constitucionales:
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De no confesionalidad: el Estado no tiene una religin oficial.

De libertad religiosa.
De igualdad religiosa.

Se consagra una poltica de hostilidad religiosa. La libertad de culto del art. 22 se limita al
culto privado. Respecto a la enseanza de la religin se realizar solo en los templos y bajo la
supervisin del Estado.
Una de las causas del fracaso de la Repblica, es la dimisin de Alcal Zamora. Dimite el
presidente y le sustituye Azaa, que apoya el art 26 de la Constitucin. Dos aos despus dice
que pensamiento y memoria van a la ley de congregaciones religiosas.
Se produce la Guerra Civil del 1936 al 1939, durante esos tres aos tenemos
enfrentamientos que terminan con la victoria de Franco.
d) El rgimen de Franco (1939-1975).
Tras el fin de la Guerra Civil, se instaura el rgimen franquista, totalmente contrario al
rgimen de la II Repblica. Franco comienza a cambiar algunas leyes (derogacin del
matrimonio civil, derogacin de medidas contra la Compaa de Jess, leyes de secularizacin
de cementerios).
Los principios constitucionales de este rgimen son:
-

Principio de confesionalidad Catlica: es la religin del rgimen.

Principio de tolerancia hacia los no catlicos que solo durar un tiempo. (Hasta 19651967.) Desde 1967 se sustituye por el principio de libertad religiosa del art. 6 del Fuero
de los Espaoles.

Respecto a la confesionalidad, puede ser formal o sustancial. Veamos como algunos pases
europeos mantienen la confesionalidad formal, en el rgimen franquista se sigue la sustancial.
El Estado era Catlico, esto quiere decir que procura adaptar su normativa y gobierno a los
principios catlicos. As lo dice la Ley de Principios Fundamentales del Movimiento Nacional
La nacin reconoce el acatamiento a la ley de Dios. Esta legislacin se inspira en la
doctrina catlica. Adems sern nulos leyes y disposiciones que vulneren los principios
proclamados en la Ley Fundamental.
La competencia para interpretar la doctrina catlica es de la Iglesia. Sin embargo En el
rgimen de Franco los tribunales civiles son competentes para interpretar la legislacin catlica.
En cuanto a la tolerancia hacia los no catlicos, se trata de un sistema de mera tolerancia.
Pueden practicar privadamente el culto, pero no pueden hacer manifestaciones pblicas ni
proselitismo de sus confesiones. Los primeros aos fue algo restrictivo.
Esta situacin cambia a partir de 1966. La tolerancia cambia por la libertad religiosa, el
acontecimiento que produce ese cambio es el concilio del Vaticano II. Se produce una reforma
del fuero de los espaoles para permitir el nuevo sistema.
Adems se promulga la Ley de Libertad Religiosa de 1967 que establece un rgimen de
libertad religiosa en un estado confesional. Sin embargo esta ley no va acompaada de un
estatuto jurdico de igualdad para otras confesiones religiosas.
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El Concordato de 1953 instaura un sistema beneficioso para la Iglesia Catlica,

estableciendo un estatuto especial para clrigos y religiosos. Adems estableca tambin
privilegios para ellos, como por ejemplo, no poder ir una causa judicial contra ellos sin
autorizacin de su superior religioso, exencin del servicio militarAsimismo se reconoce el
matrimonio cannico. Estos privilegios se dan porque en realidad era el Estado el que tena
inters en firmar el concordato (porque haba salido del aislacionismo) y no la Iglesia que ya
tena una posicin favorable.
El nico punto del concordato al que no se quera renunciar fue el nombramiento de
obispos. Cuando se nombraba un obispo, el Nuncio y el Gobierno enviaban una lista de comn
acuerdo de seis posibles candidatos a la Santa Sede, que propona una Terna de entre esos seis.
Otros muchos de los artculos eran de redaccin muy imprecisa. Esto produjo problemas
entre sectores de la Iglesia Catlica espaola y el rgimen a partir de los aos 60. De hecho en
1968 el Papa Pablo I escribe una Carta a Franco pidindole su renuncia al privilegio de
presentacin de nombramiento de cargos eclesisticos. Franco no dice ni que s ni que no y le
contesta que ve con buenos ojos esa propuesta pero que entiende que debe hacerse una revisin
profunda al concordato. Se pone en marcha la Comisin para revisarlo.
El hecho de que Franco no quisiese renunciar al privilegio hace que sean imposibles las
negociaciones para la revisin del concordato y se llega a la muerte de Franco sin que la
Comisin haya sido capaz de negociar un concordato nuevo.
e) La transicin.
El hecho ms importante en la Transicin es la firma de un acuerdo breve entre la Santa
Sede y el Estado Espaol en 1976. Ponindose as en marcha la actualizacin del concordato,
que dudaba entre la sustitucin del ya existente por uno nuevo o por varios acuerdos nuevos.
Se eligi la segunda solucin y se redactaron cinco acuerdos. Uno en 1976 y cuatro en
1978. Se opt por esta solucin porque haba cuestiones de urgente reforma. El primer acuerdo
respondi a esa urgencia, y el resto deban ser estudiados con tranquilidad esperando la
estabilidad del nuevo rgimen.
El primero de los acuerdos trata dos cuestiones principales: 1) desaparece el privilegio de
presentacin y la Santa Sede renuncia al privilegio de su fuero. 2) Se reconoce expresamente el
secreto de oficio de clrigos y religiosos, y la autonoma e independencia de los tribunales del
estado y de la Iglesia.
Las partes se comprometen a no demorar ms de dos aos el proceso de reforma total del
Concordato. Sin embargo pasados dos aos la Constitucin estaba a punto de aprobarse, por lo
que el proceso se retrasa hasta 1979 por considerarse ms adecuado. Estos cinco acuerdos
constituyen una unidad y derogan al de 1953.
III.

La ley de libertad religiosa de 1967.

La Ley 44/1967, de 28 de junio, regulando el ejercicio del derecho civil a la libertad

religiosa en materia religiosa (BOE 1 de julio) se convirti en el segundo hito del siglo XX
hacia la actual libertad religiosa completa. Tuvo una vigencia de trece aos hasta que fue
sustituida por la actual Ley Orgnica de 1980.

1. Estructura
En cuanto a su estructura, esta Ley es una Ley muy amplia, compuesta por seis captulos
con 41 artculos mas dos disposiciones finales y una transitoria. La razn de su existencia se
debe a que el Estado, al no existir una Ley de Libertad religiosa y tener que arbitrarse una, se
vio obligado a asumir la nueva doctrina del Concilio de Vaticano II: el derecho de libertad en
materia religiosa fundado en la dignidad de la persona humana debe ser reconocida en el
ordenamiento jurdico de la sociedad, de forma que llegue a convertirse en un derecho civil.
La doctrina Dignitatis humane emanada del Concilio de Vaticano II y la presin
internacional obligaron a Franco a sustituir el marco de tolerancia contenido en el Fuero de los
espaoles de 1945 por una Ley de Libertad Religiosa promulgada en 1967.
Eso es, la primera Ley de libertad religiosa en Espaa abri la posibilidad de culto pblico a
otras religiones y fue promulgada como consecuencia de la presin poltica ejercitada por los
obispos espaoles y por las autoridades internacionales, y contra las reticencias de Franco.
2. Contenido
En cuanto a su contenido, la Ley era insuficiente, pero aplicaba a la libertad religiosa
criterios menos restrictivos que los que inspiraban la regulacin de las libertades pblicas en
aquel momento. Las limitaciones de esta Ley conllev el rechazo de la misma por una parte del
clero catlico, proclive a posiciones inmovilistas, contrario a cualquier manifestacin de
pluralismo religioso que cuestionase o limitara sus tradicionales privilegios exclusivistas, y
alejado de toda autocritica. En el fondo exista el temor de que la apertura dejaba al descubierto
y aceleraba la crisis interna de la Iglesia espaola, que vena de muy de atrs y que era
inseparable de los avances de secularizacin.
La Ley desarrolla pues el artculo 6 del Fuero de los espaoles y cuyo artculo 1 resume el
sentido de esta Ley: El Estado espaol reconoce el derecho a la libertad religiosa fundado en la
dignidad de la persona humana y asegura a esta, con la proteccin necesaria, la inmunidad de
toda coaccin en el ejercicio legtimo de tal derecho. La proteccin y prctica privada y pblica
de cualquier religin ser garantizada por el Estado sin otras limitaciones que las establecidas en
el articulo 2 de esta Ley. El ejercicio del derecho de libertad religiosa, concebido segn la
doctrina catlica, ha de ser compatible en todo caso con la confesionalidad del Estado espaol
proclamada en sus Leyes Fundamentales.
Se regulan minuciosamente en captulos separados los derechos individuales y los
comunitarios. Entre los primeros se incluye la igualdad de los espaoles ante la
Ley, sin discriminacin por sus creencias religiosas para el ejercicio de cualquier trabajo o
actividad, incluso funciones pblicas, y se regula el alcance de este derecho de libertad religiosa
con motivo del cumplimiento de los deberes religiosos por quienes estn empleados en
empresas privadas o en instituciones pblicas, en las Unidades de las Fuerzas Armadas y en
Centros penitenciarios, prestacin de juramento, respeto de los ritos religiosos de los
matrimonios no catlicos, enseanza religiosa, rgimen de cementerios, publicaciones
confesionales no catlicas, derechos de reunin y asociacin.
El captulo sobre derechos comunitarios constitua propiamente un Estatuto especial de
cultos no catlicos, dedicndose particular atencin a la adquisicin de personalidad jurdica
civil por las confesiones religiosas no catlicas, a travs de la figura interpuesta de las
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asociaciones confesionales para que fueran solamente stas las que tuvieran acceso al
reconocimiento como entes exponenciales civiles de las confesiones religiosas minoritarias. Que
les permitiera el ejercicio de las actividades que les son propias, reconocimiento que requera la
inscripcin en el Registro de asociaciones confesionales no catlicas y de ministros de culto no
catlicos.
Tambin se regulaba la prctica del culto en templos u otros lugares autorizados, as como
el control sobre estos lugares y de los actos de culto celebrados fuera de ellos, Igualmente se
controlaba la condicin de ministro de culto a travs del antedicho registro ministerial. Objeto
de regulacin fue, adems, la enseanza en centros propios y la proteccin de los derechos
reconocidos en la Ley, a travs del procedimiento administrativo y mediante los recursos a los
tribunales de lo contencioso-administrativo.
Dicho lo anterior, podemos resumir lo siguiente:
a) Los principios inspiradores de la Ley de 1967 son dos:
- El mantenimiento del principio tradicional de confesionalidad del Estado
- El desarrollo del nuevo principio de libertad religiosa, teniendo como modelo el
italiano.
b) Garantizaba:
- En el plano individual
- En el plano social reconocimiento de la personalidad de las Confesiones religiosas
bajo la veste jurdica de Asociaciones confesionales ante el derecho estatal.
Esto significaba vivir en la legalidad, gozar de la propia autonoma y poseer un patrimonio
del que subsistir y sufragar los gastos del culto. La inscripcin en el Registro de Asociaciones
confesionales es el instrumento que permite la adquisicin de la personalidad jurdica. Requisito
previo es que se acrediten:












-

la Confesin religiosa a la que se adscriben;

su denominacin;
domicilio social;
personas residentes en Espaa que las representen;
estatuto;
patrimonio inicial (arts.17 y 18).
Culto pblico y privado en los templos y lugares debidamente autorizados,
asegurndose su inviolabilidad. Los ministros tenan su propio estatuto en la Ley,
debiendo haber hecho previamente su inscripcin como tales para poder ejercer sus
funciones. Se reconoca el derecho a abrir centros docentes para formar a sus ministros.
Pertenencia a una determinada confesin se haca depender el goce de los derechos
reconocidos a la libertad religiosa. La resolucin de conflictos se atribua por la Ley al
Ministerio de Justicia.
proteccin jurdica en va judicial ante los Tribunales de Justicia y en va administrativa
ante el Ministerio de Justicia.

3. Objeciones
a) en relacin a la personalidad jurdica ante el derecho estatal:

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El Estado no debe constreir a las iglesias obligndolas a constituirse en asociaciones ni

a inscribirse bajo un rgimen jurdico que las desnaturalice (se alegaban los arts. 13, 14
y 15).
No corresponde al poder civil apreciar cundo existe la necesidad de reconocer una
congregacin local (con relacin al art.19).
Un requisito de forma no puede atentar contra un principio de libertad religiosa (con
relacin al art.15.4 tambin el art.18.2 y 3).
El reconocimiento de todo ministro deber ser potestativo de su propia comunidad y no
del poder civil (la referencia comprenda toda la seccin tercera de la ley).
b) Con relacin a la actividad de las Iglesias no catlicas:
- La fiscalizacin de la vida interna de las Iglesia violenta la naturaleza de las mismas.
El culto pblico, mientras no se mixtifique con otra actividad, no debe supeditarse a la
autorizacin gubernativa (con relacin al art.21.1,2 y 3)
c) Respecto al derecho de reunin (art.1), sera necesario mantener en vigor el derecho de
reunin pacfica conocido por la Ley de 15 de junio de 1889.
Fue una ley que hoy ha de calificarse de atpica en el mbito normativo de la libertad
religiosa, porque es binaria y desigual, en cuanto mantiene la posicin jurdica y los privilegios
de la Iglesia catlica que venan reconocidos en el Concordato de 27 de Agosto de 1953 y
establece minuciosas restricciones y medidas de control sobre las confesiones no catlicas, que
repercuten en el ejercicio por sus miembros del derecho de libertad religiosa si se les compara
con el status jurdico de los pertenecientes a la Iglesia catlica.
De todos modos, constituy una apertura a la libertad religiosa y, en general, fue bien
acogida por las comunidades no catlicas como finalizacin de la clandestinidad, al ver
reconocida, aunque con algunas restricciones, la personalidad jurdica a travs de las
asociaciones confesionales inscritas, el derecho al culto pblico, al proselitismo religioso, a la
enseanza y a otras actividades relacionadas con sus creencias religiosas.
IV.

La Ley Orgnica de Libertad Religiosa de 1980.

1. La libertad religiosa, de pensamiento y de conciencia.

El artculo 16.1 CE garantiza la libertad ideolgica, religiosa y de culto. Esto va unido a
otras libertades: la de conciencia, pensamiento y libertad religiosa. Existe afinidad entre estas
libertades, por ello se regulan conjuntamente, adems entran en el mbito de las convicciones de
las personas. Sin embargo, no se identifican salvo la libertad de pensamiento y la libertad
ideolgica. El objeto de ambas viene a ser el mismo, una concepcin del mundo, una ideologa,
que, a diferencia de la libertad religiosa, no tiene por qu ser trascendente.
A veces tampoco es fcil diferenciar la libertad de pensamiento de la religiosa. La diferencia
es ms difusa en el mbito del individuo porque estas convicciones van unidas a la persona. En
el mbito colectivo es ms claro.
Cabe preguntarse si la libertad de culto es distinta de la libertad religiosa. En realidad la
libertad de culto es una manifestacin de la libertad religiosa, pero no la nica. Es una
redundancia de la CE separar la libertad religiosa y la libertad de culto, ya que una va dentro de
la otra.

11

La libertad de conciencia est ntimamente ligada a la libertad de pensamiento y a la

libertad religiosa. Se refiere a la actuacin de la persona y su objeto es que pueda actuar
conforme a sus propias convicciones, ya sean religiosas o ideolgicas. Esta libertad se reconoce
tanto a los individuos como a la colectividad (se reconoce el derecho en ambas dimensiones). Se
reconoce a cualquier persona, es un derecho de la persona inmerso en la dignidad de la misma.
Las personas pueden manifestar sus creencias, y esto va ligado al reconocimiento por parte
del Estado de la autonoma de las confesiones.
2. Contenido del derecho de libertad religiosa.
En 1980 se publica la Ley Orgnica de Libertad Religiosa que desarrolla el artculo 16 CE
en relacin con el artculo 14 CE. En esta ley el legislador se refiere al contenido del derecho de
libertad religiosa y establece el rgimen general de las entidades religiosas.
En cuanto a su estructura y contenido, es una Ley breve, consta de 8 artculos, dos
disposiciones transitorias y otra derogatoria. Existen dos partes diferenciadas, los cuatro
primeros se ocupan de desarrollar el derecho de libertad religiosa: contenido, lmites, como se
protege o garantizason artculos que vienen a desarrollar o explicitar lo que dice la CE. Los
artculos 5 a 8 se mueven ms bien en la dimensin institucional, haciendo referencia sobre todo
a las confesiones religiosas y a la relacin del Estado con las confesiones. El legislador adopta
en este punto un modelo concreto. Se crea el registro de entidades religiosas (art. 5 y 6), se opta
en el art. 7 por un modelo de acuerdos permitiendo que las confesiones suscriban acuerdos con
el Estado, y en el art. 8 se crea la Comisin Asesora de Libertad Religiosa.
En el art. 3 no nos dice a qu entidades se aplica la Ley, pero s a cuales no se aplica
Quedan fuera del mbito de proteccin de la presente Ley las actividades, finalidades y
entidades relacionadas con el estudio y experimentacin de los fenmenos psquicos o
parapsicolgicos o la difusin de valores humansticos o espirituales u otros fines anlogos
ajenos a los religiosos.
Se excluyen en definitiva todos aquellos grupos que no tienen estrictamente fines religiosos.
Los que tienen fines humanistas, psicolgicostienen un rgimen distinto.
Hay que distinguir pues las entidades que no tienen fines religiosos y las entidades que
tienen fines religiosos. Las que no tienen fines religiosos se regirn por el Derecho comn y se
inscribirn en el registro de asociaciones; las que s que los tienen por la LOLR y se inscriben
en el Registro de Entidades Religiosas (art. 5).
El art. 7 realiza una distincin entre las confesiones con notorio arraigo y las que no tienen
notorio arraigo. Para las primeras se prev un sistema de acuerdos de cooperacin con el Estado,
mediante estos acuerdos se regulan ms concretamente las especialidades de cada confesin.
A la iglesia catlica se le aplica el marco general de esta ley, pero sin embargo ya existan
para ella un sistema de acuerdos concordatarios anterior, lo que hace la ley es abrir la va que
solo posea la iglesia catlica al resto de confesiones.
-

Normativa de desarrollo de LOLR.

12

Existe un Reglamento que desarrolla el Registro de Entidades Religiosas de 9 de enero de

1981; un Real Decreto que regula la Comisin Asesora de Libertad Religiosa de 1981 derogado
por otro de 26 de octubre 2001.
El artculo 2 LOLR tiene tres apartados:
a) Contenido del derecho de libertad religiosa como derecho de la persona (art. 2.1)
Libertad de creencias (2.1.a): Profesar las creencias religiosas que libremente elija o no
profesar ninguna; cambiar de confesin o abandonar la que tena; manifestar libremente sus
propias creencias religiosas o la ausencia de las mismas, o abstenerse de declarar sobre ellas.
Reconoce:
-

Profesar creencias.
Cambiar o abandonar.
Manifestar sus creencias.

Libertad de culto y asistencia (2.1.b): Practicar los actos de culto y recibir asistencia religiosa
de su propia confesin; conmemorar sus festividades; celebrar sus ritos matrimoniales; recibir
sepultura digna, sin discriminacin por motivos religiosos, y no ser obligado a practicar actos de
culto o a recibir asistencia religiosa contraria a sus convicciones personales .
Reconoce:
-

Practicar y recibir.
Conmemorar festividades
Celebrar ritos matrimoniales. Tienen derecho pero luego el legislador determinar si se
le pueden dar o no efectos civiles.
Recibir sepultura sin discriminacin por razn de religin.

Informacin y enseanza (2.1.c): Recibir e impartir enseanza a informacin religiosa de toda

ndole, ya sea oralmente, por escrito o por cualquier otro procedimiento; elegir para s, y para
los menores no emancipados e incapacitados, bajo su dependencia, dentro y fuera del mbito
escolar, la educacin religiosa y moral que est de acuerdo con sus propias convicciones
Reconoce:
-

Recibir e impartir: oralmente, por escrito, otros medios.

Elegir educacin religiosa y moral: para s, para el menor

Reunin, manifestacin, asociacin (2.1.d): Reunirse o manifestarse pblicamente con fines

religiosos y asociarse para desarrollar comunitariamente sus actividades religiosas de
conformidad con el Ordenamiento Jurdico General y lo establecido en la presente Ley
Orgnica.
b) Contenido del derecho de libertad religiosa como derecho de las iglesias,
confesiones y comunidades religiosas (art. 2.2).
Asimismo comprende el derecho de las Iglesias, Confesiones y Comunidades religiosas a
establecer lugares de culto o de reunin con fines religiosos, a designar y formar a sus ministros,
a divulgar y propagar su propio credo, y a mantener relaciones con sus propias organizaciones o
13

con otras confesiones religiosas, sean en territorio nacional o en el extranjero. Este derecho es
a establecer lugares de culto, para hacer efectivo el derecho de libertad religiosa, en concreto a
la prctica de culto.
Reconoce:
c)

Establecer lugares de culto

Designar y formar ministros de culto
Divulgar y propagar su credo
Relacionarse con otras confesiones. En algunos pases se restringe.
Actuacin de los poderes pblicos para su garanta y promocin (art. 2.3).

Para la aplicacin real y efectiva de estos derechos, los poderes pblicos adoptarn las
medidas necesarias para facilitar la asistencia religiosa en los establecimientos pblicos
militares, hospitalarios, asistenciales, penitenciarios y otros bajo su dependencia, as como la
formacin religiosa en centros docentes pblicos.
Garantiza especialmente la libertad en los centros pblicos. Establece una movilidad
restringida de modo que sin la intervencin de los poderes pblicos esa libertad no se podra
realizar.
3. Lmites del derecho de libertad religiosa.
No pretende limitar los derechos sino garantizarlos. Es evidente que no existen derechos
ilimitados, todos los derechos y libertades tienen sus lmites en los derechos y las libertades de
un tercero. Uno de los problemas ms difciles es delimitar estos derechos, y saber en qu
momento el ejercicio de un derecho empieza a ser abusivo y deja de merecer una proteccin
para pasar a ser objeto de limitacin.
Lo que hay que tener claro es que las limitaciones deben interpretarse con un criterio
restrictivo. El TC dice que esto est claro en relacin con las libertades del art. 16.1 CE que
conectan con la dignidad. La CE dispone que el Estado debe mantener el orden pblico, por
tanto el texto constitucional tiene una limitacin.
Adems, la libertad negativa de no hacer en materia religiosa es ilimitada. Por tanto, no se
puede obligar a un sujeto a efectuar una manifestacin religiosa. Un aspecto concreto de
manifestacin es la declaracin, esto lo recoge expresamente la CE.
Hay alguna STC en este sentido. Un ejemplo es la de un militar que no quiere participar en
una ceremonia en honor de la Virgen de los Desamparados que incluye parada militar ante la
Virgen. El militar solicita ser relevado de ese servicio y no se le concede. En la parada de la
Virgen se retira y es sancionado. El caso se lleva al TC, que aunque no da la razn al recurrente
porque lo que hace es demandar a las Fuerzas Armadas como delito contra la libertad religiosa;
s dice que se ha lesionado su derecho a la libertad religiosa, porque aunque las Fuerzas
Armadas sean una institucin prevalece la libertad del individuo.
Por tanto las limitaciones se circunscriben a las manifestaciones positivas. Solo puede
limitarse las manifestaciones externas. El 16.1 CE establece que el nico lmite es el orden
pblico.
4. Principios del derecho eclesistico espaol
14

a) Los principios informadores en general.

El Estado pretende proteger la libertad religiosa y los dems principios que veremos a
continuacin. Los principios informadores cumplen una funcin integradora, dan unin a
todos los principios del derecho eclesistico. Las normas forman un sistema y una unidad que
responde a una idea de justicia y los principios dan unidad a esas normas. En el caso del
derecho espaol son principios constitucionales y determinan una franja de constitucionalidad.
Junto a esta funcin integradora cumplen tambin una funcin hermenutica, son claves en
la interpretacin de las normas.
Los principios son los siguientes (as formulados estn en un manual de Vilairich):
-

Libertad religiosa
No discriminacin e igualdad
Laicidad
Cooperacin del Estado con las confesiones religiosas

El Estado no debe promulgar el pluralismo, sino que debe promover la libertad religiosa, el
pluralismo es una consecuencia de ello.
Los principios deben considerarse siempre armnicamente, es decir, en su conjunto. Tienen
todos los mismos rangos. Sin embargo se pueden agrupar libertad e igualdad por un lado y
cooperacin y laicidad por otro.
S que existe una distincin entre principios y derechos, que sin hacer ninguna jerarqua, nos
marca una diferencia en la funcin desempean en el ordenamiento jurdico. La igualdad y la
libertad religiosa establecen la meta de cuando el Estado regula el factor social religioso. La
laicidad y la cooperacin determinan una definicin de cmo es ese Estado que pretende tutelar
la libertad religiosa.
b) El principio de libertad religiosa.
Hay que partir de la STC de 13 de mayo 1981, el TC aprovecha la ocasin para entrar a
fondo en el contenido de los principios informadores. El caso no tiene mucha trascendencia, se
trata de un recurso de inconstitucionalidad sobre asistencia religiosa en las Fuerzas Armadas.
-

Anlisis del texto de la Sentencia

La libertad religiosa est en el artculo 16.1 de la Constitucin, y poniendo en relacin este

artculo con el 9.2 CE nos encontramos con que la libertad religiosa no es solo un derecho sino
tambin un principio. El Estado es un Estado social que est obligado a promover la libertad
religiosa que como principio encuentra apoyo en el 16 CE.
En cuanto al contenido, como ya hemos visto, la libertad religiosa implica que nadie puede
ser coaccionado en materia de religin. Ahora bien, no basta con esta prohibicin de coaccin,
es necesaria tambin una actividad de los poderes pblicos dirigida a remover los obstculos y
promover condiciones.
c) El principio de igualdad y no discriminacin por razones religiosas.

15

El principio de libertad religiosa va ligado a la igualdad y a la no discriminacin por razn

de religin, reconocidos en el artculo 14 CE en relacin con el 9.2 CE. Nadie puede ser
discriminado por sus creencias religiosas. Esto significa reconocer igual libertad religiosa a
todos los ciudadanos y para todos los grupos religiosos. La igual libertad religiosa no significa
uniformidad porque no a todos se les da lo mismo.
d) El principio de laicidad del Estado.
Este principio est en el artculo 16.3 CE. Lo que dice la Constitucin es que el Estado
aconfesional y que ninguna confesin tendr carcter estatal.
Espaa a lo largo de la historia era un Estado confesional de tradicin catlica y los
trminos empleados en la CE son acordes con esta tradicin.
La CE consagra al Estado Espaol como laico y aconfesional. No se declara competente ni
tiene religin oficial, tampoco se pronuncia en materia de credo religioso, deja que sus
ciudadanos opten por esa opcin. No asume una religin como religin del estado, sino que
protege la libertad e igualdad religiosa.
Estado laicista es una expresin diferente. Cuando se habla de ello no nos referimos a un
estado laico incompetente, sino a un estado beligerante hacia lo religioso. Un estado que de
algn modo pretende eliminar la presencia religiosa de la sociedad y que la religin no tenga
una trascendencia social. Espaa pues, no es un estado laicista, sino laico.
El contenido es la incompetencia del estado en materia religiosa. El Estado en calidad de
sujeto de actos de signos religiosos lo tiene prohibido, pero a veces la accin de los poderes
pblicos y de las confesiones religiosas a veces concurren (por ejemplo el acceso en prisin al
sacerdote).
Lo contrario a la laicidad es pretender imponer una religin oficial, poner una ideologa
determinada.
e)

El principio de cooperacin del Estado con las confesiones religiosas.

Se consagra en el artculo 16.3 CE, donde se establece que ninguna confesin tiene carcter
estatal y que los poderes pblicos tendrn en cuenta las creencias religiosas y mantendrn
relaciones de cooperacin con la Iglesia Catlica y dems confesiones religiosas.
Los poderes pblicos cooperan para que la libertad religiosa de todos los ciudadanos pueda
ser real y efectiva. Ya hemos dicho que el estado espaol es un estado social y democrtico de
derecho y por ello tiene el deber de promover todo tipo de medidas para cooperar con la libertad
religiosa de todos sus ciudadanos. Este principio se dirige a hacer efectiva esta libertad religiosa,
La confusin no es cooperacin. La cooperacin parte del reconocimiento de mutua
autonoma entre el Estado y las confesiones religiosas. Cada uno tiene su funcin y est en su
mbito, pero cooperan para hacer efectiva la libertad religiosa.
Se opone adems de a la confusin, al planteamiento separatista de Napolen, que deca que
Iglesia y Estado son dos lneas paralelas que no se encuentran nunca. Esto no es cierto puesto
que se encuentran en el ciudadano, un ejemplo claro de plasmacin jurdica son los Acuerdos de
cooperacin.
16

5. Texto de Convenio Europeo de Derechos Humanos y Ley Orgnica de Libertad

Religiosa.
Ambos textos tienen en comn la proteccin del orden pblico por ley. Sin embargo, hay
algo ms en la redaccin de la LO.
Hay que recordar que la CE establece el lmite del orden pblico. En relacin con esto hay
que decir que cuando se redact la CE, suscito cierto temor o reparo que se utilizara esta
expresin para limitar libertades, porque durante todo el rgimen franquista se acuda a este
concepto por los tribunales para castigar o prohibir conductas como reunirse a leer la Biblia,
tener literatura religiosa no catlica
Ya hemos definido los lmites al derecho de libertad religiosa, ahora hay que ver qu ocurre
cuando en sus manifestaciones externas colisiona con otro derecho o libertad de terceros.
El legislador no resuelve estos conflictos con carcter general. Sin embargo, existe algn
supuesto en el que cuando colisiona un bien jurdico con otro, dice cul de los dos se proteger.
Por ejemplo entre hacer el servicio militar y la libertad de conciencia, primaba la libertad de
conciencia, tambin se establece en la nueva ley de interrupcin voluntaria del embarazo para el
personal sanitario que interviene en el aborto).
Salvo en estos pocos supuestos, el legislador no se pronuncia sobre cul de los dos bienes
jurdicos debe prevalecer, por lo tanto esta tarea de ponderacin de los bienes jurdicos sera
ms propia del momento judicial.
Hubo un tiempo en que los tribunales entendan que entre los derechos que entraban en
conflicto haba uno que prevaleca: el derecho la vida. Por ejemplo en las transfusiones
sanguneas y la negativa de los testigos de Jehov los tribunales entendan que el derecho a la
vida era ms importante.
Saltando a otro nivel, ya no existencial sino esencial o vivencial podemos preguntarnos:
qu es peor para una persona, matarla, o mantenerla viva sometindola a tortura? En el mbito
de la dignidad, no est claro que es peor. En un plano existencial es peor la vida, pero en un
plano esencial no es el ms importante en tanto que hay que proteger la libertad de la persona.
En el caso de los testigos de Jehov los tribunales entendan que si se haca la transfusin
concurra una eximente de estado de necesidad. Hoy ha habido una evolucin y no se establece
una degradacin de derechos, sino que los tribunales proceden a una ponderacin jurdica.
Si colisiona el derecho de libertad religiosa con otro bien jurdico, como por ejemplo el
derecho a la vida, en primer lugar hay que asegurarse que se trata de un ejercicio de libertad
religiosa. Se debe valorar el carcter libre de esa decisin (por ejemplo, el paciente testigo de
Jehov que se va a someter a una operacin, y debe autorizar la transfusin de sangre. Y el
testigo firm pero dijo que no se enteren mis familiares). Como hemos dicho hay que asegurarse
que responde al ejercicio de la libertad religiosa, que no es lo mismo que la libertad de opcin
(no es igual rechazar la trasfusin porque vulnera sus convicciones religiosas que rechazarla por
no querer vivir).
Por tanto debemos cerciorarnos de que estamos ante un acto libre que responde a una
decisin de conciencia religiosa o ideolgica. En relacin con este segundo paso se entiende que
hay casos de colisin entre el derecho a la libertad religiosa y la vida o la salud en presos en
17

huelga de hambre. En estos casos proceder una ponderacin para la cual nuestros tribunales
fijan 3 criterios:
-

Juicio de idoneidad: consiste en valorar si la medida limitadora que se va a aplicar es

adecuada (idnea) para conseguir el fin que se persigue. En el caso del tratamiento,
valorar si la transfusin es idnea para conseguir la proteccin de la vida.
Juicio de necesidad: la medida ha de ser necesaria. Si lo puedo hacer por otra va no se
puede hacer la transfusin.
Juicio de proporcionalidad: la medida ha de ser proporcional, en la medida en que sea
necesaria. Por ejemplo el caso de un nio testigo jehov de 13 aos que se opone a una
trasfusin pero sus padres no. El nio se muere y se acusa a sus padres de homicidio. El
TC le da la razn a los padres porque pusieron los medios necesarios pero no podan
oponerse a la libertad religiosa de su hijo.

En la ponderacin se intenta lesionar lo menos posible los bienes jurdicos en conflicto.

V.

Principales similitudes y diferencias entre las normas.

1. Origen:
El artculo 6 del Fuero de los Espaoles aclamaba la confesionalidad catlica del Estado,
estableciendo un principio de tolerancia con respecto al resto de las religiones, siempre y
cuando estas manifestaciones tengan carcter privado, ya que la manifestacin pblica del sentir
religioso se reservaba a la religin catlica.
En el ao 1966 se crea la Comisin Interministerial de Justicia y Asuntos Exteriores que
elabora el anteproyecto de Ley y se modifica a travs de un referndum nacional el arriba
mencionado artculo, de tal manera que en el ao 1967 se crea la primera Ley de Libertad
Religiosa.
En cuanto a la actual LOLR, que tiene su nacimiento 2 aos despus de la entrada en vigor
de la Constitucin Espaola, desarrolla los artculos 14 y 16 de la norma fundamental espaola,
siendo estos la base sobre la que se fundamenta esta materia. En la CE se basa todo el contenido
del derecho de libertad religiosa y no solo en las manifestaciones individuales, sino tambin en
las colectivas.
2. Razones:
La Ley de 1967 tiene como objetivo incorporar el derecho a la libertad religiosa que se
haca proclamaba en la declaracin sobre la Libertad Religiosa del Concilio Vaticano II, por eso
se modifica el artculo 6 del Fuero de los Espaoles.
La LOLR 1980 aplica el contenido de la Declaracin Dignitatis Humane del Concilio
Vaticano II y lo refuerza debido a que aunque la anterior Ley lo haba incorporado, no lo
aplicaba.
3. Estructura:
La LOLR es una Ley corta, de poca amplitud que contiene 8 artculos, 1 Disposicin Final,
1 Disposicin Derogatoria y 2 Disposiciones Transitorias.

18

La Ley 1967 es una Ley muy amplia, compuesta por seis captulos con 41 artculos, 2
Disposiciones Finales y 1 Disposicin Transitoria.
4. Rango jerrquico:
La Ley 1967, como ya hemos dicho en los temas anteriores, es una Ley preconstitucional y
en esta poca no se puede hablar de una jerarqua normativa. Eso es, la Ley de 1967 nace como
una Ley ordinaria.
En relacin al rango que ocupa la LOLR dentro del conjunto del sistema de fuentes, hemos
de decir que surge como Ley Orgnica y est en la cspide del ordenamiento jurdico nacional
(sin tener en cuenta la mxima norma estatal, La CE), pero est por debajo de los Acuerdos con
la Santa Sede, porque stos ltimos son Tratados Internaciones y no pueden ser derogados ni
modificados o suspendidos por una Ley interna (art. 96 CE).
5. Confesiones no catlicas (confesionalidad y aconfesionalidad):
Hasta 1967 se les concedi un rgimen de tolerancia en relacin a la celebracin de cultos
de carcter privado, pero desde la promulgacin de la Ley de Libertad Religiosa (1967), se
estableci un rgimen dual: el concordatario y de reconocimiento especial para la religin
catlica, y el rgimen legal, para el resto de confesiones. No se reconocan como tales
religiones, sino que su estatuto era el de asociaciones inscritas en el Registro del Ministerio de
Justicia y se les aplicaba un rgimen especial, distinto del comn de la Ley de Asociaciones. Era
un reconocimiento en pro de las religiones no catlicas en relacin al rgimen de libertad
religiosa, aunque no de forma amplia, pero que les otorgaba ciertas garantas jurdicas.
La LOLR contempla de forma concreta y especfica materias de ndole religiosa. Desarrolla
el derecho fundamental de libertad religiosa y de culto previsto en los artculos 14 y 16 CE).
Cabe destacar el artculo 7 LOLR en relacin a los acuerdos, as como el artculo 5 LOLR
que hace referencia al Registro para obtener la personalidad jurdica. En el artculo 8 LOLR se
establece que se crea dentro del Ministerio de Justicia una comisin asesora de libertad
religiosa.
Los acuerdos con las comunidades religiosas son muy similares entre s. La diferencia con
los acuerdos con la Santa Sede es que stos s que se consideran Tratados Internacionales. Por lo
tanto, en el caso de los acuerdos con las comunidades religiosas, podran ser modificados
unilateralmente por el Estado (al tratarse de leyes ordinarias), pero el Estado se ha
comprometido a no hacerlo sin su conocimiento, en virtud del principio de igualdad y no da ms
importancia a la Iglesia Catlica, porque la CE recoge como primer principio definidor del
Estado en materia eclesistica el de libertad religiosa, rompiendo con el principio de
confesionalidad del Estado que, anteriormente, era bsico.
Con el principio de libertad religiosa se supera la pugna entre confesionalidad y laicidad del
Estado, porque la CE, a pesar de que recoja el principio de laicidad, lo hace de tal forma que lo
somete al principio de libertad religiosa.
Para cerrar el tema de la posicin jurdica de las confesiones religiosas debemos
plantear qu significado tiene el sistema de adquisicin de personalidad jurdica por parte de las
confesiones religiosas mediante la inscripcin en un Registro especial.

19

Sobre este tema ha habido bastante confusin, motivada porque en el rgimen jurdico
precedente recogido en la Ley 44/1967, de 28 de junio, reguladora del ejercicio del derecho civil
a la libertad religiosa, la inscripcin registral serva para reconocer legalmente los grupos
religiosos.
En la vigente LOLR los grupos religiosos son titulares de la libertad religiosa desde el
momento mismo en que han sido instituidos o creados por su fundador o fundadores. La
titularidad y el ejercicio de este derecho no estn subordinados a una legalizacin o
reconocimiento del grupo por parte de la Administracin. Por ello, la inscripcin en el RER es
voluntaria y no constituye una condicin sine qua non para el ejercicio del derecho de libertad
religiosa.
6. Rgimen econmico:
La LOLR slo dedica el apartado 2 del artculo 7 al rgimen econmico de las confesiones
religiosas: En los Acuerdos o Convenios, y respetando siempre el principio de igualdad, se
podr extender a dichas Iglesias, Confesiones y Comunidades (las que hayan alcanzado notorio
arraigo en Espaa por su mbito y nmero de creyentes) los beneficios fiscales previstos en el
Ordenamiento jurdico general para las Entidades sin fin de lucro y dems de carcter benfico.
La norma se inserta en una poltica legislativa general que slo tiene en cuenta a las
confesiones religiosas con acuerdo, marginando u olvidando al resto de confesiones. Tras la
aprobacin de la LOLR, y con base en este precepto, se ha seguido el criterio de que todas
aquellas prestaciones de configuracin legal que no forman parte del contenido esencial del
derecho de libertad religiosa slo se aplican a las confesiones religiosas que han firmado un
acuerdo de cooperacin con el Estado. Este criterio ha llevado a que el principio de cooperacin
regulado en el artculo 16.3 CE se cia exclusivamente a las confesiones con acuerdo.
En el campo tributario esta poltica se inaugur con el Real Decreto 2631/1982, de 15 de
octubre, por el que se aprob el Reglamento del Impuesto sobre Sociedades. Hasta el ao 1982,
el legislador haba optado por extender el rgimen previsto para la Iglesia catlica a las dems
confesiones religiosas inscritas en el RER. Un ejemplo claro en este sentido se encuentra en la
Ley 61/1978, de 27 de diciembre, del Impuesto sobre Sociedades.
En su artculo 5, relativo a las entidades exentas, se mencionaba a la Iglesia catlica y a las
asociaciones confesionales no catlicas legalmente reconocidas18. Aunque el precepto
utilizaba una terminologa inspirada en el rgimen de la Ley 44/1967, de 28 de junio, reguladora
del ejercicio del derecho civil a la libertad religiosa, todava vigente en esas fechas, a la entrada
en vigor de la LOLR la previsin pas a aplicarse a todas las confesiones inscritas en el RER.
7. Lmites de la Ley:
En la Ley de 1967 encontramos sus lmites en el artculo 2:
1) El derecho a la libertad religiosa no tendr ms limitaciones que las derivadas del
acatamiento a las Leyes; del respeto a la Religin catlica, que es la de la Nacin espaola, y a
las otras confesiones religiosas; a la moral, a la paz y a la convivencia pblica y a los legtimos
derechos ajenos, como exigencias del orden pblico.
2) Se consideran actos especialmente lesivos de los derechos reconocidos en esta Ley aquellos
que, de algn modo, supongan coaccin fsica o moral, amenaza, ddiva o promesa, captacin
20

engaosa, perturbacin de la intimidad personal o familiar y cualquier otra forma ilegtima de

persuasin con el fin de ganar adeptos para una determinada creencia o confesin o desviarlos
de otra.
En la LOLR 1980 sus lmites se encuentran en el artculo 3:
El ejercicio de los derechos dimanantes de la Libertad Religiosa y de Culto tiene como nico
lmite la proteccin del derecho de los dems al ejercicio de sus libertades pblicas y derechos
fundamentales, as como la salvaguardia de la seguridad, de la salud y de la moralidad pblica,
elementos constitutivos del orden pblico protegido por la Ley en el mbito de una sociedad
democrtica.
VI.
El Derecho eclesistico en la actualidad.
1. Situacin actual.
Es una disciplina actual. Existen normas de derecho Constitucional, Administrativo, Civil,
etc. pero el Derecho Eclesistico se ha configurado como una disciplina autnoma, porque entre
todas estas normas que regulan el factor social religioso existe una unidad, eso es regulan los
mismos principios.
Para interpretar correctamente las normas es necesario conocer estos principios (por
ejemplo la Ley de presupuestos del Estado se ocupa de asignar a la Iglesia una de las partidas),
se requiere una especializacin y adems un cierto conocimiento de las normas cannicas.
Otra de las razones por las que se ha configurado este derecho es la materia. No solo la
extensin de la materia sino lo especfico de la misma. Esto es as tanto en la dimensin
individual, ya que tiene relacin con lo ms ntimo de la persona (ejemplo: existen una serie de
delitos en el CP para proteger las creencias religiosas, pero no existen delitos para proteger otro
tipo de sentimientos); como a nivel colectivo (porque en este nivel nos encontramos con las
confesiones religiosas que son grupos atpicos, extraos al Estado y autnomos). Estos grupos
organizan la sociedad civil (imparten enseanza, celebran matrimonios) porque las personas les
reconocen esa competencia.
Para entender esta disciplina hace falta una nocin previa de derecho administrativo y de
derecho constitucional.

2. Retos del futuro

Se trata de una disciplina que se ve afectada por los cambios de cultura religiosa.
Estamos en una sociedad plural que afecta a todo el ordenamiento, pero ms en concreto a esta
disciplina. Actualmente a veces no se puede deslindar la Ley nacional de la religiosa, que
penetra en las normas estatales.

21

VII.

Bibliografa

Cfr. AA.VV., La libertad religiosa en Espaa a los veinte aos de su Ley Orgnica,
Ministerio de Justicia. Secretara General Tcnica, Madrid 1999; y el volumen
monogrfico de la revista Laicidad y Libertades. Escritos Jurdicos.
J. ROSSEL, La no discriminacin por motivos religiosos en Espaa, Ministerio de
Trabajo y Asuntos Sociales. Subdireccin General de Informacin Administrativa y
Publicaciones, Madrid 2008, p. 39.
Cfr. la Declaracin sobre la eliminacin de todas las formas de intolerancia y
discriminacin fundadas en la religin o las convicciones, proclamada por la Asamblea
General de las Naciones Unidas el 25 de noviembre de 1981 (Resolucin 36/55); el
Comentario General nmero 22, adoptado por el Comit de Derechos Humanos el 20 de
julio de 1993, al artculo 18 del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos; el
Documento de clausura, adoptado el 15 de enero de 1989, de la reunin de Viena de los
representantes de los Estados participantes en la Conferencia para la Organizacin y
Seguridad en Europa, celebrada entre el 4 de noviembre de 1986 y el 19 de enero de
1989.
Naturaleza y posicin jurdica de las confesiones religiosas en el ordenamiento espaol,
en M. MARTN (ed.), Entidades eclesisticas y Derecho de los Estados, Comares,
Granada 2006, pp. 13-45.
STC 115/1987, de 7 de julio, el derecho de asociacin reconocido en las modernas
constituciones supone la superacin del recelo con que el Estado liberal contempl el
fenmeno asociativo (STC 67/1985, de 24 de mayo), de ah que, en su vertiente
positiva, garantice la posibilidad de los individuos de unirse para el logro de todos los
fines de la vida humana y de estructurarse y funcionar el grupo as formado libre de
toda indebida interferencia estatal (FJ 3).
J. M. VZQUEZ GARCA-PEUELA, El futuro de los acuerdos y otros mbitos de
cooperacin entre el Estado y las confesiones, en J. MANTECN (coordinado por),
Los acuerdos con las confesiones minoritarias. Diez aos de vigencia, Ministerio de
Justicia, Madrid 2003, pp. 162-164.
http://www.iustel.com/v2/revistas/detalle_revista.asp?id_noticia=407291
http://www.olir.it/areetematiche/103/documents/Martinez-Torron_LOLR.pdf
La Nueva Realidad Religiosa Espaola: 25 aos de la Ley Orgnica de Libertad
Religiosa (books.google.es/books?isbn=8477871566)
http://femcova.org/documents/formacion/marco_juridico_contreras.pdf

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