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ASSESSORIA JURIDICA POPULAR: REPENSANDO METODOLOGIAS PARA

SUBSTANCIALIZAR DIREITOS HUMANOS


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ASSESSORIA JURIDICA POPULAR: REPENSANDO


METODOLOGIAS PARA SUBSTANCIALIZAR DIREITOS
HUMANOS

Andr Luiz Conrado Mendes


Pontifcia Universidade Catlica do Rio de Janeitoi
Mestrando em Direito Constitucional e Teoria do Estado
andrefnd@hotmail.com

Resumo
Repensar os ncleos de prtica jurdica das universidades brasileiras, em especial, os
servios de assistncia jurdica num confronto direito de paradigmas tradicionalistas X
paradigmas emancipadores, na busca por metodologias que substancializem o dilogo
extra-muros universidade/comunidade garantindo o acesso Justia e o acesso aos
direitos humanos fundamentais, vm sendo um desafio, muita das vezes hercleo, de
alunos e professores e que j se manifesta em mbito nacional na sociedade brasileira.
Este trabalho tem como escopo refletir acerca da assessoria jurdica popular
universitria como um novo campo de ensino ressignificado em metodologias crticoemancipatrias que de fato contribuam para a substancializao dos direitos humanos
fundamentais. Procura-se aqui romper com os tradicionais mecanismos de acesso a
justia das Faculdades de Direito, no que consiste ao dogmatismo-positivista e ao
idealismo-formalista (escritrio modelos tradicionais / patrimonialismo / verticalizao)
que reforam o assistencialismo em prol de uma viso interdisciplinar, crticoemancipatria, extensionista, de assessoria jurdica popular (escritrio modelo
interdisciplinar em Direitos Humanos/ direitos fundamentais /horizontalizao). Faz-se
til perceber que este olhar diferenciado para a prtica jurdica universitria, seguiu um
longo caminho, em meio aos mais diversos modelos de atuao existentes, vinte anos
depois da chamada Constituio Cidad. Refez-se e construiu-se junto ao alcance e
aos efeitos com os quais os movimentos sociais desde a redemocratizao, passando
pela constituinte, causaram no binmio Estado-Sociedade alterando profundamente os
modos de se fazer e pensar a teoria poltica. Entender, em especial, como estes
movimentos e suas transformaes scio-polticas influenciaram profundamente as
faculdades de direito (espaos notoriamente avessos mudana) de forma no
homognea, entre alunos e professores, em torno da reflexo jurdico-institucional e no
institucional e os diversos caminhos trilhados na construo do acesso a justia e de
uma prtica jurdica mnima afirmadora de uma cidadania substancial e participativa, se
faz necessrio, at mesmo para se evitar falsas crenas e obstculos a realizao dos
direitos humanos quando da prtica cotidiana.
(Palavras-chave: interdisciplinaridade, assessoria jurdica popular, direitos humanos.)

CSOnline Revista Eletrnica de Cincias Sociais, ano 3, ed. 8, set./dez. 2009

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pensar a teoria poltica. Entender, em

INTRODUO

especial, como estes movimentos e suas


Repensar os ncleos de prtica

transformaes

scio-polticas

jurdica das universidades brasileiras,

influenciaram

em especial, os servios de assistncia

faculdades

jurdica num confronto direito de

notoriamente avessos mudana) de

paradigmas

forma no homognea, entre alunos e

paradigmas emancipadores, na busca

professores, em torno da reflexo

por metodologias que substancializem o

jurdico-institucional

dilogo

extra-muros

institucional, e os diversos caminhos

universidade/comunidade garantindo o

trilhados na construo do acesso a

acesso Justia e o acesso aos direitos

justia e de uma prtica jurdica mnima

humanos fundamentais, vm sendo um

afirmadora

desafio, muita das vezes hercleo, de

substancial e participativaiii, se faz

alunos e professores e que j se

necessrio, at mesmo para se evitar

manifesta em

falsas crenas e obstculos realizao

tradicionalistas

mbito

nacional na

sociedade brasileira.

profundamente
de

direito

de

(espaos

uma

as

no

cidadania

dos direitos humanos quando da prtica

til perceber que este olhar

cotidiana.

diferenciado para a prtica jurdica


universitria,

em

meio

aos

mais

diversos modelos de atuao existentes,


vinte

anos

depois

da

chamada

Constituio Cidad, se refez e se

CRITICA
JURIDICA
JUDICIALIZAO

Tal prtica jurdica crtica que


toma contornos mais relevantes com o

construiu junto ao alcance e aos efeitos

fenmeno

com os quais os movimentos sociais

relaes sociais e polticas, ou seja, a

desde a redemocratizaoii - passando


pela constituinte, causaram no binmio
Estado-Sociedade

alterando

crescente

da

judicializao

invaso

do

direito

das

na

organizao da vida social e poltica no


Brasil. O Poder Judicirio, antes ente de

profundamente os modos de se fazer e

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pouco alcance perante a opinio pblica
alado categoria de ltimo baluarte
ou mesmo lcus de realizao da
democracia.iv O Direito ento como
passagem obrigatria de todos os
debates,

consiste

em

um

dos

acontecimentos marcantes da vida de


todas as sociedades democrticas nesses
ltimos anos (GARAPON, 1997). E
nesta arena com correlao de foras
variadas, com os segmentos sociais e
suas representaes scio-jurdicas, na
velha luta de classes, o direito se
reafirma e/ou se reconstri, se reifica
e/ou se dilui num campo que se
confunde com a prpria construo

(...) trabalhar com a


globalidade do ser humano,
imerso
e
atuando
na
concretude da histria, nas
contradies da sociedade e
nos conflitos existenciais e
materiais que a condio
humana impe. A fonte e o
destinatrio dos preceitos
jurdicos o cidado; o
Estado um dos instrumentos
(o hegemnico) para a
realizao desse direito. (...).
O direito passa a ser plural.
No mais um s ordenamento
jurdico sacralizado pelo
Estado,
mas
vrios
ordenamentos em luta, pois
os
despossudos,
os
dominados, na medida em
que se organizam, criam
direitos paralelos e foram o
direito hegemnico a se
modificar, ou mesmo a
desaparecer, no caso de uma
revoluo. (Aguiar, 2002)

scio-poltica da sociedade brasileira.v


Sociedade esta que no entender-

DA ASSESSORIA JURIDICA

se como democrtica deveria apresentar


pleno

E nesta perspectiva que nasce

reconhecimento legtimo do conflito e a

os conceitos de assessoria jurdica

sua abertura ao novo, transformador ou

popular, seja na esfera institucional ou

no.vi E nesta sociedade onde quase

na sociedade civil (militante)viii. Falar

sempre o critrio da legalidade no

em assessoria significa antes de tudo

comunga com o da legitimidade, o

romper com o pragmatismo da velha

direito, para estar disponvel ao novo,

viso liberal da prtica jurdica como

ao dinmico e transformador precisaria

mero instrumento de assistncia e

romper com seus velhos obstculos

consultoria, significa enxergar o direito

sufocamvii,

na sua dimenso global, na sua prxis

como

traos

epistemolgicos
precisaria

genunos

que

emancipatria, j que o direito aqui


visto no se dissocia da realidade scio-

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econmica da sociedade ao qual

sociedade brasileira e a CRFB/88

utilizado. resgatar o direito, antes

necessita enxergar seu sujeitos como

visto

de

agentes do direito, pois tais atores

opresso, para uma viso da prtica

jurdicos podem atravs do palco social

jurdica crtica na qual o direito um

onde se situam e comprometidos com

instrumento de atuao scio-politica na

um atuar scio-jurdico emancipatrio

luta

realmente

transformar a realidade que os cercam.xi

comprometido com seu carter classista

Relevante destacar a reflexo do

como

de

mero

instrumento

classes,

e comprometido com a justia social.


Determinada

acerca do advogado popular como apoio

interpretao

as entidades, como aquele profissional

dialtica da prtica jurdica ento

que dialoga com os movimentos no

precisa reinterpretar a tcnica jurdica

intuito de se encontrar as solues mais

rejeitando a viso de seus instrumentos

criativas para a elucidao das questes

como peas de uma engrenagem

colocadas pelos movimentos populares

jurdica (o Estado) esttica e imutvel, e

quando de suas decises por suas

de

instncias mximas de discussoxii. Este

seus

sujeitos

como

simples

operadores destas engrenagens, frias e

profissional

distantes,

auto

politicamente as diversas realidades

determinantes e idealizadoras de seu

conflitantes dos movimentos, j que

papel

hermticas

funcionamento

e
ixx

(modelo

tambm

reflete

vive na fronteira, no limiar entre o

central do ensino jurdico, caracterizado

novo,

nas palavras de Fonseca Porto: pela

contraposio com o velho, esttico e

descontextualizao, dogmatismo e uni-

mantenedor do status quo dominante.

disciplinaridade).

prtica

No impe nada nem restringe a

comprometida com a afirmao dos

atuao dos movimentos, nem mesmo

direitos

com

usa de sua condio, status, de

cidadania

advogado para barganhas polticas,

participativa para alm da simples

cooptaes, usos e aproveitamento das

representao num Estado Democrtico

lideranas nem sequer para ganhar

de Direito garantidor das promessas de

disputas

sua Carta Constitucional, como a

opinies acerca da atuao scio-

Uma

humanos

substancializao

e
da

dinmico

de

insurgente

posies,

vises

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em

e/ou

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poltica destes ativistas. O que no se

individualizado - reflexo da cultura

confunde e difere em grande parte do

jurdica

papel do militante, lder ou no do

individualismo; o rompimento com o

movimento,

carter assistencialista tpico do esprito

suas

tarefas

liberal

alicerada

no

responsabilidade de direo do coletivo

caritativo

complementado

pela

organizado.

desarticulao dos sujeitos de direito

Anlise prxima da reflexo do

atomizados (postura paternalista), em

GAJOP Gabinete de Assessoria as

prol da organizao e conscientizao

Organizaes Populares, sediado em

comunitrias para defesa dos prprios

Olinda (PE), sobre o mesmo assunto:

direitos (emancipao). O antes cliente fruto

O
advogado

um
profissional
que
presta
servios de natureza jurdica,
remunerado com esta
finalidade e sua ao tem
como limite os valores ticos
fundamentais. O advogado
no questiona as motivaes
polticas de seu cliente, ele
recebe o problema e o
soluciona. J o assessor
jurdico desempenha um
papel ativo, ele reflete acerca
de questes de ordem poltica
ligadas luta comunitria.
Entre o assessor e a entidade
assistida deve haver dilogo
permanente
e
um
entendimento mtuo, uma
troca de experincias e
opinies
baseadas
na
confiana e honestidade.
(Gajop, 1985)

de

relao

hierarquizada

comercial,

(advogado

saber

profissional, formalismo, lugar de quem


fala, autorizado e detentor de dizer o
direto, e cliente = postura aptica e
passiva,

lugar

de

quem

ouve,

anestesiado diante a lide) d lugar aos


usurios,

assistidos

numa

relao

horizontal com os advogados populares


(atendimento descentralizado, linguajar
e indumentria despojados) estes aqui
conferindo funo social ao seu saber
profissional e funcionando como mais
um ente participante de uma ao
coordenada por atores sociais, que
beneficiar toda a comunidade. Da

J no que se discute em torno do

negao da sacralizao e mstica da lei

conflito metodolgico assistncia x

assessoria podemos destacar a opo

advogados),

pelos casos de interesse coletivo em

imperfeies e autonomia dos entes

detrimento

sociais, o desencantamento seguido da

ao

atendimento

do

Direito

(monoplio

dos

redescoberta

das

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educao jurdica popular voltada para a

direito aos seus profissionais, alm de

autodefesa dos direitos, para alm dos

se criar novas dinmicas de atuao

servios legalistas rumo a alternativas

conjuntas ou mesmo interdisciplinares,

extra-legais. Equipes na sua quase

solues mais cleres e significativas

totalidade

para as partes envolvidas no conflito.

formada

por

advogados

passam finalmente a dar lugar a equipes

(Campilongo, 1991)

multidisciplinares atuando com diversos

Temos ento um quadro de

olhares e perspectivas tendendo a

embates entre dois modelos de atuao

resgatar funes antes desconhecidas do

jurdica:

Escritrio modelo tradicional

Escritrio

modelo

de

assessoria

jurdica popular
Modelo patrimonialista-civilista

Modelo democrtico-constitucional

Verticalizado

Horizontal

Eixo central direito civil

Eixo central direitos humanos e


justia social

Para pensar a prtica jurdica

(Miaille, 1979);

para alm do modelo tradicional urge,


portanto assumir os desafios:

Romper: com a iluso do vazio


moral (abandono das noes de justia e

obstculos

moralidade em prol da anlise jurdica

epistemolgicos a construo do Direito

predizer a incidncia do poder pblico

de forma integrada s outras Cincias

por

(reas) visando a Interdisciplinaridade

tribunais); com o mtodo do ensino

(a falsa transparncia do direito - forte

jurdico

carga teolgica e empirista, ligada a

desnecessria da linguagem moral para

dominao da teoria positivista; o

ver a lei de maneira clara e predizer sua

idealismo

fora) na construo da profisso do

Romper

profundo

do

direito

meio

dos

(livrar

instrumentos
da

pensamento da sociedade capitalista; a

advogado. (Bennett, 2005);

falsa viso da independncia jurdica

Construir

uma

dos

confuso

cultura

de

advinda da especializao que teria

anlise e exerccio da prtica jurdica

autorizado

profissional que consolide os anseios da

as

compartimentaes.

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Justia

Social

da

democracia

por meio de sua ao. (Santos, 2002);

substantiva para alm da meramente


representativa atravs da consolidao
das diversas dimenses dos direitos
humanos fundamentais em especial os

IMPASSES TRADICIONALISTAS
AOS
DIREITOS
HUMANOS
PRESENTES NA METODOLOGIA
DA
PRTICA
JURDICA
TRADICIONAL

de 2 dimenso (Direitos Econ., Sociais


e Culturais) no plano efetivo e da

modelo

tradicional

construo de uma cultura de educao

fortemente marcado pela concepo

em direitos humanos como direito-fim e

liberal-individual de Estado produto

direito-meio. (Sarlet, 1999);

da secularizao que consolidou o

Reinterpretar a tcnica jurdica

perodo da modernidade tem como uma

rejeitando a viso de seus instrumentos

de suas expresses-chave a obra de

como peas de uma engrenagem

John Locke, em especial, o Segundo

jurdica esttica e imutvel (o Estado), e

Tratado sobre o Governo Civil, onde

de

simples

nos interessa para o referente trabalho,

operadores destas engrenagens, frias e

sua postura frente democracia e os

distantes,

direitos

seus

sujeitos

como

hermticas

auto-

humanos.

obra

determinantes e idealizadoras de seu

contempornea da Revoluo Gloriosa

papel e funcionamento (modelo central

(Burguesa)

do ensino jurdico, caracterizado nas

recepcionado

palavras

pela

fundamentais (Bill of Rights 1689,

descontextualizao, dogmatismo e uni-

Habeas Corpus 1679)xiii, declarando

disciplinaridade).

prtica

de fato a igualdade humana frente lei,

comprometida com a afirmao dos

tendo como cerne a garantia do

direitos humanos e da Justia Social

parlamento como representante do povo

necessita enxergar seus sujeitos como

e da propriedade privada. Igualdade esta

agentes do direito, pois tais atores

que exclua o trabalho forado por

jurdicos podem atravs do palco social

escravido e a expropriao fundiria

onde se situam e comprometidos com

forada (Hinkelammert, 1999, 31). Tal

um atuar scio-jurdico emancipatrio

violncia

transformar a realidade que os cercam

porque resultava da aplicao fiel da

de

Fonseca

Porto:

Uma

de

era

1688,

que

alguns

considerada

havia
direitos

legtima

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igualdade

entre

os

homens,

no

ordem fundamental a partir do qual esta

violando os direitos humanos, mas sim

sociedade tem que se organizar. Com

sendo consequncia de sua aplicao

base em sua teoria do estado natural

fiel. Da nasce o conceito da inverso

Locke v a si mesmo e a burguesia em

dos direitos humanos a qual passa por

uma guerra sem trgua contra inimigos

toda a interpretao liberal desses

que se levantam contra o gnero

direitos.

humano ao resistir s transformaes


do

burguesas.xiv V o estado natural como

modelo lockeano gira em torno do

uma bandeira de luta. Onde h estado

estado natural como pano de fundo de

natural,

toda a vida social, e o estado civil no

transform-lo em estado civil ou estado

mais que a confirmao por meio de

poltico. Onde h um estado civil h que

uma autoridade que juiz e assegura o

submet-lo a lei da natureza do estado

que j est presente como exigncia no

natural.

argumentao

central

estado natural. Por fim o estado natural

que

Entende-se

civiliz-lo

portanto,

para

e o estado civil no se contrapem

importncia chave da construo do

como em Hobbes onde o estado natural

estado natural, j que ela permite

um estado de guerra de todos contra

transformar toda resistncia burguesaxv

todos, enquanto que o estado civil

em uma guerra de agresso, frente a

recm assegura a vida humana. J para

qual a mesma elabora o lema de paz e

Locke, o estado civil uma perfeio

de defesa legtima que utiliza em sua

do estado natural. O estado natural

guerra da paz contra a agresso surgida

subjaz o estado civil, mas tambm

por todos os lados. Guerra esta que a

existe ali onde no est constitudo o

priori agora uma guerra justa, uma

estado civil. um estado de igualdade e

guerra de defesa do gnero humano e

de liberdade. Ou seja, para o filsofo o

seus adversrios realizam a priori uma

estado civil uma sociedade com uma

guerra injusta contra o gnero humano.

autoridade que assegura a lei da

Conclui-se assim que com todas as

natureza

uma

razes do mundo s-los pode aniquilar,

autoridade poltica, segue tambm a

j que o direito humano mesmo que os

referncia ao estado natural como

aniquila. Com isto, Locke formula a

como

objeto

de

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inverso dos direitos humanos que em

humano como dignidade da pessoa

nome destes anula precisamente os

humana, como sujeito concreto de

direitos humanos de todos aqueles que

necessidades

exercem resistncia frente sociedade

dignidade da propriedade, sendo esta

burguesa e sua lgica, e segue sendo um

como

marco categorial com o qual o imprio

eficincia).

sistema

substitudo

de

pela

competncia

liberal v sua imposio de poder a todo


o mundoxvi.

Locke inverte a relao para


pessoas cuja maneira de viver
est constituda pela lgica da
propriedade que a lgica da
acumulao. Esta a
propriedade que ele afirma.
Desde seu ponto de vista,
aquela outra propriedade
ilegtima e negao da
propriedade que ele sustenta.
Locke afirma a propriedade
do individualismo possessivo
como o chama Macpherson.
(Hinkeammert, 1999, 36).

A teoria lockeana estabelecer


um marco de derivao dos direitos
humanos a partir de um eixo de quatro
princpios de orientao:
1) "Todos los hombres son
iguales por naturaleza" (54).
2) "El hombre, que no tiene
poder sobre su propia vida,
no puede hacerse esclavo de
otro" (22).
3) Sobre el poder desptico:
"La Naturaleza no establece
entre los hombres semejantes
distinciones, y ningn pacto
puede establecerlas" (172).
4) Dios "dio la tierra en
comn a los hombres"
(25). (Hinkeammert, 1999)

Da mesma forma, Karl Marx


chama a ateno para se distinguir o
homme (direitos do homem) do citoyen
(direitos do cidado). Para ele os
direitos do homem s podem guardar
relao com os membros da sociedade

A partir dessas premissas d-se a


inverso

do

homem

burgus

(burgeois), egosta, separado dos outros

humanos, que faz com a mudana do

homens e da comunidade (o homem na

sujeito

humanos,

sua existncia sensvel, individual e

substituindo o sujeito corporal vivo

imediata). Homem este ao qual se

(sujeito de necessidades) por um sujeito

outorga

abstrato (proprietrio) este visto como

dimenso:

segurana e propriedade. Assim tais

suporte

da

dos

isto

direitos

dos

marco

civil,

direitos

propriedade

(direito

os

direitos
igualdade,

de

primeira
liberdade,

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liberdades pblicas so entendidas

como homem individual na sua vida

aqui como liberdade do homem como

emprica, no trabalho e nas suas

mnada isolada, reservada para o

relaes individuais, se tiver tornado

interior de si mesmaxvii, homem este

um ser genrico; e quando tiver

livre para contratar, comercializar,

reconhecido e organizado as suas

livre para viver da extrao da mais-

prprias foras (forces propres) como

valia, da explorao da mo-de-obra

foras sociais, de maneira a nunca mais

proletria (laissez-faire, laissez-paire).

separar de si esta fora social como

A igualdade seria apenas o direito de

fora poltica (Marx, 2002, 37).

definir que todo homem igualmente

Em

que

pese

viso

auto-

contemporneaxviii acerca dos direitos

suficiente. A segurana est na proteo

humanos e suas dimenses (como uma

pela sociedade aos seus membros para

unidade

salvaguarda de sua pessoa, dos seus

interdependente e inter-relacionadaxix,

direitos e da sua propriedade (bens),

ficando claro portanto, que do ponto de

tendo como caracterstica fundamental

vista jurdico, no faz sentido qualquer

o conceito de polcia. Dessa forma:

hierarquia,

considerado

como

mnada

universal,

indivisvel,

contradio

ou

mesmo

sucesso cronolgica ou lgica entre os


() o citoyen declarado
como escravo do homem
egosta, a esfera em que o
homem age como ser
genrico vem degradada para
a esfera onde ele atua como
ser parcial; e que finalmente
o homem como bourgeois e
no o homem como citoyen
que considerado como o
homem
verdadeiro
e
autntico. (Marx, 2002, 33)

Para Marx, somente teramos a


emancipao humana no momento que
o homem real e individual assegurasse
dentro de si o cidado abstrato; quando

valores da liberdade - civis e polticos, e


da igualdade - direitos econmicos,
sociais e culturais (Trindade, 2002,
191)),

quando

os

comparamos

complexa realidade atual obtendo-se


como resposta um espelho de nossas
mais profundas misrias e desiluses,
percebemos que no se ofusca a crtica
clssica marxiana acerca dos direitos
humanos. Pelo contrrio, a mesma
ganha mais fora sendo reiterada e
atualizada por outros autores, entre eles,
Mszrosxx no que tange o problema

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das teorias burguesas por trs da defesa

humanos em vigncia (inverso dos

abstrata dos direitos do homem, j que

direitos humanos) contribuindo para

ao mesmo tempo apostam na defesa dos

fortalecer

cultura

direitos da alienabilidade universal e

formalista

em

torno

posse

jurdicas

seu

exclusiva,

contradizendo

dogmticodas

normas

hermetismo

invalidando de forma efetiva os mesmos

positivistaxxiv. Com efeito, se fortalece

direitos do homem que pretendiam

os obstculosxxv epistemolgicos citados

estabelecer.xxi

por Miaille no item anterior que junto

De fato

que o

com o idealismo jurdico a-histrico

pensamento jurdico tradicional ainda

formam o senso comum dos juristas,

calcado

dogmtico-

inviabilizando um olhar crtico mais

fortemente

prximo da realidade social. Olhar este,

individualista e a-histrico em sua

que poderia pensar criticamente a

pretenses metodolgicas contribui para

prtica no sentido de viabilizao dos

a substituio dos direitos humanos por

direitos humanos

direitos de um sistema social, nos quais

populao

os seres humanos no so mais que

burguesa, sem acesso aos direitos e a ser

suportes e perdem seus direitos e podem

cidado) e das promessas da justia

apenas reclamar direitos emanados da

social, por intermdio de um acesso

prpria lgica do sistema social que

substancial e consciente Justia e ao

agora o sistema social burgusxxii. Em

direito a ter direitos (horizontalidade da

sntese a crena na igualdade perante a

assessoria

lei formal burguesaxxiii (direitos do

verticalidade da assistncia judiciria).

no

formalista,

homem

conclumos

modelo
de

cunho

burgus

direitos

( maioria da

marginalizada

jurdica

ao

invs

no

da

dos

cidados) que no tolera resistncias ou

CONCLUSO

objees contra este sistema social; e


que

em

nome

destes,

anula

Um Ensino de Prtica Jurdica

precisamente os direitos humanos de

que rompa com o pragmatismo da velha

todos aqueles que exercem resistncia

viso liberal da prtica jurdica como

frente sociedade burguesa e sua

mero instrumento de assistncia e

lgica, contudo sem lesar os direitos

consultoria, que signifique enxergar o

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direito na sua dimenso global, na sua

de

prxis emancipatria, necessrio, j

oprimidos,

que o direito aqui visto no se dissocia

sacrificados, setorial ou globalmente. O

da

saber

realidade

scio-econmica

da

sociedade ao qual utilizado.

classes

espoliadas
cujos

grupos

direitos

ficam

tcnico-cientfico

do

jurista,

libertado de sua funo de assessorar a

necessrio resgatar o direito,

dominao, como no positivismo, torna-

antes visto como mero instrumento de

o, pelo contrrio, um assessor da

opresso, para uma viso da prtica

libertao.

jurdica crtica na qual o direito um


instrumento de atuao scio-poltica na
luta

de

classes,

realmente

comprometido com seu carter classista


e comprometido com a justia social.
Uma prtica que possa atravs de um
olhar interdisciplinar com outras reas
do saber romper com o profundo
idealismo dos juristas, fruto da crena
positivista e do formalismo dogmtico
do pensamento da modernidade que,
ainda influenciam o saber e atuar
jurdicos

inviabiliza

substancializao dos direitos humanos


(democracia participativa para alm da
representativa).
Nas palavras de LYRA FILHO:
A nossa posio de juristas no
apenas a de conhecer e interpretar os
sistemas
contribuir

de

normas,

para

transformadas,

que
na

sim,

elas
direo

de

sejam
dos

movimentos jurdicos reivindicatrios

Abstract
Rethinking the clinical of legal
practices in Brazilian universities, in
particular legal services in a clash of
traditional paradigms X emancipatory
paradigms,
the
search
for
methodologies that substantiate the
dialogue extramural university /
community by ensuring access to justice
and access to basic human rights, have
been a challenge, much of the time
Herculean, students and teachers who
just already manifest at the national
level in Brazilian society. This paper
aims to reflect on the university law
clinics (legal services and pratices in
University) as a new field of education
reframed
in
critical-emancipatory
methodologies that actually contribute
to the substantiation of fundamental
human rights. This is an attempt to
break with the traditional mechanisms
of access to justice of the law faculties,
as is the positivist dogmatism and
idealism-formal (traditional law office
models / sheet / vertical) that support
the welfare towards a multidisciplinary
approach,
critical-emancipatory,
extension, people legal services (office
interdisciplinary model in human rights
/ fundamental / flattening). It is helpful

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SUBSTANCIALIZAR DIREITOS HUMANOS
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to realize that this different view to the
university legal practice, he went a long
way in the midst of diverse role models
available, twenty years after the socalled Citizen Constitution. " Redid it
and built with the scope and purpose
with which social movements since the
return
to
democracy,
through
constituent caused the binomial statesociety profoundly changing the ways
of thinking and doing political theory.
Understand, in particular, as these
movements and their socio-political
transformations
have
profoundly
influenced the law schools (spaces
notoriously averse to change) on a nonhomogeneous among students and
teachers around the reflection legal,
institutional and non-institutional and
several paths taken in the construction
of access to courts and legal practice of
affirming a minimum substantive and
participatory citizenship, it is necessary,
even to avoid false beliefs and obstacles
to realization of human rights when the
daily practice.

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TRINDADE, J.D.L. Histria social dos
direitos humanos. SP: Peirpolis, 2002.
NOTAS
i

Autor: Andr Luiz Conrado Mendes.


Instituio: PUC-RJ. Especializando em
Educao (EJA) pela FE-UFRJ; Mestrando em
Direito Constitucional e Teoria do Estado pela
PUC-RJ. Bolsista CAPES. Supervisor do
Ncleo Interdisciplinar de Aes para a
Cidadania

NIAC/UFRJ.
Email:
andrefnd@hotmail.com;
ii
De um lado, os movimentos sociais
ganharam fora a partir do final dos anos
setenta,
incorporando
no
somente
trabalhadores, atravs das lutas de seus
sindicatos, mas tambm outros segmentos da
sociedade civil, como as associaes de
moradores,
principalmente
das
reas
socialmente marginalizadas (favelas e periferias
das cidades). A multiplicao de invases de
terras, tanto na rea urbana, como na rea rural
das quais resultaram os movimentos
organizados dos sem- teto e dos sem-terra
explicitava a nova capacidade de reivindicao
da populao em geral e a urgncia de se
ampliarem os mecanismos de defesa de
interesses coletivos, atravs de um profundo
questionamento da cultura jurdica liberal
brasileira (Falco, 1981). Por outro lado, era
necessrio redirecionar a defesa da populao
marginalizada os esforos concentrados, at o
incio da abertura poltica, na defesa de
perseguidos polticos. Os anos oitenta foram
marcados no apenas pela emergncia de um
sentimento de cidadania coletiva, mas tambm
pela presso exercida pela populao em geral
e, mais especificamente, das organizaes
populares, para a ampliao dos mecanismos de
defesa de direitos coletivos e difusos. Ao
mesmo tempo, crescia a importncia da figura
do
advogado
popular,
do
advogado
comprometido com as causas dos movimentos
sociais que, alm da orientao jurdica e do
acompanhamento judicial, contribua para a
conscientizao dos setores subalternizados .
(Junqueira, 1993).
iii
Pensar como o curso de direito pode
simultaneamente a) oferecer uma formao

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P g i n a | 41

humanista, de acordo com o modelo


oitocentista; b) preparar para um mercado de
trabalho especializado, segundo o projeto
profissionalizante dos anos sessenta e setenta; e
c) formar um assessor jurdico para os
movimentos sociais com certeza, o grande
desafio que todos aqueles comprometidos com o
ensino jurdico devem, urgentemente enfrentar
neste final de sculo. (Junqueira, 1993:28).
iv
(...) um novo panorama mundial,
caracterizado pela incapacidade de o Executivo
e o Legislativo fornecerem respostas efetivas
exploso das demandas sociais por justia. A
crise do Welfare State nos pases de
democracias consolidadas seria apenas uma das
manifestaes de um processo mais amplo,
traduzindo-se em um deslocamento da
centralidade do Legislativo como principal
agente da iniciativa e da produo das leis em
favor do Executivo, o qual, por sua vez,
abandonaria as funes de administrao do
bem-estar, sendo progressivamente alado
condio de uma agncia tecnoburocrtica que
responde, de forma contingente e arbitrria, s
variaes da imediata conjuntura econmica. A
emergncia do Judicirio corresponderia,
portanto, a um contexto em que o social, na
ausncia do Estado, das ideologias, da religio,
e diante de estruturas familiares e associativas
continuamente desorganizadas, se identifica
com a bandeira do direito, com seus
procedimentos e instituies, para pleitear as
promessas democrticas ainda no realizadas na
modernidade. (...). Na sociedade brasileira, um
caso de capitalismo retardatrio e de democracia
poltica incipiente, a presena expansiva do
direito e de suas instituies, mais do que
indicativa de um ambiente social marcado pela
desregulao e pela anomia, a expresso do
avano da agenda igualitria em um contexto
que, tradicionalmente no conheceu as
instituies da liberdade. Neste sentido, o
direito no substitutivo da Repblica, dos
partidos e do associativismo ele apenas ocupa
um vazio, pondo-se no lugar deles, e no
necessariamente como soluo permanente.
Dcadas de autoritarismo desorganizaram a vida
social,
desestimularam
a
participao,
valorizando o individualismo selvagem,
refratrio cidadania e idia de bem-comum.
A interveno normativa e a constituio de
uma esfera pblica vinculada direta ou
indiretamente ao Judicirio, (...), pode se
constituir, dependendo dos operadores sociais,

em uma pedagogia para o exerccio das virtudes


cvicas. (...). A impessoalidade, a generalidade e
o carter abstrato da lei, em um contexto
secularmente
caracterizado
por
aquelas
perverses, assumem, desde logo, uma natureza
emancipatria. No toa do movimento dos
trabalhadores sem terra que vem a demanda
pela institucionalizao de mais um ramo do
Judicirio, a Justia Agrria. Assim, a agenda da
igualdade, para se realizar, pressiona no apenas
pela ampliao do direito, como tambm pela
expanso de segmentos especializados do
Judicirio: direito do trabalho, direito de
famlia, justia agrria, (...). nesses cenrios
particulares que o indivduo pode ter acesso
traduo do seu interesse em direitos,
movimento que, mesmo isolado, pode gui-lo
em suas primeiras experincias acerca do
significado democrtico da deliberao, trnsito
necessrio para a percepo do bem-comum.
(...) e agora no terreno indito da democracia
poltica, o direito, seus procedimentos e
instituies passam a ser mobilizados em favor
da agregao e da solidarizao social, como
campo de exerccio de uma pedagogia para o
civismo. A expanso do direito e do Poder
Judicirio, em uma sociedade que jamais
conheceu, de fato, a liberdade, se reveste,
portanto, de uma dupla inspirao. De um lado,
nasce, com em outros contextos nacionais
contemporneos, da ocupao de um vazio
deixado pela crise das ideologias, da famlia, do
Estado e do sistema de representao; de outro
reitera uma prtica com razes profundas na
histria brasileira, em que o direito, como
instrumento de ao de uma intelligentzia
jurdica, se pe a servio da construo da
cidadania e da animao da vida republicana.
(Vianna, 1999)
v
(...) Assim, a emergncia de uma alternativa
vai sendo engendrada nas lutas cotidianas, no
processo de autonomizao dos explorados e
oprimidos, na luta de classes na produo e na
sociedade civil, na formao de um forte bloco
revolucionrio, que tende a se unificar atravs
de uma convergncia prtica (pois, devido a
diversos motivos, cujas razes se encontram no
modo de vida capitalista, ele se encontra
fragmentado), rompendo com o isolamento e as
diferenas de tradies intelectuais (...)
(VIANA, 2003).
vi
Democracia a nica sociedade e o nico
regime poltico que considera o conflito
legtimo. No s trabalha politicamente

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conflitos de necessidades e de interesses


(disputas entre partidos polticos, eleies de
governantes pertencentes a partidos opostos),
mas procura institu-los como direitos e exige
que sejam reconhecidos e respeitados. Mais do
que isso. Na sociedade democrtica, indivduos
e grupos organizam-se em associaes,
movimentos sociais e populares; classes se
organizam em sindicatos e partidos, criando um
contra-poder social que, direta ou indiretamente,
limita o poder do Estado; (....) a democracia a
sociedade verdadeiramente histrica, aberta ao
tempo, ao possvel, s transformaes e ao
novo. Com efeito, pela criao de novos direitos
e pela existncia dos contra-poderes sociais, a
sociedade democrtica no est fixada numa
forma para sempre determinada, ou seja, no
cessa de trabalhar suas divises e diferenas
internas, de orientar-se pela possibilidade
objetiva (a liberdade) e de alterar-se pela prpria
prxis. (Chau, 2002)
vii
Entende-se
aqui
os
obstculos
epistemolgico na viso de Michel Miaille na
obra Introduo Critica ao Direito, tais como: a
falsa transparncia do direito com forte carga
teolgica e empirista, ligada a ainda dominao
da teoria positivista; o idealismo profundo do
direito, fruto de um pensamento alicerado
sociedades de regime capitalista e por fim a
falsa viso da independncia jurdica advinda da
especializao que teria autorizado as
compartimentaes.
viii
De acordo com Vladimir de Carvalho Luz, a
denominao servicios legales alternativos ou
innovativos
resultou da observao das
experincias de apoio jurdico popular nos
pases andinos tendo como caractersticas o fato
de serem criados sem a interveno do Estado,
sendo alguns at crticos da ao estatal; ter
como pblico alvo o servio gratuito para
populaes
pobres
e
setores
sociais
marginalizados e oprimidos; a atuao visando
mudana social, organizao comunitria, a
defesa legal e a cursos de capacitao. Partindo
destes referenciais, surge no Brasil os servios
legais gratuitos universitrios escritriosmodelo e os da sociedade civil (militantes)
entidades voltadas exclusivamente para
demandas individuais.
ix
A formao dos agentes do Direito
no pode mais negligenciar o trao fortemente
poltico de que se revestem suas atividades,
historicamente ocultado por um exagerado e
incuo tecnicismo que, hoje bem o percebemos,

tem trabalhado em sentido frontalmente


contrrio concretizao de diversos dos
programas estabelecidos pela Constituio
Federal, sobretudo no tocante ao propsito da
democratizao da sociedade brasileira e de
suas relaes com o Estado. (Santos, 2002)
x
assim, neste contexto, a pedagogia do
direito passou a unilateral e quase mecnica,
centrando-se toda a funo educativa na
informao de uma realidade conceitual j dada,
feita, elaborada, digerida, e que s apela para a
mnemnica memorstica dos estudantes. Deste
modo, a atividade formativa, de criao prpria,
de vivncias individuais ou de grupo, essencial
para qualquer profisso e, diramos, imperativa
para o homem de direito, passa a um segundo
nvel. (Jorge Witker. O Direito na Amrica
Latina: contedo e ensino. Coimbra, CEJ,
1975.)(Pressburguer,1995).
xi
Ob. Cit. Veio do professor Paulo Lopo
Saraiva,
em
oportunidade
na
qual
participramos como mediador, em um
programa televisivo no qual o mestre natalense
fora entrevistado, no ms de abril de 2002, a
expresso aqui adotada, agentes do Direito.
Segundo o professor Paulo Lopo Saraiva,
operador seria um termo apto a identificar quem
trabalha com mquinas: Quem trabalha com o
Direito no operador, agente, pois no
apenas o manipula, como tambm o transforma,
por meio de sua ao.
xii
Opinio sobre o papel do advogado popular
colocada pela expositora e palestrante, a
militante Lurdinha, liderana poltica do
MNLM e do MNLM/RJ, em seminrio jurdico
realizado pelo coletivo Direito Pra Quem? dos
estudantes da Faculdade de Direito da UERJ em
meados de 2007.
xiii
(...) El problema de legitimidad que
apareci en tiempos de Locke, es fcilmente
visible. El Habeos Corpus y la Bill of rights
haban establecido derechos humanos de tipo
liberal a los cuales la burguesa no poda
renunciar. Era su repuesta al derecho divino de
los reyes, que no poda ser otra. Esos derechos
garantizaban la vida fsica del ser humano y sus
propiedades, y convertan la autoridad en un
poder al servicio de ellos. Esta igualdad exclua,
interpretada al pie de letra, el trabajo forzado
por esclavitud y la expropiacin forzada de las
tierras de los indgenas en Amrica del Norte.
En consecuencia, entraba en conflicto con las
posiciones de la propia burguesa en su afn de
establecer el imperio. (...) Locke, sin embargo,

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ofreci uma salida a esta situacin. (...) invirti


por completo el concepto mismo del derecho
humano tal como haba estado presente en la
primera revolucin inglesa. Eso lo llev a un
resultado que rpidamente fue aceptado por la
burguesa inglesa, y ms tarde por la burguesia
mundial. (Hinkelammert, 1999: 30)
xiv

Loc. Cit. pg. 32: (...) Aqu aparece ya la


dimensin de la esclavitud legtima como
resultado de la vigencia de los derechos
humanos. Locke dice que el perjudicado puede
"apropiarse los bienes o los servicios del
culpable". Si le exige los servicios, lo esclaviza
legtimamente. Este estado natural de Locke ya
no es un estado de paz, sino un estado de
amenazas de parte de culpables potenciales, los
cuales son todos fieras y monstruos. Locke, en
nombre de la paz, est haciendo guerra. Esta
guerra es el resultado de que hay enemigos que
quieren violar la integridad fsica y las
propiedades. (...) El enemigo, del cual habla
como culpable en este captulo sobre el estado
natural, es toda oposicin que la burguesia
pueda encontrar en su camino de expansin. A
todos Locke los ve como bestias salvajes, seres
dainos, levantados en contra del gnero
humano, que por este levantamiento han
perdido todo derecho humano y no son ms que
objetos por aniquilar. (...)
xv

Loc. Cit. pg. 33: No hay conflicto para esta


burguesa en el que la parte contraria no sea
malvada, daina, a nivel de la bestia salvaje
levantada frente al gnero humano y la razn, y
por tanto contra Dios. Toda guerra de la
burguesa es ahora una guerra santa, una
cruzada. Los adversarios, no obstante, han
renunciado ellos mismos, al resistir a los
propsitos de la burguesa, a sus propios
derechos humanos.
xvi
Loc. Cit. pg. 36: Al mismo tiempo es un
pensamiento que disuelve los derechos humanos
em nombre precisamente de esos derechos.
Estos no son ms que derechos de la burguesa y
de aquellos a los cuales la burguesa los
concede- Sin embargo, esto Locke lo argumenta
en nombre de los derechos humanos. Este es el
esquematismo general. Locke lo especifica
luego para dos situaciones determinadas de su
epoca. Una es su legitimacin del trabajo
forzado 'forma de esclavitud, la otra es la
legitimacin dts expropiacin de los pueblos
indgenas de Amrica del Norte por los

conquistadores europeos. Estas legitimaciones


las busca igualmente dentro de la vigencia de
los derechos humanos. Ambas igualmente se
basan en el anlisis hecho sobre el estado de
guerra.
xvii
(...) o direito humano da propriedade o
direito de usufruir da prpria fortuna e de dela
dispor como desejar, sem ateno pelos outros
homens, independentemente da sociedade. o
direito do interesse pessoal. Esta liberdade
individual e a respectiva aplicao formam a
base da sociedade civil. Ela leva cada homem a
ver nos outros homens no somente a
realizao, mas a restrio da sua prpria
liberdade. Antes afirma o direito de desfrutar e
dispor como quiser dos seus bens e
rendimentos, dos frutos do prprio trabalho e
esforo. (Marx, 2002, 32)
xviii
Embora com relao a governos
autoritrios, no final do sculo XX como no
Sculo das Luzes, as primeiras preocupaes
se voltem naturalmente para a obteno das
liberdades civis e polticas, nos pases de regime
democrtico o entendimento hoje predominante
no movimento em prol dos direitos humanos
parece aproximar-se bastante da interpretao
de Marshall (ainda que no formulada
explicitamente nesses termos): os direitos
humanos no abolem nem negam a idia de luta
de classes, mas so importantes para se
atenuarem os malefcios sociais do capitalismo
incontrolado. A atenuao se obtm pela
expanso do conceito de direitos fundamentais e
inalienveis das tradicionais liberdades
burguesas - ou direitos de primeira gerao
que exigiriam do Estado apenas prestaes
negativas - de forma a abranger tambm os
direitos econmicos e sociais ou direitos de
segunda gerao, pelos quais o Estado passa a
ter obrigao de realizar prestaes positivas
para a garantia do trabalho, da remunerao
justa e eqitativa, da proteo social, da
educao gratuita (pelo menos nos graus
elementares), de condies apropriadas de vida
(em particular na esfera da sade). (Lindgren
Alves, 2005, 45)
xix
Tal unidade essencial dos direitos humanos
fora afirmada pela Assemblia Geral das Naes
Unidas em 1968 e confirmada pela Conferncia
Mundial dos Direitos Humanos em 1993,
conforme se depreende da declarao o extrato
seguinte no art 5: Todos os direitos humanos
so universais, indivisveis, interdependentes e
inter-relacionados. A comunidade internacional

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deve tratar os direitos humanos globalmente, de


modo justo e equitativo, com o mesmo
fundamento e a mesma nfase. Levando em
conta a importncia das particularidades
nacionais e regionais, bem como os diferentes
elementos
de base histricos, culturais e
religiosos
,

dever
dos
Estados,
independentemente de seus sistemas polticos,
econmicos e culturais, promover e proteger
todos os direitos humanos e as liberdades
fundamentais. (Lindgren Alves, 2005, 157).
Ver tambm o art 8: A democracia, o
desenvolvimento e o respeito pelos direitos
humanos e liberdades fundamentais so
conceitos interdependentes que se reforam
mutualmente. A democracia se baseia na
vontade livremente expressa pelo povo de
determinar seus prprios sistemas polticos,
econmicos, sociais e culturais e em sua plena
participao em todos os aspectos de sua vida.
Nesse contexto, a promoo e a proteo dos
direitos humanos e liberdades fundamentais, em
nveis nacional e internacional, devem ser
universais e incondicionais. A comunidade
internacional deve apoiar o fortalecimento e a
promoo da democracia e o desenvolvimento e
o respeito aos direitos humanos e liberdades
fundamentais no mundo inteiro. (Lindgren
Alves, 2005, 155-156)
xx
(...) Marx aponta com preciso o
elemento ilusrio nas vrias teorias que se
referem aos direitos do homem, em sua
abstrao das condies materiais de uma
transformao social radical, que assiste a uma
mudana de nulle terre sans matre para
largent na pas de matre, o ltimo provrbio
correspondendo a condies em que a alienao
predomina em todas as ocupaes e sobre todas
as facetas da vida, desde o funcionamento das
estruturas econmicas fundamentais at as
relaes pessoais mais ntimas dos indivduos
que constituem a sociedade.(Meszaros, 2008,
158)
xxi
Os direitos humanos de liberdade,
fraternidade e igualdade so portanto
problemticos, de acordo com Marx, no por si
prprios, mas em funo do contexto em que se
originam, enquanto postulados ideais abstratos e
irrealizveis,
contrapostos

realidade
desconcertante da sociedade e indivduos
egostas. () O objeto da crtica de Marx no
consiste nos direitos humanos enquanto tais,
mas no uso dos supostos direitos do homem
como racionalizaes pr-fabricadas das

estrururas predominantes de desigualdade e


dominao.(Meszaros, 2008, 161)
xxii
Locke lleva este punto de vista al extremo.
Cuando habla del estado natural, todava habla
de dos derechos fundamentales, el derecho a la
integridad corporal del ser humano y el derecho
a la propiedad. Pero en el curso de su ensayo
cambia esto y sostiene un solo derecho
fundamental, que es la propiedad. La integridad
corporal de la persona humana tambin es
transformada en un derecho de propiedad, que
en este caso es el derecho de propiedad sobre el
propio cuerpo. Esto es, la propia integridad
fsica de la persona humana la ve como un
simple derivado del sistema de propiedad y su
lgica. No queda ni rastro de la dignidad de la
persona humana anterior a cualquier sistema de
propiedad. Locke dice ahora que "la finalidad
primordial (de una sociedad civil) es la defensa
de la propiedad" (85), y puede entonces
concluir que el poder desptico lo tienen los
amos "para su propio beneficio sobre aquellos
que se encuentran privados de toda propiedad"
(173). Este poder es desptico porque al ser
privados de toda propiedad,estn privados
igualmente de la propiedad sobre su propio
cuerpo. No mantienen ningn derecho a la
integridad fsica en cuanto personas humanas.
Por eso, al ser privados de toda propiedad, el
poder de los amos es absolutamente arbitrario e
incluye El derecho de matar, torturar, mutilar y
esclavizar. Todo eso es consecuencia de su
concepto de propiedad, siendo la propiedad el
sujeto de los derechos humanos y no la persona.
La inversin de los derechos humanos que
efecta Locke, se puede resumir en una
frmula que l an no usa, pero que expresa
bien su punto de vista: ninguna propiedad para
los enemigos de la propiedad. Esta frmula
puede sintetizar todas las inversiones de los
derechos humanos que Locke efecta. Es la
frmula que legitima el terrorismo del sistema
burgus . (Hinkelammert, 1999, 42)
xxiii
Ao refletir sobre direitos humanos e
acesso a justia, importante mencionar os
esteretipos que se constituem como amlgama
para construo do preconceito num processo
judicial. Segundo Becker: (...) Basta lembrar
que determinadas categorias fundamentais do
andamento de um processo so tpicos clichs,
como p.ex., o autor da ao, o ru, a
vtima, todos eles fundados em uma mesma
matriz: a pessoa (do etrusco persu =
mscara, para ocultar mesmo a realidade), o

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sujeito de direito (Miaille, 1994) ou o
cidado (Capella, 1993). E o que isso
significa? Significa que esses clichs servem
basicamente para ocultar as desigualdades
materiais existentes entre as partes, isto , todo
autor igual a todo autor; todo ru
tambm, e autor e ru so sempre iguais
(Martins: 1985, 32). Com isso o processo
produz uma fantasia a que chamamos
candidamente, de mundo jurdico, isto , um
mundo fora da realidade social, assptico,
limpinho(...) supostamente ideal para garantir
a neutralidade do julgamento () O problema
que o esteretipo timo em se deixar
manipular por advogados e juzes, que nessa
manipulao acabaro expressando sua prpria
ideologia (Warat: 1995, 71). E ento como num
passe de mgica que apenas os prestidigitadores
percebero, a igualdade desmonta como um
castelo de cartas, enquanto todos continuam
fingindo que o julgamento ser neutro. bvio
que no ser () Com isso queremos dizer o
seguinte: sob as vistas grossas de todos, o
preconceito e a personalidade autoritria
superam tranquilamente os limites (os
esteretipos) impostos pelo processo para
garantir um julgamento neutro () E assim o
processo vira um campo aberto para as
arbitrariedades guiadas pelo preconceito. a
vitria da pretenso totalizante/totalitria do
Universal eliminao do Outro. (...) Adeus
imparcialidade... (Becker, 2002, 55-57)
xxiv
Relevante destacar as palavras de
Cappelletti: Nos estados liberais burgueses
do sculo dezoito e dezenove, os
procedimentos adotados para soluo dos
litgios
civis
refletiam
a
filosofia
essencialmente individualista dos direitos,
ento vigorante. Direito ao acesso proteo
judicial significava essencialmente o direito
formal do indivduo agravado de propor ou
contestar uma ao. A teoria era a de que,
embora o acesso Justia pudesse ser um
direito natural, os direitos naturais no
necessitavam de uma ao do Estado para sua
proteo. () Afastar a pobreza no sentido
legal - a incapacidade que muitas pessoas tm
de utilizar plenamente a justia e suas
instituies no era preocupao do Estado.
A justia, como outros bens, no sistema do
laissez-faire, s podia ser obtida por aqueles
que pudessem enfrentar seus custos; aqueles
que no pudessem faz-lo eram considerados
os nicos responsveis por sua sorte. O acesso

formal, mas no efetivo justia, correspondia


igualdade, apenas formal, mas no efetiva.
() Mesmo recentemente, com raras
excees, o estudo jurdico tambm se
manteve indiferente s realidades do sistema
judicirio: Fatores como diferenas entre os
litigantes em potencial no acesso prtico ao
sistema, ou a disponibilidade de recursos para
enfrentar o litgio, no eram sequer percebidos
como problemas(Chaves, 1976, 1041). O
estudo era tipicamente formalista, dogmtico e
indiferente aos problemas reais do foro cvel.
Sua preocupao era frequentemente de mera
exegese ou construo abstrata de sistemas e
mesmo, quando ia alm dela, seu mtodo
consistia em julgar as normas de procedimento
base de sua validade histrica e de sua
operacionalidade em situaes hipotticas. As
reformas eram sugeridas com base nessa teoria
do procedimento, mas no na experincia da
realidade. Os estudiosos do direito, como o
prprio sistema judicirio, encontravam-se
afastado da preocupaes reais da maioria da
populao. (Cappelletti, 2002, 10)
xxv
Ainda Cappelletti, sobre os padres
comuns quanto as barreiras ao acesso justia:
(...) os obstculos criados por nosso sistemas
jurdicos so mais pronunciados para as
pequenas causas e para os autores individuais,
especialmente os pobres; ao mesmo tempo, as
vantagens pertencem de modo especial aos
litigantes organizacionais, adeptos do uso do
sistema judicial para obterem seus prprios
interesses. (Cappelletti, 2002, 28)

CSOnline Revista Eletrnica de Cincias Sociais, ano 3, ed. 8, set./dez. 2009

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