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Caso: Privacin
injusta de la libertad de ciudadano que fue sindicado por el presunto delito
de extorsin / RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL DEL ESTADO POR
PRIVACION INJUSTA DE LA LIBERTAD - Declara administrativa y
extracontractualmente responsable a la Fiscala General de la Nacin. Niega
pretensiones. Exonera de responsabilidad al Ministerio de Defensa - Polica
Nacional / PRIVACION INJUSTA DE LA LIBERTAD - Absolucin. Aplicacin
del principio de in dubio pro reo
La Sala encuentra demostrado que el seor Alirio Montilla Garay fue capturado el
da 6 de noviembre del 2000 en la estacin principal de polica del municipio de
Anapoima- Cundinamarca , quien una vez puesto a disposicin de la Fiscala
Primera (1) Delegada ante el Juzgado Penal del Circuito de la MesaCundinamarca, fue encarcelado en la Crcel del Circuito Judicial de ese municipio.
(...) a travs de Resolucin de preclusin de fecha 18 de octubre de 2001 ,
proferida por la Fiscala Delegada ante los Juzgados Penales del Circuito
Especializados Sub Unidad de Secuestro y Extorsin , ces toda investigacin por
el delito de extorsin a favor del seor Alirio Montilla Garay, dado que de las
pruebas que lo vincularon resultaron endebles y deleznables, como quiera que
partieron de supuestos testigos de odas y en consecuencia, no se lleg al
convencimiento pleno ni a la certeza de que el sindicado haya cometido las
conductas punibles por las que era investigado, dando aplicacin al principio de in
dubio pro reo, y por lo que orden su libertad inmediata. De las anteriores
probanzas, se concluye que el seor Alirio Montilla Garay fue privado injustamente
de su libertad entre el 6 de noviembre del 2000 y el 19 de octubre de 2001, en
virtud de un proceso penal adelantado en su contra y que luego fue cesado a su
favor, porque no se tuvo la certeza que el sindicado haya cometido el hecho
punible. (...) En conclusin, se revocar la sentencia proferida por el Tribunal
Administrativo de Cundinamarca, toda vez que la entidad demandada -Fiscala
General de la Nacin, fue la entidad que emiti las providencias que decidieron
privar de la libertad al seor Alirio Montilla Garay, y porque al estudiar de fondo el
asunto se determin que el accionante fue absuelto en aplicacin del principio de
in dubio pro reo sin que se haya demostrado culpa exclusiva de la vctima.
RECONOCIMIENTO DE PERJUICIOS MORALES POR PRIVACION INJUSTA
DE LA LIBERTAD - Reconoce 80 SMLMV a vctima directa, a cnyuge y a
hijos
VULNERACION DE LOS DERECHOS A LA LIBERTAD, LA FAMILIA, LA
INTIMIDAD PERSONAL Y FAMILIAR - Ya se reconocieron por concepto del
dao moral / VULNERACION DE LOS DERECHOS A LA INTEGRIDAD, LA
HONRA, EL BUEN NOMBRE, EL TRABAJO Y EL DEBIDO PROCESO - No se
prob
DAO FISIOLOGICO, DAO A LA SALUD - Niega. Ya se encuentra
subsumido en el dao moral
RECONOCIMIENTO DE PERJUICIOS MATERIALES A TITULO DE LUCRO
CESANTE / LUCRO CESANTE DEBIDO O CONSOLIDADO - Reconoce con
base al salario mnimo legal mensual vigente / LUCRO CESANTE FUTURO Niega. No se acredit el perjuicio material solicitado
RECONOCIMIENTO DE PERJUICIOS MATERIALES A TITULO DE DAO
EMERGENTE - Niega. No se prob el perjuicio material solicitado
MEDIDAS DE REPARACION NO PECUNIARIAS QUE NO HICIERON PARTE DE
LA CAUSA PETENDI DE LA DEMANDA - No concede, no reconoce
LLAMAMIENTO EN GARANTIA AL FISCAL DEL CASO - No condena por
cuanto no se demostr que el llamado en garanta actu con dolo o culpa
grave
CONSEJO DE ESTADO
SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO
SECCION TERCERA
SUBSECCION C
Consejero ponente: JAIME ORLANDO SANTOFIMIO GAMBOA
Bogot D.C., siete (7) de julio del dos mil diecisis (2016).
Radicacin nmero: 25000-23-26-000-2003-02195-01(41547)
Actor: ALIRIO MONTILLA GARAY Y OTROS
Demandado: LA NACION - RAMA JUDICIAL Y OTROS
Proceso: ACCION DE REPARACION DIRECTA (APELACION SENTENCIA)
ANTECEDENTES
1. La demanda.
En demanda presentada el 20 de octubre de 2003 2 contra la Nacin- Fiscala
General de la Nacin, - Direccin Ejecutiva de la Administracin Judicial- y
Ministerio de Defensa -Polica Nacional-, el seor Alirio Montilla Garay actuando
en calidad de vctima directa y en representacin de sus menores hijos Wilson
Javier Montilla Quintero y Mara Anglica Montilla Izquierdo, y la seora Mara
1
En cumplimiento a lo sealado en el acta No. 10 de 25 de abril de 2013 por medio de la cual el Consejo de
Estado-Sala de lo Contencioso Administrativo-Seccin Tercera aprob que los expedientes que estn para
fallo con relacin a: (i) las personas privadas de la libertad, (ii) conscriptos y (iii) muerte de personas privadas
de la libertad, podrn fallarse por las Subsecciones, sin sujecin al turno, pero respetando el ao de ingreso a
esta Corporacin.
2
Fls.2-27 del C.1
10
NIVEL 5
Terceros
damnifcados
15% del
Porcentaje de la
SMLMV
100
Vctima directa
SMLMV
50
Vctima directa
SMLMV
35
Vctima directa
SMLMV
25
Vctima directa
SMLMV
15
Superior a 12 e inferior a 18
90
45
31,5
22,5
13,5
Superior a 9 e inferior a 12
80
40
28
20
12
Superior a 6 e inferior a 9
70
35
24,5
17,5
10,5
Superior a 3 e inferior a 6
50
25
17,5
12,5
7,5
Superior a 1 e inferior a 3
35
17,5
12,25
8,75
5,25
Igual e inferior a 1
15
7,5
5,25
3,75
2,25
en meses
Superior a 18 meses
Caso concreto
Fiscala Primera (1) Delegada ante el Juzgado Penal del Circuito de la MesaCundinamarca, fue encarcelado en la Crcel del Circuito Judicial de ese
municipio19.
Una vez escuchado en indagatoria el da 9 de noviembre del mismo ao 20, la
Direccin Seccional de la Fiscala General de la Nacin de la MesaCundinamarca remiti dicha investigacin a la Unidad de Fiscalas Delegadas ante
el Juzgado Penal del mismo municipio, mediante provedo del 15 de noviembre del
200021, en la que a su vez dio apertura formal a la investigacin por el delito de
extorsin en concurso con tentativa de extorsin (sic).
En ese mismo sentido en providencia del 20 de noviembre de 2000 22, la Fiscala
Segunda
(2)
Delegada
ante
los
Juzgados
Municipales
de
la
Mesa-
De las anteriores probanzas, se concluye que el seor Alirio Montilla Garay fue
privado injustamente de su libertad entre el 6 de noviembre del 2000 y el 19 de
octubre de 2001, en virtud de un proceso penal adelantado en su contra y que
luego fue cesado a su favor, porque no se tuvo la certeza que el sindicado haya
cometido el hecho punible.
As que entonces se abre paso la responsabilidad del Estado.
Ahora bien, teniendo en cuenta que la parte demandante solicit que se declarara
administrativamente responsable al Ministerio de Defensa Polica Nacional-, por
los hechos de tortura que segn el libelista se produjeron contra la humanidad del
seor Montilla Garay, esta Corporacin manifiesta que negar las pretensiones
respecto de este demandado toda vez que del acervo probatorio allegado al
plenario no se acreditaron los hechos en que hicieron consistir su pretensin; por
el contrario, la Sala encontr en el plenario un documento denominado acta del
estado de salud del hoy demandante de fecha 8 de noviembre del 2000 28, rendida
ante la Procuradura Delegada para el Ministerio Pblico en asuntos penales, en el
que se consign que no presenta maltrato, ni lesiones externas aparentes ()
as como la misma declaracin de este en el que sostiene que no he sido
maltratado (), documento que a luces de los principios de interpretacin
probatoria, se acogen como vlidas, pues no fue objeto de tacha ni cuestionada su
autenticidad por la parte actora dentro del proceso; adems dado que la misma la
emite la Procuradura Delegada para el Ministerio Pblico en Asuntos Penales,
rgano de control cuya funcin principal es velar por el cabal cumplimiento de las
funciones de los servidores pblicos, as como la proteccin de los derechos
fundamentales de los Colombianos, la Sala la tendr en cuenta para despachar
dicha pretensin.
En conclusin, se revocar la sentencia proferida por el Tribunal Administrativo de
Cundinamarca, toda vez que la entidad demandada -Fiscala General de la
Nacin, fue la entidad que emiti las providencias que decidieron privar de la
libertad al seor Alirio Montilla Garay, y porque al estudiar de fondo el asunto se
determin que el accionante fue absuelto en aplicacin del principio de in dubio
pro reo sin que se haya demostrado culpa exclusiva de la vctima.
6.
Liquidacin de perjuicios
28
Demandante
Alirio Montilla Garay (Victima)
Mara Eugenia Izquierdo Bernal (Cnyuge)
Wilson Javier Montilla Quintero (Hijo)
Indemnizacin
80 s.m.l.m.v
80 s.m.l.m.v
80 s.m.l.m.v
80 s.m.l.m.v
Partida de Matrimonio emitida por la Dicesis de Girardot en el que consta que el seor Alirio Montilla
Garay y la seora Mara Eugenia Izquierdo Bernal, contrajeron matrimonio el da 1 de noviembre de 1997.
(Fl. 5 del C.2.).
30
Registros civiles de nacimiento de Wilson Javier Montilla Quintero y Mara Anglica Montilla Izquierdo,
en el que se acredita su parentesco como hijos de la vctima directa, seor Alirio Montilla Garay (Fls.3-4 del
C.2.).
De acuerdo a lo anterior, y una vez visto el acervo probatorio del plenario, para la
Sala solo se encuentra probado la vulneracin de los derechos a la libertad, la
familia, la intimidad personal y familiar, los cuales se debern entender como
subsumidos bajo el concepto del dao moral reconocido en los parmetros de la
Sentencia de Unificacin del 28 de agosto del 2014 de la Seccin Tercera del
Consejo de Estado, tal y como se seal en el punto 7.1. de esta providencia.
6.3. Dao Fisiolgico.
La apoderada de la parte actora, solicit bajo el ttulo de Dao Fisiolgico, el
pago de cien (100) s.m.l.m.v., a favor del seor Alirio Montilla Garay, el cual lo hizo
consistir en que todo el momento de la reclusin no pudo realizar otras
actividades vitales, que, aunque no producen rendimiento econmico, si hacen
agradable la existencia.
Conforme a lo anterior, de acuerdo a lo sostenido por la jurisprudencia de la Sala
Plena de la Seccin Tercera de esta Corporacin, el dao fisiolgico deber
entenderse bajo el mismo dao a la salud, del cual se entiende como cualquier
violacin a la integridad psicofsica de la persona, susceptible de ser comprobada
por parte del mdico legal, que empeore el estado de bienestar de la persona
lesionada, en cualquiera de las manifestaciones de su vida, y con independencia
de su capacidad para producir rditos31.
As las cosas, de acuerdo con la citada definicin observa la Sala que esta no se
enmarca dentro de la pretensin de dao fisiolgico solicitada por el actor; no
obstante, se encuentra que los hechos en que el apoderado hizo consistir el dao
se encuentran subsumidos en el dao moral, el cual ya se encuentra reconocido
en esta decisin en el punto 6.1, razn por la cual este reconocimiento se negar.
6.4. Perjuicio Material a Ttulo de Lucro Cesante.
6.4.1. Lucro Cesante Debido.
Ahora bien, la apoderada de la parte demandante solicit bajo el ttulo de lucro
cesante debido la suma correspondiente de quince millones ochocientos cuarenta
y ocho mil novecientos noventa y un pesos ($15848.991) a favor del seor Alirio
Montilla Garay, por concepto de los ingresos dejados de percibir por este durante
el tiempo que dur privado injustamente de su libertad, en razn de un milln cien
31
CORTS, Edgar. Responsabilidad civil y daos a la persona. El dao a la salud en la experiencia italiana,
un modelo para Amrica Latina?. ob., cit., p.132.
mil
pesos ($1100.000),
suma
que
afirm
su
apoderado
que
perciba
(1 + i)n-1
i
S = Es la indemnizacin a obtener
Ra = Es la renta actualizada que equivale al salario que devengaba la vctima, en
este evento $689.455
i= Inters puro o tcnico: 0.004867
n= Nmero de meses que comprende el perodo indemnizable; desde el da de la
captura (6 de noviembre de 2000) hasta la fecha en que recobr su libertad (19 de
octubre de 2001), esto es, 11,4 meses
32
() En caso de no poder determinarse el ltimo salario mensual del seor Hincapi Jaramillo, se tendr
en cuenta el monto del salario mnimo para la poca del accidente (julio 15 de 1984), pues estando probado
que trabajaba en todo caso tendra que devengar por lo menos dicho salario mnimo () - Consejo de
Estado, Sala Plena de lo Contencioso Administrativo, Sentencia de 18 de mayo de 1990, Exp. NS-121, C.P.:
Clara Forero de Castro. Esta tesis ha sido reiterada por la Corporacin en mltiples fallos, entre otros por Sala
de lo Contencioso Administrativo - Seccin Tercera, Sentencia de 13 de septiembre de 1999, Exp. 15504,
C.P.: Alier Eduardo Hernndez Enrquez; Sentencia de 7 de octubre de 1999, Exp. 12655, C.P.: Mara Elena
Giraldo Gmez; Sentencia de 11 de abril de 2002, Exp. 13227, C.P.: Alier Eduardo Hernndez Enrquez;
Sentencia de 12 de mayo de 2011, Exp. 18902, C.P.: Danilo Rojas Betancourth; Sentencia de 25 de julio de
2011, Exp. 19434, C.P.: Jaime Orlando Santofimio Gamboa.
33
Que es lo que por lo menos habra de percibir una persona econmicamente productiva.
S= $689.455
(1 + 0.004867)11,4-1
0.004867
S= $8061.770.
En este orden de ideas, corresponde al seor Alirio Montilla Garay, por concepto
de lucro cesante, la suma de OCHO MILLONES SESENTA Y UN MIL
SETECIENTOS SETENTA PESOS ($8061.770).
6.4.2. Lucro Cesante Futuro.
Por otro lado, el libelista solicit bajo el ttulo de indemnizacin futura el
reconocimiento de SESENTA Y UN MILLONES DOSCIENTOS OCHENTA Y
OCHO MIL OCHOCIENTOS TREINTA Y NUEVE PESOS ($61288.839) a favor de
la vctima directa, correspondiente a la disminucin de sus ingresos en un 60% de
lo percibido con anterioridad a su detencin, como consecuencia del proceso
penal que se sigui en su contra. Indemnizacin esta, que el actor pretende le sea
liquidada desde la fecha de presentacin de la demanda hasta la fecha de
ejecutoria de la sentencia contenciosa administrativa.
Teniendo en cuenta lo solicitado por la apoderada de la parte actora frente a la
indemnizacin futura actualizada, considera pertinente la Sala precisar que este
reconocimiento no tiene vocacin de prosperidad, en consideracin a que los
emolumentos solicitados desbordan el periodo en que el seor Montilla Garay
estuvo privado de su libertad, esto es, entre el 6 de noviembre del 2000 y el 19 de
octubre del 2001; contrariando as, lo preceptuado frente a los elementos
constitutivos para la existencia del dao como lo son, el de ser personal, cierto y
directo34; razones por las cuales esta Subseccin no reconocer ningn valor por
este perjuicio.
6.5. Perjuicio Material a Ttulo de Dao Emergente.
34
Consejo de Estado, Seccin Tercera, Sentencia del 29 de julio de 2015, C.P. Jaime Orlando Santofimio
Gamboa, Exp.31.304 Ahora bien, los elementos constitutivos del dao son: (1) la certeza del dao; (2) el
carcter personal, y (3) directo. El carcter cierto, como elemento constitutivo del dao se ha planteado por la
doctrina tanto colombiana como francesa, como aquel perjuicio actual o futuro, a diferencia del eventual. En
efecto, el Consejo de Estado, ha manifestado que para que el dao pueda ser reparado debe ser cierto, esto es,
no un dao genrico o hipottico sino especfico, cierto: el que sufre una persona determinada en su
patrimonio:
[] tanto doctrinal como hipotticamente ha sido suficientemente precisado que dentro de los requisitos
necesarios para que proceda la reparacin econmica de los perjuicios materiales, es indispensable que el
dao sea cierto; es decir, que no puede ser eventual, hipottico, fundado en suposiciones o conjeturas; aunque
no se opone a dicha certeza la circunstancia de que el dao sea futuro. Lo que se exige es que no exista duda
alguna sobre su ocurrencia. La existencia es entonces la caracterstica que distingue al dao cierto, pero, si la
existencia del dao es la singularidad de su certeza no se debe sin embargo confundir las diferencias entre la
existencia del perjuicio y la determinacin en su indemnizacin. De igual forma, para que el dao se
considere existente es indiferente que sea pasado o futuro, pues el problema ser siempre el mismo: probar la
certeza del perjuicio, bien sea demostrando que efectivamente se produjo, bien sea probando que, el perjuicio
aparezca como la prolongacin cierta y directa de un estado de cosas actual.
35
Ver Exp.20.083.
demandado, que fue vinculado para responder por los hechos de la demanda y no
por otros36.
Por otro lado, en sentencia de unificacin del 28 de agosto del 2014 37 la Seccin
Tercera del Consejo de Estado, unific la jurisprudencia en materia de medidas de
reparacin no pecuniarias, en la cual estableci que para que se concedieran
dichas medidas se deberan analizar las circunstancias especficas del caso,
siendo necesario que se acredite la violacin arbitraria al derecho internacional de
los derechos humanos. Y que en cumplimiento del principio sustancial de la
restitutio in integrum, el fundamento procesal del principio de congruencia debe
ceder.
De acuerdo a lo expuesto, la Sala encuentra que lo solicitado dentro del recurso
de apelacin por el libelista como Reparacin Integral, no hizo parte de la causa
petendi de la demanda, de manera que para esta Subseccin no habra lugar a
conceder dichas pretensiones.
Sin embargo, esta Subseccin considera necesario precisar que si bien la parte
demandante hace radicar su solicitud de reparacin integral con medidas no
pecuniarias en la privacin injusta de la libertad y la supuesta tortura padecida por
el actor, la cual como qued dicho en prrafos anteriores no fue acreditada con el
material probatorio allegado al expediente, para la Sala las medidas de reparacin
otorgadas en los acpites 6.1, 6.4 y 6.5 de esta sentencia, son suficientes para
resarcir los perjuicios causados al seor Montilla Garay y su familia, sin que se
vislumbre una violacin arbitraria al derecho internacional de los derechos
humanos que d lugar al reconocimiento de medidas de carcter no pecuniario
pretendidas por el actor.
7. Llamamiento en Garanta.
Previo a abordar el anlisis de la responsabilidad del llamado, la Sala debe
precisar que en este tipo de casos debe darse cumplimiento a lo consagrado en el
artculo 90 de la Carta Poltica, segn el cual el Estado est llamado a repetir
contra sus agentes cuando haya sido condenado (o se haya conciliado) a la
reparacin de los daos y los perjuicios causados como consecuencia de la
conducta dolosa o gravemente culposa de tales agentes.
36
Consejo de Estado. Seccin Tercera. Sentencias de 18 de marzo de 2004. Exp: 14.733 CP Mara Elena
Giraldo Gmez; 25 de marzo de 2004. Exp: 26.071. CP Mara Elena Giraldo Gmez; junio de 2005. Exp:
15.537. CP Mara Elena Giraldo Gmez; y de 28 de julio de 2005. Exp: 15.492. CP Mara Elena Giraldo
Gmez.
37
Ver sentencia del 28 de agosto de 2014, Exp.26.251.
RESUELVE
REVOCAR la sentencia proferida el 16 de febrero de 2011 por la Subseccin B de
la Seccin Tercera del Tribunal Contencioso Administrativo de Cundinamarca y en
su lugar se dispone:
41
Nivel
1
1
2
2
Demandante
Alirio Montilla Garay (Victima)
Mara Eugenia Izquierdo Bernal (Cnyuge)
Wilson Javier Montilla Quintero (Hijo)
Mara Anglica Montilla Izquierdo (Hija)
Indemnizacin
80 s.m.l.m.v
80 s.m.l.m.v
80 s.m.l.m.v
80 s.m.l.m.v