Derecho

/ Parte
especial
El delito penal
de contaminacin
del ambiente
...

DOCTRINA PRCTICA
El delito de feminicidio
Es el derecho penal un instrumento idneo para erradicar
la violencia contra la mujer?*

Doctrina prctica

rea PRCTICA
DOCTRINA

Jos Daz Guarniz**

Tuesta & Sedano Abogados

Es mejor prevenir los delitos que punirlos

Cesare Beccaria

RESUMEN
El autor analiza al delito de feminicidio tipificado en el Cdigo Penal peruano. En este
sentido, desarrolla su carcter de crimen de
odio, as como sus alcances tpicos y su especial relacin con los principios de igualdad y
culpabilidad. Finalmente, en aras de erradicar
la violencia contra la mujer, estima que deben
implementarse polticas pblicas, programas
sociales, promover la proteccin de grupos
vulnerables, entre otras medidas, antes que
recurrir al derecho penal como prima ratio.
Palabras clave: Crimen de odio / Feminicidio / Principio de igualdad / Violencia
contra las mujeres

Recibido: 19-10-16
Aprobado: 11-11-16
Publicado en lnea: 01-12-16
*
**

ABSTRACT
The author analyzes the crime of feminicide
typified in the Peruvian Penal Code. In
this sense, he develops its character of hate
crime, its typical scope and its special relationship with the principles of equality and
guilt. Finally, in order to eradicate violence
against women, he believes that public
policies, social programs, the promotion of
protection of vulnerable groups, and other
measures should be implemented, rather
than using criminal law as a prima ratio.

Keywords: Hate crime / Feminicide / Principle of equality / Violence against women

Title: The crime of feminicide. Is the criminal law an appropriate instrument to
eradicate violence against women?

El presente artculo est dedicado a Alejandra Gutierrez Balln Briones: Si on naime pas trop, on
naime pas assez (Voltaire).
Abogado por la Universidad Privada Antenor Orrego. Maestrista en Derecho con mencin en Derecho Penal y Ciencias Criminolgicas en la Universidad Nacional de Trujillo. Integrante de la firma
Tuesta & Sedano Abogados.

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Actualidad Penal

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Derecho penal / Parte especial

Jos Daz Guarniz

por la Ley N. 30323, del 7 de mayo del

El nomen iuris feminicidio1 se 2015, actualmente vigente, mantenienincorpora en nuestra legislacin a travs do una relacin de dependencia con la
de la Ley N. 298192, Ley que modifica figura delictiva de homicidio al ser una
el artculo 107 del Cdigo Penal sobre agravante de la misma.
la figura de parricidio. No obstante,
el homicidio perpetrado por persona
SABA USTED QUE?
ajena al entorno afectivo de la vctimamujer no iba a ser sancionado bajo dicha
La violencia contra las mujeres es
toda aquella violencia que se ejerce
modificatoria, adems de que no exista
de manera irrestricta contra la mujer,
distincin alguna en la pena ms all de
daando su integridad moral, psquila nomenclatura del ilcito.

1. Alcances generales

ca y fsica. As, el trmino violen-

cia de gnero es un hipernimo de

Es as que, el 18 de julio del 2013,
violencia contra las mujeres.
se public la Ley N. 30068 que crea
de manera autnoma la figura penal in
comento, en el art. 108-B del citado cDe las diversas clases de feminicidigo normativo3, la cual fue modificada dio existentes a nivel doctrinario y que
trataremos ms adelante, por la forma
1 La Real Academia Espaola define femini- en cmo se ha construido la frmula
cidio como el asesinato de una mujer por legislativa, el legislador ha adoptado
razn de su sexo. Pese a la incorporacin de
todas las clases4, descartndose as las
dicha definicin al diccionario de la mxima
institucin de la lengua castellana, grupos conclusiones del Dictamen de la Comiactivistas consideran a la misma imprecisa, sin de la Mujer y Familia del Congreso
pues no tendra en consideracin la perspecde la Repblica del 3 de noviembre del
tiva de gnero, utilizada para referirnos a la
desigualdad entre hombres y mujeres, lo cual 2011, que precisaba que el tipo penal
va ms all de lo biolgico (razn de su sexo). de feminicidio arraigado en el Per es
2 Art. 107.- Parricidio/Feminicidio:
el ntimo, imponindose la posicin de

[] Si la vctima del delito descrito es o ha
sido la cnyuge o la conviviente del autor, o los promotores del Proyecto de Ley N.
estuvo ligada a l por una relacin anloga el 350/2011-CR, del 11 de octubre del
delito tendr nombre de feminicidio.
2011, que argumentaban que el delito
3 La Ley N. 30068, adems, modifica los arts.
107, 46-B y 46-C del CP y el art. 46 del CEP, de feminicidio no solo reside en la natuesto con la finalidad, como detalla la citada ley, raleza femenina de la vctima, sino en los
de prevenir, sancionar y erradicar el femini- fines y la motivacin subjetiva del autor5.
cidio. Vid. Congreso de la Repblica, Ley
N. 30068: Ley que incorpora el artculo 108-A
al Cdigo Penal y modifica los artculos 107,
46-B y 46-C del Cdigo Penal y el artculo 46
del Cdigo de Ejecucin Penal, con la finalidad
de prevenir, sancionar y erradicar el feminicidio,
Lima: 25 de junio del 2013 (publicado en El
Peruano: 18 de julio del 2013).

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Instituto Pacfico

4 Cfr. Salinas Siccha, Ramiro, Derecho penal.

Parte especial, vol. I, 6.a ed., Lima: Iustitia,
2015, p. 97.
5 Cfr. Salinas Siccha, Derecho penal. Parte
especial, vol. I, ob. cit., p. 97.

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El delito de feminicidio

Por ltimo, el 9 de agosto del presente ao, el fiscal de la Nacin, Pablo

Snchez Velarde, anunci la creacin
de Fiscalas Especializadas para casos de
Feminicidio, en la cual se consideraran
las cifras del Observatorio de Criminalidad de la institucin.

enfrentar la violencia contra las mujeres8.

Esto se llega a traducir en la vigencia de
patrones discriminatorios en nuestro
sistema penal, pues en la prctica se lleva
a restar importancia a las denuncias por
maltratos o vejaciones hacia la mujer o
a culpabilizarla del ilcito cometido en
su contra, dando lugar todo ello a una
2. Consideraciones en la legislacin sensacin de desproteccin, inseguridad
comparada: femicidio o feminici- e impunidad generalizada que favorece
la proliferacin de los atentados contra
dio?
la integridad moral, fsica y psquica de
La primera persona en utilizar el
la mujer9.
trmino feminicide fue la sociloga feAhora, etimolgicamente hablanminista Diana Rusell en 1976, desde
do,
feminicidio
o femicidio es un
entonces su contenido y alcance ha ido
6
variando a travs del tiempo . As, junto concepto homlogo de homicidio10 que
a Jane Caputi, lo defini como el asesi- en nuestra legislacin se considera una
nato de mujeres realizado por hombres agravante11. Hoy por hoy, en los distintos
motivado por odio, desprecio, placer, o pases no existe un consenso en cuanto
un sentido de propiedad de la mujer, a la utilizacin del trmino feminicidio
para luego, junto con Hill Radford, o femicidio12, empero, el Centro para
describirlo como el asesinato misgino
de mujeres realizado por hombres7.
8 Cfr. Garita Vlchez, La regulacin del delito
Fue la antroploga y legisladora
mexicana Marcela Lagarde, quien traslad el trmino feminicide a feminicidio, definindolo como un crimen de
odio contra las mujeres, incorporando
en su descripcin las consecuencias polticas de la falta de voluntad del Estado en
6 Cfr. Garita Vlchez, Ana Isabel, La regulacin del delito de femicidio/feminicidio en
Amrica Latina y el Caribe, Panam: Campaa
del Secretario General de las Naciones Unidas,
NETE, para poner fin a la violencia contra
las mujeres, 2013, p. 15. Recuperado de <bit.
ly/1KaNpy8>.
7 Garita Vlchez, La regulacin del delito de
femicidio/feminicidio en Amrica Latina y el
Caribe, ob. cit., p. 15.

de femicidio/feminicidio en Amrica Latina y el

Caribe, ob. cit., p.16.
9 Cfr. Laurenzo Copello, Patricia, Hace
falta un delito de feminicidio?, en Gaspar
Chirinos, ngel y Ral Ernesto Martnez
Huamn (dirs.), Estudios de poltica criminal y
derecho penal. Actuales tendencias, t. II, Lima:
Gaceta Jurdica, 2015, p. 476.
10 Cfr. Maldonado Guevara, Alba Estela,
Feminicidio en Guatemala: Crmenes contra
la Humanidad. Investigacin preliminar, en
Congreso de la Repblica, Bancada de la
Unidad Revolucionaria Nacional Guatemalteca (URNG), Guatemala: 2005, p. 14.
Recuperado de <bit.ly/2fSdr4U>.
11 Supra.
12 As, podemos encontrar que algunas legislaciones adoptan el trmino femicidio, mientras
que otras, tales como la nuestra se adopta el
trmino feminicidio. Sin embargo, si bien se
caracterizan por una semntica distinta, no

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Penal

Derecho penal / Parte especial

la Accin Legal en Derechos Humanos

de Guatemala (CALDH), en un estudio
sobre el tema y citando a la Comisin
Especial para conocer y dar seguimiento
a las investigaciones relacionadas con los
feminicidios en la Repblica mexicana
liderada por Marcela Lagarde, plante
lo siguiente:
El feminicidio engloba al femicidio ya que,
en sentido estricto, este segundo trmino se
refiere, nicamente, a los casos de muertes
violentas de mujeres, teniendo el primero
un carcter ms genrico y amplio ya que
abarca otros tipos de violencia en contra
de las mujeres, que no necesariamente
terminan siempre en muerte13.

En otro orden de cosas, para un

mayor anlisis, resulta necesario precisar
la diferencia entre violencia de gnero y
violencia contras las mujeres, pues tienen
una semntica distinta. Para comenzar,
el Ministerio de la Mujer y Poblaciones
Vulnerables define como violencia de
gnero a la violencia ejercida contra
una persona en funcin de su gnero,
sea hombre o mujer, tanto en el mbito
pblico como en el privado14, en este
son trminos opuestos sino complementarios.
13 Centro para la Accin Legal en Derechos
Humanos, Asesinatos de mujeres: expresin
del feminicidio en Guatemala, p. 13 citado en
Consejo Centroamericano de Procuradores de Derechos Humanos, I Informe
regional: situacin y anlisis del femicidio en
la regin Centroamrica, San Jos: IIDH,
2006, pp. 38 y 39. Recuperado de <bit.
ly/2fabUnm>.
14 Ministerio de la Mujer y Poblaciones
Vulnerables, Gua sobre la violencia de gnero
para funcionarias y funcionarios del Estado,
Lima: Direccin General de la Mujer del Mi-

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Instituto Pacfico

Jos Daz Guarniz

punto, la violencia ejercida contra las

mujeres no significa violencia de gnero,
pues gnero no es igual que mujer15,
cosa distinta es que estadsticamente
sean las mujeres ms propensas a ser vctimas de maltrato. En tanto, la violencia
contra las mujeres es toda aquella violencia que se ejerce de manera irrestricta
contra la mujer, daando su integridad
moral, psquica y fsica. As, el trmino
violencia de gnero es un hipernimo
de violencia contra las mujeres.
La Ley N. 30364, Ley para prevenir,
sancionar y erradicar la violencia contra
las mujeres y los integrantes del grupo
familiar, en el art. 5, refiere lo siguiente:
[] Se entiende por violencia contra las
mujeres:
A. La que tenga lugar dentro de la familiar
o unidad domstica o en cualquier relacin interpersonal, ya sea que el agresor
comparta o haya compartido el mismo
domicilio que la mujer. Comprende,
entre otros, violacin, maltrato fsico o
psicolgico y abuso sexual.
B. La que tenga lugar en la comunidad,
sea perpetrada por cualquier persona
y comprende, entre otros, violacin,
abuso sexual, tortura, trata de personas,
prostitucin forzada, secuestro y acoso
nisterio de la Mujer y Poblaciones Vulnerables,
2012, p. 9. Recuperado de <bit.ly/1FZeZml>.
15 Torres Vega, Isabel, Violencia contra la
mujer: panorama constitucional actual en el
Per y Latinoamrica, en Actualidad Penal,
n. 12, Lima: junio del 2015, p. 271; de igual
modo, la Real Academia Espaola define al
gnero como un grupo al que pertenecen los
seres humanos de cada sexo, entendido este
desde un punto de vista sociocultural en lugar
de exclusivamente biolgico.

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El delito de feminicidio

sexual en el trabajo, as como en instituciones educativas, establecimientos

de salud o cualquier otro lugar.
C. La que sea perpetrada o tolerada por los
agentes del Estado, donde quiera que
ocurra.

En la legislacin comparada, el
feminicidio se ha adaptado a la realidad
social de cada zona, as, en pases como
Mxico, Guatemala o El Salvador, la preocupacin se centra en la brutalidad de
los crmenes y su alarmante impunidad,
mientras que en pases como Costa Rica
o Chile, prevalece el problema de la violencia domstica16. En el Per, al igual
que Costa Rica y Chile, predomina el
feminicidio ntimo, en el cual vctima y
victimario tienen una relacin conyugal
o de convivencia.
En suma, la violencia contra las
mujeres engloba toda clase de violencia, vis absoluta y vis compulsiva, y las
que finiquitan con la vida de la fmina;
adems, el feminicidio al encontrarse
orientado a otros tipos de violencia en
contra de las mujeres cuenta con una
menor amplitud; sin embargo, de una
mayor extensin que el femicidio, este
ltimo caracterizado nicamente por los
casos de muertes violentas de mujeres.

mujer por su condicin de tal, en cualquiera de los siguientes contextos:

1. Violencia familiar;
2. Coaccin, hostigamiento o acoso sexual;
3. Abuso de poder, confianza o de cualquier otra posicin o relacin que le
confiera autoridad al agente;
4. Cualquier forma de discriminacin
contra la mujer, independientemente
de que exista o haya existido una relacin conyugal o de convivencia con el
agente [].

El delito de feminicidio se desarrolla

en un contexto social general donde
las mujeres son vctimas de homicidio
producto de la violencia que se ejerce
contra ellas, resultante de las relaciones
de desigualdad, dominacin y discriminacin respecto a los hombres17.

As, este delito puede ser cometido

por cualquier persona que contenga una
animadversin por las mujeres, con un
alto grado discriminatorio por el gnero
femenino; con todo, se incluye tanto
el entorno afectivo como el entorno
no afectivo de la vctima. Al respecto,
Hurtado Pozo18 sostiene que el delincuente no solamente debe saber que
mata a una persona de sexo femenino,
sino que lo hace motivado por considerarla inferior, dominada, discriminada.
3. Sobre la concurrencia del elemento El citado autor agrega que la violencia
el que mata a una mujer por su
condicin de tal
Art. 108-B.- Ser reprimido con pena privativa de libertad [] el que mata a una
16 Vid. Laurenzo Copello, Hace falta un
delito de feminicidio?, art. cit., p. 482.

17 Cfr. Hurtado Pozo, Jos, El sistema de control

penal. Derecho penal general y especial, poltica
criminal y sanciones penales, Lima: Instituto
Pacfico, 2016, p. 420.
18 Hurtado Pozo, El sistema de control penal.
Derecho penal general y especial, poltica criminal y sanciones penales, ob. cit., p. 423.

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Actualidad

Penal

Derecho penal / Parte especial

Jos Daz Guarniz

a que se alude no es violencia del acto normativos. Como vemos, la redaccin

concreto sino una violencia estructural normativa in examine requiere de trminos que delimiten la accin punitiva
contra las mujeres19.
El tipo penal hace alusin a cual- en la lex lata.

quier forma de discriminacin, en ese

IMPORTANTE
sentido, como dice Torres Vega20, los
actos discriminatorios se basan en un
Podemos considerar el delito de femiprejuicio negativo que hace que los
nicidio como un crimen de odio, en
miembros de un grupo sean tratados
razn de que la muerte de la mujer se
da en un contexto de desprecio por
como seres no solo diferentes, sino
su gnero, cuya aplicacin debe darinferiores. Y para ello no podemos
se en razn a tal circunstancia: odio
fijar la atencin solo en el patriarcado
hacia la mujer por su condicin de
como generador de discriminacin
tal, conforme a la redaccin del art.
sino que hemos de incluir otras formas
108-B del CP.
de opresin social que se entrecruzan
con el gnero y contribuyen a dibujar
En resumidas cuentas, para una
el contexto que favorece las agresiones
debida adecuacin del hecho al tipo
violentas a mujeres, como la clase, la etpenal in comento, se requerir del cononia de la vctima, la violencia ambiental
cimiento
de las circunstancias del acono el desarraigo social21.
tecimiento ilcito, de una evaluacin psiNo entendemos la tcnica legis- colgica o psiquitrica, segn el caso, del
lativa utilizada por el legislador, pues victimario y, de mediar relacin ntima,
se encuentra orientada hacia una re- precedentes de violencia en agravio de
presin desmesurada que termina por la mujer; por tanto, como seala Reyna
quebrantar el principio de legalidad22, Alfaro, si la defensa logra probar que
principio fundamental que somete el ius el homicidio de la mujer tuvo un mvil
punendi del Estado a lmites funcionales distinto predominante, la aplicacin del
feminicidio debera ser excluida23.
19 Ibid., p. 421.
20 Torres Vega, Violencia contra la mujer:
panorama constitucional actual en el Per y
Latinoamrica, art. cit., p. 269.
21 Laurenzo Copello, Hace falta un delito
de feminicidio?, art. cit., p. 480.
22 En ese sentido, Reyna Alfaro, Luis Miguel,
Delitos contra la familia y de violencia domstica, 3.a ed., Lima: Jurista, 2016, p. 293;
igualmente, Hurtado Pozo, El sistema de
control penal. Derecho penal general y especial,
poltica criminal y sanciones penales, ob. cit., p.
424.

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Instituto Pacfico

3.1. Tipologa

Conforme a la lnea argumental

esbozada, el tipo penal por la forma
en cmo se ha redactado abarca todas
las clases de feminicidio; as tenemos
el feminicidio ntimo, que se produce
cuando la vctima tiene una relacin
23 As, Reyna Alfaro, Delitos contra la familia
y de violencia domstica, ob. cit., p. 293.

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Doctrina prctica

El delito de feminicidio

conyugal o de convivencia con el victimario, no necesariamente de una

pareja sentimental, verbigracia, los
miembros del entorno familiar24. En
dicho contexto se requiere que la vctima
mantenga una estrecha vinculacin con
el victimario; por ejemplo, estaremos
ante un feminicidio ntimo cuando el
agente, mediando relacin sentimental
caracterizada por el abuso de poder,
dominio, discriminacin por clase, entre
otros prejuicios basados en el gnero
femenino, d muerte a la mujer.

pena privativa de libertad no menor de

quince aos el que []. En este punto,
el legislador ha pretendido no vulnerar
el principio de no discriminacin y de
culpabilidad, este ltimo al otorgrsele al
hombre una mayor culpa en razn a su
gnero, lo cual significara un retroceso
del garantismo penal, pues estaramos
regresando hacia un derecho penal de
autor culpabilidad por el modo de
vida26 y no de acto la pena se anuda el
hecho antijurdico27, lo que en pleno
siglo xxi resulta obsoleto e impensado.

El feminicidio no ntimo, viene a

ser lo opuesto, dado que el victimario
no cuenta con una relacin dentro del
entorno ntimo de la vctima, de manera
que puede ser cualquier persona que
mantenga una animadversin hacia la
mujer por su condicin de tal. Finalmente, se encuentra el feminicidio por
conexin, donde la muerte de la vctima
se produce en defensin de otra mujer25;
por ejemplo, la hija que intercede a fin
de proteger a la madre del animus necandi del victimario.

En palabras de Villa Stein28, es garanta del derecho penal que se repriman

solo conductas infractoras de la norma
y no personalidades, creencias, valores,
intereses, actitudes, modos de vida, o
resultados producidos, con independencia de comportamiento responsable
alguno; por consiguiente, si se imputa
al hombre como nico sujeto activo del
delito, se estara atribuyendo una mayor
culpa nicamente en razn a su gnero.

A propsito, para algunos resulta

un total contrasentido el hecho de que
una mujer pueda ser sujeto activo del
3.2. El sujeto activo y su relacin con el
delito de feminicidio, lo cierto es que
principio de culpabilidad
el sexo del autor no marca el lmite del
El sujeto activo puede ser tanto un
hombre como una mujer, esto se advierte del tenor literal del art. 108-B del CP, 26 A mayor abundamiento, vase Jescheck,
Hans-Heinrich y Thomas Weigend, Tratado
cuando prescribe: Ser reprimido con

24 Cfr. Salinas Siccha, Derecho penal. Parte

especial, vol. I, ob. cit., p. 97.
25 Loc. cit. As tambin, Hurtado Pozo, El
sistema de control penal. Derecho penal general
y especial, poltica criminal y sanciones penales,
ob. cit., p. 420.

de derecho penal. Parte general, vol. I, traduccin de la 5. ed. alemana (1996), renovada
y ampliada por Miguel Olmedo Cardenete,
Lima: Instituto Pacfico, 2014, p. 81.
27 Jescheck y Weigend, Tratado de derecho
penal. Parte general, vol. I, ob. cit., p. 80.
28 Villa Stein, Javier, Derecho penal. Parte
general, 4.a ed., Lima: Ara, 2014, p. 142.

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Actualidad

Penal

Derecho penal / Parte especial

Jos Daz Guarniz

concepto porque lo determinante no es

quin causa la muerte sino por qu29.

en centros superiores para adquirir una

carrera profesional32. Aunado a ello, no
Al respecto, Laurenzo Copello, olvidemos que el derecho al sufragio
con gran acierto, cita lo siguiente: de la mujer se ejerci por primera vez
[] se admite la posibilidad de que la en 1956.
autora sea otra mujer, como sucede en
As las cosas, para Chanam
ocasiones en el llamado feminicidio de Orbe33, la igualdad consiste en que
dote o tambin en la muerte de nias toda ley, al tener carcter general, debe
a consecuencia de una mala prctica aplicarse por igual sin ningn particulade la mutilacin genital (generalmente rismo o excepcionalidad, sino de manera
universal; en ese sentido, el Tribunal
ejecutada por mujeres)30.
Constitucional34 ha enfatizado que la
3.3. Feminicidio y el principio de igual- igualdad es un derecho fundamental de
dad
la persona a no sufrir discriminacin
Aspecto importante a saber es que jurdica alguna, salvo que exista una
hablar del delito de feminicidio es hablar justificacin objetiva y razonable de esa
de una discriminacin positiva31, pues desemejanza de trato.
histricamente la mujer ha recibido un
En otras palabras, el hecho de no
trato desigual en relacin al hombre.
tomar en cuenta diferencias pertinenPara ilustrar, no fue hasta el 7 de tes o bien el otorgamiento de un trato
noviembre de 1908, que se promulg idntico a personas desiguales es tan
la Ley N. 801, ley que permita a las discriminatorio como tratar a personas
35
mujeres llevar estudios superiores, pues iguales de manera diferente ; as, no
se tena la concepcin de que la mujer
solamente deba cumplir su rol como 32 Cerna Barba, Margarita; Marina Violeta
Estrada Perez de Martos y Rosa Mara
ncleo familiar en la sociedad. As, la
Godoy Serpa da Fonseca, Gnero y traprimera mujer que ingres a una unibajo femenino en el Per, en Revista LatinoAmericana de Enfermagem, vol. 5, n. 2, San
versidad fue vetada por el machismo
Pablo: abril de 1997, p. 26. Recuperado de
caracterstico de la sociedad peruana
<bit.ly/2fcWGOk>.
que ni siquiera permita imaginar a 33 Chanam Orbe, Ral, La constitucin comenuna mujer peruana votando para erigir
tada, vol. I, Lima: Ediciones Legales, 2015, p.
180.
a sus autoridades, erigirse o prepararse
29 Laurenzo Copello, Hace falta un delito
de feminicidio?, art. cit., p. 479 y 480.
30 Ibid., p. 480.
31 La Real Academia Espaola define la discriminacin positiva como la proteccin de carcter
extraordinario que se da en un grupo social
histricamente discriminado.

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Instituto Pacfico

34 Tribunal Constitucional, Expediente

N. 0261-2003-AA/TC, Lima: 26 de marzo
del 2003, f. j. n. 3. Recuperado de <bit.
ly/2eCa42w>.
35 Bayefsky, Anne, El principio de igualdad o
no discriminacin en el derecho internacional, en Human Rights Law Journal, vol. 11,
Nueva York: 1990, p. 11. Recuperado de <bit.
ly/2fUE21y>.

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El delito de feminicidio

es lo mismo ser igualitarios que equitativos, pues si bien ambos trminos se

encuentran estrechamente relacionados,
son distintos.
IMPORTANTE

basados en motivaciones discriminatorias que encuentran su razn de ser en

los prejuicios que experimenta el autor
hacia determinadas notas identitarias de
sus vctimas, como su etnia, nacionalidad o gnero38.

As, el crimen de odio se configura

seala Retegui Snchez cuando
el acto delictivo cometido por el agente
est motivado por el odio o desprecio
a la pertenencia de la vctima a un determinado grupo social o minora, sea
por edad, raza, gnero, religin, etnia,
condicin econmica, nacionalidad,
afiliacin poltica u orientacin sexual
En todo caso, el trato diferenciado o identidad de gnero39.
entendido como una accin positiva
En suma, podemos considerar el
es justa, siempre y cuando cumpla delito de feminicidio como un crimen
objetivamente con el elemento por su de odio, en razn a que la muerte de la
condicin de tal para su tipicidad, lo mujer se da en un contexto de desprecual necesariamente requerir de una cio por su gnero, cuya aplicacin debe
valoracin subjetiva del sujeto activo36. darse en razn a tal circunstancia: odio
hacia la mujer por su condicin de tal,
4. Un crimen de odio?
conforme as tiene por fin la redaccin
En la dcada de los noventa, el mo- del art. 108-B del CP.
Nos encontramos ante patrones socioculturales de antao que necesariamente deben ser erradicados con
otras medidas (programas sociales,
implementacin de polticas pblicas
adecuadas, control y prevencin, mayor respaldo hacia los grupos vulnerables, entre otros).

vimiento feminista reclam que este tipo

de muertes sea considerado dentro de 5. Es el derecho penal un instrumento
idneo para erradicar la violencia
los delitos de odio, o tambin conocido
contra la mujer?
en el sistema anglosajn como hate
37
crimes , es decir, aquellos crmenes
Sin mayor prembulo, el derecho
penal no es una herramienta idnea para
36 En ese sentido, Hurtado Pozo refiere: Por erradicar la violencia contra las mujeres,
la manera como ha sido redactada la disposicin, decir que el delincuente debe haber no olvidemos que el mismo acta como
matado a la vctima por su condicin de mujer
comporta estatuir un elemento subjetivo.
Vid. Hurtado Pozo, El sistema de control
penal. Derecho penal general y especial, poltica
criminal y sanciones penales, ob. cit., p. 423.
37 Cfr. Laurenzo Copello, Hace falta un
delito de feminicidio?, art. cit., p. 470.

38 Loc. cit.
39 Retegui Snchez, James, Manual de derecho
penal. Parte especial, Lima: Instituto Pacfico,
2015, p. 33.

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Actualidad Penal

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Actualidad

Penal

Derecho penal / Parte especial

ultima ratio, es decir, cuando han fallado

todos los dems controles sociales.
Al respecto, Ortega del Ro, de
manera acertada, seala lo siguiente:
Si bien es cierto, muchas veces la temprana
injerencia del fuero penal ha permitido
sofocar, evitar o apaciguar situaciones que
podran haber culminado en peores hechos.
Pero, luego los andariveles por el que trasunta la causa penal, lejos est de encontrar
una verdadera solucin al problema de
raz, lejos est hoy el fuero penal de darle
un sostn o contencin a la vctima y peor
an lejsimos estamos de darle una terapia
psicolgica o psiquitrica al autor del hecho, para que este reconozca la patologa
que lo llev a ser violento contra su esposa,
madre, hermana, etc.40.

En esta misma lnea argumentativa, el

profesor Retegui Snchez41 mencio-

na que aquella funcin pedaggica

del derecho penal para trasmitir a la
sociedad el mensaje tajante de que todo
acto, en este caso, de violencia contra las
mujeres est radicalmente prohibido, no
puede ser tenida en cuenta a efectos de
una mayor eficacia en la prevencin de
conductas de este tipo. En palabras de
Urquizo Olaechea42:

40 Ortega del Ro, Juan Pablo, La violencia de

gnero y la sana crtica racional. Un cambio
de paradigma o un relajamiento de las garantas constitucionales?, en Actualidad Penal,
n. 10, Lima: abril del 2015, p. 198.
41 Retegui Snchez, James, Tratado de derecho
penal. Parte especial, vol. I, Lima: Ediciones
Legales, 2016, p. 34.
42 Urquizo Olaechea, Jos, Lmites al derecho
penal, en Gimbernat Ordeig, Enrique;
Luis Gracia Martn; Enrique Pearanda
Ramos; M.a ngeles Rueda Martn; Carlos
Surez Gonzles y Jos Urquizo Olaechea

172

Instituto Pacfico

Jos Daz Guarniz

Los conflictos, las situaciones problemticas, dada su propia naturaleza, pueden

ser resueltos de diversos modos y llegar
a ellos mediante intervenciones que, al
hilo del tipo de conflicto, que pueden
resultar ptimas y superiores al exclusivo
uso de la pena.

Ahora, nuestro continente tiene

desde 1994 un marco jurdico para
prevenir, sancionar y erradicar la violencia contra las mujeres, nos referimos
a la Convencin Interamericana para
prevenir, sancionar y erradicar la violencia contra las mujeres (o tambin
conocida como la Convencin Belm
do Par)43. Sin embargo, como bien
advierte Ortega del Ro, todas las
legislaciones que han decantado de la
firma del instrumento internacional
Convencin de Belm do Par ha
padecido esta securitizacin al momento
de legislar este flagelo, que es grave, pero
no extremo, el haberlo presentado como
extremo conllev que tales legislaciones
desplacen el tema como una medida de
seguridad, y no como poltica de estado
donde se hagan mltiples ciencias para

(eds.), Dogmtica del derecho penal material

y procesal y poltica criminal contemporneas.
Homenaje a Bernd Schnemann por su 70.
aniversario, t. I, Lima: Gaceta Jurdica, 2014,
p. 139.
43 Medina Rosas, Andrea, La sentencia
Gonzles y otras vs. Mxico. Un precedente
judicial sobre el feminicidio desde la Corte
Interamericana de Derechos Humanos, en
Feminicidio: Un fenmeno global. De Lima
a Madrid, Blgica: Heinrich Bll StiftungUnin Europea, 2010, p. 7. Recuperado de
<bit.ly/1bbmzev>.

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Doctrina prctica

El delito de feminicidio

poder abordar semejante y compleja

patologa44.
CONCLUSIN MS IMPORTANTE

La nica solucin de fondo para frenar los feminicidios como tantos

otros conflictos profundos de la sociedad pasa por cambios estructurales en la cultura y los valores sociales, los cuales son ajenos al derecho
penal.

Por tanto, nos encontramos tratando patrones socioculturales de antao

que necesariamente deben ser erradicados con otras medidas (programas
sociales, implementar polticas pblicas
adecuadas, control y prevencin, mayor
respaldo hacia los grupos vulnerables,
entre otros)46.
Lamentablemente, nuestro pas se
caracteriza por contar con una poltica
criminal improvisada47, orientada hacia
un punitivismo desmesurado que lejos
est de erradicar el fenmeno violencia;
en este ambiente, la prevencin resulta
ser un modo eficaz y econmico de
reducir los niveles de delito y victimizacin, mientras que la incrementacin de
delitos y penas nos reafirma la situacin
precaria en la que nos encontramos.

Como es sabido, ante el conocimiento de una notitia criminis que genera alarma en nuestra sociedad, se exigen
penas autoritarias y medidas drsticas, lo
que termina repercutiendo en el mbito
poltico, quienes ante el reclamo cegado de nuestra colectividad y del sesgo
meditico, terminan interviniendo en
Dicho de otro modo, el error rael derecho penal, y como consecuencia dica en suponer que el derecho penal
de ello, se toman medidas legislativas cuenta con una vara mgica con la cual,
simblicas que terminan enmascarando
46 Como precisa Hurtado Pozo: [] hay que
el problema de fondo.
Dicho esto, si lo que se busca es
disminuir o, en todo caso, erradicar
el alto ndice de la violencia contra las
mujeres, la ley penal no lograr tal fin,
pues como expresa Jescheck la pena
mira al pasado y no puede impedir que
suceda el injusto cometido45.

44 Ortega del Ro, La violencia de gnero

y la sana crtica racional. Un cambio de
paradigma o un relajamiento de las garantas
constitucionales?, art. cit., p. 199.
45 Jescheck y Weigend, Tratado de derecho
penal. Parte general, vol. I, ob. cit., p. 6.

tener en cuenta los riesgos que se dan cuando

se busca, con fines en gran parte ideolgicos, enfrentar y resolver problemas sociales
recurriendo al derecho penal en detrimento
de medios polticos, sociales, educativos,
econmicos. Olvidndose, as que la mejor
poltica criminal es una eficiente poltica
social, vase Hurtado Pozo, El sistema de
control penal. Derecho penal general y especial,
poltica criminal y sanciones penales, ob. cit.,
p. 424. Retegui Snchez seala: []
la poltica penal significa prevenir delitos a
travs de la pena, que debe ocupar el ltimo
lugar en los planes polticos-criminales del
Estado (prevencin del delito en general),
vase Retegui Snchez, Manual de derecho
penal. Parte general, ob. cit., p. 83.
47 A mayor abundamiento, Retegui Snchez,
Manual de derecho penal. Parte general, ob. cit.,
pp. 81-84.

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Actualidad

Penal

Derecho penal / Parte especial

en cuanto sigamos creando delitos o

agravando penas, la violencia contra las
mujeres finalmente ceder su paso. Bien
hace el profesor Ortega del Ro48 en
cuanto seala que desde la Convencin
de Belm do Par ao 2006 a la
fecha no hemos sido capaces de reducir
el drstico nmero de crmenes de violencia de gnero, ya que es obvio que la
poltica criminal encar mal el tema y la
ola expansionista penal logr instaurar
el problema de gnero en el texto de los
cdigos penales, con su clsico discurso
que all estar la solucin.

Jos Daz Guarniz

venir, sancionar y erradicar la violencia

contra la mujer Convencin de Belm
do Par, y punido una nueva figura
delictiva feminicidio los ndices de
criminalidad vienen incrementndose
conjuntamente con las penas.

En razn a ello, resulta un total

contrasentido que mediante una norma se pretenda prevenir y sobre todo
erradicar todos y cada uno de los actos
de muertes contra las mujeres en el Per.
En todo caso, lo que s estara dentro
de las posibilidades es que la norma se
aplique y por su puesto se sancione a
Lo expuesto por el citado jurista su autor, porque es la naturaleza misma
argentino puede ser corroborado en de toda norma, mxime si es jurdiconuestra realidad, as, en el cuadro de penal49.
resumen estadstico de violencia femiEn suma, sin perjuicio de un uso
nicida realizado por el Ministerio de la equilibrado y siempre restrictivo de los
Mujer y Poblaciones Vulnerables (2016), medios punitivos seala Laurenzo
se registra lo siguiente:
Copello, la nica solucin de fondo
AOS
2009
2010
2011
2012
2013
2014
2015
2016*

FEMINICIDIO TENTATIVA TOTAL

139
64
2013
121
47
168
93
66
159
83
91
174
131
151
282
96
186
282
95
198
293
54
118
172

para frenar los feminicidios igual que

tantos otros conflictos profundos de la
sociedad pasa por cambios estructurales en la cultura y los valores sociales
que nada tienen que ver con el derecho
penal50.
6. A modo de conclusin

La violencia contra las mujeres no es

un problema reciente en Latinoamrica,
Dicho cuadro escenifica que nues- la cual sin duda alguna atenta contra la
tro pas, pese a haber ratificado la integridad moral, fsica y psquica de la
Convencin Interamericana para pre- mujer; sin embargo, no podemos con*

Casos registrados de enero a junio

48 Ortega del Ro, Juan Pablo, Una visin de

la jurisprudencia en los delitos de gnero y de
violencia familiar: la coma, esa puerta giratoria
del pensamiento, en Actualidad Penal, n. 7,
Lima: enero del 2015, p. 168.

174

Instituto Pacfico

49 Retegui Snchez, Manual de derecho penal.

Parte especial, ob. cit., p. 26.
50 Laurenzo Copello, Hace falta un delito
de feminicidio?, art. cit., p. 490.

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Doctrina prctica

El delito de feminicidio

en Human Rights Law Journal, vol. 11,

cebir el sistema penal como la solucin a
Nueva York: 1990. Recuperado de <bit.
este flagelo; ya que se requieren acciones
ly/2fUE21y>.
de control y prevencin por parte del Cerna Barba, Margarita; Marina Violeta EsEstado pero tambin de la participacin
trada Perez de Martos y Rosa Mara
Godoy Serpa da Fonseca, Gnero y
activa de la sociedad y la familia en s.

trabajo femenino en el Per, en Revista

El hecho de contar con una poltica

Latino-Americana de Enfermagem, vol. 5, n.
2, San Pablo: abril de 1997. Recuperado de
criminal improvisada ha trado consi<bit.ly/2fcWGOk>.
go suponer que mientras se contine
creando delitos o agravando las penas, la Chanam Orbe, Ral, La constitucin comentada, vol. I, Lima: Ediciones Legales, 2015.
violencia contra las mujeres finalmente
Consejo Centroamericano de Procuradoceder su paso, lo que reafirma la situares de Derechos Humanos, I Informe
regional: situacin y anlisis del femicidio en
cin precaria en la que nos encontramos,
la regin Centroamrica, San Jos: IIDH,
pues nos vemos orientados hacia un
2006. Recuperado de <bit.ly/2fabUnm>.
facilismo excesivo propio de un Estado
Garita Vlchez, Ana Isabel, La regulacin del
carente de polticas sociales eficaces.
delito de femicidio/feminicidio en Amrica

Latina y el Caribe, Panam: Campaa del

Por tanto, estatuir a la ley penal
Secretario General de las Naciones Unidas,
como una medida de seguridad y otorNETE, para poner fin a la violencia
garle una represin desmesurada, no
contra las mujeres, 2013. Recuperado de
<bit.ly/1KaNpy8>.
impedir que las acciones continen su
Hurtado
Pozo, Jos, El sistema de control pemarcha, e incluso que las mismas con
nal. Derecho penal general y especial, poltica
el transcurrir del tiempo se agraven. Es
criminal y sanciones penales, Lima: Instituto
debido a esto que resulta imperativo
Pacfico, 2016.
centrarse en polticas de prevencin ca- Jescheck, Hans-Heinrich y Thomas Weigend,
Tratado de derecho penal. Parte general, vol.
paces de prevenir o reducir la incidencia
I, traduccin de la 5. ed. alemana (1996),
violenta contra las mujeres.
renovada y ampliada por Miguel Olmedo
Cardenete, Lima: Instituto Pacfico, 2014.
En estas lneas me permito citar
Laurenzo
Copello, Patricia, Hace falta un deal profesor Ivn Pedro Guevara Vslito de feminicidio?, en Gaspar Chirinos,
quez, quien nos recuerda que: El
ngel y Ral Ernesto Martnez Huamn
derecho penal en cierta forma es como
(dirs.), Estudios de poltica criminal y derecho
penal. Actuales tendencias, t. II, Lima: Gaceta
un enorme monstruo, un Leviatn, al
Jurdica, 2015.
que solamente hay que soltar cuando el
caso lo amerite, cuando no queda otro Maldonado Guevara, Alba Estela, Feminicidio
en Guatemala: Crmenes contra la Humanicamino en realidad para hacer frente a
dad. Investigacin preliminar, en Congreso
de la Repblica, Bancada de la Unidad
determinados conflictos humanos.

7. Referencias bibliogrficas
Bayefsky, Anne, El principio de igualdad o no
discriminacin en el derecho internacional,

Revolucionaria Nacional Guatemalteca

(URNG), Guatemala: 2005. Recuperado
de <bit.ly/2fSdr4U>.
Medina Rosas, Andrea, La sentencia Gonzles y otras vs. Mxico. Un precedente

Nmero 29 Noviembre 2016 pp. 163-176

ISSN 2313-268X (impresa) ISSN 2415-2285 (en lnea)

Actualidad Penal

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Actualidad

Penal

Derecho penal / Parte especial

judicial sobre el feminicidio desde la Corte

Interamericana de Derechos Humanos, en
Feminicidio: Un fenmeno global. De Lima
a Madrid, Blgica: Heinrich Bll StiftungUnin Europea, 2010. Recuperado de <bit.
ly/1bbmzev>.
Ministerio de la Mujer y Poblaciones
Vulnerables, Gua sobre la violencia de
gnero para funcionarias y funcionarios del
Estado, Lima: Direccin General de la Mujer
del Ministerio de la Mujer y Poblaciones
Vulnerables, 2012. Recuperado de <bit.
ly/1FZeZml>.
Ortega del Ro, Juan Pablo, La violencia de
gnero y la sana crtica racional. Un cambio de paradigma o un relajamiento de las
garantas constitucionales?, en Actualidad
Penal, n. 10, Lima: abril del 2015.
Ortega del Ro, Juan Pablo, Una visin de
la jurisprudencia en los delitos de gnero
y de violencia familiar: la coma, esa puerta
giratoria del pensamiento, en Actualidad
Penal, n. 7, Lima: enero del 2015.
Retegui Snchez, James, Manual de derecho
penal. Parte especial, Lima: Instituto Pacfico,
2015.

176

Instituto Pacfico

Jos Daz Guarniz

Retegui Snchez, James, Tratado de derecho
penal. Parte especial, vol. I, Lima: Ediciones
Legales, 2016.
Reyna Alfaro, Luis Miguel, Delitos contra la
familia y de violencia domstica, 3.a ed., Lima:
Jurista, 2016.
Salinas Siccha, Ramiro, Derecho penal. Parte
especial, vol. I, 6.a ed., Lima: Iustitia,
2015.
Torres Vega, Isabel, Violencia contra la mujer:
panorama constitucional actual en el Per
y Latinoamrica, en Actualidad Penal, n.
12, Lima: junio del 2015.
Urquizo Olaechea, Jos, Lmites al derecho
penal, en Gimbernat Ordeig, Enrique;
Luis Gracia Martn; Enrique Pearanda Ramos; M.a ngeles Rueda Martn;
Carlos Surez Gonzles y Jos Urquizo
Olaechea (eds.), Dogmtica del derecho
penal material y procesal y poltica criminal
contemporneas. Homenaje a Bernd Schnemann por su 70. aniversario, t. I, Lima:
Gaceta Jurdica, 2014.
Villa Stein, Javier, Derecho penal. Parte general,
4.a ed., Lima: Ara, 2014.

Nmero 29 Noviembre 2016 pp. 163-176

ISSN 2313-268X (impresa) ISSN 2415-2285 (en lnea)