Documenti di Didattica
Documenti di Professioni
Documenti di Cultura
2011
INTENSIVO II - Direito Tributrio-Tathiane Piscitelli
Bibliografia
Ricardo Alexandre Direito Tributrio
Responsabilidade Tributria (art. 128 a 138 CTN)
Lanamento por homologao e Decadncia: art. 150,4, 173, inc. I
Prescrio no Direito Tributrio (art. 174 CTN)
Processo Tributrio: Cleide Previtalli Cais-Processo Tributrio, Ed. RT,
Execuo Fiscal e Embargos Execuo e Medida Cautelar Fiscal ( lei n
8.397/92)
Material
Comportamento
isoladamente
considerado
(o Critrio
(quando)
Momento
ocorrncia
gerador
Temporal Critrio
(onde)
do
Espacial
de Local de ocorrncia
fato do fato gerador
EM RESUMO:
Fato gerador: 2 realidades distintas:
PREVISO ABSTRATA
PREVISO CONCRETA
Fato
gerador
previsto
na Fato gerador previsto no plano
lei/legislao tributria (norma)
ftico
Exemplos no CTN: art. 114 e 115
Doutrina:
Fato
complexivo
gerador
Situao de Direito/Jurdica
FG:
situao
economicamente
relevante, mas sem reflexos em
outras reas.
Momento: circunstncias materiais
definida pela lei.
*Liberdade do legislador.
*Liberdade do legislador: Liberdade
relativa do legislador por conta do
artigo 110 do CTN (no poder
alterar conceitos de direito privado)
destacam-se
dois
tipos
de
sujeitos
ativos
impositoras;
2- Entes Parafiscais
Denominao: parafiscos
Exemplos: Conselhos de Fiscalizao (autarquias, quase sempre):
CREA; CRC; CRM; CRO; etc.
So pagas as anuidades pelos profissionais aos respectivos
conselhos fiscalizatrios.
Anuidade um tributo (contribuio profissional ou corporativa)
- art. 149, caput, CF.
Estas entidades no criam o tributo, apenas, paralelamente
Unio, fiscalizam e arrecadam o tributo. a denominada
Parafiscalidade.
Parafiscalidade:
Delegao
Ente criador
fiscalizador
Ente arrecadador e
anuidade
Competncia tributria (indelegvel)
mdico
(Capacidade
Ativa)
Engenheiro;
Tributria
tributria:
indelegvel
(poder
Dica:
Excepcionalmente,
h
um
caso
de
bitributao
constitucionalmente admitida (Roque Carraza/Cesp): art. 154, inc. II,
CF- Imposto Extraordinrio (pode surgir com qualquer fato gerador).
Dica: Bitributao no se confunde com Bis in idem, neste, um
mesmo ente tributante cobra mais de um tributo sobre o mesmo fato
gerador.
Quando se tem a bitributao, o CTN prev um modo
processual e judicial de resolver o impasse: trata-se da Ao de
Consignao em Pagamento, prevista no art. 164, inc. III, CTN e art.
890 e seguintes do CPC.
b2- Sujeito Passivo art. 121, art. 123, art. 97, inc III, parte
final CTN:
Art. 121 - Sujeito passivo da obrigao principal a pessoa
obrigada ao pagamento de tributo ou penalidade pecuniria.
Pargrafo nico. O sujeito passivo da obrigao principal
diz-se:
I - contribuinte, quando tenha relao pessoal e direta com a
situao que constitua o respectivo fato gerador;
II - responsvel, quando, sem revestir a condio de
contribuinte, sua obrigao decorra de disposio expressa
de lei.
Art. 123 - Salvo disposies de lei em contrrio, as
convenes particulares, relativas responsabilidade pelo
pagamento de tributos, no podem ser opostas Fazenda
Pblica, para modificar a definio legal do sujeito passivo
das obrigaes tributrias correspondentes.
1-Contribuinte (art. 121, pargrafo nico, inc. I):
aquele que tem uma relao pessoal e direta com o fato gerador.
Tributria
(obrigao principal +
Dicas Importantes:
Qual a consequncia
obrigao acessria?
do
descumprimento
de
uma
RESPONSABILIDADE TRIBUTRIA
1.Conceito:
A responsabilidade tributria liga-se sujeio passiva da
obrigao tributria. O contribuinte e o responsvel, como sujeitos
passivos, devero ser indicados na lei (art. 97, inc. III, parte final).
Frise-se que a escolha do responsvel no aleatria, uma vez que
este dever ter uma vinculao mnima com o fato gerador que deu
origem obrigao tributria (art. 128 CTN).
Responsvel: terceira pessoa que
tributo/multa, sem ter realizado o fato gerador.
2.Terminologia
a-) Devedor Principal = contribuinte
dever
pagar
com
atuao
regular:
responsabilidade
Exemplo
Substituto
Substitudo
Leite Cru*
Laticnio
Produtor rural
Cana em Caule*
Usina
Produtor rural
Carne animal
Frigorfico
Criador
*Leite cru produtor rural versus laticnio (este recolhe para aquele);
*Cana em caule produtor rural versus usina (esta recolhe para
aquele).
Art. 150,7 CF
28.09.2011
5.Modalidades de Responsabilidade Tributria no CTN art.
130 a 135 e art.138
5.1-Responsabilidade Tributria na aquisio de bens imveis
art. 130 CTN
Art. 130 - Os crditos tributrios relativos a impostos
cujo fato gerador seja a propriedade, o domnio til ou
a posse de bens imveis, e bem assim os relativos a
taxas pela prestao de servios referentes a tais bens,
ou a contribuies de melhoria, sub-rogam-se na
pessoa dos respectivos adquirentes, salvo quando
conste do ttulo a prova de sua quitao(1 exceo)
Pargrafo nico. No caso de arrematao em hasta
pblica, a sub-rogao ocorre sobre o respectivo
preo(2 exceo).
Caso:
Maria, em 01/01/2009 realiza fato gerador do IPTU-Lanamento (no
pagamento)
Em agosto de 2009, Maria Vende o imvel a Joo.
Em 01/01/2010 h incidncia do IPTU (novo fato gerador: lanamento
em 2010) + do exerccio de 2009: cobrana correta.
A regra da Responsabilidade Tributria no caso de aquisio de
imveis de responsabilidade do adquirente, ainda que no tenha
realizado o fato gerador.
A responsabilidade do adquirente pela aquisio do imvel
pessoal, vale dizer, Joo, que comprou o imvel, responde pelo IPTU
com o prprio imvel, e ainda que a dvida supere o valor do imvel,
podero ser buscados pela administrao outros bens para garantir a
dvida (a responsabilidade no se limita ao valor do bem). Neste
cenrio, h uma subrrogao dos dbitos ao adquirente do imvel.
H, porm, duas excees:
a- Hiptese de no responsabilidade do adquirente;
ao valor do bem.
a-) Hiptese de no responsabilidade do adquirente: h no
ttulo aquisitivo, prova da quitao dos tributos (ex: o vendedor
falsifica guia de quitao da dvida: a dvida permanece como sendo
do alienante do imvel).
b-) Subrrogao Real: se d quando a aquisio do imvel ocorrer
via hasta pblica (leilo). Nestes casos, a subrrogao ocorre sobre o
preo do imvel, de modo que o arrematante recebe o imvel livre e
desembaraado de qualquer nus (o preo do imvel pago e
adquirido em hasta pblica ser utilizado para quitar a dvida ).
Obs: No caso de adjudicao, h discusso quanto a possibilidade de
subrrogao real (aplicao da exceo): segundo o STJ no caso de
adjudicao no se aplica a exceo do pargrafo nico do art. 130
do CTN (adjudicao no se confunde com arrematao)- cabe ao
adquirente o pagamento pelos nus que recaem sobre o bem
adquirido em hasta pblica- Resp 1179056/MG.
5.2-Responsabilidade na Sucesso Hereditria art. 131, inc.
II e III
Art. 131 - So pessoalmente responsveis:
II - o sucessor a qualquer ttulo e o cnjuge meeiro,
pelos tributos devidos pelo de "cujus" at a data da
partilha ou adjudicao, limitada esta responsabilidade
ao montante do quinho, do legado ou da meao;
III - o esplio, pelos tributos devidos pelo de "cujus" at
a data da abertura da sucesso.
primeiro
esplio,
depois
virtude
da
prtica
de
atos
1 Hiptese Inciso I
Responsabilidade integral do adquirente (o alienante no
responder): Caso o alienante cesse toda e qualquer explorao
econmica:
2 Hiptese - Inciso II
Responsabilidade subsidiria do adquirente (primeiro responder o
alienante e depois o adquirente):
- caso o alienante prossiga com alguma explorao de atividade (2
padarias, e continua com uma)
- se o alienante iniciar nova explorao dentro do prazo de 6 meses
( qualquer outra atividade).
5.5- Alteraes da Lei complementar 118/2005- do art. 133
Lei Complementar 118 (altera o CTN): tem como objetivo
conferir ao crdito tributrio maiores garantias e privilgios, ou seja,
de garantir a efetividade da cobrana da dvida tributria (penhora
online; interrupo da prescrio; presuno de fraude).
Outro
objetivo da Lei seria a adequao do CTN a nova lei de falncias,
sendo que uma das formas previstas esteve na alterao do art. 133
do CTN, e por essa alterao h uma mitigao da sucesso tributria
em prol da funo social da empresa (que antes dificultava a
aquisio de uma empresa por outra, deixando a empresa sem sua
funo social). Desta forma,o 1 estabeleceu casos de ausncia de
responsabilidade do adquirente.
5.5.1-Casos de ausncia de responsabilidade pelo adquirente
-1, art. 133
a-) Casos de alienao judicial que ocorra em processo de
falncia
b-) Casos de alienao judicial que ocorra em processo de
recuperao judicial.
5.5.2- Casos de no aplicao do benefcio do 1 (excluso da
responsabilidade)- 2, art. 133- Tentativa de fraude por parte
do devedor:
a) Sendo adquirente scio da sociedade falida ou em
recuperao judicial.
b) Sendo o adquirente parente do devedor ( em qualquer grau);
c) Sendo o adquirente agente do devedor ( preposto, por exemplo:
age em nome do vendedor).
Extenso:
-Responsabilidade pessoal de
terceiro
(excluso
do
contribuinte): o terceiro responde
integralmente pelos tributos com
seus bens pessoais.
Debates no STJ:
II.
A medida cautelar fiscal est disciplinada na Lei 8.397/92. Tratase de ao de titularidade da Fazenda tendo por objetivo garantir a
efetividade da execuo fiscal.
Essa medida antecipa a garantia da execuo fiscal pela
Fazenda, pela decretao de indisponibilidade de bens (bloqueio no
valor do dbito) e direitos do devedor diante de suspeita de fraude
execuo fiscal - ex: alienao de vrios bens (art. 2 Lei).
Os 1 e 2 do art. 4 da Lei 8.397/92, estabelece casos em que
ocorrer tambm bloqueio dos bens dos scios. Esse dispositivo
extrapola os limites do art. 135, inc. III do CTN (que estabelece dois
Espontnea
nos
tributos
lanados
por
CRDITO TRIBUTRIO
Realizado fato gerador, de forma automtica e infalvel (ex
lege), constitui-se a obrigao tributria, dever do sujeito passivo. Por
outro lado, h o direito do sujeito ativo (administrao) de receber o
crdito tributrio. Porm, para que o crdito tributrio seja
constitudo, diferentemente da obrigao tributria, preciso
determinada linguagem/instrumento que declare a ocorrncia do fato
gerador e constitua a relao jurdica tributria, o que faz nascer o
crdito tributrio.
A linguagem/instrumento (constituio do crdito tributrio)
pode ser produzida tanto pela administrao quanto pelo sujeito
passivo.
Sendo a administrao a responsvel por constituir o crdito
tributrio, o instrumento utilizado ser o lanamento tributrio.
Mas cabendo ao sujeito passivo, o instrumento mais comum a
declarao.
A constituio do crdito tributrio (seja pela administrao,
seja pelo sujeito passivo) requisito para a cobrana do tributo (seja
b2-)
Hiptese
de
Retroatividade
Procedimental( formal) art. 144,1
da
Lei
Tributria
que
amplie
poderes
de
investigao
da
autoridade
administrativa.Vale dizer, a autoridade administrativa poder se valer
de novas regras de fiscalizao para apurao do tributo ( o tributo
continua sendo regido pela lei vigente a poca do fato gerador: no
altera o tributo). A quebra de sigilo bancrio exemplo de
possibilidade de retroatividade da Lei complementar 105, ou seja,
pode-se aplicar a quebra de sigilo sem autorizao judicial para
apurar fatos anteriores a vigncia da lei.
Obs: possibilidade de cruzar dados da CPMF com os da receita
federal retroage (1996)
- STF: Debate em relao constitucionalidade da Lei
complementar (que possibilita a quebra sem autorizao
judicial):
Argumento dos Contribuintes
Defendem
a
inconstitucionalidade da lei.
Fundamentos:
ofensa
dos
direitos a intimidade, privacidade
e sigilo de dados (art. 5, X e XII
CF)
Argumento da Administrao
Defendem a constitucionalidade
da lei.
Fundamentos:
1- No h ofensa dos direitos a
intimidade, privacidade e sigilo
de dados, pois as informaes
obtidas
pela
administrao
somente se d em relao ao
valor (no h informao do
sujeito e contedo do que foi
gasto);
2- No h quebra do sigilo, mas
apenas transferncia do sigilo
(sai do Banco e passa
administrao, que tambm tem
dever de sigilo queles dadosart. 198, CTN);
3- Quebra de sigilo uma
forma/instrumento que visa a
realizao
da
capacidade
contributiva (art. 145,1 CF):
quanto maior a receita, maior o
nus tributrio e para que isso
seja possvel, a administrao
necessita de instrumentos de
identificao
desta
riqueza
(patrimnio).
Obs: a quebra pode ser utilizada
ainda em favor do contribuinte.
Pauta fiscal
Base de clculo do
ICMS
13
LC
A base de clculo
estimada nos termos
da lei. Na substituio
pra frente o FG
presumido, adotandose os critrios da Lei
Complementar (frete,
margem
de
lucro,
custos etc).
da Administrao
homologao
expressa:
ocorre
manifestao
administrao relacionada correo do pagamento
da
da
Administrao
Problema no Pagamento:
H declarao correta, porm o pagamento insuficiente ou
inexistente.
Estando a declarao correta, ocorre a constituio do crdito
tributrio. Por isso, a declarao declara a ocorrncia do fato gerador
e constitui a relao jurdica tributria. Em decorrncia disso, a
declarao correta dispensa a necessidade de lanamento (pois o
lanamento serve para constituir o crdito tributrio, que j est
constitudo). Portanto, estando o crdito tributrio constitudo,
pergunta-se:
Como se d a cobrana?
A cobrana se d pelas vias judiciais. Isso porque, uma vez j
constitudo o crdito tributrio pela declarao, o prximo passo feito
pela administrao ser constituir a dvida ativa, emisso da certido
de dvida ativa e ajuizamento de execuo fiscal.
Smula 436 STJ - A entrega de declarao pelo contribuinte,
reconhecendo o dbito fiscal, constitui o crdito tributrio,
dispensada qualquer outra providncia por parte do fisco.
Prazo:
Trata-se de prazo de prescrio, pois a cobrana se dar na forma
judicial.
b.3-) Lanamento por Homologao e o prazo de decadncia:
O pressuposto bsico para cogitar sobre decadncia na
homologao de que o crdito tributrio no tenha sido constitudo
pelo sujeito passivo, ou porque houve pagamento inferior ao devido
ou porque no houve pagamento. Por conta da situao ftica, o
lanamento de ofcio se faz necessrio (para constituir o crdito
tributrio), conforme o artigo 149, V, do CTN.
20.10.2011
b.3.1-)Entendimento do STJ
Segundo o STJ aplica-se o art. 150,4, CTN ou o art. 173, I,
CTN.
No passado o prprio STJ entendia deveria ocorrer a aplicao
dos dois artigos cumulativamente.
H dois critrios para se definir qual dos artigos ser aplicado:
1- Pagamento: caso haja pagamento antecipado sem fraude,
aplica-se o art. 150,4, CTN
EVASO
-Economia ilcita de tributos (o
contribuinte se utiliza de atos
ilcitos para economizar tributos)
-H sonegao tributria
Ex: associao de advogados
pelo super simples ( vedado)
Os atos e negcios praticados
visando fraude podero ser
desconsiderados,
levando
o
lanamento
de
ofcio
(ex:
desconsidera a sociedade de
fachada e tributa normalmente a
associao).
Lanamento
de
Ofcio
- Art. 173, I: 5 anos
contados do 1 dia do
exerccio
seguinte
-Exceo: art. 150,4: quele em que o
pagamento sem fraude
lanamento poderia
ter sido lanado
Lanamento
por
Declarao
- Art. 173, I: 5 anos
contados do 1 dia do
exerccio
seguinte
quele
em
que
o
lanamento poderia ter
sido lanado
Em resumo:
Suspenso da
prescrio:
exigibilidade
prazo
de
decadncia
01.11.2011
3.2-Excluso do Crdito Tributrio art. 175 CTN
ANISTIA
Concedida por lei
REMISSO
Concedida por lei
Dispensa
do
pagamento de tributo
em relao a fatos
futuros.
Dispensa
do
pagamento
de
penalidades, levandose em conta que o
crdito tributrio no
est constitudo.
Dispensa
de
Penalidade
e/ou
tributo, sendo que o
crdito tributrio j
est constitudo (j
houve lanamento).
08.12.201
1
4-Prescrio:
Causa de extino que decorre da inrcia do sujeito passivo
(no atinge somente a pretenso, como no direito privado) atingindo
a prpria existncia do crdito tributrio, isto significa dizer que
prescrio que atinge o pagamento de um crdito prescrito
pagamento indevido, sendo possvel a restituio de indbito. Ser
indevido por diversas formas, no importando quem errou. No direito
privado, o pagamento de crdito prescrito continua vlido.
A prescrio se da diante da inrcia da administrao em
proceder a cobrana do crdito.
O decreto 235/04 estabelece que a constituio definitiva se d
com a imutabilidade do crdito na esfera administrativa, ou seja,
quando no for mais sujeito a reviso administrativa.
Para o STF a relao das causas de extino do crdito so
previstas taxativamente.
Decidiu que lei Federal, Estadual ou Municipal, ao estabelecer
causas de extino do crdito na sua esfera de competncia, dever
respeitar as hipteses previstas no art. 146 da CF. Caso concreto: lei
estadual paulista estabelecia causa de extino no prevista no CTN,
tendo declarado a lei inconstitucional, j que houve violao de
previso constituio, art. 146, que estabelece ser funo de lei
complementar dispor sobre conflitos de competncia (CTN, art. 32);
regular as limitaes constitucionais (imunidades - art. 14 CTN) e
estabelecer normas gerais de direito tributrio (normas de
padronizao do direito tributrio). Nesta hiptese o legislador
paulista teria violado o processo legislativo.
O art. 174 estabelece o prazo de 5 anos a partir da constituio
definitiva do crdito (lanamento). O crdito se torna definitivo em
duas hipteses:
1- Com o trmino do prazo de impugnao administrativa:
diante da constituio do crdito poder ocorrer impugnao,
tanto administrativamente quando judicialmente. Cabe ao
sujeito passivo optar por uma das duas vias. pacifico para o
STF que no se pode discutir a questo concomitantemente,
sendo que a opo pela via judicial exclui eventual cobrana
administrativa, mas o contrrio no. O prazo de impugnao
ser definido pela legislao tributria, regra geral, na falta de
legislao especfica ser de 30 dias. No 31 dia o crdito tornase definitivo.
2- Deciso administrativa de ltima instncia: notificado o
sujeito passivo do lanamento e ocorrida a impugnao do
crdito, este se constituir na data da deciso de ltima
instancia administrativa.