Rivero ACS

FACULTAD LATINOAMERICANA DE CIENCIAS SOCIALES
SEDE ACADMICA MXICO

Maestra en Derechos Humanos y Democracia
III (Tercera) Promocin
2010-2012
LA EFICACIA DE LOS DERECHOS HUMANOS EN LAS RELACIONES
ENTRE PARTICULARES. UNA POSIBLE SOLUCIN AL PROBLEMA DE
PROTECCIN
DERIVADO
DEL
DFICIT
EN
LA
TIPIFICACIN
MEXICANA DE QUE LOS PARTICULARES O GRUPOS DE PARTICULARES

PUEDEN
COMETER
LA
DESAPARICIN
FORZADA
POR
AUTORIDAD.
Tesis que para obtener el grado de maestro en
Derechos Humanos y Democracia
Presenta:
AUGUSTO CSAR SANDINO RIVERO ESPINOSA
Director de tesis: Doctor Javier Mijangos y Gonzlez
Lnea de Investigacin: Justiciabilidad de los Derechos Humanos
Mxico, D.F. a 14 de junio de 2013
PROPIA
I
Resumen:
La presente tesis parte del reconocimiento de hechos reales y actuales en el pas, esto es,
de las desapariciones cometidas por particulares o grupos de particulares por propia
autoridad, figura jurdica que no se encuentra tipificada en la legislacin interna. En
seguida aborda el reconocimiento normativo que se ha dado en Mxico a la eficacia,
directa e indirecta, de los derechos humanos en las relaciones entre particulares, las
posiciones de las cuales parte dicha incidencia, es decir, de las relaciones desiguales de
poder y de la estructura y contenido de la norma del derecho fundamental violado, as
como la jurisprudencia que sobre el tema ha construido la Corte Interamericana de
Derechos Humanos. Finalmente, ante el dficit legislativo, la eficacia inmediata de los
derechos fundamentales entre particulares da el soporte para que el juicio de amparo sea
una posible solucin para evitar la impunidad.
Palabras clave: Desaparicin forzada, dficit en la tipificacin, particulares o grupos de
particulares por propia autoridad, violacin grave de derechos humanos, eficacia de los
derechos humanos en relaciones entre particulares, juicio de amparo.
Abstract
This dissertation is base on the acknowledgement of actual and recent facts, that is, on
the disappearances of people committed by private persons acting by their own, which is
an offence that is not regulated in Mexico. After that, there is a study of the legal
recognition to the direct and indirect efficacy and efficiency of the Human Rights
between persons, and how are these conflicts generated, like the relationship with an
unequal treatment and how the Human right that has been violated is legislated, besides
the precedents of the Inter-American Court of Human Rights. Finally, facing the lack of
laws, the immediate impact of the Human Rights between individuals give a support to
the juicio de amparo to be a possible solution to avoid impunity.
Key words: Forced disappearance, lack of laws, private persons acting by their own,
grave violation of Human Rights, effectiveness of the Human Rights between natural
persons, juicio de amparo.
II
A mis padres, ngeles y Leonel
Por el apoyo, ejemplo, principios y enseanza de vida que me
han dado en estos veintisiete aos.
III
AGRADECIMIENTOS
El presente trabajo refleja, de alguna manera, los aos de maestra, de licenciatura, de

trabajo prctico en el constante quehacer del litigio, labor interminable si se quiere
transformar este pas, as como la interaccin con familiares de desaparecidos.
Quiero agradecer a mi director de tesis, al Doctor Javier Mijangos y Gonzles, por haber
aceptado dirigir este trabajo, por sus consejos, sus observaciones y la paciencia. Sobre
todo, por su ejemplo como operador jurdico en el sistema de justicia mexicano.
Tambin agradezco a mis lectores de tesis Alan Garca Campos y Pedro Salazar Ugarte.
Sin sus observaciones y propuestas este trabajo no se hubiera concluido.
IV
El desaparecido es una persona sometida a una deprivacin
sensorial y motriz generalizada (manos atadas, ojos vendados,
prohibicin de hablar, limitacin de todos los movimientos), en
condiciones de alimentacin o higiene subhumanas, sin contacto
con el mundo exterior, que no sabe donde est aunque a veces
pueda adivinarlo, y que sabe que afuera no saben donde est l,
con absoluta incertidumbre sobre su futuro. Nadie sabe que ests
ac. Vos ests desaparecido. Vos no exists, no estas ni con los
vivos ni con los muertos
(Kordon, Edelman; 1998).

Sin ver el cadver nadie puede dar por muerto a un ser
querido no hay un punto final el duelo queda en un
suspenso taladrante no hay muerte fsica ni legal la vida
queda en el aire... a la muerte no le sigue un llanto cierto sino un
limbo las puertas y ventanas de su casa quedan siempre
abiertas a la espera de un quiz no, o quiz s
(Molano Bravo; 2008: 4).
V
NDICE
INTRODUCCIN ............................................................................................................. 1
CAPTULO
1.
LA
DESAPARICIN
FORZADA.
EL
DFICIT
EN
LA
TIPIFICACIN MEXICANA ........................................................................................... 5

1.1 Antecedentes internacionales de la desaparicin forzada ..................................................... 6
1.2 Antecedentes nacionales de la desaparicin forzada .......................................................... 14
1.3 Algunas estadsticas nacionales .......................................................................................... 19
1.4 La desaparicin forzada como violacin grave de derechos humanos ............................... 26
1.5 La desaparicin forzada es de carcter autnomo .............................................................. 33
1.6 Algunas referencias del Sistema Universal de Derechos Humanos ................................... 35
1.6.1 Comit de Derechos Humanos .................................................................................... 35
1.6.2 Grupo de Trabajo Sobre las Desapariciones Forzadas o Involuntarias ....................... 37
1.7 Los diversos tipos penales en Mxico de desaparicin forzada ......................................... 40
1.8 La falta de armonizacin del derecho interno con los instrumentos internacionales. ........ 48
1.8.1 Las normas convencionales no pueden ser fuente directa del derecho penal ............. 52
CAPTULO 2. LOS DERECHOS HUMANOS EN LAS RELACIONES ENTRE

PARTICULARES. SU CONSTRUCCIN EN EL CASO MEXICANO ...................... 55
2.1 La eficacia normativa de la Constitucin Poltica .............................................................. 57
2.2 Posiciones sobre la incidencia los derechos fundamentales en las relaciones entre
particulares ................................................................................................................................ 58
2.2.1 Relaciones desiguales de poder ................................................................................... 59
2.2.2 Naturaleza de la norma del derecho fundamental violado .......................................... 60
2.3 La eficacia mediata de los derechos fundamentales en las relaciones entre particulares ... 61
2.4 La eficacia inmediata de los derechos fundamentales en las relaciones entre particulares 64
2.5 La jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos sobre la vigencia de
los derechos fundamentales en las relaciones entre particulares .............................................. 67
2.5.1 La naturaleza obligatoria y orientadora de la jurisprudencia de la Corte
Interamericana de Derechos Humanos para Mxico ............................................................ 75
2.6 La jurisprudencia mexicana sobre la vigencia de los derechos humanos en las relaciones
entre particulares ....................................................................................................................... 77
VI
2.6.1 Amparo en Revisin 2/2000. El ilcito constitucional. Precedente importante en
Mxico .................................................................................................................................. 79
2.6.2 Amparo Directo en Revisin 1621/2010. Se reconoce jurisprudencialmente la
vigencia de los derechos fundamentales entre particulares. ................................................. 81
2.6.3 Desarrollo jurisprudencial en los ltimos aos ........................................................... 90
CAPTULO 3. LA DESAPARICIN FORZADA COMETIDA POR PARTICULARES

O GRUPOS DE PARTICULARES POR PROPIA AUTORIDAD. EL PROBLEMA DE
SU PROTECCIN EN MXICO ................................................................................... 99
3.1 El caso colombiano ........................................................................................................... 101
3.2 La prohibicin de la desaparicin forzada como norma de ius cogens ............................ 106
3.2.1 Reconocimiento jurisprudencial de la desaparicin forzada como norma de ius cogens
en la Corte Interamericana de Derechos Humanos ............................................................ 108
3.3 El juicio de amparo como nica garanta judicial para este tipo de casos ........................ 111
3.3.1 La Opinin Consultiva OC-8/87 de le Corte Interamericana de Derechos Humanos
como fundamento internacional del juicio de amparo contra actos de desaparicin forzada
............................................................................................................................................ 125
3.3.2 Una posible respuesta al problema de proteccin en Mxico ante hechos de
desaparicin cometida por particulares o grupos de particulares, por propia voluntad, que
no tienen la calidad de autoridad para efectos del juicio de amparo .................................. 127
3.3.3 Diferencia entre proteger en sede constitucional o sede penal las desapariciones
cometidas por particulares o grupos de particulares, cometidas por propia autoridad ....... 131
3.4 El problema de la autoincriminacin en la tipificacin que los particulares o grupos de
particulares puedan cometer la desaparicin forzada motu proprio? ..................................... 133
3.4.1 Consecuencias jurdicas que traera la consagracin legal de la desaparicin 3.4.2
forzada como delito imputable a particulares por propia autoridad ................................... 135
Propuesta de tipo penal....................................................................................................... 137
CONCLUSIONES ......................................................................................................... 140

BIBLIOGRAFA: .......................................................................................................... 145
INTRODUCCIN
La desaparicin forzada de personas es un tema que por su amplitud puede ser estudiado
desde muchas aristas. En el caso concreto de este trabajo lo abordaremos desde una
perspectiva jurdica y, a su vez, desde un planteamiento que no se encuentra legalmente
regulado en Mxico, esto es, cuando estos hechos son cometidos por particulares o
grupos de particulares por propia autoridad, es decir, no necesariamente actuando con la
autorizacin, el apoyo o la aquiescencia de alguna autoridad.
Ms all de ser un simple delito, la desaparicin forzada es un atentado contra la
humanidad misma, que interesa a la comunidad internacional y a la sociedad en su
conjunto, es un fenmeno que reside en la pura esencia del sistema democrtico, con sus
efectos tanto en la credibilidad del Estado, en las prerrogativas que el mismo brinda para
disentir; para oponerse al mismo; para participar activamente en la toma de decisiones,
etc. En ese tenor, la desaparicin forzada viola mltiples derechos esenciales de la
persona humana de carcter inderogable, tal como estn consagrados en diversas normas
de derechos humanos previstas en tratados internacionales suscritos por Mxico.
Adems se ha reconocido que la prohibicin de la misma es una norma de ius cogens.
Actualmente Mxico cuenta con una regulacin jurdica deficiente sobre el tema de
desaparicin forzada. Si bien es cierto el Estado ha suscrito y ratificado la Convencin
Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas y la Convencin Internacional
para la Proteccin de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas -aunque no
ha aceptado la competencia del Comit contra las Desapariciones Forzadas que crea esta
ltima Convencin- principales tratados internacionales que regulan esta materia;
adems de la Declaracin Sobre la Proteccin de Todas las Personas contra las
Desapariciones Forzadas -norma de soft law-, tambin lo es que no ha armonizado su
derecho domstico a dichos instrumentos internacionales, en lo particular lo que tiene
que ver con los tipos penales que describen la desaparicin forzada. Entendiendo que la
definicin que dan dichos tratados internacionales son un parmetro mnimo de
proteccin que cada Estado, dependiendo de sus circunstancias, puede ampliar.
Al ser Mxico una Repblica Federal, por lo que cada Estado que compone a la
Federacin es autnomo en cuanto a su regulacin interior, cada entidad ha regulado
jurdicamente, si es que lo ha hecho, como mejor le parece, la figura de la desaparicin
forzada. Adems de la regulacin federal.
Una cosa en comn identifica los mltiples tipos penales que hay en pas sobre
desaparicin forzada, ninguno dispone que dicha conducta puede ser cometida por
propia autoridad de los particulares o grupos de particulares, necesariamente requieren
cuando as est regulado- que sea con la autorizacin, el apoyo o la aquiescencia del
Estado. Lo anterior nos hace repensar, a partir del contexto nacional y del dinamismo
jurdico, si dicho orden legal es adecuado y suficiente para acceder a la justicia.
Hace aos, en Mxico, como en otros pases, la desaparicin forzada estaba asociada
principalmente a la represin poltica, de all que se entendiera la participacin directa o
indirecta de la autoridad; sin embargo, en el actual entorno poltico, social y econmico
se ha desatado esta prctica criminal por parte de personas o grupos de personas motu
proprio. Darle otra calificacin jurdica a esta situacin implicara, por parte del Estado,
no satisfacer la exigencia de proteccin efectiva de los mltiples derechos fundamentales
afectados.
En consecuencia, si no est tipificado en los diversos ordenamientos jurdicos del pas
que contemplan la desaparicin forzada, mxime en los que no la han tipificado, que los
particulares motu proprio tambin pueden cometer la desaparicin forzada, atendiendo
al principio de legalidad en materia penal, no se les puede procesar por estos hechos. Por
lo tanto, Existe alguna otra posibilidad que no sea la va penal a la que se pueda acudir,
o es suficiente que con tipos penales como el secuestro y la privacin de la libertad se
haga frente a este tipo de hechos, subsanando la insuficiencia legislativa?.
Colombia es el nico pas en el continente que ha reconocido, a partir de una sentencia
de su Tribunal Constitucional del ao 2002, que efectivamente los particulares por
voluntad propia pueden cometer la desaparicin forzada, argumentando que la facultad
del legislador para configurar la legislacin penal siempre debe estar orientada hacia la
eficaz proteccin de los derechos fundamentales y que el juez constitucional puede

verificar si la tipificacin de una conducta delictiva constituye la respuesta adecuada
para proteger los derechos humanos tutelados por el ordenamiento superior y la
legislacin internacional que constituye el parmetro mnimo de proteccin a partir del
cual el Estado debe orientar su poltica criminal es esta materia.
Por su parte, en Mxico el Poder Judicial de la Federacin ha reconocido, en diversas
interpretaciones de la ley, la horizontalidad de los derechos humanos entre particulares;
es decir, la idea de que los derechos fundamentales como lmites nicamente dirigidos a
la autoridad se torna ya insuficiente para dar respuesta a las violaciones a dichos
derechos por parte de los particulares. Dicha incidencia tiene como sustento la doble
cualidad de los derechos humanos, como derechos subjetivos y como derechos
objetivos, partiendo de la posicin de las relaciones de desigualdad en las sociedades
contemporneas, pero sobre todo de la naturaleza y estructura de la propia norma
fundamental transgredida. Adems la Corte Interamericana de Derechos Humanos
tambin ha reconocido reiteradamente en su jurisprudencia, incluso desde el primer
asunto que resolvi que justamente vers sobre hechos de desaparicin forzada-, que
los derechos humanos tambin son oponibles en las relaciones entre particulares.
Es a partir de la eficacia directa de los derechos humanos en las relaciones entre
particulares que el dficit en la tipificacin de la desaparicin forzada, en relacin a que
las personas o grupos de personas puedan cometer ese hecho motu proprio, que se da
una posible solucin, va el juicio de amparo, para hacer justiciables estos hechos, pues
como ya lo dijimos, la desaparicin forzada no es un simple delito aunque la va penal
es la forma idnea para perseguirlo- sino que va ms all, implica la violacin directa de
mltiples derechos fundamentales reconocidos en la constitucin poltica y en las
normas de derechos humanos previstas en tratados internacionales que Mxico ha
suscrito.
Es as como nuestro trabajo se desarrollara en torno a la pregunta de investigacin de si
ante el dficit de la tipificacin en la legislacin mexicana de que los particulares o
grupos de particulares pueden, por propia autoridad, cometer la desaparicin forzada,
existe algn mecanismo para impugnar estos hechos?. Sosteniendo como hiptesis o
argumento principal que por implicar la desaparicin forzada una violacin grave y
mltiple de derechos fundamentales, contemplados en la Constitucin Poltica de los
Estados Unidos Mexicanos y en normas de derechos humanos previstas en tratados
internacionales de los cuales el Estado es parte; adems que su prohibicin es una norma
de ius cogens, el juicio de amparo indirecto es la garanta en Mxico para impugnar,
indirectamente, una desaparicin forzada cometida por particulares o grupos de
particulares que acten motu proprio, argumentando el incumplimiento del deber por
parte del Estado de adoptar las medidas de proteccin y garanta de los derechos
humanos en las relaciones de los particulares entre si.
CAPTULO 1
LA DESAPARICIN FORZADA. EL DFICIT EN LA TIPIFICACIN
MEXICANA
1.1 Antecedentes internacionales de la desaparicin forzada

En la historia de la violacin de los derechos humanos, las desapariciones forzadas son
una constante, destinadas como tcnica a lograr no solo la desaparicin momentnea o
permanente de determinadas personas, sino tambin un estado generalizado de angustia,
inseguridad y temor tanto del desaparecido como de sus familiares y personas con lazos
afectivos.
En el mbito universal se considera que la desaparicin forzada tiene como antecedente
el decreto Nacht und Nebel (Noche y Niebla) promulgado en Alemania el siete de
diciembre de 1941, en virtud del cual las personas bajo sospecha de poner en peligro la
seguridad del Tercer Reich eran arrestadas al amparo de la noche y en secreto, para
luego ser torturadas y desaparecidas sin dejar rastro y sin la posibilidad de obtener
informacin sobre su paradero. Por medio del decreto secreto del siete de diciembre de
1941, conocido luego a partir de los Juicios de Nremberg como Nacht-und-NebelErlass (Decreto Noche y Niebla), Hitler orden el secuestro aproximadamente de siete
mil sospechosos de resistencia desde Francia, Blgica, Holanda y Noruega y su traslado
secreto a Alemania, a fin de evitar que en caso de ser sometidos a juicio y condenados a
muerte fuesen convertidos en mrtires por sus nacionales (Ambos Kai; 2009: 199).
Aunque se trata de un fenmeno de carcter universal, en Amrica Latina se ha utilizado
con cierta intensidad. En efecto, este oprobioso comportamiento, que algunos consideran
que tiene antecedentes en El Salvador en 1932 cuando se presentaron casos de
desaparicin de cadveres, despus de las masacres perpetradas en el pas bajo el
rgimen de Hernndez Martnez (Citroni: 373), posteriormente en Guatemala a partir
de 1962, luego en Chile en 1973 y en Argentina en 1976. Adems desde los aos
sesentas muchos pases tambin desarrollaron esta practica como Uruguay, Brasil, Per,
Honduras, Bolivia, Hait y Mxico. Con la denominacin desaparicin forzada se hizo
referencia originariamente a la practica que inici en 1962 en Guatemala y se extendi al
resto de Latinoamrica, fundamentalmente durante las dcadas de 1970, 1980 y
principios de la dcada de 1990 como parte de los planes estatales de guerra contra la
subversin (Ambos Kai; 2009: 198).
Las desapariciones forzadas no son exclusivas de dictaduras militares, ya que pases que
se precian de ser democrticos como Mxico y Colombia, han sido y son escenarios
de este comportamiento. Dicho fenmeno puede afectar a quienes desarrollan una labor
poltica, social o cultural, lo cual pone de presente que constituye un mtodo de control
poltico y social acompaado de impunidad y absoluta transgresin de las leyes ms
elementales de convivencia humana.
Mediante la Resolucin 33/173 de 20 de diciembre 19781, la Asamblea General de las
Naciones Unidas abord la problemtica de las personas desaparecidas teniendo en
cuenta que en la Declaracin Universal de los Derechos Humanos 2 , adoptada y
proclamada por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 10 de diciembre de
1948, as como en el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos3 de 1966 y en
la Convencin Americana sobre Derechos Humanos4 de 1969, se reconocen para todos
los individuos, entre otros, el derecho a la vida, a la libertad y a la seguridad de su
persona, se prohben los tratos crueles, inhumanos o degradantes, se reconoce el derecho
a no ser arbitrariamente detenido, preso ni desterrado, as como el derecho a un juicio
imparcial, el derecho al reconocimiento de su personalidad jurdica ante la ley y el
derecho a un tratamiento humano de detencin.
Posteriormente el Grupo de Trabajo sobre Desapariciones Forzadas o Involuntarias5 de
la Comisin de Derechos Humanos, mediante Resolucin N 20 (XXXVI) de 29 de

1
Visible
en:
http://daccess-ddsny.un.org/doc/RESOLUTION/GEN/NR0/368/12/IMG/NR036812.pdf?OpenElement, consultada en enero
de 2013.
2
Declaracin Universal de los Derechos Humanos, en http://www.un.org/es/documents/udhr/, consultada
en enero de 2013.
3
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, en http://www2.ohchr.org/spanish/law/ccpr.htm,

consultado en enero de 2013.
4
Convencin
Americana
sobre
Derechos
Humanos
(Pacto
de
San
Jos),
en
http://www.oas.org/juridico/spanish/tratados/b-32.html, consultada en enero de 2013.
5
El Grupo de Trabajo sobre Desapariciones Forzadas o Involuntarias es un mecanismo de proteccin
extraconvencional del sistema universal de derechos humanos. Generalmente estos mecanismos son
febrero de 1980 6 , se pronunci sobre la censura y repudio generalizados a dicho

comportamiento, que ya haba sido objeto de atencin en el mbito universal por la
Asamblea General (Resolucin 33/173 de 20 de diciembre de 19787), por el Consejo
Econmico y Social (Resolucin 1979/38 de 10 de mayo de 1979 8 ) y por la
Subcomisin de Prevencin de Discriminacin y Proteccin a las Minoras (Resolucin
5 B (XXXII) de 05 de septiembre de 1979).
Mediante la citada resolucin N 20 (XXXVI) de 29 de febrero de 1980, la Comisin de
Derechos Humanos decidi "establecer por un perodo de un ao un Grupo de Trabajo
compuesto por cinco de sus miembros, en calidad de expertos a ttulo individual, para
examinar cuestiones relativas a desapariciones forzadas o involuntarias de personas".
Desde entonces, el mandato y las atribuciones del mencionado Grupo de Trabajo han
sido renovados por la Comisin y aprobados por el Consejo Econmico y Social cada
ao. La ltima resolucin por la que se renueva el mandato del Grupo de Trabajo,
A/HRC/7/12, fue adoptada por el Consejo de Derechos Humanos en 2008.
El mandato fundamental del Grupo de Trabajo es ayudar a los familiares de las personas
desaparecidas a averiguar la suerte y el paradero de dichas personas. Con este objeto el
Grupo recibe y examina los informes sobre desapariciones presentados por los parientes
de las personas afectadas o por organizaciones de derechos humanos que actan en su
nombre. Tras verificar si esos informes cumplen determinados criterios, el Grupo de
Trabajo transmite los distintos casos a los gobiernos de que se trate, pidindoles que
realicen indagaciones y que le informen sobre sus resultados. El Grupo acta
esencialmente como cauce de comunicacin entre las familias de las personas
desaparecidas y los gobiernos, y viene sosteniendo con xito un dilogo con la mayora
de los gobiernos interesados, con miras a resolver los casos de desaparicin. Con la
adopcin en 1992 por la Asamblea General de la Declaracin sobre la Proteccin de

establecidos por el Comit de Derechos Humanos de Naciones Unidas, y su competencia se extiende a
todos los Estados miembros de Naciones Unidas.
6
Visible
en:
http://www.ohchr.org/SP/Issues/Disappearances/Pages/DisappearancesIndex.aspx,
consultada en febrero de 2013.
7
Op. Cit.
8
Visible
en:
http://biblio.juridicas.unam.mx/revista/pdf/DerechoInternacional/12/pim/pim26.pdf,
consultada en febrero de 2013.
Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas, el Grupo de Trabajo fue
encomendado para que siga el progreso de los Estados en cumplir con sus obligaciones
derivadas de la Declaracin, as como para que proporcione a los Gobiernos asistencia
en su implementacin 9 . Los procedimientos del Grupo de Trabajo consisten en
llamamientos urgentes10, acciones generales11, procedimiento normal12, intervencin
inmediata13, alegaciones generales14 y clarificacin del destino o paradero de la persona
desaparecida15.

9
Visible en http://www.ohchr.org/SP/Issues/Disappearances/Pages/DisappearancesIndex.aspx, consultada

mayo de 2013.
10
Los casos ocurridos durante los tres meses anteriores a la recepcin del informe del Grupo de Trabajo se
transmiten directamente al Ministro de Relaciones Exteriores del pas de que se trate por los medios ms
directos y rpidos. Los casos ocurridos antes del plazo de tres meses, pero no despus de un ao a partir
de la fecha de su recepcin por la secretara, siempre que hayan tenido alguna relacin con un caso
ocurrido en el perodo de tres meses, pueden transmitirse entre perodos de sesiones mediante carta
autorizada por el Presidente. El Grupo de Trabajo facilita a la fuente una copia del resumen de cada
medida urgente, permitindole as ponerse en contacto con las autoridades sobre el caso de que se trate.
11
El Grupo de Trabajo transmite regularmente a los gobiernos respectivos un resumen de las alegaciones
recibidas de los familiares de personas desaparecidas y de ONG con respecto a los obstculos surgidos en
la aplicacin de la Declaracin en sus respectivos pases, invitndoles a formular observaciones si as lo
desean.
12
Los casos comunicados de desapariciones se presentan al Grupo de Trabajo para que los examine
detalladamente en sus perodos de sesiones. Los que cumplen los requisitos se transmiten, con la
autorizacin concreta del Grupo, a los gobiernos de que se trate, pidindoles que realicen investigaciones e
informen al Grupo de los resultados. Estos casos se comunican mediante carta del Presidente del Grupo al
gobierno de que se trate, a travs del Representante Permanente ante la Oficina de las Naciones Unidas en
Ginebra. Toda informacin adicional sustantiva que los denunciantes presenten sobre un caso pendiente
se comunica al Grupo de Trabajo y, una vez obtenida su aprobacin, se transmite al gobierno interesado.
Si la informacin adicional recibida equivale a una aclaracin del caso, se informa inmediatamente al
gobierno sin esperar al prximo perodo de sesiones del Grupo.
13
Los casos de intimidacin, persecucin o represalias contra familiares de personas desaparecidas,
testigos de desapariciones o sus familias, miembros de organizaciones de familiares y otras ONGs,
defensores de derechos humanos o personas preocupadas por las desapariciones, se transmiten a los
gobiernos correspondientes, solicitndoles que tomen medidas para proteger todos los derechos
fundamentales de las personas afectadas. Los casos de esta naturaleza, que requieren una intervencin
inmediata, son transmitidos a los Ministros de Relaciones Exteriores a travs de sus Representantes
Permanentes ante la ONU en Ginebra.
14
El Grupo de Trabajo transmite regularmente a los gobiernos respectivos un resumen de las alegaciones
recibidas de los familiares de personas desaparecidas y de ONG con respecto a los obstculos surgidos en
la aplicacin de la Declaracin en sus respectivos pases, invitndoles a formular observaciones si as lo
desean
15
El mandato bsico del Grupo de Trabajo es de carcter humanitario y consiste en ayudar a las familias a
determinar la suerte y el paradero de sus familiares desaparecidos quienes, de haber desaparecido, quedan
sustrados a la proteccin de la ley. A tal efecto, el Grupo de Trabajo se esfuerza por establecer un canal
de comunicacin entre las familias y los gobiernos de que se trate, con miras a asegurar que se investiguen
los casos documentados y claramente identificados que las familias, directa o indirectamente han sealado
a la atencin del Grupo, y que se aclare el paradero de las personas desaparecidas. La situacin se
considera esclarecida cuando se determina claramente el paradero de las personas desaparecidas como
resultado de las investigaciones realizadas por el gobierno, por ONG, por misiones de investigacin del
Grupo de Trabajo o por personal de derechos humanos de las Naciones Unidas o de cualquier otra
10
Mediante Resolucin 47/133 de 1992 la Asamblea General de las Naciones Unidas

adopt la Declaracin sobre la Proteccin a Todas las Personas contra las
Desapariciones Forzadas, en la que se estableci que se presenta este comportamiento
cuando se arreste, detenga o traslade contra su voluntad a las personas, o que stas
resulten privadas de su libertad de alguna u otra forma por agentes gubernamentales de
cualquier sector o nivel, por grupos organizados o particulares que acten en nombre
del gobierno o con su apoyo directo o indirecto, su autorizacin o su asentimiento, y que
luego se nieguen a revelar la suerte o el paradero de esas personas o a reconocer que
estn privadas de la libertad, sustrayndola as a la proteccin de la ley16.
Las Naciones Unidas en la Conferencia de Roma celebrada en julio de 1998, al adoptar
el Estatuto de la Corte Penal Internacional incluy entre los crmenes de lesa humanidad
la desaparicin forzada en el artculo 7.2 inciso i), definindola como la aprehensin,
la detencin o el secuestro de personas por un Estado o una organizacin poltica, o
con su autorizacin, apoyo o aquiescencia, seguido de la negativa a informar sobre la
privacin de libertad o dar informacin sobre la suerte o paradero de esas personas,
con la intencin de dejarlas fuera del amparo de la ley por un perodo prolongado17.
Cabe observar que este instrumento le da un tratamiento diferente a la materia, puesto
que involucra tambin como sujeto activo de delito a las organizaciones polticas que lo
cometan directa o indirectamente, adems que requiere probar la intencin de quien la
perpetre.
En el Sistema Interamericano de Derechos Humanos, la Asamblea General de la
Organizacin de los Estados Americanos en la Resolucin AG/RES. 666 (XII-0/83)18

organizacin internacional que opere sobre el terreno, o por los trabajos de bsqueda realizados por la
familia, independientemente de que la persona est viva o muerta.
16
Convencin Internacional para la Proteccin de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas,
en http://www2.ohchr.org/spanish/law/disappearance-convention.htm, consultada en febrero de 2013.
17
Estatuto
de
Roma
de
la
Corte
Penal
Internacional,
en
http://untreaty.un.org/cod/icc/statute/spanish/rome_statute(s).pdf, consultado en febrero de 2013.
18
Visible en: http://www.derechos.net/doc/cidh/desa.html, consultado en febrero de 2013.
11
declar que la desaparicin forzada de personas en Amrica es una afrenta a la

conciencia del Hemisferio y constituye un crimen de lesa humanidad.
El 09 de junio de 1994, los Estados miembros de la Organizacin de Estados
Americanos suscribieron la Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada,
hecha en Belm Do Par, cuyo artculo II define a la desaparicin forzada en los
siguientes trminos: Para los efectos de la presente Convencin, se considera
desaparicin forzada la privacin de la libertad a una o ms personas, cualquiera que
fuere su forma, cometida por agentes del Estado o por personas o grupos de personas
que acten con la autorizacin, el apoyo o la aquiescencia del Estado, seguida de la
falta de informacin o de la negativa a reconocer dicha privacin de la libertad o de
informar sobre el paradero de la persona, con lo cual se impide el ejercicio de los
recursos legales y dems garantas procesales pertinentes.19
La Convencin Internacional para la Proteccin de Todas las Personas contra las
Desapariciones Forzadas fue adoptada por la Asamblea General de las Naciones Unidas
el 20 de diciembre de 2006. La Convencin es uno de los tratados ms robustos que ha
adoptado la ONU. La clave de su fuerza es la definicin del concepto de desaparicin
forzada, el mbito universal de su jurisdiccin y las disposiciones que contiene sobre
reparacin y aplicacin (Amnista Internacional; 2007). En ese tenor, dicho tratado
define la desaparicin forzada como el arresto, la detencin, el secuestro o cualquier
otra forma de privacin de libertad que sean obra de agentes del Estado o por personas
o grupos de personas que actan con la autorizacin, el apoyo o la aquiescencia del
Estado, seguida de la negativa a reconocer dicha privacin de libertad o del
ocultamiento de la suerte o el paradero de la persona desaparecida, sustrayndola a la
proteccin de la ley20. Agregando en el artculo inmediato que los Estados Partes
tomarn las medidas apropiadas para investigar sobre las conductas definidas en el
artculo 2 que sean obra de personas o grupos de personas que acten sin la

19
Convencin
Interamericana
sobre
Desaparicin
Forzada
de
http://www.oas.org/juridico/spanish/tratados/a-60.html, consultada en enero de 2013.
Personas,
en
20
Convencin Internacional para la Proteccin de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas,
en http://www2.ohchr.org/spanish/law/disappearance-convention.htm, consultada en enero de 2013.
12
autorizacin, el apoyo o la aquiescencia del Estado, y para procesar a los

responsables.21
Recientemente, la Asamblea General de Naciones Unidas, mediante Resolucin 65/209
de fecha 30 de marzo de 201122, decidi declarar el 30 de agosto Da Internacional de las
Vctimas de Desapariciones Forzadas, que comenzar a observase en el 2011, y exhorta
a los Estados Miembros, el sistema de Naciones Unidas y otras organizaciones
internacionales y regionales, as como a la sociedad civil, a que observen ese Da.
Desde su practica en el perodo de la Alemania Nazi, como escalonadamente en pases
de Latinoamrica, la desaparicin forzada se instaura como una practica con mviles de
eliminacin poltica. Ello motiv que desde la dcada de los aos setentas del siglo
pasado se vengan desarrollando instituciones y normas tendientes a la prevencin y
proteccin ante este tipo de hechos. En dicha dcada la Asamblea General de Naciones
Unidas abord el tema y se pronunci sobre los derechos que se vulneran con la
desaparicin forzada. En la dcada de los aos ochentas se crea en el Sistema Universal
de Derechos Humanos un Grupo de Trabajo exclusivo para examinar cuestiones
relativas a las desapariciones forzadas, quien, cabe decirlo, en el ao 2011, a partir de
una visita oficial a Mxico, document esta practica como una constante en el pas. A
principio de la dcada de los noventas Naciones Unidas adopt el primer instrument
relativo exclusivamente a la materia, la Declaracin sobre la Proteccin a Todas las
Personas contra las Desapariciones Forzadas, el cual aunque no tiene fuerza vinculante
por ser norma de de soft law, dio las pautas para la legislacin internacional que
posteriormente se desarrollo sobre el tema, adems de ser el primer instrumento en
definir la desaparicin forzada, que por cierto no contempla la posibilidad que la misma
pueda ser cometida por particulares motu proprio. Posteriormente, en esa misma dcada
de los noventas, se adopta la Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada,
primer instrumento vinculante a nivel regional dentro del Sistema Interamericano de
Derechos Humanos, que aborda directamente el tema. La definicin que ese instrumento

21
22
Ibd.
Visible en: http://www.un.org/es/comun/docs/?symbol=A/RES/65/209, consultado en mayo de 2013.
13
da sobre desaparicin forzada tampoco reconoce la posibilidad que particulares por

propia autoridad la puedan cometer. A finales de la dcada de los noventas Naciones
Unidas adopt el Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional, el cual dentro del
catlogo de delitos de lesa humanidad prev a la desaparicin forzada. Este tratado es el
primero en prever dentro de la definicin de desaparicin forzada que un grupo de
particulares -una organizacin poltica- pueda cometer el crimen sin la necesidad del
apoyo directo o indirecto de alguna autoridad, sin embargo se requieren probar
elementos ms complejos como una taque generalizado o sistemtico en contra de una
poblacin civil y la intencionalidad de quien la comete. En el siglo actual, Naciones
Unidas da un paso importante al adoptar la Convencin Internacional para la Proteccin
de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas, la cual contempla una
definicin similar sobre el tema a la que proporciona la Convencin Interamericana,
adems que crea un Comit para dar seguimiento preciso a casos de desaparicin
forzada. Cabe resaltar que este tratado reconoce expresamente, en su numeral 3, la
obligacin de las autoridades de investigar y procesar a los particulares o grupos de
particulares que cometan una desaparicin forzada que acten sin la autorizacin, apoyo
o aquiescencia de alguna autoridad. Pareciera ser entonces, que la Convencin
Internacional es el primer tratado que aborda el tema que motiv de desarrollo en esta
tesis.
Despus de haberse instaurado en el siglo pasado y a nivel mundial la practica de la
desaparicin forzada como una forma de aniquilamiento al opositor, se ha creado un
variado orden jurdico internacional sobre la materia tendiente a proteger y garantizar
contra esta afrenta a la conciencia humana, por lo que el problema no es la falta de
regulacin internacional, sino que los Estados armonicen a estos estndares su propia
legislacin como un piso mnimo del cual partir y no como una meta a la cual llegar.
14
1.2 Antecedentes nacionales de la desaparicin forzada

La practica de la desaparicin forzada en Mxico se inicia en Guerrero, en una zona
muy localizada, en los alrededores de Atoyac de lvarez; interviene el ejrcito, en una
labor de contrainsurgencia o, como ellos la llaman: de guerra irregular (Gonzlez
Villareal; 2012: 37). Guerrero es una de los Estados del pas donde histricamente la
lucha social y la lucha armada han tenido una base social slida. Ejemplos muy
representativos son la Asociacin Cvica Nacional Revolucionaria, y el Partidos de los
Pobres, guerrillas rurales encabezadas, entre otros, por Genaro Vzquez Rojas y Lucio
Cabaas Barrientos, respectivamente; actualmente el Ejrcito Popular Revolucionario y
el Ejrcito Revolucionario del Pueblo Insurgente.
El 19 de mayo de 1969, en Las Cruces, Coyuca de Cataln, estado de Guerrero, Epifanio
Avils Rojas, de 36 aos, fue detenido por un grupo de soldados al mando del mayor
Antonio Lpez Rivera. A las siete horas del da siguiente fue entregado al general
Miguel Bracamontes, jefe de la zona militar de Chilpancingo, quien lo traslad a la
ciudad de Mxico. Nunca ms volvi a saberse de l. Aos ms tarde el Comit Pro
Defensa de Presos, Perseguidos, Desaparecidos y Exiliados Polticos de Mxico
Comit Eureka- lo registr como el primer desaparecido en Mxico23. Un documento
en los archivos de la misma DFS Direccin Federal de Seguridad- sin firma y sin fecha,
contiene sus principales datos: Miembro de la Asociacin Cvica Nacional
Revolucionaria (Gonzlez Villareal; 2012: 34-35).
En abril de 1972 ya puede decirse que se encuentra constituida la prctica de la
desaparicin forzada. Los elementos que la rigen ya estn definidos: detencin, tortura,
desaparicin. A partir de ah se aadirn tcnicas, procedimientos, mecanismos,
agentes, sujetos reprimibles, espacios, objetivos u otras formas de interrelacin con las
dems prcticas represivas del Estado mexicano [] Sin embargo, todava es una forma
represiva local, ubicada en un zona de Guerrero, aunque ya no solo en comunidades

23
Visible
http://comiteeureka.org.mx/index.php?option=com_content&view=article&id=1:bienvenidos-acomiteeureka, consultada en febrero de 2013.
en:
15
empobrecidas y con fuerte presencia guerrillera. Sigue anclada en una parte de la costa
Grande, entre las sierras de Atoyac y Tecpan de Galeana (Gonzlez Villareal; 2012:
40-41).
A finales de 1973, la prctica de la desaparicin forzada dejo de ser utilizada solo en los
combates contra la insurgencia rural en Guerrero. Aunque se registra el caso de Elpidio
Ocampo Mancilla, detenido por policas y militares en Atenango, Puebla, el 30 de enero
de 1972, para luego ser entregado a los agentes de la Direccin Federal de Seguridad.
Elpidio era un conocido miembro del Consejo de Autodefensa del Pueblo de Guerrero.
Si bien la tcnica haba traspasado las fronteras del Estado, los motivos de su
persecucin y detencin seguan ligados a los conflictos histricos, no necesariamente
belicosos, de la Costa Grande [] Fue el inicio de la generalizacin, por decirlo as, de
la tcnica represiva iniciada por el ejrcito de Atoyac, ahora trasladada, copiada,
reformulada en otros territorios y confrontaciones (Gonzlez Villareal; 2012: 43).
En 1974 los desaparecidos forzados se salieron de proporcin. Esta practica fue la ms
grande que se haya visto en el pas, [] con la confiabilidad que se puede tener en estos
casos, la cifra de los detenidos desparecidos multiplico por ms de cinco veces el total
de los aos precedentes (Gonzlez Villareal; 2012: 45). En particular, cuando se
desarrollo la ofensiva contrainsurgente entre mayo y noviembre de 1974 por el secuestro
de Rubn Figueroa, candidato del Partido Revolucionario Institucional a gobernador del
Estado de Guerrero la tortura, las detenciones y las desapariciones aumentaron, se
buscaba a los guerrilleros, a sus familias, a sus amigos y conocidos. De junio o
septiembre de 1974, desaparecieron ms de cien personas en Guerrero. Despus de la
liberacin de Figueroa, de la muerte de Lucio Cabaas y la cacera de noviembre,
desaparecieron 55 ms. El ao termin con alrededor de doscientas personas
desaparecidas en Guerrero (Gonzlez Villareal; 2012: 53-54). A finales de 1974,
muerto Lucio Cabaas, los desaparecidos empezaron a ser otros, de otros lugares y otras
luchas. No necesariamente Guerrilleros, simplemente adversarios polticos. Lo
relevante es como una tcnica represiva inaugurada en la lucha contrainsurgente es
16
recuperada para la solucin de disputas no blicas, sino polticas (Gonzlez Villareal;

2012: 56).
A principios de 1975 las campaas militares en Guerrero bajaron de intensidad, aunque
se mantuvo la presencia de militares en todo el Estado. La frecuencia de las
desapariciones forzadas en ese Estado fueron disminuyendo, empez entonces el giro
urbano en la practica de este fenmeno en Mxico. Buena parte de los desaparecidos de
1975 en adelante son miembros de los grupos guerrilleros formados a finales de los aos
sesenta y principios de los setenta, los que encontraron la va de las armas como ltimo
refugio. Jess Piedra Ibarra era uno de ellos. Tena 21 aos cuando fue aprehendido en
Monterrey, Nuevo Len, el 18 de abril de 1975, por agentes de la polica judicial del
Estado [] Dos meses despus de su aprehensin, la familia supo que se encontraba en
el campo militar nmero uno. Presuntamente estuvo ah hasta 1976, cuando fue
trasladado al penal de Santa Martha Acatitla (Gonzlez Villareal; 2012: 63).
Durante los meses y aos siguientes Sinaloa fue un territorio asolado por la represin y
las desapariciones forzadas. El 13 de marzo de 1976, agentes de la Brigada Blanca, de
la polica judicial del Estado y del ejrcito, aprehendieron a Jos Guadalupe Sicario
Angulo, en Culiacn. Sali de su casa a comprar comestibles y fue interceptado. Los
agentes judiciales catearon su domicilio buscando fotografas y pruebas de su
participacin en la Liga Comunista 23 de Septiembre. El comandante del grupo de la
polica judicial del estado comunic a su madre que Jos Guadalupe haba sido
trasladado al campo militar nmero uno. No se supo ms de l (Gonzlez Villareal;
2012: 66).
En 1977 la desaparicin forzada toc a otro sector de la sociedad, se empez a realizar al
interior de organismos de seguridad. El 29 de abril en Sinaloa tres agentes judiciales
fueron llamados al cuartel de la 9 Zona Militar para una comisin. Nunca volvieron a
salir. Nadie los volvi a ver o saber de ellos (Gonzlez Villareal; 2012: 71).
17
Toda la Regin del pacfico mexicano fue zona de desapariciones forzadas. Empez en
la Costa Grande de Guerrero, sigui en Sinaloa y Jalisco; ms tarde Sonora y Oaxaca, en
Nayarit y tambin en Baja California (Gonzlez Villareal; 2012: 84).
La practica de la desaparicin forzada surgi en la lucha contrainsurgente a finales de
los aos sesenta. Se desarroll en las montaas de Guerrero y luego se traslad a las
ciudades cercanas, para extenderse prcticamente a todo el territorio nacional en el
ataque contra las organizaciones revolucionarias urbanas a mediados de la dcada de los
setentas. Despus de 1982, se dio un nuevo giro en el campo de lo reprimible. Si en los
setentas se inici un vuelco urbano, en los ochentas hay un nuevo desplazamiento, ya no
referido slo a la guerrilla urbana y rural, sino a las luchas sociales, del campo y de la
ciudad. Desde la perspectiva del poder, la desaparicin fue una practica eficaz y
eficiente por lo menos hasta mediados de los aos ochenta. La desaparicin era una
practica econmica pues reduca costos y aumentaba el terror entre los adversarios []
Adems de utilizarse en la lucha contra la insurgencia rural en Guerrero, y de
perfeccionarse en los combates contra la guerrilla urbana, se utiliz mucho en los
conflictos locales y en los frentes cvicos o populares de esa poca (Gonzlez Villareal;
2012: 88-89).
En los aos noventas permaneci la practica de la desaparicin forzada. En
Chilpancingo, el 13 de octubre de 1994, fueron aprehendidos Heriberto Baltazar
Pantalen y el comandante Cndido Organista Mayo a la salida de un centro nocturno.
El 22 de marzo de 1997 en Zapopan, Jalisco, fue detenido el militar retirado Juan
Rodrguez Valencia, quien trabajaba en el departamento de Seguridad Pblica del
Estado. Todos ellos desaparecieron. (Gonzlez Villareal; 2012: 89-90).
Ya en el siglo actual, el 05 de diciembre del ao 2000, en Tijuana, Baja California,
elementos de las Bases de Operaciones Mixtas detuvieron y desaparecieron a los agentes
judiciales Rubn Daz Moreno, Julio Csar Calvo Barrasa y Juan Gabriel Huerta Beltrn
estas desapariciones ya no tienen nada que ver con aquellas del inicio, con las luchas
contrainsurgentes, con los combates polticos de principios de los aos setentas. Son
18
otras, parecen ser otras cuando en la frontera norte, por ejemplo en Ciudad Jurez, en
Tijuana o en Tamaulipas, las desapariciones tienen otro nombre, tienen otras vctimas,
otros propsitos. Son los levantones (Gonzlez Villareal; 2012: 90). La practica de la
desaparicin, cuando menos desde los aos noventa, fue reutilizada por el crimen
organizado. Los levantones son la practica que recoge la tecnologa represiva del
Estado y la pone al servicio de las fuerzas turbias en donde se vuelven indistinguibles los
agentes del Estado y los del crimen organizado (Gonzlez Villareal; 2012: 91).
En muchas ocasiones los casos de desapariciones forzadas son eufemstica y
popularmente denominados levantones, lo cual es un vocablo ofensivo y arbitrario
porque discrimina, ignora, desecha de entrada y ayuda a difuminarse an ms al que ya
est desaparecido. Pero sobre todo oculta el verdadero significado del delito (Reveles;
2011: 23). El levantn, no existe en algn Cdigo Penal del pas, no est tipificado como
delito, es un expresin que socialmente califica a priori sobre las actividades a que se
dedicaba la vctima, estigmatizndolo, pues se le vincula con la delincuencia organizada
o con actividades ilcitas. Llamarle de esa manera a una desaparicin forzada es negar la
naturaleza grave de este tipo de actos, pero sobre todo condenar al desaparecido a la
indiferencia, repudio social y a la tolerancia del hecho.
El registro del primer desaparecido forzado en Mxico en los aos sesentas se enmarca
en la lnea de actuacin de los gobiernos latinoamericanos de aquella poca en contra de
quienes eran disidencia poltica, mvil que en la actualidad efectivamente se mantiene
en el pas, tal es el caso de Gabriel Alberto Cruz Snchez y de Edmundo Reyes Amaya,
a quienes los desaparecieron entre los das 24 y 25 de mayo 2007, en la ciudad de
Oaxaca, siendo reivindicados por el Ejrcito Popular Revolucionario como integrantes
del mismo. Sin embargo, ubicamos un giro de manera exponencial en el siglo actual en
cuanto a las personas en contra de quienes se ejecuta, ya no es solo el luchador social,
sino tambin cualquier persona sin militancia poltica alguna. Adems que ya no es una
practica, directa o indirecta, exclusiva del Estado, sino que particulares o grupos de ellos
la han retomado, sin que se pueda determinar que actuaron con la autorizacin, apoyo o
19
aquiescencia de alguna autoridad, simplemente porque no fue as o no hay elementos

para probarlo.
1.3 Algunas estadsticas nacionales

El 30 de diciembre de 2012, la periodista Anabel Hernndez en un artculo denominado
De Caldern a Pea Nieto: los que se esfumaron publicado en la revista Proceso No.
1887, cuya portada anuncia: Herencia ineludible de Pea Nieto. Los desaparecidos.
Los muertos public la Base Integrada de Personas no Localizadas y el informe
elaborado por la Procuradura General de la Repblica y las 32 procuraduras estatales y
del Distrito Federal, presentado el 17 de julio de 2012 en la Secretara de Gobernacin,
en el que se refleja que el nmero de desaparecidos en el sexenio de Felipe Caldern
Hinojosa era de 25 mil 276, hasta esa fecha (PROCESO; 2012: 6-15). Sin embargo,
manifiesta la reportera que las cifras de la base de datos solo se refieren a las personas
desaparecidas por las que se present reporte o una denuncia de hechos. No estn las
desapariciones no denunciadas, como ocurre por ejemplo en el caso de los migrantes
indocumentados que transitan por territorio mexicano para llegar a Estados Unidos
(PROCESO; 2012: 8). Tal vez este sea el registro ms profundo y detallado, dentro de lo
que cabe, sobre el tema de desaparecidos, ya que tambin se refiere al tipo de poblacin
y gnero de las vctimas. Cabe resaltar que no hay informacin sobre quin
posiblemente cometi la desaparicin, si alguna autoridad o un particular, o ambos, y
ello, hasta cierto punto, es entendible y lgico, pues su determinacin es propia del
procedimiento penal. Seria aventurado calificar desde un inicio quin cometi la
desaparicin forzada, salvo ciertos casos en que haya sido obvio para los testigos
quines la perpetraron.
Por otro lado, la Procuradura General de la Repblica en su Programa de Apoyo a
Personas Extraviadas, Sustradas o Ausentes24, tiene un registro de 5339 personas con

24
Visible
en:
http://www.pgr.gob.mx/SPDA/search/opera_consulta.asp?pagina=356&TamPagina=15&sta=E&nombre=
&paterno=&materno=&orden=NOMBRE&edad=T&sexo=A&tipo=IMG&entidad=0, consultada en enero
de 2013.
20
ese status (Extraviadas, Sustradas o Ausentes). Ntese que ni siquiera reconoce dentro
de este programa la condicin de desaparecidos forzadamente.
Por lo que hace a la Comisin Nacional de Derechos Humanos, sta cuenta con un
Programa Especial sobre Presuntos Desaparecidos, como parte de la estructura de la
Primera Visitadura General de la Comisin25; sin embargo, no se encuentran publicados
los datos y el registro que tiene sobre personas desaparecidas. No obstante, el da 4 de
diciembre de 2012 en una entrevista realizada a Ral Plascencia, presidente de la
Comisin Nacional de Derechos Humanos, ste manifiesta que la institucin tiene 2,126
expedientes abiertos por casos de desaparicin forzada. Adems que existen casos de
24,091 personas cuyo paradero no es conocido y que, podran constituir casos de
desaparicin forzada26.
Por otra parte, el 17 de abril de 2012 fue publicada en el Diario Oficial de la Federacin
y su Gaceta la Ley del Registro Nacional de Datos de Personas Extraviadas o
Desaparecidas, la cual entr al vigor al da siguiente, y que crea el Registro Nacional de
Datos de Personas Extraviadas o Desaparecidas que consiste en un instrumento de
informacin del Sistema Nacional de Seguridad Pblica, que tiene como propsito
organizar y concentrar la informacin en una base de datos electrnica, sobre personas
extraviadas o desaparecidas; as como de aquellas que se encuentren en establecimientos
de atencin, resguardo, detencin o internacin y de las que se desconociesen sus datos
de filiacin, identificacin y domicilio, con el objeto de proporcionar apoyo en las
investigaciones para su bsqueda, localizacin o ubicacin de su familia y lugar de
residencia. Correspondiendo su aplicacin al Ejecutivo Federal, mediante el Secretariado
Ejecutivo del Sistema Nacional de Seguridad Pblica; sin embargo, nos hemos
percatado que hasta el momento no se encuentra publicado registro alguno de persona
desaparecida27.

25
Visible en: http://www.cndh.org.mx/Estructura, consultada en enero de 2013.

Visible en: http://impacto.mx/nacional/hnQ/desapariciones-del-sexenio-ms-que-en-70s-y-80s-cndh
27
Visible en: http://www.secretariadoejecutivo.gob.mx/en/SecretariadoEjecutivo/Sistema_RNPED,
consultada en enero de 2013.
26
21
Aunado a lo anterior, el Informe de misin a Mxico del Grupo de Trabajo de la

Organizacin de las Naciones Unidas sobre las Desapariciones Forzadas o Involuntarias,
de 26 de diciembre de 2011, dice inter alia:
54. La CNDH y la Fiscala Especial para Movimientos Sociales y Polticos del Pasado
(FEMOSPP) se han ocupado de cuestiones relacionadas con la verdad sobre las
desapariciones forzadas que tuvieron lugar durante la Guerra Sucia. En su Recomendacin
26/2001, la CNDH document 532 casos de presuntas desapariciones forzadas en la Guerra
Sucia y seal la responsabilidad del Estado. La CNDH concluy que en 275 de esos casos
las personas fueron vctimas de una detencin, interrogatorio y una posible desaparicin
forzada perpetrada por funcionarios pblicos de diversas instancias gubernamentales. En el
resto de los casos, las pruebas no fueron suficientes para acreditar la existencia de una
desaparicin forzada, sin que por ello se pueda descartar como hiptesis de investigacin. Por
su parte, la FEMOSPP investig un total de 797 casos de desapariciones forzadas.
Organizaciones de la sociedad civil informaron que, de acuerdo a sus estimaciones, se
habran cometido alrededor de 1.350 desapariciones forzadas, incluyendo 650 en Guerrero,
de las cuales 450 habran ocurrido en la regin del municipio de Atoyac de lvarez. De
aquellas personas desaparecidas durante la Guerra Sucia, solamente dos habran sido
localizadas. []
67. Existe muy poca informacin pblica disponible sobre desaparicin forzada de mujeres.
La CNDH, mediante su SINPEF, registr de 2006 a 2011 5.397 personas reportadas como
extraviadas o ausentes, de las cuales 1.885 son mujeres. []
69. La poblacin migrante es particularmente vulnerable a una desaparicin forzada debido a
su estatus de indocumentada y la falta de recursos financieros, leyes efectivas, programas
destinados a protegerlos o recursos judiciales a su disposicin. Muchos de los 150.000
migrantes que viajan a travs de Mxico anualmente hacia la frontera norte lo hacen por rutas
donde el crimen est presente y donde son fcilmente vctimas de secuestro o extorsin. En
2009, la CNDH report el secuestro de 9,578 migrantes en un perodo de seis meses.
Adems, report que, entre abril y septiembre de 2010, al menos 11.333 migrantes habran
sido secuestrados, principalmente por grupos del crimen organizado. De acuerdo a los
informes de la CNDH y otras fuentes, servidores pblicos de diferentes instancias,
incluyendo al Instituto Nacional de Migracin (INM), policas municipales, estatales y
federales, en algunas ocasiones habran colaborado con organizaciones delictivas en el
secuestro de migrantes, perpetrndose as una desaparicin forzada. La CNDH report que el
8,9% de los secuestros documentados en seis meses de 2010 incluyeron la colusin de
22
autoridades gubernamentales. Hasta que se realice una adecuada y completa investigacin, no
ser posible aceptar que todos los secuestros de migrantes sean realizados exclusivamente por
grupos del crimen organizado o descartar que no exista participacin directa o indirecta de
funcionarios pblicos.
71. El Grupo de Trabajo recibi informacin relacionada con agresiones en contra de
defensores de los derechos humanos en general y, especficamente, en contra de aquellos que
trabajan el tema de la desaparicin forzada. El Grupo de Trabajo expresa su especial
preocupacin por la situacin de aquellos defensores de los derechos humanos cuyo actual
paradero se desconoce. El Grupo de Trabajo fue informado que las agresiones en contra de
los defensores de derechos humanos habran generado un clima de temor entre sus colegas, y
ocasionado que algunos integrantes de las organizaciones civiles decidieran tener un menor
perfil en actividades pblicas, mudarse de ciudad o estado y rechazar determinados casos. De
acuerdo al informe de la oficina en Mxico del Alto Comisionado de las Naciones Unidas
para los Derechos Humanos, de septiembre de 2009 a octubre de 2010, se perpetraron 37
agresiones en contra de defensores de derechos humanos, pero slo en tres casos se realiz
una acusacin penal. El informe critica la falta de polticas integrales de parte de las
autoridades gubernamentales para eliminar los riesgos que enfrentan los defensores de
derechos humanos. Segn la CNDH, entre enero de 2005 y mayo de 2011, se presentaron
ocho quejas por desapariciones forzadas de defensores de derechos humanos. En julio de
2011, el Presidente Felipe Caldern firm un Acuerdo que establece las bases para la
creacin de un Mecanismo Nacional de Proteccin a defensores de derechos humanos.
72. Los periodistas son otro grupo especfico que habran enfrentado muchos ataques,
incluyendo desapariciones. Segn la CNDH, 13 periodistas han desaparecido desde 2000. La
CNDH registr cuatro desapariciones de periodistas en 2010. De acuerdo con la informacin
recibida, Mxico sera el pas ms peligroso para ejercer el periodismo en Amrica. []28
Aunado a lo anterior, en febrero de 2013 Human Rights Watch present un informe

denominado Los desaparecidos en Mxico. El persistente costo de una crisis ignorada,
en el que hace un anlisis sobre las desapariciones forzadas durante el sexenio
calderonista, documentando 249 casos de este tipo.
El documento inicia diciendo que la guerra contra el narcotrfico iniciado por Felipe
Caldern, tuvo resultados calamitosos, pues no solo no logr contener a las poderosas

28
Visible en: http://www.hchr.org.mx/files/Desaparicion%20forzada%20WEB.pdf
23
organizaciones delictivas que operan en el pas, sino que adems gener un incremento
dramtico de las graves violaciones de derechos humanos cometidas por miembros de
las fuerzas de seguridad a las cuales encomend la misin de enfrentar a esas
organizaciones. En vez de reforzar la seguridad pblica, estos abusos exacerbaron el
clima de violencia, caos y temor (HRW; 2013: 1). Agrega que durante los aos en que
el gobierno de Caldern ignor el creciente problema de las desapariciones, el pas no
adopt medidas serias para abordarlo. Esto dio lugar a la crisis ms profunda en materia
de desapariciones forzadas que se haya producido en Amrica Latina en las ltimas
dcadas (HRW; 2013: 3).
De la documentacin de los 249 casos de desapariciones que hizo Human Rights Watch,
en 101 de ellos no se pudo determinar la participacin de agentes del Estado, en base a
la evidencia disponible. De esos 101, 48 corresponden a Coahuila, 32 a Guanajuato, 11 a
Tamaulipas, 3 a San Luis Potos y 7 a Nuevo Len. Registrando 12 mujeres, 59 hombres
y en 30 casos se reservaron la identidad del o de la desaparecido o desaparecida. En
estos, las personas fueron llevados contra su voluntad por hombres armados, y al da de
hoy se desconoce su paradero. No tenemos conocimiento de evidencias que sealen que
hayan participado actores estatales en estos delitos [] de cualquier forma, an cuando
estas desapariciones constituyen delitos perpetrados exclusivamente por actores privados
y no se encuentran en la definicin de la Convencin Internacional para la Proteccin de
Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas, el Estado tiene la
responsabilidad de investigar todas las desapariciones, con independencia de quin sea
el responsable (HRW; 2013: 5).
El informe de Human Rights Watchs propici la descoordinada y acelerada respuesta del
actual gobierno federal, mediante la Subsecretara de Derechos Humanos de la
Secretara de Gobernacin, La Limn Garca, quien a finales del mes de Febrero
mediante una conferencia de prensa anunci que en esa fecha se haca pblica una base
de datos elaborada por la Administracin pasada, con fecha de corte a noviembre de
2012, que comprende 26,121 personas no localizadas29. Agrego que dicha base de datos

29
Radioformula, visible en: http://www.radioformula.com.mx/notas.asp?Idn=306858
24
tendr que ser depurada por el Gobierno de la Repblica, en coordinacin con las
procuraduras locales, con la finalidad de determinar aquellos casos en los que la no
localizacin est relacionado con algn delito, el abandono de hogar por conflictos
familiares, desastres naturales, entre otras causas. Adems reconoci que el listado no
incluye rubros donde se especifique el involucramiento de autoridades o de cualquier
otra persona. Lo anterior motiv a que el da posterior a la conferencia, el Secretario de
Gobernacin Miguel ngel Osorio Chong, manifestar en entrevista que no existe una
cifra oficial de desaparecidos y los 27 mil que refiri la subsecretaria La Limn se
desprenden de un listado elaborado por el Gobierno de Felipe Caldern.30
Las cifras proporcionadas por las instancias gubernamentales y no gubernamentales
sobre las desapariciones forzadas en Mxico estn lejos de ser fiables, sobre todo cuando
no existe algn protocolo de registro en esta materia. De todas formas los 25,276
desaparecidos durante el sexenio anterior (2006-2012), registrados en la Base Integrada
de Personas no Localizadas y el informe elaborado por la Procuradura General de la
Repblica y las 32 procuraduras estatales y del Distrito Federal, presentado el 17 de
julio de 2012 en la Secretara de Gobernacin, o los 26,121 desaparecidos reconocidos
por el actual gobierno federal, en comparacin de los 532 casos que document la
Comisin Nacional de Derechos Humanos en su Recomendacin 26/2001 en la poca de
llamada guerra sucia (sesentas, setentas y ochentas) es desproporcional y demuestra el
incremento exponencial en esta oprobiosa prctica.
Al da de la terminacin de la presente tesis, la actual administracin federal haba
creado una Unidad de Bsqueda de Personas Desaparecidas, dependiente de la
Procuradura General de la Repblica, la cual contara con doce Agentes del Ministerio
Pblico de la Federacin y un grupo de Policas Federales que auxiliaran a los Fiscales
en su tarea, sin embargo ello se dio en el contexto de una huelga de hambre que
mantuvieron madres de desaparecidos afuera de la Procuradura General de la
Repblica, as como de varias acciones que han condenado esta practica, por ello el

30
Milenio,
visible
http://www.milenio.com/cdb/doc/noticias2011/4d73b8f610b1fa289898f13c5d4c8865
en:
25
elemento de la desconfianza gira en torno a esta Unidad, pues parece que responde ms
al contexto de exigencia social y poltica, que de justicia.
De igual forma, en la primera semana de junio, Amnista Internacional present un
informe, denominado Enfrentarse a una pesadilla. La desaparicin de personas en
Mxico31, en el cual da cuenta sobre las desapariciones forzadas en el pas en el que
document 152 casos individuales de desaparicin en siete Estados. La organizacin
cree que, sobre la base de la informacin disponible, al menos en 85 casos hay indicios
suficientes de implicacin de funcionarios pblicos [] En la mayora de los casos
restantes, hay indicios de falta de diligencia debida por parte de las autoridades para
localizar a la vctima, investigar las circunstancias de la desaparicin o respetar los
derechos de los familiares (AI; 2013: 4). Agrega que A pesar del nmero escalofriante
las autoridades han fracasado de manera sistemtica en investigar y aclarar la gran
mayora de los casos, incluso los muchos cientos de desapariciones en las que hay
evidencia de detencin o privacin de la libertad por parte de agentes del Estado o
bandas de delincuentes (AI; 2013: 2). El fracaso sistemtico por parte de autoridades de
tomar en serio las crecientes denuncias de desaparicin ha contribuido a crear un clima
de tolerancia hacia estos crmenes (AI; 2013: 2).
Amnista Internacional refiere en su informe a los casos en que no existen pruebas en
que haya agentes del Estado implicados, directa o indirectamente, casos a los cuales los
llama simplemente desaparicin, y dice que tanto en estos casos, como en los de
desaparicin forzada El Estado tiene la obligacin de establecer el paradero de la
vctima, llevar ante la justicia los autores y garantizar que las vctimas y sus familiares
reciben reparaciones (AI; 2013: 3).
Finalmente, resalta que debido a la casi completa impunidad de que disfrutan los
autores de estos crmenes, los motivos que subyacen a las desapariciones no estn claros.
No obstante, los indicios disponibles apuntan a diversos motivos posibles, entre ellos:
rescate, extorsin, robo, error de identidad, ajuste de cuentas entre bandas, represalia por

31
Visible en: http://amnistia.org.mx/publico/informedesaparicion.pdf.pdf, consultado en junio de 2013
26
no cooperar con bandas, reclutamiento forzado con bandas, trata de personas,

interrogatorio de sospechosos, y detencin de personas con presuntos vnculos con
bandas delictivas, o aterrorizar a comunidades para controlar barrios (AI; 2013: 6).
Estas causales que ha documentado Amnista Internacional dan cuenta del anlisis que
hacamos anteriormente respecto de que el mvil para desaparecer a personas ya no es
solamente poltico, por el contrario, est muy vinculado en el contexto de criminalidad
en que se encuentra el pas.
1.4 La desaparicin forzada como violacin grave de derechos humanos

Ms all de ser un concepto dogmtico penal, la desaparicin forzada es un atentado
contra la humanidad misma que interesa a la comunidad internacional y a la sociedad en
su conjunto, es un fenmeno que reside en la pura esencia del sistema democrtico, con
sus efectos tanto en la credibilidad del Estado, en las prerrogativas que el mismo brinda
para disentir; para oponerse al mismo; para participar activamente en la toma de
decisiones, etc. En ese tenor, la desaparicin forzada constituye una violacin mltiple,
grave y permanente de derechos esenciales de la persona humana de carcter
inderogables (algunos solo son puestos en peligro), tal como estn consagrados en en la
Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos y en diversas normas de
derechos humanos previstas en tratados internacionales suscritos por Mxico, como son
la libertad, la integridad personal, la vida, la personalidad jurdica, la dignidad, la
prohibicin de la tortura, as como de tratos inhumanos, cueles o degradantes. Incluso
puede llegar a constituir un crimen de lesa humanidad, cuando se cometa como parte de
un ataque generalizado o sistemtico contra una poblacin civil y con conocimiento de
dicho ataque, como lo regula el Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional32.

32
Artculo 7. Crmenes de lesa humanidad
1. A los efectos del presente Estatuto, se entender por crimen de lesa humanidad cualquiera de los
actos siguientes cuando se cometa como parte de un ataque generalizado o sistemtico contra una
poblacin civil y con conocimiento de dicho ataque:
i) Desaparicin forzada de personas;
27
Adems se ha reconocido que la prohibicin de la misma es una norma de ius cogens33 tema que abordaremos en el tercer captulo-.
Los instrumentos internacionales suscritos y ratificados por el Estado mexicano relativos
a la desaparicin forzada son coincidentes en reconocer la gravedad de este tipo de
hechos y su afectacin mltiple de derechos humanos, en ese sentido veamos los
siguientes.
La Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas34 en su prefacio
dice:
CONSIDERANDO que la desaparicin forzada de personas constituye una afrenta a la
conciencia del Hemisferio y una grave ofensa de naturaleza odiosa a la dignidad
intrnseca de la persona humana, en contradiccin con los principios y propsitos
consagrados en la Carta de la Organizacin de los Estados Americanos;
CONSIDERANDO que la desaparicin forzada de personas viola mltiples derechos
esenciales de la persona humana de carcter inderogable, tal como estn consagrados en
la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, en la Declaracin Americana de los
Derechos y Deberes del Hombre y en la Declaracin Universal de Derechos Humanos;35
Por su parte, la Convencin Internacional para la Proteccin de Todas las Personas

contra las Desapariciones Forzadas36 en su prembulo dispone:
Conscientes de la extrema gravedad de la desaparicin forzada, que constituye un delito
y, en determinadas circunstancias definidas por el derecho internacional, un crimen de lesa
humanidad.37

33
Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Goibur y otros vs Paraguay. Fondo, Reparaciones y
Costas.
Sentencia
de
22
de
septiembre
de
2006,
prrafo
84.
Visible
en:
http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_153_esp.pdf
34
El 4 de mayo de 2001 el Presidente de la Repblica firm ad referndum dicha Convencin
Interamericana, adoptada en la ciudad de Belm, Brasil, el 9 de junio de 1994, aprobada por la Cmara de
Senadores del Congreso de la Unin, con Reserva y Declaracin Interpretativa, el 10 de diciembre de
2001 y publicada finalmente en el Diario Oficial de la Federacin el 6 de mayo de 2002.
35
Lo resaltado es nuestro.
36
El 6 de febrero de 2007, el Presidente de la Repblica firm ad referndum dicha Convencin
Internacional, adoptada por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 20 de diciembre de2006,
aprobada por la Cmara de Senadores del Congreso de la Unin el 13 de noviembre de 2007 y publicada
finalmente en el Diario Oficial de la Federacin el 22 de junio de 2011.
28
Mientras que la Declaracin Sobre la Proteccin de Todas las Personas contra las
Desapariciones Forzadas38 -norma de soft law- establece en su artculo 1:
ARTCULO 1
1. Todo acto de desaparicin forzada constituye un ultraje a la dignidad humana. Es
condenado como una negacin de los objetivos de la Carta de las Naciones Unidas y como
una violacin grave manifiesta de los derechos humanos y de las libertades
fundamentales proclamados en la Declaracin Universal de Derechos Humanos y
reafirmados y desarrollados en otros instrumentos internacionales pertinentes.
2. Todo acto de desaparicin forzada sustrae a la vctima de la proteccin de la ley y le causa
graves sufrimientos, lo mismo que a su familia. Constituye una violacin de las normas del
derecho internacional que garantizan a todo ser humano, entre otras cosas, el derecho al
reconocimiento de su personalidad jurdica, el derecho a la libertad y a la seguridad de su
persona y el derecho a no ser sometido a torturas ni a otras penas o tratos crueles, inhumanos
o degradantes. Viola, adems, el derecho a la vida, o lo pone gravemente en peligro.39
Por otro lado, la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos

(CoIDH) ha reconocido incluso desde el primer caso contencioso que resolvi
relacionado con el tema de desaparicin forzada precisamente- la naturaleza de este tipo
de hechos como violacin mltiple y continuada de derechos humanos. As encontramos
en los Casos Velsquez Rodrguez vs Honduras 40, prrafos 155; Godnez Cruz vs
Honduras41, prrafo 163; Blake vs Guatemala42, prrafos 65 y 66; Radilla Pacheco vs
Mxico43, prrafos 138 a 146, 238 y 308; que la CoIDH ha reiterado que la desaparicin
forzada constituye una violacin mltiple de varios derechos protegidos por la

37
Adoptada por la Asamblea General de la ONU, en su Resolucin 47/133, de 18 de diciembre de 1992.
39
40
Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Velsquez Rodrguez vs Honduras. Fondo. Sentencia
de 29 de julio de 1988, visible en: http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_04_esp.pdf
41
Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Godnez Cruz vs Honduras. Fondo. Sentencia de 20
de enero de 1989, visible en: http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_05_esp.pdf
42
Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Blake vs Guatemala. Fondo. Sentencia de 24 de
enero de 1998, visible en: http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_36_esp.pdf
43
Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Radilla Pacheco vs Mxico. Excepciones
Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 23 de noviembre de 2009, visible en:
38
29
Convencin Americana que coloca a la vctima en un estado de completa indefensin,

acarreando otras vulneraciones conexas, como los derechos a la libertad personal, a la
integridad personal, a la vida, al reconocimiento de la personalidad jurdica, a la
integridad personal de los familiares, la obligacin de investigar el caso ex officio, sin
dilacin y de manera seria, imparcial y efectiva.
Cabe decir que en el Caso Blake vs Guatemala44, el Juez Antonio Augusto Canado
Trindade formul voto razonado en el que reconociendo la gravedad de la violacin de
mltiples derechos fundamentales en las desapariciones forzadas dijo:
15. Estamos, en definitiva, ante una violacin particularmente grave de mltiples derechos
humanos. Entre stos se encuentran derechos fundamentales inderogables, protegidos tanto
por los tratados de derechos humanos como por los de Derecho Internacional Humanitario.
Los desarrollos doctrinales ms recientes en el presente dominio de proteccin revelan una
tendencia hacia la criminalizacin de violaciones graves de los derechos humanos - como
las prcticas de tortura, de ejecuciones sumarias y extra-legales, y de desaparicin forzada de
personas. Las prohibiciones de dichas prcticas nos hacen ingresar en la terra nova del jus
cogens internacional. La emergencia y consagracin de normas imperativas del derecho
internacional general estaran seriamente amenazadas si se pasase a descaracterizar los
crmenes de lesa humanidad que recaen bajo su prohibicin.
Por lo que respecta al derecho interno, la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia
de la Nacin al resolver el amparo en revisin 168/2011 emiti las tesis aisladas 1a.
XII/2012 (10a.)
45
y 1a. XI/2012 (10a.) 46 en las que tambin reconoci que la
desaparicin forzada es un fenmeno que implica violaciones graves de derechos

humanos.

44
Op. Cit.
Tesis: 1a. XII/2012 (10a.) [TA]; 10a. poca; 1a. Sala; S.J.F. y su Gaceta; Libro V, Febrero de 2012,
Tomo 1; Pg. 654 DESAPARICIN FORZADA DE PERSONAS. LOS HECHOS CONSTITUTIVOS
DE ESTE DELITO SON VIOLACIONES GRAVES A LOS DERECHOS HUMANOS PARA EFECTOS
DEL DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIN DE LA AVERIGUACIN PREVIA QUE LOS
INVESTIGA.
46
Tesis: 1a. XI/2012 (10a.) [TA]; 10a. poca; 1a. Sala; S.J.F. y su Gaceta; Libro V, Febrero de 2012,
Tomo 1; Pg. 667 VIOLACIONES GRAVES A DERECHOS HUMANOS. SU CONCEPTO PARA
EFECTOS DEL DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIN DE LA AVERIGUACIN PREVIA
QUE LAS INVESTIGA.
45
30
Al principio de este tema decamos que la desaparicin forzada es un atentado contra la

humanidad misma, lo cual no significa afirmar que se trate de un crimen de lesa
humanidad, sino que al verter dicha expresin aludimos socialmente a la afrenta que
produce cualquier hecho de este tipo en la humanidad, a la grave ofensa a la dignidad
humana, que viola diversas derechos fundamentales de carcter inderogables, a la
extrema gravedad en la esfera individual, familiar y social, por ms aislada que sea, al
cruel e inhumano procedimiento con la intencin de evadir la ley, pues ms all de lo
cuantitativa que pueda ser su perpetracin se trata de la naturaleza misma de los hechos,
de lo cualitativa.
En ese sentido, es necesario precisar lo que jurdicamente y conforme al derecho
internacional constituye un crimen de lesa humanidad. El concepto de crmenes de lesa
humanidad ha sido reconocido por el derecho internacional. La vinculacin entre las
desapariciones forzadas y los crmenes de lesa humanidad fue explcitamente reconocida
en la resolucin 666 (XIII-0/83) de la Asamblea General de la Organizacin de Estados
Americanos, de 1983, que describa la practica de las desapariciones forzadas per se
como un crimen de lesa humanidad47. Ese texto da un primer acercamiento sobre la
desaparicin forzada como crimen de lesa humanidad.
Por otro lado, el artculo 18 del proyecto de cdigo de crmenes contra la paz y la
seguridad de la humanidad de la Comisin de Derecho Internacional48, de 1996, define
los crmenes de lesa humanidad de la siguiente manera: "Por crimen contra la
humanidad se entiende la comisin sistemtica o en gran escala e instigada o dirigida
por un gobierno o por una organizacin poltica o grupo de cualquiera de los actos
siguientes"; esta definicin es aplicable a todos los crmenes enumerados en el artculo,
entre los cuales figuran las desapariciones forzadas.
Posteriormente el prrafo 1 del artculo 7 del Estatuto de Roma por el que se establece la

47
Visible en http://www.derechos.net/doc/cidh/desa.html, consultada en mayo de 2013

Visible en: http://untreaty.un.org/ilc/publications/yearbooks/Ybkvolumes(s)/ILC_1985_v2_p2_s.pdf,
consultada en mayo de 2013.
48
31
Corte Penal Internacional49, de 1998, tambin ofrece una definicin general del concepto
de crmenes de lesa humanidad, aplicable a todos los crmenes indicados en el
mencionado prrafo, incluidas las desapariciones forzadas. Esta definicin establece que
se entender por crimen de lesa humanidad cualquiera de los actos siguientes cuando se
cometa como parte de un ataque generalizado o sistemtico contra una poblacin civil y
con conocimiento de dicho ataque".
De manera similar a lo establecido en el Estatuto de Roma de la Corte Penal
Internacional, la Sala de Apelaciones del Tribunal Penal Internacional para la ex
Yugoslavia en el caso Kunarac y otros50 (sentencia de 12 de junio de 2002, fundamento
85), consider que los elementos contextuales de los crmenes de lesa humanidad eran
los siguientes:
a) Debe haber un ataque;
b) Los actos del perpetrador deben ser parte de ese ataque;
c) El ataque debe estar dirigido contra una poblacin civil;
d) El ataque debe ser generalizado o sistemtico;
e) El autor debe saber que sus actos son parte de un patrn de crmenes
generalizado o sistemtico dirigido contra una poblacin civil y saber que sus
actos se ajustan a este patrn.
Incluso el multicitado prrafo 1 del artculo 7 del Estatuto de Roma de la Corte Penal
Internacional ha sido incorporado a los estatutos de otros tribunales internacionales y
mixtos, incluido el Tribunal Especial para Sierra Leona, las Salas Especiales de Delitos
Graves de Timor-Leste y las Salas Especiales en los Tribunales de Camboya51.
Es ese sentido que la definicin contenida en el Estatuto de la Corte Penal Internacional
refleja actualmente lo que el derecho internacional reconoce como crmenes de lesa
humanidad.

49
Visible en http://untreaty.un.org/cod/icc/statute/spanish/rome_statute(s).pdf, consultada en mayo de

2013.
50
Visible en: http://www.equidad.scjn.gob.mx/IMG/pdf/V-B-1-_Caso_Foca_-_Sentencia_Apelacion.pdf
51
Comentario General sobre las desapariciones forzadas como crimen de lesa humanidad, visible en:
http://www.ohchr.org/Documents/Issues/Disappearances/GeneralCommentsDisappearances_sp.pdf,
32
No est de ms precisar que la sistematicidad en los crmenes de lesa humanidad

significa que los actos perpetrados se hayan llevado a cabo, como parte de un plan
preconcebido en el que se utilicen recursos del Estado o de grupos u organizaciones no
estatales: es decir, en el que se vean involucradas personas vinculadas a un gobierno,
organizacin poltica o grupo (Guevara, Jos: 708).
Mientras que la generalidad en este tipo de hechos implica que los presuntos
responsables debieron haber cometido los actos prohibidos como parte de un ataque
cometido a gran escala, en perjuicio de un gran nmero de personas o de manera masiva;
es decir, la exigencia de masividad tiene el propsito de limitar la jurisdiccin de la CPI
debido a que se excluye la posibilidad de que aquella conozca de actos inhumanos
aislados, as como tambin de actos mltiples, salvo que por las dimensiones se trate de
crmenes a gran escala (Guevara, Jos: 708).
En consecuencia, ms all de una expresin jurdica, el decir que la desaparicin forzada
es un atentado contra la humanidad misma atiende a criterios culturales y sociopolticos
a diferencia de calificarla como un crimen de lesa humanidad, que es meramente para
efectos legales. Por lo que reiteramos que la desaparicin forzada no se trata nicamente
de un simple delito, sino de una grave y mltiple ofensa de derechos humanos, que por
s sola debe ser calificada como un atentado contra la humanidad misma,
independientemente que en su comisin se renan los elementos de derecho
internacional para afirmar que constituye un crimen de lesa humanidad.
Reforzando lo anterior, en un mensaje conjunto, en la Ciudad de Ginebra el da 30 de
agosto de 2012, del Grupo de Trabajo sobre Desapariciones Forzadas o Involuntarias y
el Comit contra las Desapariciones Forzadas, para conmemorar el segundo da
internacional de las Naciones Unidas por las Vctimas de Desapariciones Forzadas,
ambas instancias expresaron lo siguiente: La desaparicin forzada no es solo un
33
crimen. Es tambin un acto que niega la esencia misma de lo humano y es contrario a

los ms profundos valores de cualquier sociedad52.
1.5 La desaparicin forzada es de carcter autnomo

La desaparicin forzada de personas, se insiste, antes de ser analizada como una figura
penal, debe entenderse como una estrategia de lucha y supresin de la oposicin poltica
y criminal, que va ms all de una simple privacin de la libertad o un secuestro. Por
ello se hace necesario que las legislaciones la prevean como un tipo penal autnomo y
no como alguna modalidad de algn otro delito.
En esencia, tomando en consideracin la definicin que sobre desaparicin forzada da
tanto la Convencin Internacional para la Proteccin de Todas las Personas contra las
Desapariciones Forzadas 53 como la Convencin Interamericana sobre Desaparicin
Forzada de Personas54, la distincin fundamental entre sta y el secuestro -o cualquier
otro delito contra la libertad personal-, radica en el bien jurdico que se debe proteger y
en la conducta del agente.
En efecto, mientras la tipificacin de desaparicin forzada busca la proteccin de una
multiplicidad de bienes jurdicos tales como el derecho a la vida, a la libertad, y a la

52
Visible
en:
http://www.ohchr.org/SP/NewsEvents/Pages/DisplayNews.aspx?NewsID=12472&LangID=S, consultada
en mayo de 2013.
53
Artculo 2. A los efectos de la presente Convencin, se entender por "desaparicin forzada" el arresto,
la detencin, el secuestro o cualquier otra forma de privacin de libertad que sean obra de agentes del
Estado o por personas o grupos de personas que actan con la autorizacin, el apoyo o la aquiescencia del
Estado, seguida de la negativa a reconocer dicha privacin de libertad o del ocultamiento de la suerte o el
paradero de la persona desaparecida, sustrayndola a la proteccin de la ley.
54
ARTCULO II. Para los efectos de la presente Convencin, se considera desaparicin forzada la
privacin de la libertad a una o ms personas, cualquiera que fuere su forma, cometida por agentes del
Estado o por personas o grupos de personas que acten con la autorizacin, el apoyo o la aquiescencia del
Estado, seguida de la falta de informacin o de la negativa a reconocer dicha privacin de libertad o de
informar sobre el paradero de la persona, con lo cual se impide el ejercicio de los recursos legales y de las
garantas procesales pertinentes.
34
seguridad de la persona, la prohibicin de tratos crueles, inhumanos o degradantes, el

derecho a no ser arbitrariamente detenido, preso ni desterrado, el derecho a un juicio
imparcial y un debido proceso, el derecho al reconocimiento de la personalidad jurdica
ante ley y el derecho a un tratamiento humano de detencin, entre otros; el secuestro
solamente protege el bien jurdico de la libertad y autonoma personal (Corte
Constitucional de Colombia; 2002: 37)
Para Kai Ambos y Mara Laura Bhm el bien jurdico en la desaparicin forzada puede
diferenciarse en tres aspectos: en el individual se afecta en primer trmino el mbito
fsico-psquico de la vctima (privacin de la libertad, lesiones, tortura, tratos crueles,
inhumanos y degradantes, posiblemente la vida) y en segundo lugar su seguridad en
sentido general, incluso su seguridad jurdica y su derecho a ejercer los recursos
necesarios para hacer reconocer y defender, precisamente, sus derechos. En el familiar
se afecta el derecho de los allegados a conocer de la situacin, actuar jurdicamente en
defensa de los derechos de la persona detenida-desparecida y, en su caso, conocer el
destino corrido por ella y recuperar sus restos mortales; es decir, se trata de una vctima
afectiva. El tercer aspecto de la afectacin es el colectivo, en la cual es la sociedad en su
conjunto la que se ve afectada por el debilitamiento institucional que causan la
obstruccin de los mecanismos de administracin y procuracin de justicia y por
imposibilidad de reconstruccin de la verdad histrica-social; es la sociedad como sujeto
pasivo del delito. (Ambos Kai y Mara Laura Bhm; 2009: 245).
En cuanto a la conducta del agente, tomando como base las definiciones sobre
desaparicin forzada que dan tanto la Convencin Interamericana como la Internacional
mencionadas supra, se trata de un delito que puede subdividirse en dos fases, a saber: la
primera corresponde a la privacin de la libertad, y la segunda, a la no informacin
sobre esta situacin de privacin de la libertad. (Ambos Kai y Mara Laura Bhm;
2009: 209).
La privacin de la libertad es la primera conducta exigida del tipo, y por tanto conducta
con la que empieza la ejecucin del hecho. Cabe precisar que no se exige que dicha
35
conducta sea ilegtima en principio, como sucede, por ejemplo en Mxico cuando se
detiene al alguien con orden de aprehensin, orden de detencin por caso urgente o
flagrancia.
Respecto a la segunda fase consistente en no informar sobre la privacin de la libertad,
basta decir en este rubro ya que ms adelante abordaremos el tema- que no es necesario
el requerimiento para dar informacin o de la negativa a reconocer la privacin de la
libertad, sino que basta la falta de informacin sobre el paradero de la vctima. Esta
posicin es explicada a partir de que es un derecho fundamental la no autoincriminacin.
Finalmente, la CoIDH tambin ha reconocido de manera reitera el carcter autnomo del
delito de desaparicin forzada55, como el los casos Radilla Pacheco vs Mxico y Gmez
Palomino vs Per, al establecer que para que una investigacin pueda ser efectiva, los
Estados deben establecer un marco normativo adecuado para desarrollar la
investigacin, lo cual implica regular como delito autnomo en sus legislaciones
internas la desaparicin forzada de personas, puesto que la persecucin penal es un
instrumento adecuado para prevenir futuras violaciones de derechos humanos.
1.6 Algunas referencias del Sistema Universal de Derechos Humanos

1.6.1 Comit de Derechos Humanos
Despus de la adopcin de la Declaracin Universal de Derechos Humanos el 10 de
diciembre de 1948, surgieron otros tratados internacionales que se encargan de proteger
de manera especfica determinados derechos humanos. Asimismo, en virtud de estos
tratados se crearon comits de expertos independientes facultados para supervisar la
aplicacin y cumplimiento de los derechos humanos contenidos en los mismos. El

55

Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 23 de noviembre de 2009, prrafos 139 y 144,
visible en: http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_209_esp.pdf,
Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Gmez Palomino vs Per. Fondo, Reparaciones y
Costas. Sentencia de 22 de noviembre de 2005, prrafos 96 y 97, visible en:
36
Comit de Derechos Humanos es un mecanismo convencional del sistema Universal de

Derechos Humanos, que surgi en 1976 y su objetivo es monitorear la aplicacin del
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos56.
Hasta la fecha el Comit de Derechos Humanos ha emitido 34 Observaciones Generales,
en interpretacin de los artculos del Pacto que lo cre, encontrndose la nmero 35 en
proyecto. Algunas de ellas tienen relevancia en el tema de desapariciones forzadas.
En la Observacin General nmero 6, sobre el Derecho a la Vida (16 perodo de
sesiones 1982), el Comit dijo que los Estados Partes deben tambin tomar medidas
concretas y eficaces para evitar la desaparicin de individuos, algo que
desgraciadamente se ha hecho demasiado frecuente y desemboca demasiadas veces en
una privacin arbitraria de la vida. Ms an, los Estados deben establecer servicios y
procedimientos eficaces para investigar a fondo los casos de personas desaparecidas en
circunstancias que puedan implicar una violacin del derecho a la vida.
Mientras que en la Observacin General nmero 31, relativa a la ndole de la obligacin
jurdica general impuesta a los Estados parte en el Pacto (80 perodo de sesiones 2004),
el Comit manifest que cuando las investigaciones de violaciones a derechos humanos
revelan violaciones de determinados derechos del Pacto, los Estados Partes deben velar
por que los responsables sean sometidos a la justicia. Al igual que sucede con la
insuficiencia a la investigacin, la falta de sometimiento a la justicia de los autores de
esas violaciones podra de por s constituir una violacin separada del Pacto. Esas
obligaciones surgen, en particular, con respecto a las violaciones reconocidas como
delictivas con arreglo al derecho interno o al derecho internacional, como la
desaparicin forzosa, entre otros. En realidad, el problema de la impunidad con relacin
a esas violaciones, asunto que causa una constante preocupacin al Comit, puede
constituir un elemento importante que contribuye a la repeticin de las violaciones.
Cuando se cometen como parte de un ataque generalizado sistemtico contra la
poblacin civil, esas violaciones del Pacto son crmenes de lesa humanidad.

56
Tratado Internacional que Entr en vigor en Mxico el 24 de marzo de 1981.
37
Finalmente, en el proyecto de Observacin General nmero 35, relacionado con el

artculo 9 sobre de la libertad y seguridad personales, el Comit es muy claro en decir
que las desapariciones forzadas violan muchas disposiciones sustantivas y de
procedimiento del Pacto, y tambin equivalen a detencin arbitraria.
1.6.2 Grupo de Trabajo Sobre las Desapariciones Forzadas o Involuntarias

El Grupo de Trabajo sobre Desapariciones Forzadas o Involuntarias es un mecanismo de
proteccin
extraconvencional
del
Sistema
Universal
de
Derechos
Humanos.
Generalmente estos mecanismos son establecidos por el Comit de Derechos Humanos

de Naciones Unidas, y su competencia se extiende a todos los Estados miembros de
Naciones Unidas. Dentro de su labor, esta institucin ha elaborado en interpretacin de
la Declaracin sobre la Proteccin de todas las Personas contra las Desapariciones
Forzadas, una serie de Comentarios Generales que coadyuvan a comprender el alcance
de dicho instrumento.
En el caso del Comentario General sobre el artculo 3 de la Declaracin relativa a las
medidas que tomarn los Estados para prevenir y erradicar los actos de desaparicin
forzada, establece que no solo deben ser legislativas, judiciales y administrativas, sino
tambin que los Estados deben adoptar polticas adecuadas para ese fin. Las cuales
adems deben ser eficaces. Siendo el criterio principal para determinar si se trata o no de
medidas adecuadas que sean eficaces en la prevencin y, en su caso, la finalizacin de
los actos de desaparicin forzada.
En cuanto al Comentario General sobre el artculo 4 de la Declaracin, el Grupo de
Trabajo dijo que el delito de desaparicin forzada tiene que tener su propia tipificacin,
no es suficiente con que existan delitos como privacin de la libertad, secuestro, tortura,
intimidacin, etc. Adems debe haber sanciones adecuadas para este tipo de hechos,
aunque se reconozcan atenuantes.
38
Por lo que respecta al Comentario General sobre el artculo 10 de la Declaracin, el

Grupo de Trabajo prev que los Estados estn obligados a tres cuestiones que, de ser
respetadas, prevendrn las desapariciones forzadas: lugar de detencin reconocido,
lmites a la detencin administrativa o preventiva, e intervencin judicial.
Respecto al Comentario General sobre el artculo 17 de la Declaracin, el Grupo de
Trabajo establece que la finalidad de que se califique como delito permanente a la
desaparicin forzada es para impedir que los autores de actos criminales se aprovechen
de la prescripcin.
En el Comentario General sobre el artculo 18 de la Declaracin, se establece que los
Estados deben abstenerse elaborar o promulgar leyes de amnista que exoneren a quienes
perpetran desapariciones forzadas de cualquier procedimiento o sanciones penales e
impidan tambin la implementacin y aplicacin debidas de otras disposiciones de la
Declaracin.
En cuanto al Comentario General sobre el artculo 19 de la Declaracin sobre el derecho
de las vctimas y sus familiares a ser indemnizados de una manera adecuada, se
establece que ello quiere decir que sea proporcional a la gravedad de la violacin de los
derechos humanos y al sufrimiento de la vctima y de los familiares, comprendiendo
daos fsicos o mentales, oportunidades perdidas, daos materiales y prdidas de
ingresos, dao a la reputacin y costos necesarios para obtener asistencia jurdica o de
expertos.
En el Comentario General sobre la definicin de desapariciones forzadas, el Grupo de
Trabajo manifest que por lo que hace a los autores del delito solo se consideraran como
tales cuando sean cometidas por agentes estatales o particulares o grupos organizados
que acten en nombre o con el apoyo directo o indirecto del gobierno o consentimiento o
aquiescencia. Sin embargo esta de acuerdo con las disposiciones del artculo 3 de la
Convencin Internacional para la Proteccin de todas las Personas contra las
Desapariciones Forzadas en el sentido de que los Estados tomaran todas las medidas
39
apropiadas para investigar los actos equiparables a las desapariciones forzadas

cometidas por personas o grupos de personas que acten sin la autorizacin, apoyo o
aquiescencia del Estado y procesar a los responsables. Agrega adems que no hace
falta probar la intencin del autor de sustraer a la vctima de la proteccin de la ley.
En el caso del Comentario General sobre las desapariciones forzadas como crimen de
lesa humanidad, el Grupo de la ONU dice que sobre la base de la jurisprudencia de los
tribunales internacionales como del Estatuto de la Corte Penal Internacional, los
crmenes de lesa humanidad son crmenes cometidos en un contexto -que hubiera tenido
lugar un ataque, que el ataque estuviera dirigido contra cualquier poblacin civil, que el
ataque hubiera sido generalizado o sistemtico y que el autor tuviera conocimiento de
dicho ataque- por lo que se adhiere a la definicin contenida en el prrafo 1, artculo 7,
del Estatuto de la Corte Penal Internacional, la que se puede utilizar para interpretar y
aplicar la Declaracin.
Respecto del Comentario General sobre la desaparicin forzada como delito continuado,
el Grupo de Trabajo opina que a consecuencia de este carcter es posible condenar a
una persona por desaparicin sobre la base de un instrumento jurdico promulgado
despus de que comenzara la desaparicin forzada no obstante el principio fundamental
de no retroactividad.
Finalmente en el Comentario General sobre el derecho a la verdad en relacin con las
desapariciones forzadas, es interpretado como un derecho humano colectivo e
individual, refirindose adems al derecho a conocer los progresos y resultados de una
investigacin, la suerte y el paradero de las personas desaparecidas y las circunstancias
de la desaparicin, as como la identidad del autor o los autores de la desaparicin.
40
1.7 Los diversos tipos penales en Mxico de desaparicin forzada

De conformidad con el artculo 40 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos
Mexicanos, el pas es una Repblica Federal57, por lo que cada Estado que compone a la
Federacin es autnomo en cuanto a su regulacin jurdica interna. Esta situacin
explica por qu la desaparicin forzada de personas se encuentra tipificada en algunas
entidades federativas y en otras no.
Actualmente catorce estados de la Repblica mexicana (Aguascalientes, Baja California,
Campeche, Chiapas, Chihuahua, Coahuila, Colima, Durango, Guerrero, Nayarit, Nuevo
Len, Oaxaca, Puebla y San Luis Potos), han tipificado en su legislacin el delito de
desaparicin forzada de personas, adems del previsto en el Cdigo Penal Federal y en
el del Distrito Federal. Mientras que diecisiete estados no la han tipificado (Baja
California Sur, Estado de Mxico, Guanajuato, Hidalgo, Jalisco, Michoacn, Morelos,
Quertaro, Quintana Roo, Sinaloa, Sonora, Tabasco, Tamaulipas, Tlaxcala, Veracruz,
Yucatn y Zacatecas).
En consecuencia tenemos diecisis tipos penales que prevn la desaparicin forzada,
algunos de ellos son idnticos, otros similares y algunos diferentes. Pero una cosa en
comn los identifica, ninguno dispone que dicha conducta puede ser cometida por
voluntad autoridad de los particulares o grupos de particulares, necesariamente
requieren cuando as est regulado- que sea con la autorizacin, apoyo o aquiescencia
de alguna autoridad.
Para una mejor referencia de lo dicho supra vase el siguiente cuadro comparativo:
Entidad
federativa
Legislacin
Tipo penal
Aguascalientes
Legislacin Penal Artculo 39.- La Desaparicin Forzada de

para el Estado de Personas consiste en:

57 Artculo 40. Es voluntad del pueblo mexicano constituirse en una Repblica representativa,
democrtica, federal, compuesta de Estados libres y soberanos en todo lo concerniente a su rgimen
interior; pero unidos en una federacin establecida segn los principios de esta ley fundamental.
41
Aguascalientes
I.
Detener y mantener oculta a una
o varias personas; o
II.
Autorizar, apoyar o consentir
que otros lo hagan sin reconocer la existencia
de tal privacin o negar informacin sobre su
paradero.
Tales acciones solo podrn imputarse a los
servidores
pblicos
del
Estado
de
Aguascalientes que las lleven a cabo con
motivo de sus atribuciones, y cuando ello
impida el ejercicio de los recursos legales y
procesales procedentes a cargo de la persona o
personas detenidas y ocultas o de sus
representantes legales.58
Baja California
Cdigo Penal de ARTCULO 167 BIS.- Al servidor pblico

Baja California
que con motivo de sus atribuciones, detenga y
mantenga oculto a una o varias personas, o
bien autorice, apoye o consienta que otros lo
hagan, sin reconocer la existencia de tal
privacin o niegue informacin sobre su
paradero, impidiendo con ello el ejercicio de
los recursos legales y las garantas procesales
procedentes, se sancionar con prisin de
quince a cuarenta aos y de cien a quinientos
das multa. []
Al particular que por orden, autorizacin o con
el apoyo de un servidor pblico participe en
los actos descritos en el prrafo anterior, se le
impondr prisin de ocho a quince aos y de
cincuenta a trescientos das multa.59
Campeche
Cdigo Penal del Artculo 181.- Al agente estatal que, con

Estado
de motivo de sus atribuciones, prive de la libertad
Campeche
a una o ms personas, seguida de la falta de
informacin o de la negativa a reconocer dicha
privacin de libertad o de informar sobre el
paradero de la persona, con lo cual se impida
el ejercicio de los recursos legales y de las
garantas procesales procedentes, se le

58
59
Lo subrayado es nuestro.
Ibd.
42
impondrn de diez a veinte aos de prisin.
Para los efectos del presente Captulo se
considera agente estatal a cualquiera de los
servidores pblicos sealados en el artculo 89
de la Constitucin Poltica del Estado de
Campeche, as como aquella persona que acte
con el apoyo, autorizacin o aquiescencia de
un agente estatal.60
Chiapas
Ley
para
la
Prevencin
y
Sancin de la
Desaparicin
Forzada en el
Estado de Chiapas
Artculo 4.- Comete el delito de desaparicin

forzada de personas el servidor pblico, que en
el ejercicio de sus atribuciones o con motivo
de ellas, con causa justificada o sin ella,
detenga, prive de la libertad o mantenga oculta
a una o ms personas, o bien autorice, tenga
conocimiento, apoye o consienta que otros lo
hagan, cualquiera que sea el mtodo y
motivacin utilizados, sin reconocer la
existencia de tal privacin o niegue
informacin fidedigna sobre el paradero de la
o las personas desaparecidas de manera
forzada, impidiendo con ello el ejercicio de los
recursos legales y de las garantas procesales
procedentes.
Artculo 5.- Sern igualmente considerados
como sujetos activos del delito de desaparicin
forzada de personas quienes an cuando no
sean formalmente servidores pblicos, acten
aprovechando la autorizacin, el apoyo o la
aquiescencia de servidores pblicos.61
Chihuahua
Cdigo Penal del Al servidor pblico que con motivo de sus

Estado
de atribuciones, detenga y mantenga oculta a una
Chihuahua
o varias personas, o bien autorice, apoye o
consienta que otros lo hagan sin reconocer la
informacin sobre su paradero, impidiendo
con ello el ejercicio de los recursos legales y
las garantas procesales procedentes, se le
sancionar con prisin de quince a cuarenta
aos y de trescientos a mil das multa,
destitucin e inhabilitacin para el desempeo

60
61
Ibd.
Ibd.
43
de cualquier cargo, empleo o comisin hasta
por diez aos.
impondrn prisin de ocho a quince aos y de
ciento cincuenta a quinientos das multa. []62
Coahuila
Colima
Cdigo Penal de ARTCULO 212 BIS. SANCIONES Y

Coahuila
FIGURA TPICA DE DESAPARICIN
FORZADA DE PERSONAS.- Se aplicar una
pena de diez a cuarenta aos de prisin y de
trescientos a mil das multa, destitucin e
inhabilitacin para el desempeo de cualquier
cargo, empleo o comisin hasta por diez aos,
al servidor pblico que con motivo o abusando
de sus atribuciones, detenga y mantenga
dolosamente oculta a una o varias personas.
impondr prisin de doce a treinta aos y de
ciento cincuenta a quinientos das multa.63
Cdigo Penal de ARTICULO 202 BIS.- Al servidor pblico del
Colima
Estado de Colima o sus Municipios que con
motivo de sus atribuciones, detenga y
mantenga oculta a una o varias personas, o
bien autorice, apoye o consienta que otros lo
hagan sin reconocer la existencia de tal
privacin o niegue informacin sobre su
paradero, impidiendo con ello el ejercicio de
los recursos legales y las garantas procesales
procedentes, se le impondr de quince a
cuarenta aos de prisin, y de trescientos a mil
unidades de multa, e inhabilitacin para el
desempeo de cualquier cargo, empleo o
comisin pblico hasta por quince aos.
impondrn de ocho a quince aos de prisin y

62
63
Ibd.
Ibd.
44
de 150 a 500 unidades de multa.64
Durango
Cdigo Penal para Artculo 158. Al servidor pblico que con

el
Estado
de motivo de sus atribuciones, detenga y
Durango
mantenga oculta a una o varias personas o bien
autorice, apoye o consienta que otros lo hagan
sin reconocer la existencia de tal privacin o
niegue informacin sobre su paradero,
impidiendo con ello el ejercicio de los recursos
legales y las garantas procesales procedentes,
se le sancionar con prisin de diez a treinta
aos y multa de setecientos veinte a dos mil
ciento sesenta das de salario, destitucin e
inhabilitacin para el desempeo de cualquier
cargo, empleo o comisin hasta por diez aos.
Las mismas penas se impondrn al particular
que por orden, autorizacin o con el apoyo de
un servidor pblico participe en los actos
descritos en el prrafo anterior.65
Guerrero
Ley para Prevenir

y Sancionar la
Desaparicin
Forzada en el
Estado de Guerrero
ARTICULO 3.- Comete el delito de

desaparicin forzada de personas el servidor
pblico que en ejercicio de sus atribuciones o
con motivo de ellas detenga, prive de la
libertad y mantenga oculta a una o ms
personas, o bien autorice, apoye o consienta
que otros lo hagan, cualesquiera que sea el
mtodo y motivacin utilizados, sin reconocer
la existencia de tal privacin o niegue
informacin fidedigna sobre el paradero de la
o de las vctimas, impidiendo con ello el
ejercicio de los recursos legales y las garantas
procesales procedentes.
Sern igualmente considerados como sujetos
activos del delito de desaparicin forzada de
personas, aquellas personas que an cuando no
sean formalmente autoridades ni funcionarios,
acten aprovechando la autorizacin, el apoyo
o la aquiescencia de funcionarios pblicos.66
Nayarit
Cdigo Penal para Artculo 291 A. []

el
Estado
de

64
Ibd.
Ibd.
66
Ibd.
65
45
Nayarit
Comete el delito de desaparicin forzada de

personas el servidor pblico que en ejercicio
de sus atribuciones o con motivo de ellas y
derivado de la privacin de la libertad,
mantenga oculta o desaparecida a una o ms
personas, o bien autorice, apoye o consienta
que otros lo hagan, cualesquiera que sea el
mtodo y motivacin utilizados, sin reconocer
la existencia de tal privacin o niegue
informacin sobre el paradero de la o de las
vctimas.
Sern igualmente responsables del delito de
desaparicin forzada de personas, todo aquel
que an cuando no sea servidor pblico, acte
aprovechando la autorizacin, el apoyo o la
aquiescencia de funcionarios pblicos.67
Nuevo Len
Cdigo Penal para ARTCULO 432. comete el delito de

el Estado de Nuevo desaparicin forzada de persona el servidor
Len
pblico, o el particular que actuando con la
autorizacin,
apoyo,
consentimiento,
conocimiento o direccin de aqul u otro
servidor pblico; detenga, arreste, aprehenda o
prive de la libertad en cualquier otra forma a
una persona o facilite tal privacin, seguida de
la negativa a reconocer dicha privacin de la
libertad o del ocultamiento del paradero de la
vctima, con lo cual se impide el ejercicio de
recursos legales y las garantas procesales
procedentes.68
Oaxaca
Cdigo Penal para ARTCULO 348 Bis D.- Comete el delito de

el
Estado
de desaparicin forzada, quien por orden o con la
Oaxaca
autorizacin o apoyo de autoridades del
Estado, privare en cualquier forma de la
libertad a una o ms personas, por motivos
polticos, ocultando su paradero, negndose a
revelar su destino o reconocer su detencin, as
como el Servidor Pblico que ordene, autorice
o apoye la desaparicin.69
Puebla
Cdigo de Defensa Artculo 304 Bis.- Al servidor pblico que con

Social para el motivo de sus atribuciones sin causa legtima,

67
Ibd.
Ibd.
69
Ibd.
68
46
Estado de Puebla
detenga a una o varias personas con la

finalidad de ocultarlo, o bien autorice, apoye o
informacin sobre su paradero, se le
aos y de trescientos a mil das de salario
mnimo, destitucin e inhabilitacin para el
desempeo de cualquier cargo, empleo o
comisin hasta por diez aos.
ciento cincuenta a quinientos das de salario
mnimo.70
San Luis Potos
Cdigo Penal del ARTICULO 136.QUINQUE. Comete el delito

Estado de San Luis de desaparicin forzada de personas, el
Potos
servidor pblico que en ejercicio de sus
atribuciones, o con motivo de ellas, detenga,
prive de la libertad y mantenga oculta a una o
ms personas, o bien autorice, apoye o
consienta que otros lo hagan, cualesquiera que
sea el mtodo y motivacin utilizados, sin
reconocer la existencia de tal privacin o
niegue informacin fidedigna sobre el
paradero de la o de las vctimas, impidiendo
las garantas procesales procedentes.71
Distrito Federal
Cdigo Penal para ARTCULO 168. Al servidor pblico del

el Distrito Federal Distrito Federal que con motivo de sus
atribuciones, detenga y mantenga oculta a una
o varias personas, o bien autorice, apoye o
informacin sobre su paradero, impidiendo
las garantas procesales procedentes, se le
aos y de trescientos a mil das multa,
destitucin e inhabilitacin para el desempeo

70
71
Ibd.
Ibd.
47
de cualquier cargo, empleo o comisin hasta
por diez aos.
ciento cincuenta a quinientos das multa.72
Federacin
Cdigo
Federal
Penal Artculo 215-A.- Comete el delito de

desaparicin forzada de personas, el servidor
pblico que, independientemente de que haya
participado en la detencin legal o ilegal de
una o varias personas, propicie o mantenga
dolosamente su ocultamiento bajo cualquier
forma de detencin.73
Lo anterior nos hace repensar, a partir del contexto nacional y del dinamismo jurdico, si
la regulacin legislativa es adecuada y suficiente en el tema de la desaparicin forzada.
Hace aos, en Mxico, como en otros pases, estos hechos estaban asociados
principalmente a la represin poltica de los gobiernos, de all que se entendiera la
necesidad de tipificar la participacin directa o indirecta de la autoridad cuando fuera
cometida por particulares o grupos de ellos; sin embargo, en al actual entorno poltico,
social, econmico, as como en la constante evolucin jurdica, se impone la necesidad
de reconocer que las personas o grupos de personas motu proprio tambin cometen la
desaparicin forzada, materialmente y objetivamente hablando. Darle otra calificacin
normativa a esta situacin implicara, por parte del Estado, no satisfacer la exigencia de
proteccin efectiva de los mltiples derechos fundamentales afectados en los casos
cometidos bajo esta hiptesis.
En consecuencia, si en los diversos ordenamientos jurdicos del pas que contemplan la
desaparicin forzada no est tipificada no se diga de los Estados que no han legislado
en la materia-, la modalidad que los particulares o grupos de ellos, por propia autoridad,
tambin pueden cometerla, no se les debe procesar a stos bajo esa figura, atendiendo al

72
73
Ibd.
Ibd.
48
principio de legalidad en materia penal. Ante ese dficit legislativo nos preguntamos
qu pasa con el derecho de acceso a la justicia de los desaparecidos forzadamente, su
familia y la sociedad?, existe alguna otra posibilidad que no sea la va penal a la que se
pueda acudir o es suficiente que con tipos penales como el secuestro y la privacin de la
libertad se persigan este tipo de hechos?. Trataremos de dar respuesta a estas preguntas
en las siguientes pginas.
1.8 La falta de armonizacin del derecho interno con los instrumentos

internacionales.
La obligacin del legislador para configurar la legislacin penal siempre debe estar
orientada hacia la eficaz proteccin de los derechos fundamentales y; los jueces tienen la
obligacin
de
verificar,
aplicando
el
control
de
constitucionalidad
de
convencionalidad, si la tipificacin de una conducta delictiva constituye la respuesta

adecuada para proteger los derechos humanos tutelados por la Ley Fundamental y la
legislacin internacional que constituye el parmetro mnimo de proteccin a partir del
cual el Estado debe orientar su poltica criminal en esta materia.
En ese tenor el artculo 2 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos74
(CADH) Pacto de San Jos de Costa Rica, de la cual el Estado mexicano es parte,
establece en el artculo 2 el deber de adoptar disposiciones de derecho interno:
Si el ejercicio de los derechos y libertades mencionados en el Artculo 1 no estuviere ya
garantizado por disposiciones legislativas o de otro carcter, los Estados Partes se
comprometen a adoptar, con arreglo a sus procedimientos constitucionales y a las
disposiciones de esta convencin, las medidas legislativas o de otro carcter que fueren
necesarias para hacer efectivos tales derechos y libertades.

74
Convencin
American
sobre
Derechos
Humanos
(Pacto
de
San
Jos),
en
49
En el mismo sentido, el numeral I, de la Convencin Interamericana sobre Desaparicin

Forzada de Personas75, seala:
Los Estados Partes en esta Convencin se comprometen a:
a) No practicar, no permitir, ni tolerar la desaparicin forzada de personas, ni aun en estado
de emergencia, excepcin o suspensin de garantas individuales;
b) Sancionar en el mbito de su jurisdiccin a los autores, cmplices y encubridores del
delito de desaparicin forzada de personas, as como la tentativa de comisin del mismo;
c) Cooperar entre s para contribuir a prevenir, sancionar y erradicar la desaparicin forzada
de personas; y
d) Tomar las medidas de carcter legislativo, administrativo, judicial o de cualquier otra
ndole necesarias para cumplir con los compromisos asumidos en la presente Convencin.
Ciertamente estos artculos no definen cules son la medidas pertinentes para la

adecuacin del derecho interno a los instrumentos internacionales, obviamente por
depender ello del carcter de la norma que la requiera y las circunstancias de la situacin
concreta. Por ello, la CoIDH ha interpretado76 que tal adecuacin implica la adopcin
de medidas en dos vertientes, a saber: i) la supresin de normas y practicas de cualquier
naturaleza que entraan violacin a las garantas previstas en la Convencin o que
desconozcan los derechos all reconocidos u obstaculicen su ejercicio, y ii) la expedicin
de normas y el desarrollo de practicas conducentes a la efectiva observancia de dichas
garantas. El Tribunal ha entendido que la obligacin de la primera vertiente se incumple
mientras la norma o prctica violatoria de la Convencin se mantenga en el
ordenamiento jurdico y, por ende, se satisface con la modificacin, la derogacin, o de
algn modo anulacin, o la reforma de las normas o practicas que tengan esos alcances,
segn corresponda.
Este deber general del Estado parte implica que las medidas de derecho interno han de
ser efectivas (principio del efecto til). Esto significa que el Estado ha de adoptar todas

75
Op. Cit.
Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso La Cantuta vs Per. Fondo, Reparaciones y Costas.
Sentencia de 29 de noviembre de 2006, prrafos 172 y 173, visible en:
76
50
la medidas para que lo establecido en la Convencin sea efectivamente cumplido en su

ordenamiento jurdico interno, tal como lo requiere el artculo 2 de la Convencin.
Dichas medidas solo son efectivas cuando el Estado adapta su actuacin a la normativa
de proteccin a la Convencin77.
No se debe perder de vista que el Derecho Internacional establece solo un estndar
mnimo acerca de la correcta tipificacin de conductas delictivas y los elementos
mnimos que la misma debe observar, en el entendido de que la persecucin penal es la
va fundamental para prevenir futuras violaciones de derechos humanos. Esto es, los
Estados pueden adoptar una mayor severidad en el tipo especfico para efectos de una
mejor persecucin penal de esos delitos, en funcin de lo que consideren una mayor o
mejor tutela de los bienes jurdicos protegidos, a condicin de que al hacerlo no vulneren
esas otras normas a las que estn obligados78.
En el caso de la desaparicin forzada de personas, el deber de adecuar el derecho interno
a las disposiciones de la Convencin Americana, de conformidad con el citado artculo
2, y de las Convenciones Interamericana e Internacional, ambas sobre Desaparicin
Forzada, tiene carcter primordial para la efectiva erradicacin de esta prctica. En
atencin al carcter particularmente grave de la desaparicin forzada de personas, no es
suficiente la proteccin que pueda dar la normativa penal existente relativa a plagio o
secuestro, tortura, homicidio, entre otras. La desaparicin forzada de personas es un
fenmeno diferenciado caracterizado por la violacin mltiple y continuada de varios
derechos consagrados en la Convencin, pues no slo produce una privacin arbitraria
de la libertad, sino viola la integridad y la seguridad personal y pone en peligro la propia
vida del detenido, colocndolo en un estado de completa indefensin y acarreando otros
delitos conexos.
Por lo anterior, en atencin al artculo I de la Convencin Interamericana sobre

77
Corte Interamericana de Derechos Humanos. Condicin Jurdica y Derechos de los Migrantes

Indocumentados. Opinin Consultiva OC- 18/03 del 17 de septiembre de 2003, prrafo 167, visible en:
http://www.corteidh.or.cr/docs/opiniones/seriea_18_esp.pdf
78
Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Goibur y otros vs Paraguay. Fondo, Reparaciones y
Costas.
Sentencia
de
22
de
septiembre
de
2006,
prrafo
92,
visible
en:
51
Desaparicin Forzada de Personas los Estados deben tipificar el delito de desaparicin

forzada. Esta tipificacin debe hacerse tomando en consideracin -como estndar
mnimo- el artculo II de la citada Convencin, donde se encuentran los elementos que
debe contener el tipo penal en el ordenamiento jurdico interno79, o tambin el artculo
2 de la Convencin Internacional para la Proteccin de Todas las Personas contra las
Desapariciones Forzadas, los cuales establecen, respectivamente:
ARTCULO II
Para los efectos de la presente Convencin, se considera desaparicin forzada la privacin de
la libertad a una o ms personas, cualquiera que fuere su forma, cometida por agentes del
Estado o por personas o grupos de personas que acten con la autorizacin, el apoyo o la
aquiescencia del Estado, seguida de la falta de informacin o de la negativa a reconocer dicha
privacin de libertad o de informar sobre el paradero de la persona, con lo cual se impide el
ejercicio de los recursos legales y de las garantas procesales pertinentes.80
Artculo 2
A los efectos de la presente Convencin, se entender por "desaparicin forzada" el arresto,
la detencin, el secuestro o cualquier otra forma de privacin de libertad que sean obra de
agentes del Estado o por personas o grupos de personas que actan con la autorizacin, el
apoyo o la aquiescencia del Estado, seguida de la negativa a reconocer dicha privacin de
libertad o del ocultamiento de la suerte o el paradero de la persona desaparecida,
sustrayndola a la proteccin de la ley.81
Cabe precisar, que incluso estas dos definiciones convencionales sobre desaparicin
forzada tampoco resuelven el tema central de nuestro problema, pues no establecen
que los particulares, por voluntad propia, tambin pueden cometer la desaparicin
forzada; sin embargo, s son descripciones delictivas ms eficaces que cualquiera de
las previstas en el ordenamiento jurdico mexicano.

79
Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Gmez Palomino vs Per. Fondo, Reparaciones y
Costas. Sentencia de 22 de noviembre de 2005, prrafos 90 a 97, visible en:
80
Op. Cit.
81
Op. Cit.
52
1.8.1 Las normas convencionales no pueden ser fuente directa del derecho penal
Aunque Mxico es parte de dos Tratados internacionales vinculantes en materia de

desaparicin forzada, la Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de
Personas y la Convencin Internacional para la Proteccin de Todas las Personas
contra las Desapariciones Forzadas, que establecen de manera similar lo que debe
entenderse por desaparicin forzada, no se puede aplicar directamente estas
definiciones al derecho interno mexicano en acatamiento al principio de legalidad
en materia penal.
Este principio se presenta conformado por atender en su formulacin clsica, por tres
postulados esenciales: a) Toda aplicacin de una pena supone una ley previa (nulla
poena sine lege); b) la aplicacin de una pena supone la realizacin de la infraccin
prevista en la figura legal (nulla poena sine crimene); y c) la infraccin viene
determinada por la pena legal (nullum crimene sine poena legale) (Chinchn; 2006:
230 y 231).
Ninguna de las dos disposiciones de las Convenciones mencionadas prev sancin
concreta por la comisin de la desaparicin forzada, en consecuencia, las normas
convencionales no pueden ser fuente directa del derecho penal, de modo que si las
mismas obligan en ese sentido al Estado debern ser objeto de desarrollo por una ley
penal. De este modo, ante el desarrollo actual del derecho internacional penal la
exigencia de concrecin del genrico principio nulla poena sine previa lege, faceta
insoslayable del principio de legalidad, queda, en definitiva, en manos de distintos
ordenamientos internos, que necesitaran desarrollar cualquier norma de esta naturaleza
en sus leyes penales internas para dar cumplimiento a este principio (Chinchn; 2006:
239).
Lo anterior, sin embargo, no implica que est vedado para un Estado la posibilidad de
recurrir directamente en el mbito interno a las figuras penales del derecho internacional
53
de los derecho humanos. As, por ejemplo, Costa Rica a la par que su Constitucin
Poltica consagra el principio de legalidad82 su Cdigo Penal prev en su artculo 374:
Artculo 374.Delitos de carcter internacional. Se impondr prisin de diez a quince aos
a quienes dirijan organizaciones de carcter internacional dedicadas a traficar con esclavos,
mujeres o nios, drogas y estupefacientes , o formen parte de ellas, cometan actos de
secuestro extorsivo o terrorismo e infrinjan disposiciones previstas en los tratados suscritos
por Costa Rica para proteger los derechos humanos.83
En cuanto a Mxico, tambin prev en su Constitucin Poltica el principio de

legalidad84, mientras que la Ley Orgnica del Poder Judicial de la Federacin establece
en el artculo 50 cules son los delitos federales; en concreto, la fraccin I, inciso a), de
dicho numeral prev que son delitos del orden federal: los previstos en [] tratados
internacionales85; sin embargo, no precisa la punibilidad que se impondr a dichas
conductas, lo cual los hace tipos penales ineficaces o, como lo ha establecido la Primera
Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin en la Tesis de jurisprudencia: 1a./J.
10/2008,
cuyo
rubro
es
NORMAS
PENALES
EN
BLANCO.
SON
INCONSTITUCIONALES CUANDO REMITEN A OTRAS QUE NO TIENEN EL

CARCTER DE LEYES EN SENTIDO FORMAL Y MATERIAL, se trata de tipos
penales en blanco ya que son supuestos hipotticos en los que la conducta delictiva se
precisa en trminos abstractos y requiere de un complemento para integrarse

82
ARTICULO 28.- Nadie puede ser inquietado ni perseguido por la manifestacin de sus opiniones ni
por acto alguno que no infrinja la ley ARTICULO 39.- A nadie se har sufrir pena sino por delito,
cuasidelito o falta, sancionados por ley anterior y en virtud de sentencia firme dictada por autoridad
competente, previa oportunidad concedida al indiciado para ejercitar su defensa y mediante la necesaria
demostracin de culpabilidad. No constituyen violacin a este artculo o a los dos anteriores, al apremio
corporal en materia civil o de trabajo o las detenciones que pudieren decretarse en las insolvencias,
quiebras o concursos de acreedores. Igualmente el artculo 1 del Cdigo Penal costarricense reitera que:
Nadie podr ser sancionado por un hecho que la ley penal no tipifique como punible ni sometido a penas
o medidas de seguridad que aqulla no haya establecido previamente.
83
84
Artculo 14. []
En los juicios del orden criminal queda prohibido imponer, por simple analoga, y an por mayora de
razn, pena alguna que no est decretada por una ley exactamente aplicable al delito de que se trata.
85
Ley
Orgnica
del
Poder
Judicial
de
la
Federacin,
http://www.diputados.gob.mx/LeyesBiblio/pdf/172.pdf, consultada en enero de 2013.
en
54
plenamente.86
En cualquier caso, las exigencias derivadas del principio de legalidad hacen patente que,
sea cual fuera la tcnica legislativa empleada por cada Estado, la existencia de una
norma de derecho interno que desarrolle las formulaciones del derecho internacional, ya
sea previndolas expresamente o remitiendo a ellas, pero imponiendo una punibilidad
(como el caso de Costa Rica), es un requisito necesario.
Finalmente, corrobora el dficit en la tipificacin mexicana del delito de desaparicin
forzada, el Informe de misin a Mxico del Grupo de Trabajo de la Organizacin de las
Naciones Unidas sobre las Desapariciones Forzadas o Involuntarias de 26 de diciembre
de 2011 87 , al recomendar al pas garantizar la armonizacin de la definicin de
desaparicin forzada en la legislacin penal con lo establecido en la Declaracin y otros
instrumentos internacionales relevantes.

86 Tesis: 1a./J. 10/2008 [J]; 9a. poca; 1a. Sala; S.J.F. y su Gaceta; Tomo XXVII, Febrero de 2008; Pg.
411 NORMAS PENALES EN BLANCO. SON INCONSTITUCIONALES CUANDO REMITEN A
OTRAS QUE NO TIENEN EL CARCTER DE LEYES EN SENTIDO FORMAL Y MATERIAL.
87
Op cit., prrafo 87.
55
CAPTULO 2
LOS
DERECHOS
HUMANOS
EN
LAS
RELACIONES
ENTRE
PARTICULARES. SU CONSTRUCCIN EN EL CASO MEXICANO
56
La formulacin clsica de los derechos fundamentales como lmites frente al poder

pblico resulta insuficiente para dar respuesta a las violaciones de dichos derechos
proveniente de los actos de particulares o grupos de ellos cometidos por propia
autoridad; es decir, sin que necesariamente exista la autorizacin, apoyo o aquiescencia
por parte del Estado. La afirmacin de la incidencia de los derechos humanos en las
relaciones entre particulares es lo que la doctrina alemana ha denominado Drittwirkung
der Grundrechte.
Los derechos humanos son derechos subjetivos y objetivos morales. La funcin
subjetiva implica que se trata de pretensiones oponibles frente al Estado. Mientras que
en su cualidad objetiva, los mismos permean en el resto del sistema jurdico, orientando
e inspirando normas e instituciones pertenecientes al mismo. El adjetivo moral indica
que son anteriores al Estado por ser pretensiones derivadas de principios ticos y es por
ello que constituyen una prueba de legitimidad.
Desde nuestro punto de vista concordante con la anterior definicin, para Jimnez
Campo, un derecho fundamental es ante todo un derecho creado por la Constitucin, y
esto no significa otra cosa [] sino preexistencia del derecho mismo al momento de su
configuracin o delimitacin legislativa.
Luigi Ferrajoli entiende a los derechos fundamentales como todos aquellos derechos
subjetivos que corresponden universalmente a todos los seres humanos en cuanto
dotados del status de personas; entendiendo por derecho subjetivo cualquier expectativa
positiva (de prestaciones) o negativa (de no sufrir lesiones) adscrita a un sujeto por una
norma jurdica; y por status la condicin de un sujeto, prevista a si misma por una norma
jurdica positiva, como presupuesto de su idoneidad para ser titular de situaciones
jurdicas y/o autor de los actos que son ejercicio de stas.
El mismo autor expresa que el paradigma del Estado constitucional de derecho, o sea el
modelo garantista, no es otra cosa que esta doble sujecin del derecho al derecho: la
forma y la sustancia. Por ello, para el tratadista, todos los derechos fundamentales
equivalen a vnculos de sustancia y no de forma, que condicionan la validez sustancial
57
de las normas producidas y expresan, al mismo tiempo, los fines a que est orientado ese
moderno artificio que es el Estado constitucional de derecho. Por lo anterior es que los
derechos fundamentales, precisamente porque estn garantizados para todos y sustrados
a la disponibilidad del mercado y de la poltica, forman la esfera de lo indecidible
(Ferrajoli; 2004: 22 y 23).
Para Robert Alexy existe una relacin entre derechos humanos y democracia, la cual
tiene una doble naturaleza ya que los derechos fundamentales son profundamente
democrticos porque aseguran el desarrollo y la existencia de las personas gracias a las
garantas de los derechos de libertad e igualdad, capaces de mantener estable el
procedimiento democrtico, y porque aseguran las condiciones para el funcionamiento
del proceso democrtico mediante la proteccin de las libertades polticas. Frente a ello,
son profundamente antidemocrticos porque desconfan del proceso democrtico
(Alexy; 2003: 38).
2.1 La eficacia normativa de la Constitucin Poltica

La Constitucin Poltica es la primera de las normas del ordenamiento jurdico entero, es
el documento que irradia efectividad y legitimidad en todo el sistema jurdico, es la ley
superior. Manifestar que la Constitucin es norma jurdica superior significa cuestionar
los esquemas constitucionales que niegan la fuerza vinculante de la norma suprema en
todas las relaciones jurdicas del sistema y que le asignan un papel de mero programa
poltico (Mijangos; 2007: 1). Los derechos fundamentales rigen en cuanto a derecho
vigente en mrito precisamente a la Carta Magna su aplicabilidad se basa justamente en
el hecho de que sta es fuente del derecho y, por lo tanto, se hallen reconocidos por la
Constitucin y por disposiciones de rango constitucional. Por esto su aplicacin, es
decir, el fungir de parmetro de enjuiciamiento en una controversia en la que resulten
relevantes no deriva de la ley, sino directamente de la Constitucin (Mendoza
Escalante; 2005: 22).
En el caso mexicano, existe un paradigma en la aplicacin e interpretacin del derecho a
58
partir de la reforma constitucional en materia de derechos humanos, publicada en el

Diario Oficial de la Federacin el da 10 de junio de 2011, se trata, sin duda alguna, del
cambio constitucional en materia de derechos bsicos ms importante del ltimo siglo,
que representa un nuevo paradigma para el respeto, proteccin, garanta y satisfaccin
de los derechos humanos (Carmona; 2011:39). Siendo uno de los temas ms relevantes
de esta reforma el otorgamiento de rango constitucional a las normas de derechos
humanos previstas en tratados internacionales, lo que crea un bloque constitucional
(normas que integran el texto constitucional) (Ferrer Mac-Gregor; 2011: 315), y
permite que los operadores jurdicos puedan interpretar y aplicar de manera ms
garantista el derecho; es decir, la regulacin jurdica del derecho positivo mismo, no
solo en cuanto a las formas de produccin sino tambin por lo que se refiere a los
contenidos producidos (Ferrajoli, 2004:19).
Lo anterior implica que los derechos humanos contenidos en la Constitucin Federal, la
jurisprudencia emitida por el Poder Judicial de la Federacin, las normas de derechos
humanos previstas en tratados internacionales en los que el Estado mexicano sea parte, y
la jurisprudencia que emita la Corte Interamericana de Derechos Humanos (CoIDH)
conforman un bloque constitucional con valor normativo inmediato y directo, integrando
una unidad exigible o imponible a todos los actos u omisiones que puedan ser lesivos de
derechos fundamentales.

2.2 Posiciones sobre la incidencia los derechos fundamentales en las relaciones
entre particulares
Podemos ubicar dos posiciones generales que aseguran la necesidad de reconocer la
incidencia de los derechos humanos en las relaciones entre particulares. La primera que
parte de las relaciones desiguales de poder y; la segunda, que toma en consideracin la
naturaleza de la propia norma fundamental. Por otro lado, genricamente se han
reconocido dos formas de incidencia de los derechos fundamentales entre particulares, la
directa o in mediata y la indirecta o medita.
59
2.2.1 Relaciones desiguales de poder

La primera posicin parte de las relaciones desiguales de poder en la sociedad,
colocando a ciertos actores en situaciones de privilegio con la consecuente posible
violacin de derechos fundamentales en contra de la parte ms dbil. En definitiva, se
estima en esta postura, que la base de la necesidad de garantizar a los individuos
determinados bienes o mbitos de actuacin deriva de la diferente posicin de poder
social y econmico de unos frente a otros. Ya no cabe solamente la apreciacin de los
poderes pblicos como una instancia capaz de lesionar derechos, sino que existe una
nueva realidad social, en la que la aparicin de la sociedad industrial, y la estructura
econmica que ella conlleva implica el surgimiento de nuevos centros de poder,
susceptibles de ocasionar una lesin de los derechos fundamentales de las personas, lo
que hace necesario una adaptacin de su funcin a las nuevas circunstancias de la vida
social y econmica (Naranjo de la Cruz; 2000: 192 y 193). Es decir, se trata de poderes
privados que operan en el seno de las sociedades y que pasan no solo a ocupar un lugar
relevante en el campo de las relaciones entre particulares, sino que adems inciden en las
decisiones polticas, asumiendo en muchas ocasiones con su actuacin un carcter
pblico evidente. Estas posiciones de privilegio emulan en ocasiones con ventaja al
propio poder pblico en su capacidad erosiva y destructora de la libertad. (De Vega
Garca; 2002: 696).
Al partir del presupuesto de las relaciones desiguales de poder se limitan las
posibilidades del objeto en estudio, ya que la vigencia de los derechos fundamentales
vendra necesariamente determinada por el entorno en el que se desarrolle el derecho o,
ms exactamente, por las caractersticas del sujeto que lo infrinja (Mijangos; 2007: 4 y
5).
Esta interpretacin restrictiva de la eficacia de los derechos humanos entre particulares
excluye injustificadamente del mbito de la Drittwirkung a casos en los que las partes
60
que se enfrentan aparecen ordenadas en un mismo plano, sin relacin alguna de supra
o subordinacin (Naranjo de la Cruz; 227).
Por lo anterior, consideramos que, efectivamente, debe reconocerse una situacin actual
de desigualdad sustancial en el mbito social, poltico y econmico dentro de la
poblacin que crea sujetos fuertes y dbiles, en donde estos ltimos son susceptibles a
que los primeros vulneren en su contra diversos derechos humanos; sin embargo, no
debe reducirse a ese supuesto la procedencia de la incidencia de los derechos
fundamentales en las relaciones entre particulares, pues se estara limitando la eficacia
partiendo solamente del contexto y no de la norma, lo cual adems conlleva subjetividad
en su interpretacin, dependiendo de los vaivenes sociales.
2.2.2 Naturaleza de la norma del derecho fundamental violado

La segunda posicin, a la que nos adherimos, parte del examen de la norma del derecho
fundamental y de aquellas caractersticas que permiten determinar su funcin, alcance y
desenvolvimiento dentro del sistema (Mijangos; 2007: 4), esto es, el alcance de una
norma de derecho fundamental lo obtendremos nicamente a partir, precisamente, de la
norma misma, no del contexto. En otras palabras, no hace falta un desequilibrio del
poder para que se afirme la incidencia de los derechos humanos entre particulares, ya
que el efecto normativo del derecho fundamental se da cuando una conducta de una
relacin jurdica privada est ordenada, prohibida o permitida por aqul (Mendoza
Escalante; 2005: 23).
En ese sentido, los derechos fundamentales tienen doble funcin en el sistema jurdico.
Son derechos subjetivos y derechos objetivos. En su funcin subjetiva la eficacia de los
derechos fundamentales resulta claramente unidireccional, ya que los derechos son
concebidos como inmunidades que nicamente pueden ser oponibles en las relaciones de
desigualdad formal, esto es, relaciones con el Estado (Mijangos; 2007: 6). Mientras que
en su funcin objetiva, los derechos fundamentales se configuran como el elemento
61
material de identificacin de normas de un sistema jurdico (Mijangos; 2007: 6). Se

trata de normas que por su carcter ms abstracto y general, unifican, identifican e
integran a las restantes normas que cumplen funciones ms especficas. Se trata de
verdaderas normas y no simples valores no incorporados en el derecho positivo.
En estos trminos las normas de derechos fundamentales, normas constitucionales por
excelencia, adquieren la multidireccionalidad respecto a todas las relaciones jurdicas,
incluidas las que se conforman entre particulares (Mijangos; 2007: 6). Sin embargo,
debe precisarse, que no todos los derechos fundamentales fundamentales despliegan su
efecto en las relaciones jurdicas privadas, hay algunos que por su propia naturaleza son
oponibles solo al Estado, por ejemplo, el derecho a la nacionalidad, al asilo, a la tutela
jurisdiccional (Mendoza Escalante; 2005: 23).
En consecuencia, bajo esta segunda posicin, los derechos humanos no son derechos
pblicos subjetivos dirigidos, nicamente, frente a los poderes pblicos, sino que
tambin, partiendo de su carcter objetivo, vinculan a los propios particulares con el
alcance que se deduzca en cada caso de la naturaleza de la propia norma constitucional o
convencional.
2.3 La eficacia mediata de los derechos fundamentales en las relaciones entre

particulares
En este modelo de incidencia de los derechos humanos entre particulares se acepta la
incidencia multidireccional de los derechos, pero no de manera directa, sino a partir de
la mediacin legislativa y judicial. Segn esta tesis los derechos fundamentales al ser
desarrollados por la ley deben interpretarse en la forma en que el legislador ha deparado
su contenido, alcances y lmites (Mendoza Escalante; 2005: 4).
En la eficacia mediata se condiciona la operatividad de los derechos fundamentales en
el campo de las relaciones privadas a la mediacin de un rgano del Estado, que s est
62
vinculado directamente a estos derechos. Se requiere concretamente la intervencin del

legislador o la recepcin a travs del juez, en el momento de interpretar la norma
aplicable al caso (Mijangos; 2007: 10).
El objetivo que motiva la aparicin de la eficacia mediata es la idea de la proteccin de
la autonoma de la voluntad como motor del trfico jurdico y del derecho privado en
general. De esta modo, la autonoma de la voluntad implicara, como valor
constitucionalmente protegido, la imposibilidad de una eficacia absoluta de las normas
sobre derechos fundamentales (Naranjo de la Cruz; 173).
Bajo la concepcin de la mediacin legislativa los derechos humanos no generan
inmediatamente desde la propia Constitucin Poltica derechos subjetivos de los
particulares capaces de desplegar su eficacia en las relaciones privadas que mantienen
entre s. Sera la actuacin del legislador la que se encargar de trasladar el contenido
de los derechos fundamentales, o, mejor, de los valores que subyacen a ellos, a las
normas de derecho privado (Naranjo de la Cruz; 180).
No se desdea la intervencin del legislador en la materia, ya que es su tarea primaria
dentro de una democracia es adoptar, desde sus facultades, las medidas necesarias para
la proteccin de derechos frente a los ataques de terceros, lo que es discutible es
pretender transformar la intervencin legislativa en la conditio sine qua non para la
efectividad de los derechos fundamentales en las relaciones entre particulares, de modo
tal que los derechos fundamentales nicamente tendran cabida en la esfera de los
particulares a travs de los productos legislativos (Mijangos; 2007: 12).
En cuanto a la concepcin de la mediacin judicial, los derechos humanos se concretizan
entre particulares al momento que el rgano judicial respectivo aplica dichos derechos
como parmetros interpretativos al resolver los litigios que se le plantean. En esta
posicin se considera preponderante el papel del rgano judicial, ya que el legislador
ordinario no puede abarcar las infinitas posibilidades en que los derechos fundamentales
63
pueden entrar en colisin, sino que es el juez, quien tendr que determinar la incidencia
de los derechos fundamentales (Mijangos; 2007: 14).
Este mecanismo de mediacin judicial en la eficacia de los derechos fundamentales
entre privados se realiza a travs de la obligacin interpretadora del juez, tarea esencial
para el desarrollo y complemento legislativo y jurisprudencial, pero pensar que ese tipo
de eficacia es la que instaura la incidencia de derechos humanos entre particulares
implica que subsiste la afirmacin que no se trata de derechos subjetivos oponibles
frente a los particulares de un modo directo, es decir, que su contenido se puede hacer
valer como lmite a la autonoma de la voluntad.
Segn la doctrina establecida se tendra que los derechos fundamentales desenvolveran
una funcin diferente respecto del legislador como del juez. En el primer caso,
impondran la obligacin de legislar dentro del marco de la Constitucin, en particular,
de conformidad con los derechos fundamentales. En el segundo, stos tendran una
funcin interpretativa que, a su vez, se desplegara en dos formas: como factores de
interpretacin del derecho privado, desde o dentro del espritu de derechos
fundamentales y, por otro parte, a travs de clusulas generales, y los conceptos
jurdicos abiertos (Mendoza Escalante; 2005: 5 y 6); por ello, la ausencia del debido
desarrollo de los derechos fundamentales en la legislacin ordinaria, quedara de esta
forma perfectamente suplida con la insercin en las clusulas generales del derecho
privado de los contenidos esenciales de los propios derechos fundamentales (De Vega
Garca; 2002: 700).
En esencia, no desconocemos la importancia de la eficacia medita de la incidencia de los
derechos fundamentales entre particulares, ya que la mediacin de los rganos
legislativo y judicial es vital para la proteccin, garanta y respeto de los derechos
humanos; sin embargo, este modelo de incidencia condiciona la efectividad de los
mismos a esa mediacin legislativa y judicial previa, lo cual en muchos casos sera
inoperante.
64
2.4 La eficacia inmediata de los derechos fundamentales en las relaciones entre

particulares
En este modelo de incidencia de los derechos humanos entre particulares los derechos
constitucionales seran directamente invocables por su titular como derechos subjetivos,
no admitiendo ms limitaciones que las que pudieran seguirse de la proteccin de un
derecho constitucional de la otra parte del conflicto (Jana; 2004: 11), esto es, el
Drittwirkung en su tesis directa o inmediata reconoce a los derechos constitucionales
como derechos subjetivos directamente oponibles. Consecuentemente, la eficacia
inmediata frente a terceros implica la posibilidad de afirmar la virtualidad directa, sin
mediaciones concretizadoras, de los derechos fundamentales, en tanto que derechos
subjetivos reforzados por la garanta constitucional, frente a las violaciones procedentes
de sujetos privados.
En ese sentido, para Mijangos y Gonzlez los derechos fundamentales no solo se aplican
como parmetro hermenutico, o como desarrollo legislativo, sino que inciden
directamente en las relaciones entre particulares como derechos subjetivos reforzados
constitucionalmente. Sin embargo dicha incidencia no se sostiene de forma hegemnica
y totalizadora sobre todas y cada una de las relaciones que se suceden de conformidad
con el derecho privado, en virtud de que en estas relaciones, a diferencia de las estatales,
normalmente existe otro titular de derechos, provocndose una colisin de los mismos y
la necesaria ponderacin por parte del intrprete. En definitiva, la estructura y contenido
de cada derecho permitir definir qu derechos son solo oponibles frente al Estado y que
otros derechos gozan de multidireccionalidad. (Mijangos; 2007: 21 y 22).
Para otros autores, la colisin de derechos que conlleva la eficacia directa de los
derechos humanos entre particulares justifica la imposicin de un lmite al derecho
fundamental, que deber ser respetuosa con el principio de proporcionalidad (Naranjo
de la Cruz; 230). Apareciendo justificado dicho lmite por la necesidad de garantizar
otro bien o derecho constitucionalmente protegido; ser adecuado, esto es, til para la
65
consecucin del fin propuesto; ser necesario, por no existir otro igualmente apto para
garantizar el bien que se le opone que, sin embargo, no afecte el derecho fundamental en
cuestin o lo haga en menor medida y; finalmente, debe ser proporcional en sentido
estricto, es decir, corresponderse a la importancia que, desde un punto de vista
constitucional, cabe atribuir a cada una de las manifestaciones de los bienes en juego.
(Naranjo de la Cruz; 217).88
En definitiva los derechos fundamentales, en su doble condicin de derechos subjetivos
y normas objetivas del ordenamiento, vinculan de forma inmediata tanto a los
particulares como al conjunto de poderes pblicos en todos los sectores del
ordenamiento jurdico (Naranjo de la Cruz; 212). Esto es, los derechos humanos, en su
doble vertiente, subjetiva y objetiva, constituyen el fundamento del entero rgimen
jurdico y son aplicables en todos los mbitos de actuacin humana de manera

88
En Mxico ya se han fijado criterios respecto a los elementos de que debe contener una ponderacin de
derechos, como lo dispone la tesis del siguiente tenor literal:
Tesis: I.4o.A.60 K
[TA]; 9a. poca; T.C.C.; S.J.F. y su Gaceta; Tomo XXII, Septiembre de 2005; Pg. 1579
TEORA DE LOS PRINCIPIOS. SUS ELEMENTOS.
Conforme a la teora de los principios, cuando dos derechos fundamentales o principios entran en colisin,
los juzgadores deben resolver el problema atendiendo a las caractersticas del caso concreto, ponderando
cul de ellos debe prevalecer y tomando en cuenta tres elementos: I) La idoneidad; II) La necesidad y III)
La proporcionalidad. El primero se refiere a que el principio adoptado como preferente sea el idneo para
resolver la controversia planteada; el segundo consiste en que la limitacin de cierto principio sea
estrictamente necesaria e indispensable, es decir, no debe existir alternativa que sea menos lesiva; y el
tercer elemento se refiere a que debe primar el principio que ocasione un menor dao en proporcin al
beneficio correlativo que se d u obtenga para los dems, en otras palabras, cuanto mayor sea el grado de
no cumplimiento o de afectacin de un principio, tanto mayor debe ser la importancia del cumplimiento
del otro.
CUARTO TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA ADMINISTRATIVA DEL PRIMER CIRCUITO
Incidente de suspensin (revisin) 247/2005. Investigacin Farmacutica, S.A. de C.V. 13 de julio de
2005. Unanimidad de votos. Ponente: Jean Claude Tron Petit. Secretaria: Sandra Ibarra Valdez.
Incidente de suspensin (revisin) 282/2005. Bonaplst, S.A. de C.V. 13 de julio de 2005. Unanimidad de
votos. Ponente: Jess Antonio Nazar Sevilla. Secretario: Ernesto Gonzlez Gonzlez.
Incidente de suspensin (revisin) 292/2005. Laboratorios Keton de Mxico, S.A. de C.V. 10 de agosto de
2005. Unanimidad de votos. Ponente: Jean Claude Tron Petit. Secretario: Alfredo A. Martnez Jimnez.
66
inmediata, al margen del desarrollo legislativo y con la obligacin jurisdiccional de

aplicar directamente los derechos fundamentales en la resolucin de los casos, estos es,
mediante un control difuso y ex officio de constitucionalidad y de convencionalidad en
materia de derechos humanos, al resolver 89 . Por ello, las normas de derechos
fundamentales contenidas en la Constitucin y en tratados internacionales de los que el
Estado mexicano es parte generan, conforme a su naturaleza y tenor literal, derechos
subjetivos oponibles tanto a los poderes pblicos como a los particulares.

89
En ese sentido, a partir de la reforma constitucional en materia de derechos humanos de junio de 2011,
la Suprema Corte de Justicia de la Nacin ha emitido diversas tesis sobre la materia:
TESIS JURISPRUDENCIAL 18/2012 (10a) CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD Y DE
CONVENCIONALIDAD (REFORMA CONSTITUCIONAL DE 10 DE JUNIO DE 2011).
TESIS Nm. LXV/2011 (9)
(PLENO) SENTENCIAS EMITIDAS POR LA
CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS. SON VINCULANTES EN SUS
TRMINOS CUANDO EL ESTADO MEXICANO FUE PARTE EN EL LITIGIO.
TESIS Nm. LXVI/2011 (9)
(PLENO) CRITERIOS EMITIDOS POR LA CORTE
INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS CUANDO EL ESTADO MEXICANO NO FUE
PARTE. SON ORIENTADORES PARA LOS JUECES MEXICANOS SIEMPRE QUE SEAN MS
FAVORABLES A LA PERSONA EN TRMINOS DEL ARTCULO 1 DE LA CONSTITUCIN
FEDERAL.
TESIS Nm. LXVII/2011 (9)
(PLENO) CONTROL DE CONVENCIONALIDAD
EX OFFICIO EN UN MODELO DE CONTROL DIFUSO DE CONSTITUCIONALIDAD.
TESIS Nm. LXVIII/2011 (9)
(PLENO) PARMETRO PARA EL CONTROL DE
CONVENCIONALIDAD EX OFFICIO EN MATERIA DE DERECHOS HUMANOS.
TESIS Nm. LXIX/2011 (9)
(PLENO) PASOS A SEGUIR EN EL CONTROL DE
CONSTITUCIONALIDAD Y CONVENCIONALIDAD EX OFFICIO EN MATERIA DE DERECHOS
HUMANOS.
TESIS Nm. LXX/2011 (9)
(PLENO) SISTEMA DE CONTROL
CONSTITUCIONAL EN EL ORDEN JURDICO MEXICANO.
TESIS Nm. I/2011 (10)
(PLENO) CONTROL DIFUSO.
67
2.5 La jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos sobre la

vigencia de los derechos fundamentales en las relaciones entre particulares
Para el doctor Javier Mijangos y Gonzlez los criterios jurisprudenciales que ha emitido
la Corte Interamericana de Derechos Humanos (CoIDH) sobre la teora de la vigencia de
los derechos fundamentales en las relaciones entre particulares se pueden dividir en tres
fases.
La primera etapa se conforma por una serie de sentencias en donde el anlisis de las
obligaciones de respeto y garanta de los derechos humanos por parte de los Estados,
previstas en el numeral 1.1 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos
(CADH), es el comn denominador.
En el segundo perodo, el carcter de la norma violada es el centro de atencin. Es
precisamente cuando la CoIDH consagra la idea que los derechos humanos previstos en
la CADH son obligaciones erga omnes, oponibles no solo al Estado, sino a particulares,
En la tercera fase se establece de manera definitiva la eficacia directa de los derechos
humanos en las relaciones entre particulares. Dicha etapa est representada por la
Opinin Consultiva 18/03 solicitada por los Estados Unidos Mexicanos sobre la
Condicin Jurdica de los Migrantes Indocumentados.
Los casos Velzquez Rodrguez contra Honduras90 y Godnez Cruz contra Honduras91
son los primeros dos asuntos contenciosos que la CoIDH resolvi y conden al Estado,
versando, precisamente, sobre la desaparicin forzada de los seores Manfredo
Velzquez92 y Sal Godnez Cruz93, respectivamente.

90
Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Velsquez Rodrguez vs Honduras. Fondo. Sentencia
91
Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Godnez Cruz vs Honduras. Fondo. Sentencia de 20
de enero de 1989, visible en: http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_05_esp.pdf
92
Manfredo Velsquez, estudiante de la Universidad Nacional Autnoma de Honduras, "fue apresado en
forma violenta y sin mediar orden judicial de captura, por elementos de la Direccin Nacional de
Investigacin y del G-2 (Inteligencia) de las Fuerzas Armadas de Honduras". El apresamiento haba tenido
lugar en Tegucigalpa, el 12 de septiembre de 1981 en horas de la tarde. Los denunciantes declararon que
68
En ambos casos, como en otros94, la CoIDH ha dicho que toda pretensin de que se ha
lesionado algn derecho previsto en la Convencin Americana de Derechos Humanos
(CADH), implica necesariamente que se ha infringido tambin el artculo 1.1 de dicha
Convencin.
El numeral 1.1 del Pacto de San Jos de Costa Rica establece:
ARTCULO 1.- Obligacin de Respetar los Derechos
1. Los Estados Partes en esta Convencin se comprometen a respetar los derechos y
libertades reconocidos en ella y a garantizar su libre y pleno ejercicio a toda persona que este
sujeta a su jurisdiccin, sin discriminacin alguna por motivos de raza, color, sexo, idioma,
religin, opiniones polticas o de cualquier otra ndole, origen nacional o social, posicin
econmica, nacimiento o cualquier otra condicin social.
La primera obligacin, asumida por los Estados partes, en los trminos del citado
artculo, es la de respetar los derechos y libertades reconocidos en la CADH. El
ejercicio de la funcin pblica tiene lmites que derivan de que los derechos humanos
son inherentes a la dignidad humana y, en consecuencia, superiores al poder del Estado.

varios testigos oculares manifestaron que fue llevado junto con otros detenidos a las celdas de la II
Estacin de la Fuerza de Seguridad Pblica ubicadas en el Barrio El Manchn de Tegucigalpa, donde fue
sometido a "duras interrogaciones bajo crueles torturas, acusado de supuestos delitos polticos". Agrega la
denuncia que el 17 de septiembre de 1981 fue trasladado al I Batalln de Infantera donde prosiguieron los
interrogatorios y que, a pesar de esto, todos los cuerpos policiales y de seguridad negaron su detencin.
93
Sal Godnez Cruz desapareci el 22 de julio de 1982, despus de haber salido de su casa en
motocicleta a las 6:20 a.m. rumbo al Instituto Prevocacional "Julia Zelaya" en Monjars de Choluteca,
donde trabajaba como profesor. De acuerdo con lo denunciado, un testigo habra visto a una persona cuya
descripcin coincida con la de Godnez en el momento de ser detenido por un hombre que vesta
uniforme militar, acompaado por dos personas vestidas de civil, quienes lo habran introducido, junto con
su motocicleta, en un vehculo de doble cabina sin placas. Segn algunos vecinos, la casa de Godnez
haba sido vigilada, presumiblemente por agentes de investigacin, en los das anteriores a su
desaparicin.
94
Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso de la Panel Blanca (Paniagua Morales y otros vs
Guatemala). Fondo. Sentencia de 8 de marzo 1998, prrafos 174 y 175, visible en:
Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Bmaca Velsquez vs Guatemala. Fondo. Sentencia de
25
de
noviembre
de
2000,
prrafos
210
y
213
visible
en:
http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/Seriec_70_esp.pdf
69
Mientras que la segunda obligacin de los Estados parte es la de garantizar el libre y

pleno ejercicio de los derechos reconocidos en ese instrumento internacional. Esta
obligacin implica el deber de los Estados de organizar todo el aparato gubernamental y,
en general, todas las estructuras a travs de las cuales se manifiesta el ejercicio del poder
pblico, de manera tal que sean capaces de asegurar jurdicamente el libre y pleno
ejercicio de los derechos humanos. Como consecuencia de esta obligacin los Estados
deben prevenir, investigar y sancionar toda violacin de los derechos reconocidos por la
Convencin y procurar, adems, el restablecimiento, si es posible, del derecho
conculcado y, en su caso, la reparacin de los daos producidos por la violacin de los
derechos humanos.
Para la CoIDH es claro que, en principio, es imputable al Estado toda violacin a los
derechos reconocidos por la CADH cumplida por un acto del poder pblico. En efecto,
un hecho ilcito violatorio de los derechos humanos que inicialmente no resulte
imputable directamente a un Estado, por ejemplo, por ser obra de un particular o por no
haberse identificado al autor de la transgresin, puede acarrear la responsabilidad
internacional del Estado, no por ese hecho en s mismo, sino por la falta de debida
diligencia para prevenir la violacin o para tratarla en los trminos requeridos por la
Convencin (Casos Velzquez Rodrguez contra Honduras95 y Godnez Cruz contra
Honduras96).
En esta primera etapa de la evolucin de la jurisprudencia sobre la incidencia de los
derechos fundamentales en las relaciones entre particulares, lo decisivo, para la CoIDH,
es dilucidar si una determinada violacin a los derechos humanos reconocidos por la
CADH ha tenido lugar con el apoyo o la tolerancia del poder pblico o si ste ha actuado
de manera que la transgresin se haya cumplido en defecto de toda prevencin o
impunemente.

95
96
Op cit., prrafo 172.

Op cit., prrafo 182.
70
Con el caso Blake vs Guatemala97 -otro asunto relacionado con desaparicin forzada-98,
la CoIDH inaugura una etapa de su jurisprudencia en la que el estudio del carcter de la
norma violada se convertir en el argumento de fondo para afirmar la Drittwirkung de
los derechos previstos en la Convencin (Mijangos; 2007: 11). Esto es, que los
derechos humanos son obligaciones erga omnes, es decir, oponibles a todas las personas,
tanto al Estado como a particulares; adems de tener algunos la calidad de normas de ius
cogens. Esto ltimo ser motivo de estudio en el siguiente captulo.
Dentro de esta sentencia, el Juez Antonio Augusto Canado Trindade emite un voto
razonado, en el cual se pronuncia en el sentido que existe una evolucin doctrinal que
desmitifica ciertos postulados como verdades eternas e inmutables, cuando son, ms
bien, producto de su tiempo, o sea, soluciones jurdicas encontradas en determinada
etapa de la evolucin del derecho, conforme a las ideas prevalecientes en la poca.
Apuntando todo ese dinamismo jurdico en la direccin de la consagracin de
obligaciones erga omnes de proteccin, es decir, obligaciones atinentes a la proteccin
de los seres humanos debidas a la comunidad internacional como un todo. A su juicio, la
consagracin de obligaciones erga omnes de proteccin, como manifestacin de la
propia emergencia de normas imperativas de derecho internacional como la
desaparicin forzada que tiene el carcter de ius cogens- representara la superacin del
patrn erigido sobre la autonoma de la voluntad del Estado99.
Este argumento del Juez Canado es retomado por la CoIDH en la Resolucin de 18 de
junio de 2002 sobre Medidas Provisionales en el caso de la Comunidad de Paz de San

97

98
Los hechos estn relacionados con el secuestro y asesinato del seor Nicholas Chapman Blake por
agentes del Estado guatemalteco el 28 de marzo de 1985 y la desaparicin que se prolong durante un
perodo mayor de siete aos, hasta el 14 de junio de 1992.
99
Voto razonado del Juez A. A. Canado Trindade, prrafos 26 a 30. Corte Interamericana de Derechos
Humanos. Caso Blake vs Guatemala. Fondo. Sentencia de 24 de enero de 1998, visible en:
71
Jos de Apartad contra Colombia100, en el que el Tribunal internacional considera que,

para tornar efectivos los derechos consagrados en la Convencin Americana, el Estado
Parte tiene la obligacin, erga omnes, de proteger a todas las personas que se encuentren
bajo su jurisdiccin. Esto significa, a juicio de la Corte, que dicha obligacin general se
impone no slo en relacin con el poder del Estado sino tambin en relacin con
actuaciones de terceros particulares.101
En la misma resolucin de Medidas Provisionales, el Juez Canado, siendo consecuente
con su postura doctrinal, manifestada en el Caso Blake vs Guatemala, emite un voto
concurrente y expresa que se trata, a su modo de ver, de un caso que requiere
claramente el reconocimiento de los efectos de la Convencin Americana vis--vis
terceros (el Drittwirkung), sin el cual las obligaciones convencionales de proteccin se
reduciran a poco ms que letra muerta102.
En uso de su facultad consultiva, el 17 de septiembre de 2003, la CoIDH emite la
Opinin Consultiva OC-18/03103, solicitada por los Estados Unidos Mexicanos, sobre la
Condicin Jurdica y Derechos de los Migrantes Indocumentados104. Con este criterio

100
Corte Interamericana de Derechos Humanos. Medidas Provisionales. Caso de la Comunidad de Paz de

San Jos de Apartad vs Colombia. Resolucin de 18 de junio de 2002, visible en:
http://www.corteidh.or.cr/docs/medidas/apartado_se_03.pdf
101
Ibd., prrafo 11.
102
Op cit., prrafo 14 del Voto Concurrente del Juez A. A. Canado Trindade.
103
Indocumentados. Opinin Consultiva OC- 18/03 del 17 de septiembre de 2003, visible en:
104
El antecedente de esta Opinin Consultiva, de acuerdo con el Doctor Javier Mijangos y Gonzlez, se
origina en Marzo de 2002, cuando el Tribunal Supremo Estadounidense decidi, en el caso Hoffman
Plastic Compounds v. National Labor Relations Board, que un trabajador indocumentado no tenia derecho
al pago de salarios cados o de tramitacin, despus de ser despedido ilegalmente por intentar ejercer
derechos otorgados por la legislacin laboral, la National Labors Relations Act. El Tribunal Supremo
sostuvo que la prohibicin de trabajar sin autorizacin prevista en la Ley de Inmigracin, prevaleca sobre
el derecho de formar y ser parte de un sindicato.
La decisin en el caso Hoffman Plastic Compounds fue adoptada por mayora de 5 a 4 votos. El
autor del voto disidente fue el juez S. G. Breyer, el ultimo de los miembros del Tribunal nombrado en la
era Clinton. ste seal que permitir a los migrantes en situacin irregular el acceso a los mismos recursos
legales que tienen los ciudadanos es la nica forma de asegurar la proteccin de sus derechos. El juez
Breyer analiz cuidadosamente el posible impacto de la decisin sobre los trabajadores en situacin
irregular, indicando que si trabajadores indocumentados no pueden recibir el pago de salarios cados al ser
despedidos ilegalmente, los empleadores despedirn a tales trabajadores cuando intente sindicalizarse, ya
que no habr consecuencia alguna para el empleador, al menos en la primera vez que utilice este mtodo.
Clculos conservadores sugieren que hay al menos 5.3 millones de migrantes en situacin
irregular trabajando en los Estados Unidos, y que 3 millones de ellos provienen de Mxico. Frente a tal
escenario, la alarma fue inmediata en el gobierno mexicano, ms an si se tiene en cuenta que las remesas
72
jurisprudencial se establece de manera definitiva dentro del Sistema Interamericano de

Derechos Humanos la eficacia directa de los derechos fundamentales en las relaciones
entre particulares.
En una primera postura dentro de la Opinin Consultiva, la CoIDH dice que el principio
fundamental de la igualdad y no discriminacin alcanza a todos los Estados y acarrea
obligaciones erga omnes de proteccin que generan efectos respecto a terceros, inclusive
particulares105.
En seguida, al hablar directamente de la eficacia de los derechos fundamentales en las
relaciones entre particulares, la CoIDH manifiesta que de la obligacin positiva de
asegurar la efectividad de los derechos humanos protegidos, que existe en cabeza de los
Estados, se derivan efectos en relacin con terceros (erga omnes). Dicha obligacin ha
sido desarrollada por la doctrina jurdica y particularmente, por la teora del
Drittwirkung, segn la cual los derechos fundamentales deben ser respetados tanto por
los poderes pblicos como por los particulares en relacin con otros particulares. Siendo
de esta manera, como la obligacin de respeto y garanta de los derechos humanos, que
normalmente tiene sus efectos en relaciones entre los Estados y las personas sometidas a
su jurisdiccin, tambin proyecta sus efectos en las relaciones interindividuales106.
En ese tenor, las consecuencias de la Opinin Consultiva 18/03 van ms all de la
obligacin del Estado de disponer de los medios necesarios para evitar o reparar las
lesiones de derechos en las relaciones privadas. La Corte Interamericana declara
rotundamente y sin ningn gnero de dudas, como lo vena haciendo desde la segunda

de dinero que los mexicanos residentes en los Estados Unidos mandan a sus familias en Mxico constituye
uno de los mayores ingresos de la economa mexicana.
As pues, solo dos meses despus del fallo, recado en el caso Hoffman Plastic Compounds, el
gobierno mexicano decidi solicitar una opinin consultiva a fin de que la Corte Interamericana
dilucidara diversas cuestiones que implicaban la interpretacin del principio de igualdad y el deber de
respeto de los derechos fundamentales previstos en la Convencin Americana. El gobierno mexicano, en
su escrito de observaciones, no hace referencia expresa a la sentencia del Tribunal Supremo, aunque
resulta patente que el escrito est estructurado como contestacin a cada uno de los puntos resueltos por el
mximo tribunal estadounidense. (Mijangos; 2007: 16 y 17).
105
Op. Cit., prrafos 100 a 110.
106
Op. Cit., prrafos 140 a 146.
73
poca de la jurisprudencia, que los derechos fundamentales son lmites directos al actuar
de los particulares (Mijangos; 2007: 21 y 22). Los criterios plasmados en la Opinin
Consultiva son reiterados posteriormente en otros casos contenciosos que resuelve la
CoIDH107.
Mencin especial y de gran relevancia para este trabajo merece lo que en el Caso de Las
Masacres de Ituango vs Colombia 108 manifest la CoIDH, al reconocer que los
particulares por s mismos tambin pueden violar derechos humanos, indicando, inter
alia, lo siguiente:
135. La falta de efectividad en la desarticulacin de las estructuras paramilitares surge
adems de las motivaciones y caractersticas de la legislacin adoptada a partir de 1989
(supra prr. 125.4 a 125.22), as como tambin del anlisis de la intensidad cuantitativa y
cualitativa de violaciones de derechos humanos cometidas por paramilitares en la poca de
los hechos y en aos subsiguientes, actuando por s mismos o con la aquiescencia o
colaboracin de agentes estatales.109
Finalmente, donde se expresa un reconocimiento pleno y consolidado dentro del Sistema

Interamericano de Derechos Humanos sobre la vigencia de los derechos fundamentales
entre particulares es en los casos Valle Jaramillo y otros vs Colombia110 (prrafo 78) y
Gonzlez y otras (Campo Algodonero) vs Mxico111 (prrafo 280), al reconocer que el
Estado no puede ser responsable por cualquier violacin de derechos humanos
cometidas entre particulares, esto es, aunque un acto, omisin o hecho de un particular
tenga como consecuencia jurdica la violacin de determinados derechos humanos de
otro particular, aquel no es automticamente atribuible al Estado:

107
Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso de la Masacre de Mapiripn vs Colombia. Sentencia

de
15
de
septiembre
de
20005,
prrafo
111,
visible
en:
108
Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso de las Masacres de Ituango vs Colombia. Sentencia
109
110
Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Valle Jaramillo y otros vs Colombia. Fondo,
Reparaciones
y
Costas.
Sentencia
de
27
de
noviembre
2008,
visible
en:
111
Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Gonzlez y otras (Campo Algodonero) vs
Mxico. Excepcin Preliminar, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 16 de noviembre de 2009,
visible en: http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_205_esp.pdf
74
En concreto en el caso Valle Jaramillo y otros vs Colombia seal:

78. Por otro lado, la Corte ha reconocido que un Estado no puede ser responsable por
cualquier violacin de derechos humanos cometida entre particulares dentro de su
jurisdiccin. Es decir, aunque un acto, omisin o hecho de un particular tenga como
consecuencia jurdica la violacin de determinados derechos humanos de otro particular,
aqul no es automticamente atribuible al Estado, pues debe atenderse a las circunstancias
particulares del caso y a la concrecin de dichas obligaciones de garanta. En efecto, el
carcter erga omnes de las obligaciones convencionales de garanta a cargo de los Estados no
implica una responsabilidad ilimitada de stos frente a cualquier acto o hecho de particulares,
pues sus deberes de adoptar medidas de prevencin y proteccin de los particulares en sus
relaciones entre s se encuentran condicionados al conocimiento de una situacin de riesgo
real e inmediato para un individuo o grupo de individuos determinado y a las posibilidades
razonables de prevenir o evitar ese riesgo.112
Mientras que en el caso Gonzlez y otras (Campo Algodonero) vs Mxico indic:

280. Ahora bien, conforme a jurisprudencia de la Corte es claro que un Estado no puede ser
responsable por cualquier violacin de derechos humanos cometida entre particulares
dentro de su jurisdiccin. En efecto, las obligaciones convencionales de garanta a cargo de
los Estados no implican una responsabilidad ilimitada de los Estados frente a cualquier acto o
hecho de particulares, pues sus deberes de adoptar medidas de prevencin y proteccin de los
particulares en sus relaciones entre s se encuentran condicionados al conocimiento de una
situacin de riesgo real e inmediato para un individuo o grupo de individuos determinado y a
las posibilidades razonables de prevenir o evitar ese riesgo. Es decir, aunque un acto u
omisin de un particular tenga como consecuencia jurdica la violacin de determinados
derechos humanos de otro particular, aqul no es automticamente atribuible al Estado,
pues debe atenderse a las circunstancias particulares del caso y a la concrecin de dichas
obligaciones de garanta.113
El desarrollo de criterios jurisprudenciales dentro de la Corte Interamericana de

Derechos Humanos relativos a la eficacia de los derechos fundamentales en las
relaciones entre particulares ha sido fijado desde el primer asunto contencioso que
resolvi, y ha ido evolucionando constantemente, a travs de diversas etapas, hasta

112
113
Ibd.
75
reconocer hoy en da de manera plena los efectos de la Convencin Americana vis-a-vis

terceros.
2.5.1 La naturaleza obligatoria y orientadora de la jurisprudencia de la Corte

Interamericana de Derechos Humanos para Mxico
Diversos sucesos trascendentes tanto en materia legislativa como judicial han permeado
en el sistema jurdico mexicano en aos recientes. Uno de ellos es el referente a las
reformas constitucionales en materia de derechos humanos publicadas en el Diario
Oficial de la Federacin el da 10 de junio de 2011 y; otro, tiene que ver con lo resuelto
por el Mximo Tribunal del pas en el expediente varios 912/2010, relativo a la
instruccin ordenada por el Tribunal Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin,
en la resolucin de fecha siete de septiembre de dos mil diez, dictada dentro del
expediente varios 489/2010.
En la supracitada resolucin del expediente varios 912/2010, la Suprema Corte de
Justicia de la Nacin estableci como obligacin concreta que debe realizar el Poder
Judicial, derivada de la sentencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos en el
caso Rosendo Radilla, el que los jueces debern llevar a cabo un control de
convencionalidad ex officio en un modelo de control difuso de constitucionalidad, esto,
en palabras del Mximo Tribunal, deriva de los primeros tres prrafos del artculo 1 de
la Constitucin Federal114.

114
Artculo 1o. En los Estados Unidos Mexicanos todas las personas gozarn de los derechos humanos
reconocidos en esta Constitucin y en los tratados internacionales de los que el Estado Mexicano sea
parte, as como de las garantas para su proteccin, cuyo ejercicio no podr restringirse ni suspenderse,
salvo en los casos y bajo las condiciones que esta Constitucin establece.
Las normas relativas a los derechos humanos se interpretarn de conformidad con esta Constitucin y con
los tratados internacionales de la materia favoreciendo en todo tiempo a las personas la proteccin ms
amplia.
Todas las autoridades, en el mbito de sus competencias, tienen la obligacin de promover, respetar,
proteger y garantizar los derechos humanos de conformidad con los principios de universalidad,
interdependencia, indivisibilidad y progresividad. En consecuencia, el Estado deber prevenir, investigar,
sancionar y reparar las violaciones a los derechos humanos, en los trminos que establezca la ley.
76
El control de convencionalidad, es el acto de revisin o fiscalizacin de la sumisin de

las normas nacionales, a la Convencin Americana de Derechos Humanos, y a la
exgesis que a este instrumento da la Corte Interamericana de Derechos Humanos
(Pedro Sages; 2010: 120), nosotros agregaramos que a ese acto de confrontacin
normativa tambin se le deben sumar todos aquellas normas de derechos humanos
previstas en cualquier tratado internacional que el Estado mexicano haya suscrito y
ratificado, no solo el Pacto de San Jos. En palabras de Eduardo Ferre Mac-Gregor
consiste en el deber de los jueces nacionales, de realizar un examen de compatibilidad
entre los actos y normas nacionales, y la CADH, sus protocolos adicionales, y la
jurisprudencia de la Corte IDH que interpreta ese corpus iuris interamericano (Ferrer
Mac-Gregor; 2011: 371).
Es as como en julio de 2011, el Pleno de la Suprema Cote de Justicia de la Nacin
emiti la tesis nmero LXVIII/2011 (9), cuyo rubro es PARMETRO PARA EL
CONTROL DE CONVENCIONALIDAD EX OFFICIO EN MATERIA DE
DERECHOS HUMANOS, en donde recoci expresamente que dentro de los
parmetros para ejercer el control de convencionalidad en materia de derechos humanos,
los Poderes Judiciales deben acatar los criterios vinculantes de la Corte Interamericana
de Derechos Humanos derivados de las sentencias en las que el Estado Mexicano haya
sido parte, y considerar los criterios orientadores de la jurisprudencia y precedentes de la
citada Corte, cuando el Estado Mexicano no haya sido parte. Siendo del siguiente tenor
literal dicha tesis:
TESIS Nm. LXVIII/2011 (9)
(PLENO)
PARMETRO PARA EL CONTROL DE CONVENCIONALIDAD EX OFFICIO EN

MATERIA
DE
DERECHOS
HUMANOS.
El
mecanismo
para
el
control
de
convencionalidad ex officio en materia de derechos humanos a cargo del Poder Judicial debe
ser acorde con el modelo general de control establecido constitucionalmente. El parmetro de
anlisis de este tipo de control que debern ejercer todos los jueces del pas, se integra de la
77
manera siguiente: a) todos los derechos humanos contenidos en la Constitucin Federal (con
fundamento en los artculos 1 y 133), as como la jurisprudencia emitida por el Poder
Judicial de la Federacin; b) todos los derechos humanos contenidos en tratados
internacionales en los que el Estado Mexicano sea parte; c) los criterios vinculantes de la
Corte Interamericana de Derechos Humanos derivados de las sentencias en las que el Estado
Mexicano haya sido parte, y d) los criterios orientadores de la jurisprudencia y precedentes
de la citada Corte, cuando el Estado Mexicano no haya sido parte.115
Varios 912/2010. 14 de julio de 2011. Mayora de siete votos; votaron en contra: Sergio
Salvador Aguirre Anguiano, Jorge Mario Pardo Rebolledo con salvedades y Luis Mara
Aguilar Morales con salvedades. Ausente: Margarita Beatriz Luna Ramos. Ponente:
Margarita Beatriz Luna Ramos. Encargado del engrose: Jos Ramn Cosso Daz.
Secretarios: Ral Manuel Meja Garza y Laura Patricia Rojas Zamudio.
En consecuencia, es un avance sustancial que Mxico, recientemente, va la Suprema

Corte de Justicia de la Nacin, haya reconocido la obligatoriedad de la aplicacin de la
jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos cuando el Estado haya
sido parte en la sentencia; sin embargo, consideramos que no tendran porque tener solo
una naturaleza orientadora los criterios jurisprudenciales donde el Estado no haya sido
parte, pues ello dotara de mayores elementos para la proteccin, garanta, respeto y
promocin de los derechos humanos, permeando al sistema jurdico de mayor solides y
contenidos.
2.6 La jurisprudencia mexicana sobre la vigencia de los derechos humanos en las

relaciones entre particulares
Una de las instituciones jurdicas ms relevantes para la aplicacin e interpretacin del
derecho es la Jurisprudencia.
La palabra jurisprudencia tiene diversas acepciones. Para Covin, citado por Rafael De
Pina Vara la jurisprudencia es la interpretacin que la autoridad judicial da

115
78
ordinariamente a una ley, y as se opone la jurisprudencia a la doctrina como expresin

de la ciencia (De Pina; 1999: 340).
El autor Leonel Pereznieto Castro dice que entendemos por jurisprudencia en sentido
estricto la forma de manifestacin del Derecho que se realiza a travs del ejercicio de la
jurisdiccin, en virtud de una sucesin armnica de decisiones de los tribunales
(Pereznieto; 1995: 137).
Eduardo Garca Mynez dice que la palabra jurisprudencia posee dos acepciones En
una de ellas equivale a ciencia del derecho o teora del orden jurdico positivo. En la otra
sirve para designar el conjunto de principios y doctrinas contenidas en las decisiones de
los tribunales (Garca; 1992: 68).
Un concepto dado por la Suprema Corte de Justicia de la Nacin refiere a que es el
conjunto de reglas o normas que la autoridad jurisdiccional que cuenta con atribuciones
al respecto, deriva de la interpretacin de determinadas prevenciones del derecho
positivo, que precisan el contenido que debe atribuirse y el alcance que debe darse a
stas, y que, al ser reiteradas cierto nmero de veces en sentido uniforme, no
contrariado, son obligatorias para quien deba decidir casos concretos regidos por
aquellas prevenciones (SCJN; 2000: 175).
En Mxico, se encuentra regulada la forma de creacin e integracin de la jurisprudencia
conforme a la Ley de Amparo 116 , la cual puede ser por reiteracin de criterios,
contradiccin de tesis y por sustitucin. En cuanto a la que se genera por reiteracin de
criterios, se necesitan cinco sentencias no interrumpidas por otra en contrario, resueltas
en diferentes sesiones. Por lo que hace a la que se genera por contradiccin de tesis, sta
se establece al dilucidar los criterios discrepantes sostenidos entre las Salas de la
Suprema Corte de Justicia de la Nacin, entre los Plenos de Circuito o entre los
tribunales colegiados de circuito. Finalmente la jurisprudencia por sustitucin es aquella
que por reiteracin o contradiccin establezcan el pleno o las salas de la Suprema Corte
de Justicia de la Nacin, as como los Plenos de Circuito.

116
Artculos 215 a 230.
79
Adems de lo anterior, recordemos que en el caso mexicano, como lo dijimos en el

anterior tema, la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos es
obligatoria cuando el Estado mexicano haya sido parte en las sentencias de las que
deriva, mientras que ser orientadora cuando el Estado no haya sido parte en las mismas.
En consecuencia, al hablar de la jurisprudencia en este tema estaremos haciendo
referencia tanto a la jurisprudencia como tal, como a las tesis aisladas emitidas por el
Poder Judicial de la Federacin, al tratarse ambas, en sentido amplio, de interpretaciones
de la ley.
2.6.1 Amparo en Revisin 2/2000. El ilcito constitucional. Precedente

importante en Mxico
La sentencia del Amparo en Revisin 2/2000, resuelto por la Segunda Sala de la
Suprema Corte de Justicia de la Nacin, en fecha 11 de octubre de 2000, es un
precedente fundamental en el sistema jurdico mexicano sobre la incidencia de los
derechos fundamentales en las relaciones entre particulares, partiendo, desde nuestro
punto de vista, de una eficacia inmediata y de la propia naturaleza de la norma del
derecho fundamental (no de relaciones desiguales de poder).
La sentencia tiene como antecedente un juicio de divorcio necesario en el cual uno de
los cnyuges present como prueba una cinta de audio que contena la grabacin de una
conversacin telefnica entre su esposa y una tercera persona. El Juez de primera
instancia no admiti la prueba y el actor interpuso recurso de apelacin contra dicha
resolucin. La Sala Regional Familiar del Tribunal Superior de Justicia del Estado de
Mxico que conoci del asunto revoc el auto y orden que se admitiera la prueba.
Esta ltima resolucin fue impugnada va juicio de amparo, el cual se sustanci ante al
Juez Primero de Distrito en Materias de Amparo y Juicios Civiles Federales en el Estado
de Mxico, quien concedi al amparo a la quejosa bajo el argumento que la grabacin en
cinta magnetofnica de una conversacin telefnica no es una prueba permitida por la
80
ley, pues al ser obtenida interviniendo una llamada telefnica vulner el derecho a las
comunicaciones privadas de la agraviada, previsto en el artculo 16 constitucional. Ante
esta sentencia, el cnyuge que haba presentado la citada prueba -ahora en calidad de
tercero perjudicado-, interpuso recurso de revisin, del cual result competente para
conocer la Segunda Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin al realizarse una
interpretacin directa del artculo 16 constitucional.
En la sentencia emitida por la Segunda Sala del Mximo Tribunal del pas, ste se
propone dilucidar si el derecho a la privaca de las comunicaciones, establecido en los
prrafos noveno y dcimo del artculo 16 de la Constitucin Poltica, puede ser
conculcado por una autoridad o constituir una ilicitud constitucional a cargo de
particulares. Estableciendo como premisa que el ilcito constitucional existe ante la
omisin de los actos ordenados o la ejecucin de los actos prohibidos por la
Constitucin (SCJN; 2000: 71).
Agrega adems la Suprema Corte de Justicia de la Nacin que para determinar si los
particulares pueden cometer un ilcito constitucional, debe dilucidarse, en primer
trmino, el sentido normativo del contenido constitucional, es decir, si del texto de la
norma constitucional se desprenden principios universales dirigidos tanto a las
autoridades como a particulares (SCJN; 2000: 71). Es aqu, donde el Mximo Tribunal
reconoce la eficacia normativa de la Ley Fundamental, y que se debe atender a la
naturaleza de la propia norma violada para saber si tiene efectos multidireccionales, es
decir, tambin oponibles a particulares.
Concluye la Suprema Corte de Justicia de la Nacin que los deberes previstos en la
Constitucin vinculan tanto a las autoridades como a los gobernados, toda vez que tanto
unos como otros pueden ser sujetos activos en la comisin del ilcito constitucional con
total independencia del procedimiento que se prevea para el resarcimiento
correspondiente (SCJN; 2000: 72).
81
Lo anterior trajo como consecuencia que el Mximo Tribunal del pas resolviera en el
caso concreto que toda vez que la grabacin se obtuvo mediante la intervencin de una
comunicacin privada sin cumplir con los requisitos que fija la Constitucin Poltica,
conducta que entraa un ilcito constitucional, implica que no puede ser admitida y
valorada como prueba por la autoridad, porque al haberse obtenido de esa manera no es
admisible en trminos de la ley procedimental, pues de lo contrario se convalidara un
hecho que en s mismo es ilcito. De esta resolucin derivaron dos tesis aisladas sobre el
ilcito constitucional, reconociendo que los particulares pueden cometerlo.117

2.6.2 Amparo Directo en Revisin 1621/2010. Se reconoce jurisprudencialmente
la vigencia de los derechos fundamentales entre particulares.
La sentencia del Amparo Directo en Revisin 1621/2010, resuelta por la Primera Sala de
la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, en fecha 15 de junio de 2011, sigue la misma
lnea argumentativa sobre la incidencia de los derechos fundamentales en las relaciones
entre particulares, partiendo nuevamente, desde nuestro punto de vista, de la eficacia
directa y de la propia naturaleza de la norma del derecho fundamental vulnerado, aunque
se reconoce que las relaciones de desigualdad conforman posiciones de privilegio para
una de las partes, pueden conllevar la posible violacin de derechos fundamentales en

117
Tesis: 2a. CLX/2000.
[TA]; 9a. poca; 2a. Sala; S.J.F. y su Gaceta; Tomo XII, Diciembre de 2000; Pg. 428
COMUNICACIONES PRIVADAS. EL DERECHO A SU INVIOLABILIDAD, CONSAGRADO EN
EL ARTCULO 16, PRRAFO NOVENO, DE LA CONSTITUCIN FEDERAL, ES OPONIBLE
TANTO A LAS AUTORIDADES COMO A LOS GOBERNADOS, QUIENES AL TRANSGREDIR
ESTA PRERROGATIVA INCURREN EN LA COMISIN DE UN ILCITO CONSTITUCIONAL.
Tesis: 2a. CLXI/2000
[TA]; 9a. poca; 2a. Sala; S.J.F. y su Gaceta; Tomo XII, Diciembre de 2000; Pg. 428
COMUNICACIONES PRIVADAS. LAS PRUEBAS OFRECIDAS DENTRO DE UN JUICIO CIVIL,
OBTENIDAS POR UN GOBERNADO SIN RESPETAR LA INVIOLABILIDAD DE AQULLAS,
CONSTITUYEN UN ILCITO CONSTITUCIONAL, POR LO QUE RESULTAN CONTRARIAS A
DERECHO Y NO DEBEN ADMITIRSE POR EL JUZGADOR CORRESPONDIENTE.
82
detrimento de la parte ms dbil. En esta sentencia, el Mximo Tribunal del pas retoma
el precedente del ilcito constitucional establecido en el Amparo en Revisin 2/2000, pero lo desarrolla ms ampliamente y, a partir de la misma se establece
jurisprudencialmente la vigencia de los derechos fundamentales entre particulares.
La sentencia tiene como antecedente un juicio ordinario civil en el que el seor A
demando el divorcio necesario, la declaracin de la prdida de la patria potestad de la
seora B, la custodia definitiva y pensin alimenticia de sus cuatro menores hijos,
indemnizacin por daos y perjuicios, revocacin de donaciones y, por ltimo, que se
declarase judicialmente impedida a la seora B para contraer matrimonio con un
tercero con el que presuntamente cometi adulterio. De dicho juicio conoci el Juzgado
Primero Civil de Primera Instancia del Distrito Judicial de Lerma de Villada, Estado de
Mxico.
Para demostrar la causal de adulterio de su cnyuge, el seor A ofreci como prueba
ms de trescientos correos electrnicos que contenan conversaciones entre la seora
B y un tercero, as como la fe de hechos de diecisiete de septiembre de dos mil siete,
realizada por el Notario Publico 116 del Estado de Mxico, en la que se da cuenta de
cmo se obtuvieron varios de ellos. La fe de hechos se realiz con la finalidad de que el
notario constatara que el seor A encendera una computadora ubicada en el domicilio
conyugal, accedera a la pgina web Windows Live Hotmail y, acto seguido, a la
cuenta personal de correo electrnico de su esposa, con la finalidad de imprimir correos
electrnicos que contenan conversaciones entre la seora B y un tercero el instructor
de golf del fraccionamiento en el que se ubicaba el domicilio conyugal-.
Seguidos los trmites conducentes, el 11 de febrero del ao 2010, la Juez Primero Civil
de Primera Instancia del Distrito Judicial de Lerma de Villada, Estado de Mxico, dict
sentencia definitiva en la que determin que el seor A no prob sus pretensiones, por
lo que concedi la guarda y custodia de los menores a la seora B. Asimismo,
conden al seor A a realizar el pago por concepto de alimentos respecto a sus cuatro
menores hijos.
83
La Juez de lo Civil lleg a esta conclusin, en lo que respecta a la causal de adulterio, ya

que, a su juicio, el seor A era consciente de la relacin extramatrimonial de la seora
B y un tercero, y que del contexto de varios correos electrnicos esta vez entre el
seor A y la seora B- se adverta un perdn tcito por parte del seor A. Este
mismo razonamiento fue utilizado por la juez de origen para declarar improcedente la
causal relativa a las injurias graves.
Respecto a las causales relativas a la separacin del domicilio y al maltrato hacia los
hijos, consider que los medios de conviccin aportados en juicio por el seor A eran
insuficientes.
En contra de la determinacin dictada en el juicio civil de origen, el seor A interpuso
recurso de apelacin, en el que la Primera Sala Regional Familiar de Toluca del Tribunal
Superior de Justicia del Estado de Mxico determin confirmar la sentencia apelada
mediante sentencia de 6 de abril de 2010. Sin embargo, la Sala no coincidi con la Juez
de lo Civil en lo que hace al perdn tcito del seor A respecto a la relacin
extramatrimonial de su cnyuge. Para la Sala Regional los correos electrnicos ofrecidos
como pruebas resultaban insuficientes para acreditar la mecnica del adulterio, esto es la
infidelidad en las referidas fechas.
Inconforme con la resolucin de la Primera Sala Regional Familiar, el seor A
promovi juicio de amparo directo en contra de la resolucin de la Primera Sala
Regional Familiar. Con fecha 15 de junio de 2010, el Segundo Tribunal Colegiado en
Materia Civil del Segundo Circuito, determin conceder el amparo al quejoso para el
efecto de que la autoridad responsable dejara insubsistente el fallo reclamado y emitiera
otro en el que determine que el seor A s demostr la causal de divorcio necesario
consistente en las injurias graves de un cnyuge hacia el otro, que hacen difcil e
imposible la vida en comn. Asimismo, que otorgue la guarda y custodia de los menores
descendientes a favor del seor A y, finalmente, que se pronuncie sobre los dems
84
agravios formulados ante su potestad, de acuerdo con la litis inicial y de alzada, en

relacin con todas y cada una de las pruebas que obran en el sumario.
La concesin del amparo por parte del Tribunal Colegiado de Circuito, se fundamenta
bsicamente en que si bien es cierto que la comunicacin mantenida entre la seora B
y un tercero a travs de trescientos cuarenta y tres correos electrnicos- no prueban la
causal de divorcio consistente en el adulterio, tambin lo es que dichas probanzas son
suficientes para tener por demostrada la diversa causal consistente en las injurias graves
de un cnyuge hacia el otro que hacen difcil la vida en comn. En consecuencia, el
Tribunal Colegiado determin que las conductas derivadas de las supuestas actividades
extramaritales de la seora B, le impedan continuar con la guarda y custodia de sus
hijos.
Inconforme con la resolucin dictada por el Tribunal Colegiado, el 7 de julio de 2010, la
seora B interpuso recurso de revisin, en el cual alega la violacin de las garantas
individuales contenidas en los artculos 14 y 16, bsicamente porque el rgano colegiado
no valor las declaraciones de los menores hijos, por lo que violent el inters superior
del menor y porque ilegalmente tom en consideracin los correos electrnicos
obtenidos en contravencin del artculo 16 constitucional. Dicho recurso no fue admitido
por la Presidencia del Alto Tribunal al no cumplir con los requisitos legales.
Inconforme con el acuerdo de Presidencia, la seora B interpuso recurso de
reclamacin. En sesin de 27 de octubre de 2010, la Primera Sala del Mximo Tribunal
determin que el recurso de reclamacin era fundado y revoc el acuerdo de Presidencia
de ese Alto Tribunal, toda vez que el Tribunal Colegiado realiz una interpretacin
implcita de los artculos 4 y 16 de la Constitucin Federal. Por lo anterior, el Presidente
de la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, mediante provedo de
18 de enero de 2011, admiti el recurso.
Una vez admitido el recurso de revisin del amparo directo, la Primera Sala de la
Suprema Corte de Justicia de la Nacin se ve conminada a determinar si la
85
interpretacin efectuada por el Tribunal Colegiado es acorde con el derecho fundamental

a la inviolabilidad de comunicaciones privadas, previsto en el artculo 16 constitucional,
y como primer paso, ser necesario resolver de forma previa si dicho derecho
fundamental rige en las relaciones entre particulares o, nicamente, en las que se
entablan con los poderes pblicos (SCJN; 2011: 30).
Como ya lo habamos comentado, en esta resolucin la Suprema Corte de Justicia de la
Nacin retoma el antecedente del Amparo en Revisin 2/2000 resuelto por la misma en
fecha 11 de octubre de ese ao, en el que estableci el ilcito constitucional como
posibilidad que los particulares lo cometan cuando vulneren derechos fundamentales de
otro particular. La parte sustancial del tema sobre la eficacia de los derechos humanos en
las relaciones entre particulares se ve expresada en las siguientes lneas:
La formulacin clsica de los derechos fundamentales como lmites dirigidos nicamente
frente al poder pblico ha resultado insuficiente para dar respuesta a las violaciones de dichos
derechos por parte de los actos de particulares. En este sentido, resulta innegable que las
relaciones de desigualdad que se presentan en las sociedades contemporneas, y que
conforman posiciones de privilegio para una de las partes, pueden conllevar la posible
violacin de derechos fundamentales en detrimento de la parte ms dbil.
La Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos no ofrece ninguna base textual
que permita afirmar o negar la validez de los derechos fundamentales entre particulares. Sin
embargo, esto no resulta una barrera infranqueable, ya que para dar una respuesta adecuada a
esta cuestin se debe partir del examen concreto de la norma de derecho fundamental y de
aquellas caractersticas que permitan determinar su funcin, alcance y desenvolvimiento
dentro del sistema jurdico.
As, resulta indispensable examinar, en primer trmino, las funciones que cumplen los
derechos fundamentales en el ordenamiento jurdico.
A juicio de esta Primera Sala, los derechos fundamentales previstos en la Constitucin gozan
de una doble cualidad, ya que si por un lado se configuran como derechos pblicos subjetivos
(funcin subjetiva), por el otro se traducen en elementos objetivos que informan o permean
todo el ordenamiento jurdico, incluyendo aquellas que se originan entre particulares (funcin
objetiva).
86
En un sistema jurdico como el nuestro -en el que las normas constitucionales conforman la
ley suprema de la Unin-, los derechos fundamentales ocupan una posicin central e
indiscutible como contenido mnimo de todas de las relaciones jurdicas que se suceden en el
ordenamiento.
En esta lgica, la doble funcin que los derechos fundamentales desempean en el
ordenamiento y la estructura de ciertos derechos constituyen la base que permite afirmar su
incidencia en las relaciones entre particulares.
Sin embargo, es importante resaltar que la vigencia de los derechos fundamentales en las
relaciones entre particulares, no se puede sostener de forma hegemnica y totalizadora sobre
todas y cada una de las relaciones que se suceden de conformidad con el Derecho Privado, en
virtud de que en estas relaciones, a diferencia de las que se entablan frente al Estado,
normalmente encontramos a otro titular de derechos, lo que provoca una colisin de los
mismos y la necesaria ponderacin por parte del intrprete.
As, la tarea fundamental del intrprete consisten en analizar, de manera singular, las
relaciones jurdicas en las que los derechos fundamentales se ven encontrados con otros
bienes o derechos constitucionalmente protegidos; al mismo tiempo, la estructura y contenido
de cada derecho permitir determinar qu derechos son slo oponibles frente al Estado y qu
otros derechos gozan de la pretendida multidireccionalidad. (SCJN; 2011: 32 y 33).
Lo que reconoci la Suprema Corte de Justicia de la Nacin en la sentencia de la que

hablamos es que una nueva formualcin de los derechos fundamentales permite
establecer que no se pueden concebir como lmites dirigidos nicamente al poder
pblico sino tambin a particulares. En ese sentido los derechos humanos tienen una
doble cualidad, subjetiva y objetiva, es decir, son derechos pblicos subjetivos que
tienen la facultad de accionarse, pero tambin son normas que permean todo el sistema
jurdico, incluyendo las relaciones entre particulares. Es esta doble funcin y las
caractersticas que puedan determinar el alcance y desenvolvolvimiento del derecho
fundamental de que se trate, lo que permite afirmar la incidencia de los derechos
humanos entre particulares. Sin embargo, esta incidencia no es hegemnica y
totalizadora, ya que comunmente existe otro titular de derechos, lo que provoca una
colisin de los mismos y su necesaria ponderacin. As, ser una tarea del interprete
87
determinar, partiendo de la estructura y contenido de cada derecho, cules son oponibles

solo ante autoridades y cules gozan de multidireccionalidad.
Hasta all da cuenta la sentencia en cuanto al problema sustantivo, esto es, por lo que
tiene que ver a la validez de los derechos fundamentales en las relaciones entre
particulares. Pero por otro lado, tambin la resolucin aborda la cuestin relativa a la
eficacia de los derechos humanos, esto es, la procedencia de la garanta judicial
correspondiente ante violaciones procedentes de un particular, que sera propiamente el
problema procesal.
Es as como el Mximo Tribunal del pas establece que el hecho que ciertos derechos
fundamentales se configuren como lmites al actuar de los particulares, no resulta
incompatible con la actual regulacin y desarrollo jurisprudencial del concepto de
autoridad para efectos del juicio de amparo que ha venido realizando esta Suprema Corte
[] La improcedencia del juicio de amparo contra actos de particulares (una de las
aristas del problema procesal), no determina, en modo alguno, que los derechos
fundamentales no rijan las relaciones entre particulares (problema sustantivo), ni que
esta Suprema Corte se encuentra imposibilitada para conocer, de forma indirecta, de este
tipo de problemticas.118 (SCJN; 2011: 35 y 36).
En consecuencia, la Suprema Corte de Justicia de la Nacin reconoce que los tribunales
del Poder Judicial de la Federacin, vinculados directamente a arreglar sus fallos de
conformidad con las normas constitucionales de acuerdo a los derechos fundamentales,
juegan una suerte de puente entre la Constitucin y los particulares al momento en que
resuelven un caso concreto, ya que el juez tendr que analizar si el derecho aplicable, en
ese litigio, es compatible con lo dispuesto en la Constitucin, y en caso de ser negativa
la respuesta, introducir el contenido del derecho fundamental respectivo (SCJN; 2011:

118
Tema que abordaremos en el siguiente captulo, ya que la sentencia que analizamos se emiti cuando
an se encontraba en vigor la Ley de Amparo, publicada en el Diario Oficial de la Federacin el 10 de
enero de 1936, la cual no prevea la posibilidad de promover amparos contra actos de particulares. Sin
embargo actualmente se encuentra vigente una nueva Ley de Amparo, publicada en el Diario Oficial de la
Federacin el 2 de abril de 2013, la cual s prev el amparo contra particulares, otorgndoles la calidad de
autoridad responsable, pero bajo ciertos requisitos que tiene que poseer dicho particular.
88
36). Agregando que ella misma puede conocer, a travs de la revisin en amparo
directo, de aquellas sentencia de los Tribunales Colegiados de Circuito que no atiendan a
la funcin de los derechos fundamentales como principios objetivos del ordenamiento
jurdico mexicano (SCJN; 2011: 36 y 37).
En cuanto al problema procesal, la Suprema Corte de Justicia de la Nacin fijo el criterio
para proteger los derechos humanos entre particulares, el cual consisti, a nuestra
manera de ver, en que los juzgados y tribunales del Poder Judicial de la Federacin al
emitir sus resoluciones tienen la facultad de introducir el derecho fundamental vulnerado
en aplicacin directa o inmediata de la Constitucin Poltica, cuando el acto de autoridad
de que se trate lo haya obviado. Incluso se otorga a s misma, de manera atinada, como
ltima garante de la constitucionalidad en el pas, la facultad de conocer va el recurso
de revisin en amparo directo, de las resoluciones de los Tribunales Colegiados de
Circuito que no garanticen la funcin de los derechos humanos como elementos
objetivos no solo subjetivos- que informan o permean todo el ordenamiento jurdico,
incluyendo aquellas relaciones que se originan entre particulares.
Si bien, la Suprema Corte de Justicia de la Nacin solo reconoce expresamente el
recurso de revisin en amparo directo para conocer, de forma indirecta, de las
problemticas que se susciten en la incidencia de los derechos fundamentales en las
relaciones entre particulares, tambin es cierto que les da la facultad a todos los
tribunales del Poder Judicial de la Federacin de conocer de este tipo de problemticas,
obviamente no mediante dicho recurso, el cual solo es competencia del Mximo
Tribunal, sino mediante los medios de impugnacin amparos indirectos, amparos
directos, recursos de revisin- que les compete resolver, de lo contrario no tendra razn
de ser que les hubiera impuesto esa obligacin. En conclusin, los Juzgados de Distrito,
los Tribunales Unitarios de Circuito, los Tribunales Colegiados de Circuitos y la
Suprema Corte de Justicia de la Nacin en el mbito de sus facultades y competencias,
tienen el deber de atender, en cualquier situacin donde se advierta la violacin de
derechos fundamentales por un particular en contra de otro, este tipo de incidencia.
89
Finalmente, regresando al tema que tiene que ver con la causa que motiv el amparo
directo en revisin 1621/2010, el Mximo Tribunal del pas resolvi que todas las
formas existentes de comunicacin y aquellas que sean fruto de la evolucin
tecnolgica, deben quedar protegidas por el derecho fundamental a la inviolabilidad de
las comunicaciones privadas, como es el correo electrnico. Como se deriva de las
constancias que obran en autos, el seor A no contaba con la autorizacin expresa o
tcita de su esposa para acceder a dicha cuenta. Por lo que a juicio de la Primera Sala,
resulta patente que la obtencin de los correos electrnicos se realiz en contravencin
directa al derecho fundamental a la inviolabilidad de las comunicaciones privadas. As,
las pruebas obtenidas, directa o indirectamente violando derechos fundamentales, no
surtirn efecto alguno. Esta afirmacin afecta tanto a las pruebas obtenidas por los
poderes pblicos, como a aquellas obtenidas, por su cuenta y riesgo, por un particular.
Bajo ese marco, el Segundo Tribunal Colegiado en Materia Civil del Segundo Circuito
no debi haber valorado el material probatorio consistente en los correos electrnicos
obtenidos ilegalmente de la cuenta de la seora B, al ser contrario al derecho
fundamental a la inviolabilidad de las comunicaciones privadas. La ineficacia de la
prueba no slo afecta a las pruebas obtenidas directamente en el acto constitutivo de la
violacin de un derecho fundamental, sino tambin a las adquiridas a partir o a resultas
de aqullas, aunque en su consecucin se hayan cumplido todos los requisitos
constitucionales. Tanto unas como otras han sido conseguidas gracias a la violacin de
un derecho fundamental las primeras de forma directa y las segundas de modo
indirecto-, por lo que, en pura lgica, de acuerdo con la regla de exclusin, no pueden
ser utilizadas en el proceso. Consecuentemente la Suprema Corte de Justicia de la
Nacin revoc en su totalidad la sentencia recurrida por el seor A. (SCJN; 2011: 37
57).

90
2.6.3 Desarrollo jurisprudencial en los ltimos aos
A) De la garanta para impugnar violaciones de derechos fundamentales
cometidas entre particulares
El juicio de amparo directo y al amparo directo en revisin han sido reconocidos en

diversas tesis aisladas como la garanta judicial para que los Tribunales Colegiados de
Circuito y la Suprema Corte de Justicia de la Nacin conozcan de aquellas sentencias
que no reparen una violacin de derechos humanos cometida por un particular.
En ese sentido, la primera tesis que habla directamente del Drittwirkung como tal, data
de agosto de 2009119, y es del Tercer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Primer
Circuito, la cual reconoce que los derechos fundamentales pueden ser analizados
mediante el amparo directo interpuesto contra la sentencia definitiva que puso fin al
juicio, en interpretacin directa de la Constitucin Poltica, an tratndose de actos de
particulares en relaciones de horizontalidad. Sin embargo, la postura que adopta la tesis
es, nicamente, a partir de la posicin de relaciones desiguales de poder, sin considerar
la naturaleza de la norma fundamental violada, al establecer que [] ahora la sociedad
se caracteriza cada vez ms por su complejidad, pues el imperio del que
tradicionalmente goz la autoridad es hoy en da ms difuso a virtud de los denominados
grupos de fusin o de presin, o simplemente otros ciudadanos particulares situados en
una posicin dominante, que poseen un poder en muchos casos similar al del Estado, por
lo que no es improbable que afecten los derechos fundamentales de los particulares
[], concluyendo que [] en una sociedad estructurada en grupos y en la
predominacin de los aspectos econmicos, el poder del grupo o de quien tiene una
preeminencia econmica se impone al poder del individuo, crendose situaciones de
supremaca social ante las que el principio de igualdad ante la ley es una falacia [].

119
Tesis: I.3o.C.739 C [TA]; 9a. poca; T.C.C.; S.J.F. y su Gaceta; Tomo XXX, Agosto de 2009; Pg.
1597. DERECHOS FUNDAMENTALES. SON SUSCEPTIBLES DE ANALIZARSE, VA AMPARO
DIRECTO INTERPUESTO CONTRA LA SENTENCIA DEFINITIVA QUE PUSO FIN AL JUICIO,
EN INTERPRETACIN DIRECTA DE LA CONSTITUCIN, AUN CUANDO SE TRATE DE ACTOS
DE PARTICULARES EN RELACIONES HORIZONTALES O DE COORDINACIN.
91
En agosto de 2011 la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin

reconoci que el amparo directo en revisin es la va adecuada para que el Mximo
Tribunal conozca de aquellas sentencias de los Tribunales Colegiados de Circuito que no
reparen una violacin de derechos fundamentales cometida por un particular 120 .
Estableci que la posibilidad de que ciertos derechos humanos se configuren como
lmites al actuar de los particulares, no es incompatible con el concepto de autoridad
para efectos del juicio de amparo. Adems que el hecho que no proceda el juicio de
amparo contra actos de particulares no quiere decir que los derechos fundamentales no
rijan las relaciones entre particulares ni que la Suprema Corte de Justicia de la Nacin se
encuentra imposibilitada para conocer, de forma indirecta, de este tipo de problemticas.
En congruencia con el anterior criterio, en enero de 2012, la misma Primera Sala de la
Suprema Corte de Justicia de la Nacin sostuvo que el amparo directo tambin resulta la
va adecuada para que los Tribunales Colegiados de Circuito conozcan de aquellas
sentencias de los tribunales ordinarios que desconozcan una violacin de derechos
fundamentales cometidas por un particular121. En dicha tesis incorpor la posicin de la
naturaleza de la norma fundamental violada como causa para asegurar la incidencia de
los derechos humanos en las relaciones entre particulares, diversificando la postura
fijada en la tesis mencionada supra de agosto de 2009.

B) Del reconocimiento pleno de la vigencia de los derechos fundamentales
en las relaciones entre particulares

120
Tesis: 1a. CLII/2011 [TA]; 9a. poca; 1a. Sala; S.J.F. y su Gaceta; Tomo XXXIV, Agosto de 2011;
Pg. 230. REVISIN EN AMPARO DIRECTO. RESULTA LA VA ADECUADA PARA QUE LA
SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE LA NACIN CONOZCA DE AQUELLAS SENTENCIAS DE
LOS TRIBUNALES COLEGIADOS DE CIRCUITO QUE NO REPAREN UNA VIOLACIN DE
DERECHOS FUNDAMENTALES COMETIDA POR UN PARTICULAR.
121
Tesis: 1a. XVIII/2011 (10a.) [TA]; 10a. poca; 1a. Sala; S.J.F. y su Gaceta; Libro IV, Enero de 2012,
Tomo 3; Pg. 2685 AMPARO DIRECTO. RESULTA LA VA ADECUADA PARA QUE LOS
TRIBUNALES COLEGIADOS DE CIRCUITO CONOZCAN DE AQUELLAS SENTENCIAS DE LOS
TRIBUNALES ORDINARIOS QUE DESCONOZCAN UNA VIOLACIN DE DERECHOS
FUNDAMENTALES COMETIDA POR UN PARTICULAR.
92
Como hemos explicado, desde el ao 2009 se viene reconociendo de manera expresa en

la jurisprudencia mexicana, la incidencia de los derechos humanos en las relaciones
entre particulares, sin embargo, el reconocimiento pleno de dicha teora y de sus
fundamentos la ubicamos a partir del ao 2012.
En efecto, en el mes de septiembre de 2012 se public en el Semanario Judicial de la
Federacin y su Gaceta la tesis XVIII/2011 (10a.) del Primer Tribunal Colegiado en
Materias Administrativas y del Trabajo del Dcimo Primer Circuito, en la que dicho
rgano dispuso que los derechos humanos constituyen un lmite a la autonoma de la
voluntad, oponibles frente a particulares en un plano de horizontalidad, puesto que si al
Estado se le exige respeto a tales derechos, no hay razn para que el particular no los
respete frente a otro particular. El rubro y texto de la tesis es el siguiente:
[TA]; 10a. poca; T.C.C.; S.J.F. y su Gaceta; Libro XII, Septiembre de 2012, Tomo 3; Pg.
1723
DERECHOS HUMANOS. CONSTITUYEN UN LMITE A LA AUTONOMA DE LA
VOLUNTAD, Y SON OPONIBLES FRENTE A PARTICULARES EN UN PLANO DE
HORIZONTALIDAD.
El acto de un particular por el que se crea el derecho privado no escapa a los controles de
constitucionalidad y de convencionalidad, pues aun cuando est sujeto a la teora de la
voluntad de las partes tiene un lmite, y ese lmite son los derechos humanos, oponibles no
slo a los poderes pblicos sino tambin a los particulares; de manera que si bien esos
derechos son valederos en un plano de verticalidad -en una relacin de supra a
subordinacin- tambin son vlidos en un plano de horizontalidad, es decir, en las relaciones
de coordinacin, al ser un lmite a la autonoma individual, puesto que si al Estado se le exige
respeto a tales derechos, no hay razn para que el particular no los respete frente a otro
particular.
PRIMER TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIAS ADMINISTRATIVA Y DE
TRABAJO DEL DECIMO PRIMER CIRCUITO
Amparo directo 320/2011. Martha Beatriz Flores Romero. 14 de octubre de 2011.
Unanimidad de votos. Ponente: Vctorino Rojas Rivera. Secretario: Edgar Martn Gasca de la
93
Pea.
Amparo directo 220/2011. Lilia Zamudio Zavala. 26 de octubre de 2011. Unanimidad de
votos. Ponente: Hugo Sahuer Hernndez. Secretario: Vctor Ruiz Contreras.
Por otro lado, en el mes de octubre de 2012, el Semanario Judicial de la Federacin y su

Gaceta public la tesis de jurisprudencia 1a./J. 15/2012, emitida por la Primera Sala de
la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, bajo el rubro: DERECHOS
FUNDAMENTALES.
SU
VIGENCIA
EN
LAS
RELACIONES
ENTRE
PARTICULARES, cuyo texto es el siguiente:

[J]; 10a. poca; 1a. Sala; S.J.F. y su Gaceta; Libro XIII, Octubre de 2012, Tomo 2; Pg. 798
DERECHOS FUNDAMENTALES. SU VIGENCIA EN LAS RELACIONES ENTRE
PARTICULARES.
La formulacin clsica de los derechos fundamentales como lmites dirigidos nicamente
frente al poder pblico, ha resultado insuficiente para dar respuesta a las violaciones a dichos
derechos por parte de los actos de particulares. En este sentido, resulta innegable que las
relaciones de desigualdad que se presentan en las sociedades contemporneas, y que
conforman posiciones de privilegio para una de las partes, pueden conllevar la posible
violacin de derechos fundamentales en detrimento de la parte ms dbil. La Constitucin
Poltica de los Estados Unidos Mexicanos no ofrece ninguna base textual que permita afirmar
o negar la validez de los derechos fundamentales entre particulares; sin embargo, esto no
resulta una barrera infranqueable, ya que para dar una respuesta adecuada a esta cuestin se
debe partir del examen concreto de la norma de derecho fundamental y de aquellas
caractersticas que permitan determinar su funcin, alcance y desenvolvimiento dentro del
sistema jurdico. As, resulta indispensable examinar, en primer trmino, las funciones que
cumplen los derechos fundamentales en el ordenamiento jurdico. A juicio de esta Primera
Sala, los derechos fundamentales previstos en la Constitucin gozan de una doble cualidad,
ya que si por un lado se configuran como derechos pblicos subjetivos (funcin subjetiva),
por el otro se traducen en elementos objetivos que informan o permean todo el ordenamiento
jurdico, incluyendo aquellas que se originan entre particulares (funcin objetiva). En un
sistema jurdico como el nuestro -en el que las normas constitucionales conforman la ley
suprema de la Unin-, los derechos fundamentales ocupan una posicin central e indiscutible
como contenido mnimo de todas las relaciones jurdicas que se suceden en el ordenamiento.
94
En esta lgica, la doble funcin que los derechos fundamentales desempean en el
ordenamiento y la estructura de ciertos derechos, constituyen la base que permite afirmar su
incidencia en las relaciones entre particulares. Sin embargo, es importante resaltar que la
vigencia de los derechos fundamentales en las relaciones entre particulares, no se puede
sostener de forma hegemnica y totalizadora sobre todas y cada una de las relaciones que se
suceden de conformidad con el derecho privado, en virtud de que en estas relaciones, a
diferencia de las que se entablan frente al Estado, normalmente encontramos a otro titular de
derechos, lo que provoca una colisin de los mismos y la necesaria ponderacin por parte del
intrprete. As, la tarea fundamental del intrprete consiste en analizar, de manera singular,
las relaciones jurdicas en las que los derechos fundamentales se ven encontrados con otros
bienes o derechos constitucionalmente protegidos; al mismo tiempo, la estructura y contenido
de cada derecho permitir determinar qu derechos son slo oponibles frente al Estado y qu
otros derechos gozan de la pretendida multidireccionalidad.
PRIMERA SALA
Amparo directo en revisin 1621/2010. 15 de junio de 2011. Cinco votos. Ponente:
Arturo Zaldvar Lelo de Larrea. Secretario: Javier Mijangos y Gonzlez.
Amparo directo 28/2010. Demos, Desarrollo de Medios, S.A. de C.V. 23 de
noviembre de 2011. Mayora de cuatro votos. Disidente: Guillermo I. Ortiz Mayagoitia.
Ponente: Arturo Zaldvar Lelo de Larrea. Secretario: Javier Mijangos y Gonzlez.
Facultad de atraccin 261/2011. Tercer Tribunal Colegiado del Vigsimo Segundo
Circuito. 22 de febrero de 2012. Cinco votos. Ponente: Arturo Zaldvar Lelo de Larrea.
Secretario: Javier Mijangos y Gonzlez.
Amparo directo en revisin 2934/2011. Inmobiliaria Eduardo, S.A. de C.V. 13 de
junio de 2012. Cinco votos. Ponente: Jorge Mario Pardo Rebolledo. Secretaria: Mercedes
Vernica Snchez Miguez.
Amparo directo 8/2012. Arrendadora Ocean Mexicana, S.A. de C.V. y otros. 4 de
julio de 2012. Mayora de cuatro votos. Disidente: Guillermo I. Ortiz Mayagoitia. Ponente:
Tesis de jurisprudencia 15/2012 (9a.). Aprobada por la Primera Sala de este Alto Tribunal, en
sesin privada de doce de septiembre de dos mil doce.
95
En esta tesis de jurisprudencia el Mximo Tribunal dispone que los derechos humanos
en su formulacin clsica dirigida nicamente frente al poder pblico, es insuficiente
para dar respuesta a las violaciones de estos derechos cometidas por particulares. Si bien
reconoce que las relaciones de desigualdad que se presentan en las sociedades
contemporneas y que conforman posiciones de privilegio para una de las partes, que
pueden conllevar la violacin de derechos fundamentales en perjuicio de la parte ms
dbil, tambin reconoce que al tener doble cualidad los derechos humanos, subjetiva y
objetiva, es esta caracterstica lo que permite afirmar la incidencia de estos derechos en
las relaciones entre particulares y, que al mismo tiempo, la estructura y el contenido de
cada derecho permitir determinar qu derechos son solo oponibles frente al Estado y
qu otros derechos gozan de multidireccionalidad, ya que la vigencia de los derechos
fundamentales en las relaciones entre particulares no es hegemnica y totalizadora, en
virtud que en estas relaciones, a diferencia de las que se entablan frente al Estado, existe
otro titular de derechos, lo que provoca una colisin de los mismos y la necesaria
ponderacin.
Posteriormente, en enero de 2013, se public la tesis XXI/2013 (10a) de la Primera Sala
del Mximo Tribunal, en la que se reconoce la dimensin objetiva y subjetiva de los
derechos humanos. En donde se establece que la funcin subjetiva implica la
conformacin de los derechos fundamentales como derechos pblicos subjetivos
oponibles en relaciones con el Estado; mientras que en su funcin objetiva unifican,
identifican e integran, en un sistema jurdico determinado, a las restantes normas que
cumplen funciones ms especficas, permeando en el resto del orden jurdico, orientando
e inspirando normas e instituciones pertenecientes al mismo. Siendo la tesis del tenor
literal siguiente:
TESIS AISLADA XXI/2013 (10a).
DERECHOS FUNDAMENTALES. SU DIMENSIN SUBJETIVA Y OBJETIVA. Los
derechos fundamentales gozan de una doble cualidad dentro del ordenamiento jurdico
mexicano, ya que comparten una funcin subjetiva y una objetiva. Por una parte, la funcin
subjetiva implica la conformacin de los derechos fundamentales como derechos pblicos
96
subjetivos, constituyndose como inmunidades oponibles en relaciones de desigualdad
formal, esto es, en relaciones con el Estado. Por otro lado, en virtud de su configuracin
normativa ms abstracta y general, los derechos fundamentales tienen una funcin objetiva,
en virtud de la cual unifican, identifican e integran, en un sistema jurdico determinado, a las
restantes normas que cumplen funciones ms especficas. Debido a la concepcin de los
derechos fundamentales como normas objetivas, los mismos permean en el resto de
componentes del sistema jurdico, orientando e inspirando normas e instituciones
pertenecientes al mismo.
Amparo en revisin 410/2012. **********. 21 de noviembre de 2012. Cinco votos. Ponente:
En el mismo mes de enero de 2013, se public la tesis XLI/2013 (10a), emitida de nueva
cuenta por la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, en la que se
ampla la gama de derechos humanos que gozan de eficacia en la relaciones entre
particulares a los previstos en los tratados internacionales de los que el Estado sea parte,
ya que al estar previstos en estos instrumentos internacionales son incorporados
automticamente al orden jurdico nacional teniendo, en consecuencia, la misma
naturaleza que los de fuente constitucional, conforme al artculo 1 de la Ley
Fundamental.
La tesis a que hacemos referencia es del tenor literal siguiente:
TESIS AISLADA XLI/2013 (10a).
DERECHOS
FUNDAMENTALES
CONTENIDOS
EN
TRATADOS
INTERNACIONALES. GOZAN DE EFICACIA EN LAS RELACIONES ENTRE

PARTICULARES. Esta Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin ha
sostenido que los derechos fundamentales gozan de vigencia en las relaciones entre
particulares. No obstante, tal doctrina no deriva de un anlisis de los actos del Estado en
virtud de los cuales tales derechos son parte del sistema jurdico. Por ello, resulta claro que
los derechos fundamentales, ya sea que provengan de fuente constitucional o internacional,
gozan de plena eficacia jurdica, incluso en las relaciones entre particulares, pues la
exigibilidad deriva del contenido del derecho y no de la forma en que el mismo se incorpora
al sistema jurdico. As, el hecho de que el Estado mexicano sea quien celebra los tratados
internacionales, solamente representa el acto por medio del cual los derechos fundamentales
97
contenidos en los mismos son incorporados al orden jurdico nacional, pero una vez que
forman parte del mismo, su naturaleza es la misma que aqullos de fuente constitucional, tal
y como lo precepta el artculo 1o. de nuestra norma fundamental.
Amparo directo en revisin 931/2012. **********. 5 de diciembre de 2012. Unanimidad de
cuatro votos. Ausente: Alfredo Gutirrez Ortiz Mena. Ponente: Arturo Zaldvar Lelo de
Larrea. Secretario: Javier Mijangos y Gonzlez.
C) De ciertos derechos humanos que gozan de reconocida eficacia en las

relaciones entre particulares
El Poder Judicial de la Federacin ha venido reconociendo desde el ao 2011 en su
jurisprudencia la multidireccionalidad de ciertos derechos humanos, como el caso del
derecho a la vida122 , de los derechos a la igualdad y no discriminacin 123 , de la
inviolabilidad del domicilio124, y del derecho a la reparacin integral del dao o justa
indemnizacin ante la violacin de derechos fundamentales ocasionada por
particulares125.
El avance que han tenido los criterios jurisprudenciales del Poder Judicial de la
Federacin sobre la incidencia de los derechos humanos en las relaciones entre
particulares ha sido constante a partir del paradigma de la reforma constitucional en

122
Tesis: P. LXI/2010 [TA]; 9a. poca; Pleno; S.J.F. y su Gaceta; Tomo XXXIII, Enero de 2011; Pg. 24
DERECHO A LA VIDA. SUPUESTOS EN QUE SE ACTUALIZA SU TRANSGRESIN POR
PARTE DEL ESTADO.
123
Tesis: I.8o.C.41 K (9a.) [TA]; 10a. poca; T.C.C.; S.J.F. y su Gaceta; Libro III, Diciembre de 2011,
Tomo 5; Pg. 3771 IGUALDAD Y NO DISCRIMINACIN, PRINCIPIO DE. SU VIOLACIN POR
LOS PARTICULARES. As como la TESIS AISLADA XX/2013 (10a). DERECHOS
FUNDAMENTALES DE IGUALDAD Y DE NO DISCRIMINACIN. GOZAN DE EFICACIA EN
LAS RELACIONES ENTRE PARTICULARES.
124
Tesis: 1a. CIV/2012 (10a.) [TA]; 10a. poca; 1a. Sala; S.J.F. y su Gaceta; Libro VIII, Mayo de 2012,
Tomo 1; Pg. 1100 INVIOLABILIDAD DEL DOMICILIO. CONSTITUYE UNA MANIFESTACIN
DEL DERECHO FUNDAMENTAL A LA INTIMIDAD.
125
Tesis: 1a. CXCIV/2012 (10a.) [TA]; 10a. poca; 1a. Sala; S.J.F. y su Gaceta; Libro XII, Septiembre de
2012, Tomo 1; Pg. 522 REPARACIN INTEGRAL DEL DAO O JUSTA INDEMNIZACIN.
ESTE DERECHO FUNDAMENTAL QUED INCORPORADO AL ORDENAMIENTO JURDICO
MEXICANO A RAZ DE LA REFORMA AL ARTCULO 1O. CONSTITUCIONAL, PUBLICADA EN
EL DIARIO OFICIAL DE LA FEDERACIN EL 10 DE JUNIO DE 2011.
98
materia de derechos humanos, aunque reconocemos que ya existan antecedentes sobre

la materia. Lo interesante es que mediante estas interpretaciones de la ley se ha dotado
de mayor contenido al sistema jurdico del que el propio legislativo le ha dado.
Sin duda, hoy en da la jurisprudencia mexicana est armonizada y se complementa con
la de la Corte Interamericana de Derechos Humanos en cuanto a que se reconoce la
eficacia inmediata de los derechos fundamentales en las relaciones entre particulares,
partiendo de la doble cualidad de los derechos humanos, objetiva y subjetiva, y de la
propia naturaleza (estructura y contenido) de la norma fundamental para determinar si
goza de multidireccionalidad.
99
CAPTULO 3
LA DESAPARICIN FORZADA COMETIDA POR PARTICULARES O
GRUPOS DE PARTICULARES POR PROPIA AUTORIDAD. EL PROBLEMA
DE SU PROTECCIN EN MXICO
100
Como analizamos en el primer capitulo, existe un dficit de tipificacin en la legislacin

penal mexicana sobre la posibilidad que los particulares o grupos de particulares puedan
cometer, por propia autoridad, la desaparicin forzada, necesariamente se requiere
cuando as est previsto- que haya una participacin directa o indirecta de autoridades,
ya sea dando autorizacin126, apoyo127, o aquiescencia128. Ello causa un gran problema
de proteccin y de impunidad, ya que la falta de tipificacin hace que el proceso penal
no sea un recurso efectivo para asegurar el derecho de acceso a la justicia. Darle otra
calificacin jurdica a este fenmeno para accionar el procedimiento penal -como un
secuestro, una privacin de la libertad, un abuso de autoridad, etc.- corre el riesgo que
tcnicamente no se acredite dicho delito, pero sobre todo implica no reconocer que
fcticamente que se trata de verdaderas desapariciones forzadas.
La Corte Interamericana de Derechos Humanos en el Caso Radilla Pacheco vs
Mxico129 al hablar sobre la impunidad expres lo siguiente:
El Tribunal ha definido la impunidad como la falta en su conjunto de investigacin,
persecucin, captura, enjuiciamiento y condena de los responsables de las violaciones de los
derechos protegidos por la Convencin Americana. En casos de desaparicin forzada de
personas, la impunidad debe ser erradicada mediante la determinacin de las
responsabilidades tanto generales del Estado- como individuales penales y de otra ndole
de sus agentes o de particulares-. En cumplimiento de esta obligacin, el Estado debe
remover todos los obstculos, de facto y de jure, que mantengan la impunidad.
Ante ese panorama, y considerando que existe un obstculo de iure en la legislacin

penal mexicana al no prever la posibilidad que los particulares o grupos de particulares
puedan cometer, motu proprio, la desaparicin forzada, lo cual ha propiciado impunidad
en este tipo de casos, lo que nos corresponde responder en este captulo es si en Mxico
la eficacia de los derechos fundamentales en las relaciones entre particulares de la que
hablamos en el acpite anterior-, esto es, la procedencia de la garanta judicial oportuna
como medio impugnar este tipo de hechos atroces, es el juicio de amparo.

126
Acto de una autoridad por el cual se permite a alguien una actuacin en otro caso prohibida.
Proteccin, auxilio o favor.
128
Asenso, consentimiento (permitir accin u omisin- algo o condescender en que se haga).
129
Op cit.
127
101
3.1 El caso colombiano

El grave fenmeno de la desaparicin forzada no es ajeno a Colombia. Tan esa as que
su Constitucin Poltica, en el artculo 12, prohbe ser sometido a ella130.
El contexto histrico de esa nacin motivado por un conflicto interno de muchos aos ha
dado lugar a miles de desapariciones forzadas131. Segn la Asociacin de Familiares de
Detenidos Desaparecidos en Colombia (ASFADDES) la Desaparicin Forzada en ese
pas, comienza a aplicarse en el marco de la doctrina de la Seguridad Nacional, a
finales de la dcada de los setenta, incrementndose en la dcada de los ochenta, como
modalidad represiva y sistemtica para eliminar opositores polticos y como mecanismo
de represin, cuando se institucionaliza la violacin de Derechos Humanos en este pas.
Siendo el primer caso registrado como desaparicin forzada y reconocido como
modalidad represiva para eliminar opositores polticos al rgimen, el de Omaira
Montoya Henao, bacteriloga de 30 aos, con tres meses de embarazo y militante de

130
ARTICULO 12. Nadie ser sometido a desaparicin forzada, a torturas ni a tratos o penas crueles,
inhumanos o degradantes.
131
Segn la oficina en Colombia del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos
Humanos Las dos fuentes principales sobre las cifras de desaparicin forzada en Colombia son el
Registro Nacional de Desaparecidos y la Fiscala General de la Nacin.
A mayo de 2011, el total acumulado de personas desaparecidas incluidas en el Registro Nacional de
Desaparecidos sumaba ms de 57.200, de las cuales ms de 15.600 han sido consideradas como
desapariciones presuntamente forzadas es decir, cometidas por agentes de Estado o por otras personas,
como fuerzas paramilitares, que han colaborado de una manera u otra con estos agentes. Entre estas
vctimas de la desaparicin forzada, hay ms de 3.000 mujeres y ms de 3.000 personas menores de 20
aos.
La Fiscala General de la Nacin podra conocer hasta la fecha, probablemente, ms de 26.500 casos de
presuntas desapariciones forzadas repartidos en varias de sus unidades.
La nueva Unidad Nacional de Desaparicin y Desplazamiento Forzado de la Fiscala General de la
Nacin, establecida en diciembre de 2010, nos ha informado que tiene asignados, hasta finales de mayo,
ms de 17.800 casos de desaparicin. Casi la mitad de estos casos estn localizados en Antioquia y Meta.
Adicionalmente, existen otros 300 casos en su Unidad Nacional de Derechos Humanos y Derechos
Internacional Humanitario.
A estos casos se suman ms de 4.000 conocidos por las Fiscalas Seccionales1.
Por otra parte, en los procesos de la Ley 975, se ha iniciado la confesin de otros 4.420 casos de
desaparicin forzada.
Cada uno de estos colombianos y colombianas desaparecidos forzosamente tiene una familia que tambin
es vctima de la desaparicin por el dolor que ella causa y por los impactos econmicos y sociales
relacionados con la desaparicin forzada. Si estimamos que cada familia est compuesta de una media de
cuatro personas, se puede estimar que en Colombia hay ms de 100.000 vctimas de la desaparicin
forzada.
Visible
en:
http://www.hchr.org.co/publico/pronunciamientos/ponencias/imprimir.php3?texto=po138.txt
102
izquierda, el cual se remonta al 9 de septiembre de 1977. En estas dos dcadas este

crimen atroz se caracteriz por ser selectivo, previa vigilancia, seguimientos, operativos
de inteligencia y ejecucin por parte de organismos de seguridad del Estado sobre las
vctimas132.
Por otro lado, la participacin de los los particulares o grupos de ellos en las
desapariciones forzadas y/o ejecuciones extrajudiciales en Colombia, actuando con la
autorizacin, apoyo o aquiescencia del Estado, o por voluntad propia, se encuentra
ampliamente documentada 133 y ha sido motivo de varias sentencias de la Corte
Interamericana de Derechos Humanos en contra del Estado.
Es en ese contexto que la desaparicin forzada cometida por particulares o grupos de
ellos motu proprio se encuentra reconocida en Colombia. La sentencia C-317/02 emitida
por la Corte Constitucional de ese pas el da dos de mayo de 2002 es el antecedente
principal que marca un hito en esta materia en el pas y, me atrevera a decir, en el
continente americano.
En el ao 2001 una ciudadana colombiana demand ante a Corte Constitucional de
Colombia la inconstitucionalidad del segmento normativo perteneciendo a un grupo al
margen de la ley contenido en el artculo 165 de la Ley 599 de 2000 por la cual se
expide el Cdigo Penal.
El texto de la disposicin demandada estableca lo siguiente:

132
Visible en: http://www.asfaddes.org/historia.php#bajo

Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso de la Masacre de Mapiripn vs Colombia. Sentencia
de
15
de
septiembre
de
20005,
visible
en:
http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_134_esp.pdf; Corte Interamericana de Derechos
Humanos. Caso de la Masacre de la Rochela vs Colombia. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 11
de mayo de 2007, visible en: http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_163_esp.pdf; Corte
Interamericana de Derechos Humanos. Caso de las Masacres de Ituango vs Colombia. Sentencia de 01 de
julio de 2006, visible en: http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_148_esp.pdf; Corte
Interamericana de Derechos Humanos. Caso Masacre de Pueblo Bello vs Colombia. Sentencia de 31 de
enero de 2006, visible en: http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_140_esp.pdf; Corte
Interamericana de Derechos Humanos. Caso Valle Jaramillo y otros vs Colombia. Fondo, Reparaciones y
Costas.
Sentencia
de
27
de
noviembre
2008,
visible
en:
133
103
Artculo 165. Desaparicin forzada. El particular que perteneciendo a un grupo armado al

margen de la ley someta a otra persona a privacin de su libertad cualquiera que sea la forma,
seguida de su ocultamiento y de la negativa a reconocer dicha privacin o de dar informacin
sobre su paradero, sustrayndola del amparo de la ley, incurrir en prisin de veinte (20) a
treinta (30) aos, multa de mil (1.000) a tres mil (3.000) salarios mnimos legales mensuales
vigentes y en interdiccin de derechos y funciones pblicas de diez (10) a veinte (20) aos.
(Lo resaltado es nuestro.)
A la misma pena quedar sometido, el servidor pblico, o el particular que acte bajo la
determinacin o la aquiescencia de aqul, y realice la conducta descrita en el inciso anterior.
Dentro de las consideraciones que la Corte Constitucional tom en cuenta para resolver
en asunto se encuentra el fundamento constitucional, al establecer que es una realidad
incontrovertible que Colombia no ha sido ajena a la practica de la desaparicin forzada,
de ah que se haya dispuesto en el artculo 12 de la Carta Poltica que nadie ser
sometida a desaparicin forzada. Ello implica que al no haber cualificacin del sujeto
activo que comete la desaparicin, la prohibicin es de carcter universal que se dirige a
todas las personas, independientemente de la calidad que ostenten, sea agente pblico o
particular (Corte Constitucional; 2002: 25 y 26).
As mismo, el Tribunal parte de la posicin de las relaciones desiguales de poder que
existen el pas, pues enuncia que el caso colombiano ofrece especiales caractersticas
pues los particulares tambin pueden cometerlo el delito de desaparicin forzada- como
es el caso de la guerrilla cuando hace desaparecer personas por conflictos internos o por
tener deserciones o por problemas de mando y seguridad; el narcotrfico cuando utiliza
este sistema para saldar cuentas o vengar anteriores ofensas de excolaboradores en el
negocio; y los paramilitares que tampoco han sido ajenos a asta abominable prctica
(Corte Constitucional; 2002: 27).
Adems, la Corte Constitucional tambin considera que la legislacin internacional en
materia de desaparicin forzada constituye el parmetro mnimo de proteccin a partir
del cual el Estado debe orientar su poltica criminal en esta materia (Corte
Constitucional; 2002: 42 y 43), y no un valor mximo.
104
Por lo anterior, concluye el Tribunal Constitucional que el inciso primero del artculo
165 del Cdigo Penal que involucra como sujeto activo del delito de desaparicin
forzada al particular que pertenezca a un grupo armado al margen de la ley es
inconstitucional porque reduce significativamente el sentido y alcance de la proteccin
general contenida en el artculo 12 de la Carta Poltica (Corte Constitucional; 2002:
34), ya que excluye a otros sujetos que potencialmente tambin pueden realizar el
supuesto fctico penalizado en la norma, a saber: a) el particular que no pertenezca a
ningn grupo; b) el particular que pertenezca a un grupo pero que ste no se armado y;
c) el particular que pertenezca a un grupo armado pero que no se encuentre al margen de
la ley. Es por ello, declara la Corte, que el delito de desaparicin forzada puede ser
cometido por cualquier particular sin ninguna cualificacin. (Corte Constitucional; 2002:
34 a 39).
Tres son las cuestiones fundamentales de la sentencia del Tribunal Constitucional de
Colombia para nuestro tema de estudio:
a) Es el primer antecedente en el hemisferio que reconoce, va su Tribunal
Constitucional, que la desaparicin forzada puede ser cometida por cualquier
particular si alguna cualidad concreta.
b) Parte de la premisa que la legislacin internacional en la materia es un parmetro
mnimo de tipificacin, no un techo mximo.
c) Motiva la sentencia aunque literalmente no lo expresa- a partir de la eficacia de
los derechos fundamentales en las relaciones entre particulares, pero nicamente
desde la posicin de las relaciones desiguales de poder en la sociedad, es decir,
del sujeto que la comete, no de la naturaleza de la norma fundamental vulnerada.
Ello en virtud de que la Constitucin Poltica de Colombia literalmente prohbe
la desaparicin forzada en su artculo 12, lo que en palabras del Tribunal, el
Constituyente recogi la realidad de nuestro pas donde no siempre el sujeto
activo o partcipe de la desaparicin forzada es un servidor pblico o un
particular que acta bajo la proteccin o aquiescencia, pues tambin existen
105
personas o grupos de personas que pueden cometer este delito como por ejemplo
los grupos de limpieza social, los grupos de autodefensa o paramilitares, los
narcotraficantes, la guerrilla, etc. (Corte Constitucional de Colombia; 2002: 35).
Adems agrega que El Estado no cumple con su deber de proteger los derechos
constitucionales fundamentales, cuando al sancionar determinadas conductas
violatorias
de
derechos
humanos
deja
de
tipificar
sancionar
los
comportamientos de otros sujetos que potencialmente estn en capacidad de

afectar tales derechos fundamentales (Corte Constitucional de Colombia; 2002:
36).
Como se puede observar, en el caso colombiano desde el comienzo de su tipificacin, se
previ la posibilidad como posibles autores de la conducta a los particulares o grupos de
ellos, sin que existiera participacin directa o indirecta de alguna autoridad; sin
embargo, hasta el ao 2002 solo cuando pertenecieran a un grupo armado al margen de
la ley. Fue hasta que la sentencia C-317/02 del Tribunal Constitucional de Colombia
declar inconstitucional dicha frase que se reconoci que cualquier particular sin
alguna cualidad especfica poda cometer este delito, quedando redactado el actual tipo
penal de la siguiente manera:
Artculo 165. Desaparicin Forzada. El particular que someta a otra persona a privacin de su
libertad cualquiera que sea la forma, seguida de su ocultamiento y de la negativa a reconocer
dicha privacin o de dar informacin sobre su paradero, sustrayndola del amparo de la ley,
incurrir en prisin de trescientos veinte (320) a quinientos cuarenta (540) meses, multa de
mil trescientos treinta y tres punto treinta y tres (1333.33) a cuatro mil quinientos (4500)
salarios mnimos legales mensuales vigentes y en interdiccin de derechos y funciones
pblicas de ciento sesenta (160) a trescientos sesenta (360) meses. (Lo resaltado es nuestro).
A la misma pena quedar sometido, el servidor pblico, o el particular que acte bajo la
determinacin o la aquiescencia de aqul, y realice la conducta descrita en el inciso anterior.
El caso de Colombia, como el de Mxico, se enmarca en una realidad social y jurdica

que se encuentra en constante cambio en donde es innegable que la desaparicin
106
forzada, en pases como el nuestro ha dejado de ser una practica represiva exclusiva del
Estado, para ser ejecutada simultneamente por otros grupos (Londoo Pea; 2004).
3.2 La prohibicin de la desaparicin forzada como norma de ius cogens

Una de las categoras jurdicas que han jugado un rol fundamental en la dinmica
evolutiva del Derecho Internacional han sido las normas de ius cogens134 o normas
imperativas de Derecho Internacional. Las normas de ius cogens, conforme al artculo
53 de la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados, son normas imperativas
de derecho internacional general aceptadas y reconocidas por la comunidad
internacional de Estados en su conjunto como normas que no admiten acuerdo en
contrario y que solo pueden ser modificadas por una norma ulterior de derecho
internacional general que tenga el mismo carcter.

134
El concepto de ius cogens encuentra su origen en el Derecho Romano, pasando, a travs de la teora del
derecho natural, al derecho comn, utilizndose a lo largo de la Edad Media y Moderna para designar a las
normas imperativas, es decir aquellas normas que fijan o prohben determinadas conductas sin
posibilidad de exclusin de las partes. Cabe precisar que las normas de ius cogens se oponen a los normas
de ius dispositivum, estas ltimas aluden a aquellas normas que pueden ser derogadas o modificadas por la
sola voluntad de las partes. Tambin es importante diferenciar entera las normas de ius cogens y otras
figuras tales como la costumbre, los principios del derecho internacional o las obligaciones erga omnes.
Por ello matizamos, de manera genrica, lo siguiente: a) la costumbre es una fuente formal del Derecho
Internacional Pblico, mientras que el ius cogens no es una fuente nueva del Derecho Internacional, sino
que se nutre de las existentes; adems no todas las normas de ius cogens encuentran su origen en la
costumbre, aunque esta sea una de sus fuentes habituales; b) los Principios Generales del Derecho son
mximas que por expresar los valores generalmente aceptados por la sociedad internacional en su conjunto
informan las distintas estructuras jurdicas que hoy integran el Derecho Internacional. Estos principios del
Derecho Internacional son los principios recogidos en la Resolucin 2625 (XXV) de la Asamblea General
de la ONU, el principio de proteccin del medio ambiente, el deber de ayuda a los Estados menos
desarrollados o los principios de derecho humanitario blico. Aunque es posibles encontrar normas de ius
cogens que no forman parte de estos principios fundamentales, por regla general, se puede sostener que en
estos principios se encuentra el ncleo de las normas de ius cogens del orden internacional, pero es
plausible encontrar normas de ius cogens que no formen parte de estos principios fundamentales tal y
como ocurre con la prohibicin de la esclavitud; c) cuando hablamos de obligaciones erga omnes estamos
en el campo de la aplicacin y/o cumplimiento del Derecho Internacional, de la obligacin de respetar y
hacer respetar el Derecho Internacional y de los titulares de la accin de respeto del Derecho
Internacional, mientras que las normas de ius cogens no juegan su rol principal en el rea de aplicacin del
Derecho Internacional. Las normas de ius cogens son consideradas tales por el hecho de que sus propias
caractersticas son jerrquicamente superiores al resto de las normas. . (Aguilar Cavallo; 2006: 3 a 6).
107
Mientras que para Gonzalo Aguilar Cavallo las normas de ius cogens son aquellas
reglas o principios estructurales del orden internacional reflejo de valores fundamentales
generalmente aceptados por la comunidad internacional que, en virtud de su carcter
imperativo, obligan a todos los Estados con independencia de su voluntad. En
consecuencia, las normas de ius cogens son normas a partir de las cuales surgen
obligaciones erga omnes, las que no pueden ser dejadas sin efecto ni modificadas por un
acuerdo entre Estados sino nicamente por una norma posterior que, al mismo tiempo,
ostente el carcter de imperativa (Aguilar Cavallo; 2006: 4).
En ese sentido, sin lugar a dudas, el terreno de mayor fertilidad para estas normas
constitucionales de un orden pblico internacional ha sido el de los derechos humanos
la norma que impone la obligacin de respeto y proteccin de respeto a los derechos
humanos ha alcanzado el carcter de norma de ius cogens (Aguilar Cavallo; 2006: 10).
Podemos sealar de manera genrica ya que no es objeto de este estudio- que las
normas de ius cogens tienen las siguientes caractersticas: a) imperatividad, lo que
significa que su violacin conduce a la nulidad del tratado infractor y esta nulidad
reviste el carcter de absoluta; b) inderogabilidad, ya que se trata de normas obligatorias
a las que los Estados no pueden renunciar ni tampoco ser derogadas por voluntad de
stos (es decir, no admiten acuerdo en contrario) siendo necesaria para su modificacin
otra norma de ius cogens con el mismo carcter, en general estas normas se encuentran
fuera de la voluntad de los Estados u otros sujetos del derecho; c) generalidad, porque
son normas que recogen valores e intereses comunes y fundamentales para la comunidad
internacional, obligando, por ello, a todos los Estados; d) dinamismo y mutabilidad, lo
que supone que las normas de ius cogens solo pueden ser derogadas o modificadas por
otras de la misma naturaleza e, igualmente, nuevas normas pueden ser reconocidas como
tales por la generalidad de los Estados, lo que permite que dichas normas se adapten a
los distintos estadios de evolucin de la sociedad internacional. (Aguilar Cavallo; 2006:
7).
108
Es bajo esa lnea terica que la prohibicin de la desaparicin forzada se ha reconocido

como una norma imperativa de derecho internacional general; es decir, de ius cogens,
con carcter erga omnes de proteccin, o sea, tambin dirigida a particulares.
3.2.1 Reconocimiento jurisprudencial de la desaparicin forzada como norma de

ius cogens en la Corte Interamericana de Derechos Humanos
En la jurisprudencia de la CoIDH se ha reconocido ampliamente la prohibicin de la
desaparicin forzada como norma de ius cogens. En el caso Blake vs Guatemala135, el
juez Canado Trindade emite un voto razonado en el que habla sobre la renovacin
dinmica del derecho para asegurar su constante adecuacin a las nuevas necesidades
de proteccin y, por ende, su eficacia. Esto naturalmente se aplica a la capacidad de
respuesta y combate a nuevas formas de violacin de derechos humanos136.
En la misma opinin, el juez expresa:
15. Estamos, en definitiva, ante una violacin particularmente grave de mltiples derechos
humanos. Entre stos se encuentran derechos fundamentales inderogables, protegidos tanto
por los tratados de derechos humanos como por los de Derecho Internacional Humanitario.
Los desarrollos doctrinales ms recientes en el presente dominio de proteccin revelan una
tendencia hacia la criminalizacin de violaciones graves de los derechos humanos, - como
las prcticas de tortura, de ejecuciones sumarias y extra-legales, y de desaparicin forzada de
personas. Las prohibiciones de dichas prcticas nos hacen ingresar en la terra nova del jus
cogens internacional. La emergencia y consagracin de normas imperativas del derecho
internacional general estaran seriamente amenazadas si se pasase a descaracterizar los
crmenes de lesa humanidad que recaen bajo su prohibicin. (Lo resaltado es nuestro).
Por otro lado, en la Opinin Consultiva OC-18/03 de 17 de septiembre de 2003,

solicitada por Mxico, sobre la Condicin Jurdica y Derechos de los Migrantes

135

136
Voto razonado del juez A. A. Canado Trindade, prrafo 12.
109
Indocumentados137, el mismo juez Canado Trindade, siguiendo su postura doctrinaria,

emite un voto concurrente en el que expresa que el ius cogens es una categora abierta,
que se expande en la medida en que se despierta la conciencia jurdica universal (fuente
material de todo Derecho) para la necesidad de proteger los derechos inherentes a todo
ser humano en toda y cualquier situacin138. Agregando que la evolucin del Derecho
Internacional de los Derechos Humanos ha enfatizado el carcter absoluto de los
derechos fundamentales inderogables. La prohibicin absoluta de las practicas de
desaparicin forzada [] nos hacen ingresar decididamente en la terra nova del ius
cogens internacional139.
En el caso Masacre de Plan Snchez vs Guatemala140, de nueva cuenta el juez Canado
al emitir su voto razonado reitera que la prohibicin de la desaparicin forzada es
absoluta y universal, pues pertenece al dominio del ius cogens internacional141. Siendo
el propsito del ius cogens asegurar los intereses y valores ms fundamentales de la
comunidad internacional como un todo142.
En las sentencias de los casos Goibur y otros vs Paraguay143 y la Cantuta vs Per144,
en sus prrafos 84 y 157, respectivamente, la Corte Interamericana de Derechos
Humanos establece el que tanto el deber de los Estados de sancionar e investigar los
hechos de desaparicin forzada, como la prohibicin de cometer la misma, tienen el
carcter de normas imperativas de derecho internacional general, al sealar que la
prohibicin de la desaparicin forzada de personas y el correlativo deber de investigarlas
y sancionar a sus responsables ha alcanzado carcter de jus cogens.

137

Indocumentados. Opinin Consultiva OC- 18/03 del 17 de septiembre de 2003, visible en:
138
Voto concurrente del juez A. A. Canado Trindade, prrafo 68.
139
Ibd., prrafo 69.
140
Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Masacre Plan de Snchez vs Guatemala. Fondo.
Sentencia
de
29
de
abril
de
2004,
visible
en:
141
Voto razonado del juez A. A. Canado Trindade, prrafo 30.
142
Ibd., prrafo 32.
143
Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Goibur y otros vs Paraguay. Fondo, Reparaciones
y
Costas.
Sentencia
de
22
de
septiembre
de
2006,
visible
en:
144
Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso La Cantuta vs Per. Fondo, Reparaciones y Costas.
Sentencia
de
29
de
noviembre
de
2006,
visible
en:
110
Finalmente, en el caso Radilla Pacheco145, en el que el Mxico fue parte y, por lo tanto,
es jurisprudencia obligatoria para el mismo, como ya lo explicamos en el segundo
captulo, la CoIDH explica que:
139. En el derecho internacional la jurisprudencia de este Tribunal ha sido precursora de la
consolidacin de una perspectiva comprensiva de la gravedad y el carcter continuado o
permanente y autnomo de la figura de la desaparicin forzada de personas. La Corte ha
reiterado que sta constituye una violacin mltiple de varios derechos protegidos por la
Convencin Americana que coloca a la vctima en un estado de completa indefensin,
acarreando otras vulneraciones conexas, siendo particularmente grave cuando forma parte de
un patrn sistemtico o prctica aplicada o tolerada por el Estado. La desaparicin forzada
implica un craso abandono de los principios esenciales en que se fundamenta el Sistema
Interamericano, y su prohibicin ha alcanzado carcter de jus cogens.146
Dicho lo anterior, cabe preguntarnos entonces, todos los derechos humanos son normas
de ius cogens? nosotros respondemos que no. Pensar lo contrario equivaldra a decir que
todos los derechos fundamentales actuales son una expresin mxima que ya no puede
ser superada, y recordemos que el derecho es dinmico, se encuentra en constante
cambio, por lo tanto no dudamos que en el futuro existan nuevas normas de derechos
humanos que subsuman o amplen a las actuales y alcancen el rango de ius cogens. Lo
anterior, no implica obviar que existen normas imperativas de derecho internacional
general que siempre tendrn ese carcter, como es la prohibicin de la desaparicin
forzada, del genocidio, de la tortura, etc.
Por otro lado, no olvidemos que las normas de ius cogens son por su naturaleza erga
omnes; es decir imponibles frente a todos, no solo al Estado, sino tambin a los
particulares, ya que son de aplicacin general. El Derecho Internacional de los Derecho
Humanos hoy nos proporciona los elementos para la consolidacin de la oponibilidad de
obligaciones de protecciones a todos los Estados partes en tratados de derechos
humanos (Canado; 2001: 420).

145

Preliminares, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 23 de noviembre de 2009, visible en:
146
111
En consecuencia, existen normas de derechos humanos que tienen la naturaleza de ius

cogens y que, por lo mismo, son inderogables, imperativas, generales e insuspendibles,
como es la prohibicin de la desaparicin forzada. Incluso, en el caso de Mxico,
conforme al prrafo segundo del artculo 29 de la Constitucin Poltica147 la norma se
encuentra protegida en casos de situaciones de invasin, perturbacin grave de la paz
pblica, o de cualquier otro que ponga a la sociedad en grave peligro o conflicto, adems
de que tampoco podrn restringirse ni suspenderse las garantas judiciales indispensables
para la proteccin de tal derecho.
3.3 El juicio de amparo como nica garanta judicial para este tipo de casos
Entramos a la esencia de este captulo, en la que nos toca responder y analizar, ante el
contexto socio-jurdico nacional ya explicado en los dos primeros acpites, si el juicio de
amparo como garanta protectora por excelencia de derechos humanos es una
mecanismo eficaz y procedente para impugnar una desaparicin cometida por
particulares o grupos de particulares que acten por propia autoridad, esto es, sin la
autorizacin, el apoyo o la aquiescencia del Estado.

147
Artculo 29. En los casos de invasin, perturbacin grave de la paz pblica, o de cualquier otro que
ponga a la sociedad en grave peligro o conflicto, solamente el Presidente de los Estados Unidos
Mexicanos, de acuerdo con los titulares de las Secretaras de Estado y la Procuradura General de la
Repblica y con la aprobacin del Congreso de la Unin o de la Comisin Permanente cuando aquel no
estuviere reunido, podr restringir o suspender en todo el pas o en lugar determinado el ejercicio de los
derechos y las garantas que fuesen obstculo para hacer frente, rpida y fcilmente a la situacin; pero
deber hacerlo por un tiempo limitado, por medio de prevenciones generales y sin que la restriccin o
suspensin se contraiga a determinada persona. Si la restriccin o suspensin tuviese lugar hallndose el
Congreso reunido, ste conceder las autorizaciones que estime necesarias para que el Ejecutivo haga
frente a la situacin; pero si se verificase en tiempo de receso, se convocar de inmediato al Congreso para
que las acuerde.
En los decretos que se expidan, no podr restringirse ni suspenderse el ejercicio de los derechos a la no
discriminacin, al reconocimiento de la personalidad jurdica, a la vida, a la integridad personal, a la
proteccin a la familia, al nombre, a la nacionalidad; los derechos de la niez; los derechos polticos; las
libertades de pensamiento, conciencia y de profesar creencia religiosa alguna; el principio de legalidad y
retroactividad; la prohibicin de la pena de muerte; la prohibicin de la esclavitud y la servidumbre; la
prohibicin de la desaparicin forzada y la tortura; ni las garantas judiciales indispensables para la
proteccin de tales derechos.
[]
112
No basta la existencia de derechos para que estos se cumplan, sino que deben preverse
mecanismos que permitan hacerlos efectivos, es decir, sus garantas. Por ello, es
importante diferenciar entre derechos como expectativas positivas o negativas
atribuidas a un sujeto por una norma jurdica (Ferrajoli, 2004: 59) y garantas como
mecanismos o tcnicas de tutela de los derechos destinados a asegurar su efectividad
(Guastini: 9). En ese sentido, el juicio de amparo en Mxico es el principal instrumento
privilegiado de tutela jurisdiccional de los derechos constitucionales (Rolla: 549).
De conformidad con el artculo 103 de la constitucin Poltica de los Estados Unidos
Mexicanos 148 el juicio de amparo es procedente: I. Por normas generales, actos u
omisiones de la autoridad que violen los derechos humanos reconocidos y las garantas
otorgadas para su proteccin por esta Constitucin, as como por los tratados
internacionales de los que el Estado Mexicano sea parte; II. Por normas generales o
actos de la autoridad federal que vulneren o restrinjan la soberana de los estados o la
esfera de competencia del Distrito Federal, y III. Por normas generales o actos de las
autoridades de los Estados o del Distrito Federal que invadan la esfera de competencia
de la autoridad federal.
Existen dos tipos de procedimientos en que se divide el juicio de amparo. El indirecto o
biinstancial y el amparo directo o uniinstancial.
En el amparo indirecto, el juicio es procedente: I. Contra normas generales que por su
sola entrada en vigor o con motivo del primer acto de su aplicacin causen perjuicio al
quejoso; II. Contra actos u omisiones que provengan de autoridades distintas de los
tribunales judiciales, administrativos o del trabajo; III. Contra actos, omisiones o
resoluciones provenientes de un procedimiento administrativo seguido en forma de
juicio; IV. Contra actos de tribunales judiciales, administrativos, agrarios o del trabajo
realizados fuera de juicio o despus de concluido; V. Contra actos en juicio cuyos
efectos sean de imposible reparacin, entendindose por ellos los que afecten
materialmente derechos sustantivos tutelados en la Constitucin Poltica de los Estados
Unidos Mexicanos y en los tratados internacionales de los que el Estado Mexicano sea

148
Visible en: http://www.diputados.gob.mx/LeyesBiblio/pdf/1.pdf, consultada en junio de 2013.
113
parte; VI. Contra actos dentro o fuera de juicio que afecten a personas extraas; VII.
Contra las omisiones del Ministerio Pblico en la investigacin de los delitos, as como
las resoluciones de reserva, no ejercicio, desistimiento de la accin penal, o por
suspensin de procedimiento cuando no est satisfecha la reparacin del dao; y VIII.
Contra actos de autoridad que determinen inhibir o declinar la competencia o el
conocimiento de un asunto149.
La primera instancia del amparo indirecto se desahoga ante un Juez de Distrito o, en su
caso, ante un Tribunal Unitario de Circuito, mediante un proceso simple, consistente en
notificar a la autoridad responsable el acto reclamado, sealar fecha de audiencia
constitucional, la recepcin de los informes justificados de las autoridades responsables,
la celebracin de la audiencia y el dictado de la resolucin definitiva. En contra de esa
resolucin se puede interponer el recurso de revisin, que implica la segunda instancia,
el cual ser conocido por los Tribunales Colegiados de Circuito o, incluso, por la
Suprema Corte de Justicia de la Nacin. Tambin son simples los procedimientos en la
revisin, en tanto que se turna el asunto a un magistrado o, en su caso, ministro, ponente,
quien elaborar un proyecto de sentencia que deber ser discutido y aprobado por
mayora o unanimidad del rgano que resuelva.
Por su parte, el juicio de amparo directo procede: I. Contra sentencias definitivas, laudos
y resoluciones que pongan fin al juicio, dictadas por tribunales judiciales,
administrativos, agrarios o del trabajo, ya sea que la violacin se cometa en ellos, o que
cometida durante el procedimiento, afecte las defensas del quejoso trascendiendo al
resultado del fallo. Se entender por sentencias definitivas o laudos, los que decidan el
juicio en lo principal; por resoluciones que pongan fin al juicio, las que sin decidirlo en
lo principal lo den por concluido. En materia penal, las sentencias absolutorias y los
autos que se refieran a la libertad del imputado podrn ser impugnadas por la vctima u
ofendido del delito; II. Contra sentencias definitivas y resoluciones que pongan fin al
juicio dictadas por tribunales de lo contencioso administrativo cuando stas sean
favorables al quejoso, para el nico efecto de hacer valer conceptos de violacin en

149
Artculo 107 de la Ley de Amparo.
114
contra de las normas generales aplicadas150.

Cabe decir, que conforme a los artculos 107, fraccin V, ltimo prrafo; fraccin VIII,
cuarto prrafo, de la Ley Fundamental, la Suprema Corte de Justicia de la Nacin puede
conocer de los juicios de amparo directo y de los recursos de revisin de los juicios de
amparo indirecto, cuando estime que por su inters y trascendencia as lo ameriten.
Expuesto al entorno normativo del juicio de amparo, indirecto y directo, analicemos si
en ambos casos procede que el Poder Judicial de la Federacin, mediante sus tribunales,
conozca de situaciones en que se trate de vulneracin de derechos fundamentales en
relaciones entre particulares, y cul de las dos vas es la idnea cuando se trate de
impugnar casos de desaparicin cometida por particulares o grupos de ellos actuando
por propia autoridad.
El precedente que fijo la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin al
resolver el amparo directo en revisin 1621/2010, en cuanto a la cuestin relativa a la
eficacia de los derechos humanos en las relaciones entre particulares, esto es, la
procedencia de la garanta judicial correspondiente ante violaciones procedentes de un
particular, que sera propiamente el problema procesal, afirma que los juzgados y
tribunales del Poder Judicial de la Federacin al emitir sus resoluciones tienen la
facultad de introducir el derecho fundamental vulnerado en aplicacin directa o
inmediata de la Constitucin Poltica, cuando el acto de autoridad de que se trate lo haya
obviado. Incluso se otorga a s misma, de manera atinada, como ltima garante de la
constitucionalidad en el pas, la facultad de conocer va el recurso de revisin en amparo
directo, de las resoluciones de los Tribunales Colegiados de Circuito que no garanticen
la funcin de los derechos humanos como elementos objetivos no solo subjetivos- que
informan o permean todo el ordenamiento jurdico, incluyendo aquellas relaciones que
se originan entre particulares.
Si bien, en dicha sentencia la Suprema Corte de Justicia de la Nacin solo reconoce
expresamente que est facultada en el recurso de revisin en amparo directo para

150
115
conocer, de forma indirecta, de las problemticas que se susciten en la incidencia de los

derechos fundamentales en las relaciones entre particulares, tambin es cierto que al
establecer que todos los juzgados tribunales del Poder Judicial de la Federacin estn
vinculados directamente a arreglar sus fallos de conformidad con las normas
constitucionales de acuerdo a los derechos fundamentales, juegan una suerte de puente
entre la Constitucin y los particulares al momento en que resuelven un caso concreto,
ya que el juez tendr que analizar si el derecho aplicable, en ese litigio, es compatible
con lo dispuesto en la Constitucin, y en caso de ser negativa la respuesta, introducir el
contenido del derecho fundamental respectivo (SCJN; 2011: 36), les est imponiendo
la obligacin de conocer de este tipo de problemticas en el mbito de sus respectivas
competencias. En conclusin, los Juzgados de Distrito, los Tribunales Unitarios de
Circuito, los Tribunales Colegiados de Circuitos y la Suprema Corte de Justicia de la
Nacin tienen el deber de conocer, de forma indirecta, cualquier situacin donde se
advierta la violacin de derechos fundamentales por un particular en contra de otro.
Es as como de la sentencia del amparo directo en revisin 1621/2010, la Suprema Corte
de Justicia de la Nacin emite, entre otras, la tesis siguiente:
Tesis: 1a. CLII/2011
[TA]; 9a. poca; 1a. Sala; S.J.F. y su Gaceta; Tomo XXXIV, Agosto de 2011; Pg. 230
REVISIN EN AMPARO DIRECTO. RESULTA LA VA ADECUADA PARA QUE
LA SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE LA NACIN CONOZCA DE AQUELLAS
SENTENCIAS DE LOS TRIBUNALES COLEGIADOS DE CIRCUITO QUE NO
REPAREN UNA VIOLACIN DE DERECHOS FUNDAMENTALES COMETIDA
POR UN PARTICULAR.
La posibilidad de que ciertos derechos fundamentales se configuren como lmites al actuar de
los particulares, no resulta incompatible con la actual regulacin y desarrollo jurisprudencial
del concepto de autoridad para efectos del juicio de amparo, que ha venido realizando esta
Suprema Corte. A fin de determinar la vigencia de los derechos fundamentales en las
relaciones privadas, es necesario atender a una doble problemtica: por un lado, la cuestin
relativa a la validez de los derechos fundamentales en las relaciones entre particulares, que se
116
configura como un problema sustantivo; y por el otro, la cuestin relativa a la eficacia de los
derechos fundamentales, esto es, la procedencia de la garanta judicial correspondiente ante
eventuales violaciones procedentes de un particular, que podemos identificar con el problema
procesal. En esta lgica, la improcedencia del juicio de amparo contra actos de particulares,
no determina, en modo alguno, que los derechos fundamentales no rijan las relaciones entre
particulares, ni que esta Suprema Corte se encuentra imposibilitada para conocer, de forma
indirecta, de este tipo de problemticas. En estos trminos, los tribunales del Poder Judicial
de la Federacin, vinculados directamente a arreglar sus fallos de conformidad con las
normas constitucionales de acuerdo a los derechos fundamentales, juegan una suerte de
puente entre la Constitucin y los particulares al momento en que resuelven un caso concreto,
ya que el juez tendr que analizar si el derecho aplicable, en ese litigio, es compatible con lo
dispuesto en la Constitucin, y en caso de ser negativa la respuesta, introducir el contenido
del derecho fundamental respectivo. Este razonamiento, que no es ms que la aceptacin
lgica del principio de supremaca constitucional, lleva a esta Primera Sala a determinar que
la Suprema Corte de Justicia de la Nacin puede conocer, a travs de la revisin en amparo
directo, de aquellas sentencias de los tribunales colegiados de circuito que no atiendan a la
funcin de los derechos fundamentales como principios objetivos del ordenamiento jurdico
mexicano. As, cuando un tribunal colegiado de circuito establece la interpretacin
constitucional en un caso concreto, derivado de una violacin de derechos fundamentales
entre particulares, y se renen los requisitos de procedencia del recurso de revisin, esta
Suprema Corte de Justicia de la Nacin resulta competente para declarar si dicha
interpretacin encuentra cabida en el texto constitucional.
PRIMERA SALA
AMPARO DIRECTO EN REVISIN 1621/2010. 15 de junio de 2011. Cinco votos.
Ponente: Arturo Zaldvar Lelo de Larrea. Secretario: Javier Mijangos y Gonzlez.
Posteriormente, la misma Primera Sala del Mximo Tribunal emiti otra tesis en la cual
estableci que el amparo directo es la va adecuada para que los Tribunales Colegiados
de Circuito conozcan de sentencias de los Tribunales ordinarios que desconozcan de
violaciones de derechos humanos cometidas entre particulares:
Tesis: 1a. XVIII/2011 (10a.)
[TA]; 10a. poca; 1a. Sala; S.J.F. y su Gaceta; Libro IV, Enero de 2012, Tomo 3; Pg.
117
2685
AMPARO DIRECTO. RESULTA LA VA ADECUADA PARA QUE LOS
TRIBUNALES COLEGIADOS DE CIRCUITO CONOZCAN DE AQUELLAS
SENTENCIAS DE LOS TRIBUNALES ORDINARIOS QUE DESCONOZCAN UNA
VIOLACIN
DE
DERECHOS
FUNDAMENTALES
COMETIDA
POR
UN
PARTICULAR.
En la tesis aislada CLI/2011, publicada en el Semanario Judicial de la Federacin y su
Gaceta, Novena poca, Tomo XXXIV, agosto de 2011, pgina 222, cuyo rubro es:
"DERECHOS FUNDAMENTALES. SU VIGENCIA EN LAS RELACIONES ENTRE
PARTICULARES.", esta Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin sostuvo
la posibilidad de que ciertos derechos fundamentales, por su estructura y contenido, se
configuren como lmites al actuar de los particulares. As, los tribunales del Poder Judicial de
la Federacin constituyen el vnculo entre la Constitucin y los particulares al momento en
que resuelven un caso concreto, ya que los juzgadores tendrn que introducir el contenido de
los derechos fundamentales respectivos en los litigios que conozcan. Este razonamiento, que
no es ms que la aceptacin lgica del principio de supremaca constitucional, lleva a esta
Primera Sala a determinar que los Tribunales Colegiados de Circuito pueden conocer, a
travs del juicio de amparo directo, de aquellas sentencias de los tribunales ordinarios, que en
ltima instancia no atiendan a la funcin de los derechos fundamentales como principios
objetivos del ordenamiento jurdico mexicano. As, en esta hiptesis y cuando se renan los
requisitos de procedencia del juicio de amparo directo, los Tribunales Colegiados de Circuito
resultan competentes para declarar si dicha interpretacin encuentra cabida en el texto
constitucional.
PRIMERA SALA
Amparo directo 28/2010. Demos, Desarrollo de Medios, S.A. de C.V. 23 de noviembre de
2011. Mayora de cuatro votos. Disidente: Guillermo I. Ortiz Mayagoitia. Ponente: Arturo
Zaldvar Lelo de Larrea. Secretario: Javier Mijangos y Gonzlez.
En consecuencia la va procesal del amparo directo y de la revisin en amparo directo,

propias de los Tribunales Colegiados de Circuito y de la Suprema Corte de Justicia de la
Nacin, se contemplan va jurisprudencial como los mecanismos para que el Poder
Judicial de la Federacin conozca y resuelva, de forma indirecta, cualquier situacin
118
donde se advierta la violacin de derechos fundamentales entre particulares, con la

obligacin de introducir el contenido del derecho fundamental respectivo. Lo anterior no
implica, insistimos, en negar que los Juzgados de Distrito y los Tribunales Unitarios de
Circuito al conocer de amparos indirectos, no puedan atender esta problemtica, ello es
as ya que al precisar el Mximo Tribunal del pas en la sentencia citada supra que Los
Tribunales del Poder Judicial de la Federacin, vinculados directamente a arreglar sus
fallos de conformidad con las normas constitucionales de acuerdo a los derechos
fundamentales, juegan una suerte de puente entre la Constitucin y los particulares al
momento en que resuelven un caso concreto, ya que el juez tendr que analizar si el
derecho aplicable, en ese litigio, es compatible con lo dispuesto en la Constitucin, y en
caso de ser negativa la respuesta, introducir el contenido del derecho fundamental
respectivo, no hizo alguna exclusin, sino que habl de todo el Poder Judicial de la
Federacin en su conjunto.
Ahora bien, una vez expuesto que los tribunales del Poder Judicial de la Federacin, va
amparos indirectos o amparos directos, estn obligados a conocer de situaciones en que
se ventilen vulneracin de derechos fundamentales en relaciones entre particulares,
ahora nos toca analizar cul es la va idnea cuando se trate de impugnar casos de
desaparicin cometida por particulares o grupos de ellos actuando por propia autoridad.
El artculo 15 de la Ley de Amparo prev expresamente la posibilidad de interponer
demanda de amparo argumentando como acto reclamado la desaparicin forzada de
personas, pudindolo hacer cualquier persona a nombre del desaparecido. Agregando
que el juez tendr un trmino no mayor de veinticuatro horas para darle trmite al
amparo, dictar la suspensin de los actos reclamados, y requerir a las autoridades
correspondientes toda la informacin que pueda resultar conducente para la localizacin
y liberacin de la probable vctima. Bajo este supuesto, ninguna autoridad podr
determinar que transcurra un plazo determinado para que comparezca el agraviado, ni
podrn las autoridades negarse a practicar las diligencias que de ellas se soliciten o sean
ordenadas bajo el argumento de que existen plazos legales para considerar la
desaparicin de una persona.
119
Por su parte los numerales 17 y 20 de la Ley de Amparo establecen que en caso de

desaparicin forzada la demanda se podr presentar en cualquier tiempo, y cualquier da
y hora, es decir no hay un plazo para su presentacin. Asimismo el precepto 61, fraccin
XVIII, precisa que en este tipo de casos no hace falta agotar algn recurso previo.
Adems por tratarse de actos de carcter positivos, los efectos del recurso de amparo
sern restituir al desaparecido en el goce de sus derechos humanos violados, esto es, la
libertad, seguridad personal, personalidad jurdica, etc., conforme al al artculo 77,
fraccin I.
En cuanto a la va para impugnar las desapariciones forzadas, se infiere que es mediante
la va indirecta, pues conforme al artculo 107, fraccin II y VII de la Ley de Amparo,
ste procede contra actos u omisiones que provengan de autoridades distintas de los
tribunales judiciales, administrativos o del trabajo y contra las omisiones del
Ministerio Pblico en la investigacin de los delitos, as como las resoluciones de
reserva, no ejercicio, desistimiento de la accin penal, o por suspensin de
procedimiento cuando no est satisfecha la reparacin del dao. Adems, de
conformidad con el numeral 109, en este tipo de hechos basta que se exprese que se trata
de una desaparicin forzada; la autoridad que la orden, si ello fuera posible; la
autoridad que ejecut o trate de ejecutar la desaparicin y; en su caso, el lugar en que se
encuentre el quejoso.
Una vez presentada la demanda de amparo indirecto contra la desaparicin forzada el
juez de distrito deber proveer de inmediato si la desecha, previene o admite. Una vez
admitida la demanda se conceder la suspensin del acto reclamado de oficio y de plano
en el mismo auto admisorio, comunicndola sin demora a la autoridad responsable, por
cualquier medio que permita lograr su inmediato cumplimiento. El efecto de la
suspensin de plano y de oficio es que se ponga en libertad al desaparecido, para ello
cuando haya temor fundado de que la autoridad responsable trate de burlar la orden de
libertad del quejoso o de ocultarlo, el rgano jurisdiccional de amparo podr hacerlo
comparecer ante l a travs de los medios que estime pertinente o trasladarse al lugar de
120
su detencin para ponerlo en libertad. Para tal efecto las autoridades civiles y militares
estarn obligadas a brindar el auxilio necesario al rgano jurisdiccional de amparo. Lo
anterior de conformidad con los artculos 112, 126 y 169 de la Ley multicitada.
Finalmente, la Ley de Amparo en su ltimo numeral -271- precisa que despus de
llevarse a cabo todo el juicio y se conceda el amparo definitivamente al quejoso y
aparezca que el acto reclamado adems de violar derechos humanos y garantas
constituye delito -como en el caso de las desapariciones forzadas-, se pondr el hecho en
conocimiento del Ministerio Pblico que corresponda.
Complementa lo establecido en la Ley de Amparo las tesis aisladas VIII.2o.P.A.2 P
(10a.) y VIII.2o.P.A.3 P (10a.), ambas del Segundo Tribunal Colegiado en Materias
Penal y Administrativas del Octavo Circuito (Coahuila), publicadas en el Semanario
Judicial de la Federacin y su Gaceta en el mes de septiembre de 2012, las cuales
disponen que al identificar en el amparo como acto reclamado la desaparicin forzada
de personas, el rgano de control constitucional y convencional, oficiosamente, debe
ordenar a las autoridades correspondientes que practiquen las diligencias conducentes
para lograr la localizacin y comparecencia del agraviado, as como requerirles toda la
informacin para ello y; que, ante la posible comisin del mencionado delito, ninguna
autoridad puede establecer que transcurri un determinado plazo para lograr la
comparecencia del agraviado ni para practicar las diligencias necesarias al efecto.
Por la importancia de ambas tesis, transcribimos el rubro y texto de las mismas:
Tesis VIII.2o.P.A.2 P (10a.)
[TA]; 10a. poca; T.C.C.; S.J.F. y su Gaceta; Libro XII, Septiembre de 2012, Tomo 3;
Pg. 1726
DESAPARICIN FORZADA DE PERSONAS. AL IDENTIFICARLA COMO ACTO
RECLAMADO
EN
EL
AMPARO,
EL
RGANO
DE
CONTROL
CONSTITUCIONAL Y CONVENCIONAL, OFICIOSAMENTE, DEBE ORDENAR A

LAS
AUTORIDADES
CORRESPONDIENTES
QUE
PRACTIQUEN
LAS
121
DILIGENCIAS
CONDUCENTES
PARA
LOGRAR
LA
LOCALIZACIN
COMPARECENCIA DEL AGRAVIADO, AS COMO REQUERIRLES TODA LA

INFORMACIN PARA ELLO.
En observancia a la Convencin Internacional para la Proteccin de todas las Personas contra
las Desapariciones Forzadas y a la Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada
de Personas, que imponen a los Estados la obligacin de promover el respeto universal y
efectivo de los derechos humanos y libertades fundamentales, afirmando el derecho a
conocer la verdad sobre las circunstancias de una desaparicin forzada y la suerte de la
persona desaparecida, as como el respeto del derecho a la libertad de buscar, recibir y
difundir informaciones a este fin, y en atencin al principio pro homine previsto en los
artculos 29 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos y 5 del Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos, que forman parte de la Ley Suprema de la
Unin, conforme a los artculos 1o. y 133 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos
Mexicanos, al identificar en el amparo como acto reclamado la desaparicin forzada de
personas, el rgano de control constitucional y convencional, oficiosamente, debe ordenar a
las autoridades correspondientes que practiquen las diligencias conducentes para lograr la
localizacin y comparecencia del agraviado, as como requerirles toda la informacin para
ello.
SEGUNDO TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIAS PENAL Y ADMINISTRATIVA
DEL OCTAVO CIRCUITO
Incidente de suspensin (revisin) 38/2012. Agente del Ministerio Pblico de la
Federacin, adscrito a la Agencia Primera Investigadora, Mesa I, residente en Torren,
Coahuila de Zaragoza. 14 de junio de 2012. Unanimidad de votos. Ponente: Alfonso Soto
Martnez. Secretario: Jos Luis Ruiz Snchez.
Tesis VIII.2o.P.A.3 P (10a.)
[TA]; 10a. poca; T.C.C.; S.J.F. y su Gaceta; Libro XII, Septiembre de 2012, Tomo 3;
Pg. 1727
DESAPARICIN FORZADA DE PERSONAS. ANTE LA POSIBLE COMISIN DEL
DELITO RELATIVO, NINGUNA AUTORIDAD PUEDE ESTABLECER QUE
TRANSCURRI
UN
COMPARECENCIA
DETERMINADO
DEL
AGRAVIADO
PLAZO
NI
PARA
PARA
LOGRAR
PRACTICAR
LA
LAS
DILIGENCIAS NECESARIAS AL EFECTO.
122
De los artculos 12 de la Convencin Internacional para la Proteccin de todas las Personas
contra las Desapariciones Forzadas y I a III y VII de la Convencin Interamericana sobre
Desaparicin Forzada de Personas, se advierte la obligacin de los Estados y el correlativo
derecho de la vctima a la denuncia e investigacin efectiva, exhaustiva e imparcial sobre los
hechos relacionados con la desaparicin forzada, as como el que este delito es considerado
como continuado o permanente mientras no se establezca el destino o paradero de la vctima,
y que la accin penal correspondiente y la pena que se imponga judicialmente al responsable
no estarn sujetas a prescripcin. Consecuentemente, ante la posible comisin del
mencionado delito, ninguna autoridad puede establecer que transcurri un determinado plazo
para lograr la comparecencia del agraviado ni para practicar las diligencias necesarias al
efecto.
SEGUNDO TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIAS PENAL Y ADMINISTRATIVA
DEL OCTAVO CIRCUITO
Incidente de suspensin (revisin) 38/2012. Agente del Ministerio Pblico de la Federacin,
adscrito a la Agencia Primera Investigadora, Mesa I, residente en Torren, Coahuila de
Zaragoza. 14 de junio de 2012. Unanimidad de votos. Ponente: Alfonso Soto Martnez.
Secretario: Jos Luis Ruiz Snchez.
Es necesario hacer notar que causa incertidumbre que la Ley de Amparo no establezca a
qu concepto de desaparicin forzada hay que remitirnos cuando se impugne como acto
reclamado, si al de la Convencin Interamericana, al de la Convencin Internacional, al
de los diversos Cdigos Penales que la han tipificado, al del Estatuto de Roma de la
Corte Penal Internacional, etc., y, adems qu pasa en Estados donde no se ha tipificado.
Lo que s queda claro es que el juicio de amparo indirecto es la garanta que protege
contra hechos de desaparicin forzada de personas. Sin embargo, an nos falta analizar
si tambin procede cuando esos hechos los haya cometido un particular o grupos de
particulares por propia autoridad. Para ello hagamos referencia al concepto de autoridad
para efectos del amparo.
El artculo 1 de la Ley de Amparo establece en su ltimo prrafo que El amparo
protege a las personas frente a normas generales, actos u omisiones por parte de los
123
poderes pblicos o de particulares en los casos sealados en la presente Ley, por su

parte el artculo 5, fraccin II, del mismo ordenamiento, enuncia:
Artculo 5o. Son partes en el juicio de amparo:
II. La autoridad responsable, teniendo tal carcter, con independencia de su naturaleza
formal, la que dicta, ordena, ejecuta o trata de ejecutar el acto que crea, modifica o extingue
situaciones jurdicas en forma unilateral y obligatoria; u omita el acto que de realizarse
creara, modificara o extinguira dichas situaciones jurdicas.
Para los efectos de la presente ley, los particulares tendrn la calidad de autoridad
responsable cuando realicen actos equivalentes a los de autoridad, que afecten derechos en
los trminos de esta fraccin, y cuyas funciones estn determinadas por una norma general.
(Lo resaltado es nuestro).
Aqu es necesario precisar que conforme a ala Ley de Amparo para que un particular
pueda tener el carcter de autoridad responsable tiene que cumplir con tres requisitos:
Que el particular realice actos equivalentes a los de autoridad;
Que los actos del particular afecten derechos en los trminos de la fraccin II, del
artculo 5 y;
Que las funciones del particular estn determinadas por una norma general.
En cuanto a la segunda y tercera condicin la propia Ley de Amparo nos da claridad

sobre su significado. En cuanto a los derechos que se afectan en trminos de la fraccin
II, del artculo 5, son todos aquellos que se ven vulnerados por la creacin, modificacin
o extincin de situaciones jurdicas en forma unilateral y obligatoria. Por lo que hace a
que las funciones de los particulares deben estar determinadas por una norma general, el
precepto 107, fraccin I, de la citada Ley dice que se entiende por normas generales,
entre otras, las siguientes: Los tratados internacionales, salvo en aquellas disposiciones
en que tales tratados reconozcan derechos humanos; las leyes federales; las
constituciones de los Estados y el Estatuto de Gobierno del Distrito Federal; las Leyes
de los Estados y del Distrito Federal; los reglamentos federales; los reglamentos locales;
los decretos, acuerdos y todo tipo de resoluciones de observancia general.
124
Sin embargo, en cuanto al requisito de que el particular debe realizar actos equivalentes
a los de autoridad, la Ley de Amparo no establece cules son esos actos equivalentes,
por lo que es una tarea de interpretacin, pero ajustada a los otros dos elementos. Como
ejemplo, consideramos que realizan actos equivalentes a los de autoridad en trminos del
numeral 5 de la multicitada Ley las empresas, los hospitales mdicos particulares, las
constructoras, las asociaciones, las escuelas particulares, los sindicatos y en general
todas aquellas que presten bienes y servicios que originalmente le corresponden al
Estado.
Bajo este concepto de autoridad responsable para el caso de particulares, cuando se
impugnen hechos de desaparicin forzada de personas, s se podra indicar directamente
como violadores de derechos humanos a quienes renan los requisitos explicados
anteriormente, esto es, particulares que realicen actos equivalentes a los de autoridad;
que afecten derechos por la creacin, modificacin o extincin de situaciones jurdicas
en forma unilateral y obligatoria; y que sus funciones estn determinadas por tratados
internacionales, salvo en aquellas disposiciones en que tales tratados reconozcan
derechos humanos, leyes federales, constituciones de los Estados y el Estatuto de
Gobierno del Distrito Federal, leyes de los Estados y del Distrito Federal, reglamentos
federales, reglamentos locales, los decretos, acuerdos y todo tipo de resoluciones de
observancia general. Incluso, por lo que hace a la suspensin del acto reclamado en este
tipo de actos, la Ley de Amparo en el artculo 149 establece que cuando por mandato
expreso de una norma general o de alguna autoridad, un particular tuviere o debiera
tener intervencin en la ejecucin, efectos o consecuencias del acto reclamado, el efecto
de la suspensin ser que la autoridad responsable ordene a dicho particular la
inmediata paralizacin de la ejecucin, efectos o consecuencias de dicho acto.
Ahora bien, en base a lo documentado en el primer captulo de esta tesis, el particular o
grupos de particulares que cumplen con estos requisitos son quienes comnmente
cometen desapariciones motu proprio? Consideramos que no, porque los perpetradores
de ese tipo de hechos se relacionan ms con grupos delincuenciales, que de ninguna
125
manera caben en la definicin que da la Ley de Amparo para efectos de la calidad de

autoridad en los particulares.
Entonces, qu pasa cuando los particulares o grupos de particulares cometen una
desaparicin, por propia autoridad, estos es, sin la autorizacin, apoyo o aquiescencia
del Estado y, por la naturaleza de quin comete el acto, no se adecua al concepto de
autoridad que previene la Ley de Amparo para el caso de actos de particulares?
Antes de responder esa pregunta veamos qu ha dicho la Corte Interamericana de
Derechos Humanos en la Opinin Consultiva OC-8/87.
3.3.1 La Opinin Consultiva OC-8/87 de le Corte Interamericana de Derechos

Humanos como fundamento internacional del juicio de amparo contra actos de
desaparicin forzada
El 30 de enero de 1987 la Corte Interamericana de Derechos Humanos emiti la Opinin
Consultiva OC-8/87 sobre El Habeas Corpus bajo Suspensin de Garantas (artculos
27.2, 25.1 y 7.6 de la Convencin Americana de Derechos Humanos) solicitada por la
Comisin Interamericana de Derechos Humanos151.
En uso de su facultad consultiva, la CoIDH dijo que las garantas sirven para proteger,
asegurar o hacer valer la titularidad o ejercicio de un derecho. Existiendo diferentes
tipos de garantas, atendiendo al derecho que se pretenda proteger. Adems que estos
mecanismos no solo deben ser indispensables sino judiciales [] lo cual implica la
intervencin de un rgano judicial independiente e imparcial, apto para determinar la
ilegalidad de las actuaciones152.

151
Corte Interamericana de Derechos Humanos. El Hbeas Corpus Bajo Suspensin de Garantas (arts.
27.2, 25.1 y 7.6 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos). Opinin Consultiva OC-8/87
del 30 de enero de 1987, visible en: http://www.corteidh.or.cr/docs/opiniones/seriea_08_esp.pdf
152
Ibd., prrafos 25 a 30.
126
Sobre el artculo 25.1 de la Convencin Americana de Derechos Humanos que habla de

los recursos efectivos, la CoIDH estableci que la institucin procesal del juicio de
amparo tutela los derechos constitucionales y convencionales, y que el habeas corpus se
dirige concretamente a tutelar la libertad personal y fsica del detenido arbitrariamente.
Constituyendo el amparo el gnero y el habeas corpus una de sus especies, aunque a
veces, esta ltima, es parte integrante del amparo -como en el caso mexicano-, pero
ambas son garantas153.
Finalmente el Tribunal dispone que:
35. El hbeas corpus, para cumplir con su objeto de verificacin judicial de la legalidad
de la privacin de libertad, exige la presentacin del detenido ante el juez o tribunal
competente bajo cuya disposicin queda la persona afectada. En este sentido es esencial
la funcin que cumple el hbeas corpus como medio para controlar el respeto a la vida e
integridad de la persona, para impedir su desaparicin o la indeterminacin de su lugar
de detencin, as como para protegerla contra la tortura u otros tratos o penas crueles,
inhumanos o degradantes. (Lo resaltado es nuestro).
En consecuencia, la Opinin Consultiva OC-8/87 sienta las bases para obligar a los
Estados a regular el juicio de amparo o el habeas corpus, dependiendo de cada
legislacin, como un recurso judicial sencillo, rpido y efectivo, como lo previene el
artculo 25 de la Convencin Americana de Derechos Humanos, para impugnar casos
como la desaparicin. Entendiendo por efectividad que es capaz de producir el
resultado para el cual ha sido concebido (Serrano, 2010: 8), lo que implica que debe
ser adecuado, es decir, idneo para proteger la situacin jurdica infringida (Serrano,
2010: 8). En cuanto a la sencillez, se infiere que depende del recurso en concreto que
se utilice y de la complejidad del caso y sus circunstancias (Serrano, 2010: 13). Por
rapidez, se asimila el plazo razonable propio del debido proceso protegido mediante el
artculo 8 de la Convencin Americana de Derechos Humanos (Serrano, 2010: 13).
Los razonamientos que verti la CoIDH llevan a la conclusin de que los
procedimientos de juicios de amparo o de habeas corpus son de aquellas garantas

153
Ibd., Prrafos 32 a 34.
127
judiciales indispensables para la proteccin de varios derechos humanos fundamentales

como son los que estn en juego en caso de desapariciones forzadas, lo cual sirve para
preservar la legalidad en una sociedad democrtica.
3.3.2 Una posible respuesta al problema de proteccin en Mxico ante hechos de

desaparicin cometida por particulares o grupos de particulares, por propia
voluntad, que no tienen la calidad de autoridad para efectos del juicio de
amparo
Dicho lo anterior entremos directamente el tema de cul sera entonces la garanta que
tendran los gobernados para impugnar desapariciones cometidas por particulares o
grupos de particulares, motu proprio, que no tienen la calidad de autoridad para efectos
del juicio de amparo.
Recordemos que en la legislacin penal interna no se contempla la posibilidad de que
particulares o grupos de particulares, por propia voluntad, puedan cometer la
desaparicin forzada, necesariamente se requiere que haya una participacin directa o
indirecta de agentes del Estado, ya sea mediante la autorizacin, el apoyo o la
aquiescencia. Esto contrasta gravemente con la realidad que est viviendo el pas, pues
en muchos casos de esta naturaleza no hay participacin alguna de la autoridad y, en
otros tantos, no se puede probar. Esta concepcin restringida del tipo penal, le da una
calificacin jurdica incierta a los hechos que fcticamente constituyen desaparicin
forzada. Adems, como ya se explic, este fenmeno no es un simple delito que pueda
ser una modalidad de un secuestro o una privacin de la libertad, sino que atenta contra
el propio sistema democrtico de un pas, vulnerando de manera grave mltiples
derechos humanos.
Aunado a la anterior, la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha establecido que
en casos de desaparicin forzada los Estados tienen la obligacin de otorgar a sus
gobernados garantas judiciales efectivas, sencillas y rpidas que los protejan contra esos
128
hechos, traducidas concretamente en el habeas corpus o juicio de amparo indirecto,

como es en el caso mexicano, que se dirigen a tutelar la libertad personal y fsica del
detenido arbitrariamente154.
De manera concomitante, la Ley de Amparo, como ya lo expusimos, prev
expresamente la posibilidad de impugnar mediante el juicio de amparo indirecto, hechos
de desaparicin forzada. Adems, el Poder Judicial de la Federacin emiti
recientemente un par de tesis que claramente reconocen la procedencia del juicio de
amparo para este tipo de hechos, otorgndole facultades al juez de amparo para que
ordene a las autoridades correspondientes que practiquen las diligencias conducentes
para lograr la localizacin y comparecencia del desaparecido, as como requerirles toda
la informacin para ello, adems para que no est sujeto a plazos la comparecencia de
ste ni las diligencias que se practiquen para tal efecto, lo cual le concede viabilidad y
efectividad a dicha garanta judicial.
Es un hecho entonces que el proceso de amparo en nuestro ordenamiento procede tanto
frente a actos lesivos provenientes del Estado como tambin frente a provenientes de
particulares155, sin embargo, se reitera, cuando se trata de particulares en calidad de
autoridad responsable deben cumplir con ciertos elementos que le dan la legitimacin
procesal pasiva, por lo que cuando no cumple con ellos no puede ser autoridad para
efectos del amparo.
En consecuencia, para resolver el problema de la garanta que tendran los gobernados
para impugnar desapariciones cometidas por particulares o grupos de particulares, motu
proprio, que no tienen la calidad de autoridad para efectos del juicio de amparo,
debemos partir de que en Mxico los derechos humanos vinculan a los particulares de
manera inmediata, partiendo de la posicin de la naturaleza de la norma fundamental
violada; y la desaparicin forzada implica una violacin grave y mltiple de derechos
humanos; adems que su prohibicin es una norma de ius cogens con efectos de

154
155

129
proteccin erga omnes (que incluye a particulares); en consecuencia, existe la

posibilidad que la desaparicin forzada cometida por particulares o grupos de
particulares, que acten por propia autoridad, esto es, sin la autorizacin, el apoyo o
la aquiescencia del Estado, que no tienen la calidad de autoridad para efectos del
amparo, puede ser impugnada mediante el juicio de amparo indirecto, pero
argumentando el incumplimiento del deber por parte de la autoridad de adoptar las
medidas de proteccin y garanta de los derechos humanos en las relaciones entre
particulares, de conformidad con el artculo 1 constitucional, prrafo tercero156, de esa
manera no se precisa como autoridad en el amparo al particular que no tiene esa calidad,
sino a las autoridades obligadas de proteger y garantizar los derechos fundamentales que
estn en juego entre los particulares. Ello se enmarca en una perspectiva ms amplia, en
donde el amparo frente a particulares debe conceptuarse en funcin del objeto de la
controversia que se plantea en el proceso, antes que en funcin de la legitimacin
procesal pasiva.
De acuerdo con el Derecho Internacional de los Derechos Humanos se reconocen
principalmente cuatro tipos de obligaciones generales para los Estados, mismas que,
como ya lo expresamos, se encuentran previstas en el artculo 1 de la Ley Fundamental,
la de respetar, la de garantizar, la de proteger, y la de promover:
a) Respetar. Constituye la obligacin ms inmediata y bsica de los derechos
humanos, en tanto implica no interferir con o poner en peligro los derechos. []
Aunque la obligacin est dirigida principalmente a los agentes estatales,
tambin alcanza la conducta de los particulares, pues tanto el Estado como los
privados deben abstenerse de interferir con los derechos (Serrano y Vzquez,
2011: 83).

156
Todas las autoridades, en el mbito de sus competencias, tienen la obligacin de promover, respetar,
proteger y garantizar los derechos humanos de conformidad con los principios de universalidad,
interdependencia, indivisibilidad y progresividad. En consecuencia, el Estado deber prevenir, investigar,
sancionar y reparar las violaciones a los derechos humanos, en los trminos que establezca la ley.
130
b) Promover. Implica la adopcin de medidas para la realizacin del derecho pero
de ms largo alcance, que tienden no a asegurar el efectivo ejercicio del derecho
sino a ampliar la base de su realizacin. Se trata de una obligacin de carcter
progresivo para lograr cambios en la conciencia pblica, en la percepcin o en el
entendimiento de un determinado problema (Serrano y Vzquez, ao: 86).
c) Proteger. Es una obligacin dirigida a los agentes estatales en el marco de sus
respectivas funciones para crear el marco jurdico y la maquinaria institucional
necesaria para prevenir las violaciones a los derechos humanos (Serrano y
Vzquez, ao: 83). En nuestro tema de inters el Estado cumplira con esta
obligacin al reconocer en el marco jurdico que la desaparicin forzada puede
ser cometida por particulares u grupos de particulares, por propia autoridad, no
solo con la autorizacin, el apoyo o la aquiescencia del Estado.
d) Garantizar. Tiene no solo el objetivo de mantener el disfrute del derecho, sino
tambin el de mejorarlo y restituirlo en caso de violacin. Implica crear la

maquinaria institucional esencial para la realizacin del derecho; proveer bienes
y servicios para satisfacer los derechos y; prevenir, investigar, sancionar y
reparar las violaciones a derechos humanos (Serrano y Vzquez, 2011: 84, 85 y
86). Para que el Estado cumpla con esta obligacin en el tema que nos atae,
justamente debe permitir la procedencia y dotar de efectividad al juicio de
amparo indirecto como mecanismo que subsanara en cierta medida el dficit en
la tipificacin de que los particulares o grupos de ellos, por propia autoridad,
tambin pueden cometer la desaparicin forzada. En consecuencia, ser el medio
para exigir la presentacin del desaparecido ante el juez o tribunal competente,
controlar el respeto a su vida e integridad personal, para impedir su desaparicin
o la indeterminacin de su lugar de detencin, as como para protegerla contra la
tortura u otros tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes.
No debe perderse de vista que para llegar a la anterior conclusin partimos de una
realidad social y jurdica propia del sistema mexicano, en donde no se encuentra previsto
ni regulado en la legislacin interna que los particulares, por propia autoridad, pueden
cometer la desaparicin forzada, pero que en el mundo fctico y objetivo estos supuestos
131
estn aconteciendo. Negar una garanta protectora de los derechos humanos, como es el
juicio de amparo por excelencia, para hacer frente a este fenmeno en las circunstancias
apuntadas, seria generar impunidad y propiciar que la laceracin que ha dejado en la
sociedad mexicana esta afrenta a la conciencia mundial, y grave ofensa de naturaleza
odiosa a la dignidad intrnseca de la persona humana, siga creciendo.
Como dijimos, el amparo frente a actos de particulares debe ser identificado en funcin
de la controversia que se plantea, no en funcin de la legitimacin procesal pasiva del
particular que comete el acto. Desde tal perspectiva, en amparo tiene lugar siempre que
el objeto del mismo sea una controversia entre particulares donde las pretensiones de al
menos una de ellas se refiera a derechos humanos.
3.3.3 Diferencia entre proteger en sede constitucional o sede penal las

desapariciones cometidas por particulares o grupos de particulares, cometidas
por propia autoridad
La diferencia entre proteger en sede constitucional o sede penal las desapariciones
comedidas por particulares o grupos de ellos, por propia autoridad, estriba en que en el
mbito constitucional se tata de una eficacia inmediata o directa de los derechos
humanos en las relaciones entre particulares, es decir, al tener la doble cualidad de
derechos subjetivos y objetivos, implica la posibilidad de afirmar la virtualidad directa,
sin mediaciones concretizadoras, de los derechos fundamentales, frente a las violaciones
procedentes de sujetos privados. Mientras que en el mbito penal se trata de una eficacia
mediata o indirecta de los derechos fundamentales entre particulares, esto es, va la
mediacin judicial, los derechos humanos se concretizan entre particulares al momento
que el rgano judicial respectivo aplica dichos derechos como parmetros interpretativos
al resolver los litigios que se le plantean.
Ms all de esta diferencia terica-prctica de la multidireccionalidad de los derechos
fundamentales, que incluso lo ideal sera que el gobernado pudiera accionar ambas vas
132
simultneamente en casos de desaparicin forzada, lo cierto es que existe una

imposibilidad legislativa, pues por un lado no todos los Estados han tipificado la
conducta delictiva y, por otro, quienes lo han hecho no han previsto la hiptesis de que
los particulares o grupos de particulares puedan cometan la desaparicin forzada por
propia autoridad. En consecuencia, accionar la va penal ante hechos de los que
hablamos no es efectiva en atencin al principio de legalidad, ya que no existe un tipo
penal que pueda adecuarse al supuesto que nos referimos; sin embargo, ante este
contexto normativo, accionar la va constitucional bajo la argumentacin que hemos
sostenido a lo largo de esta tesis, implicara la posibilidad de exigir la presentacin del
desaparecido ante el juez o tribunal, controlar el respeto a la vida e integridad de su
persona, impedir su desaparicin o la indeterminacin de su lugar de detencin, as
como para protegerla contra la tortura u otros tratos o penas crueles, inhumanos o
degradantes, independientemente que se encuentre tipificada en la legislacin secundaria
dicha conducta, pues en aplicacin directa e inmediata de los mltiples derechos
fundamentales que estn en juego, previstos en la Constitucin Poltica y los tratados
internacionales, el juez de amparo puede conocer, de manera indirecta, de este tipo de
problemticas, teniendo la facultad de ordenar a las autoridades correspondientes que
practiquen las diligencias conducentes para lograr la localizacin y comparecencia del
desaparecido, as como requerirles toda la informacin para ello, adems para que no
est sujeto a plazos la comparecencia de ste ni las diligencias que se practiquen para tal
efecto.
En consecuencia, ante el panorama jurdico-social mexicano, en casos de los que
hablamos, la sede penal (eficacia indirecta) no es efectiva para investigar, capturar,
procesar, y castigar a los responsables; en tanto que, la sede constitucional (eficacia
directa) puede ser una posible solucin al problema de proteccin del dficit en la
tipificacin mexicana de que los particulares o grupos de particulares pueden cometer la
desaparicin forzada por propia autoridad.
133
3.4 El problema de la autoincriminacin en la tipificacin que los particulares o

grupos de particulares puedan cometer la desaparicin forzada motu proprio?
Para finalizar este trabajo queremos sealar algunas cuestiones relacionadas con la
tipificacin de la desaparicin forzada cometida por particulares o grupos de particulares
por propia autoridad.
Como ya lo explicamos en el primer acpite, los principales instrumentos
internacionales obligatorios en materia de desaparicin forzada para cualquier Estado
parte son: la Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas, la
Convencin Internacional para la Proteccin de Todas las Personas contra las
Desapariciones Forzadas y el Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional, los
cuales dan un estndar mnimo sobre lo que debe entenderse por desaparicin forzada, y
que los estados estn obligados a acatar al momento de tipificar el delito en su
legislacin nacional.
Ninguno de esos instrumentos internacionales prev en su descripcin de la desaparicin
forzada que la misma pueda ser cometida por particulares o grupos de ellos actuando por
propia voluntad, esto es, sin la autorizacin, apoyo o quiescencia de la autoridad.
Aunque mencin especial merece la Convencin Internacional para la Proteccin de
Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas, ya que el Anteproyecto del
instrumento internacional, prevea en su artculo 1.2 que: El presente artculo se
entender sin perjuicio de cualquier otro instrumento o legislacin nacional que
contenga o pueda contener disposiciones de mayor alcance, en particular a lo referente
a las desapariciones forzadas cometidas por grupos o individuos no incluidos en el
prrafo 1 del presente artculo157. Esta disposicin, sin embargo, queda suprimida al
final de la redaccin de la Convencin, sin embargo s se reconoce en el artculo 3 que:
Los Estados parte tomarn las medidas necesarias para investigar sobre las conductas
definidas en el artculo 2 que sean obras de personas o grupos de personas que acten

157
Visible en: http://www.derechos.net/doc/tratados/des.html
134
sin la autorizacin, el apoyo o la aquiescencia del Estado, y para procesar a los

responsables158.
Para Javier Chinchn lvarez esta disposicin, ms all de la polmica sobre quin
puede ser considerado o ha de ser considerado como posible sujeto activo en las
violaciones a los derechos humanos, muestra el complejo equilibrio diplomtico que
muy a menudo preside la elaboracin de textos como el que estamos comentando. Desde
una perspectiva tcnico-formal, sin duda es una curiosa norma, que finalmente impone a
los Estados una serie de obligaciones sobre unos comportamientos que, segn el mismo
artculo 2 de la Convencin, no podran ser calificados como desaparicin forzada.
(Chinchn; 2008: 23 y 24).
Dicho lo anterior, cabe precisar que hay dos diferencias fundamentales entre las
disposiciones de los instrumentos internacionales mencionados, las dos Convenciones y
el Estatuto. Por un lado la relativa al autor del hecho, en las dos Convenciones solo
puede ser un agente del Estado, o una persona que obre con la autorizacin, apoyo o la
aquiescencia de l159; por su parte, el Estatuto contiene como posibles autores del delito
al Estado o alguna organizacin poltica160. Por otro lado, el elemento subjetivo del
injusto, en ambas Convenciones la definicin implica que no se d informacin del
paradero de la persona, lo cual se interpreta a s mismo como un impedimento del
ejercicio de los recursos legales y de las garantas procesales pertinentes161 o de que se
le sustrae de la proteccin de la ley162, es decir, la conducta de dejar a una persona al
margen de la ley, porque no se da informacin sobre su paradero, podra ser calificada
como desaparicin forzada; mientras que en el Estatuto se entiende la circunstancia de

158
Artculo 3 de la Convencin Internacional para la Proteccin de Todas las Personas contra las
Desapariciones Forzadas.
159
Artculo II de la Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas y Artculo 2 de la
Convencin Internacional para la Proteccin de Todas las Personas contra las Desapariciones Forzadas.
160
Artculo 7.2, inciso i), del Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional.
161
Artculo II in fine de la Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de Personas.
162
Artculo 2 in fine de la Convencin Internacional para la Proteccin de Todas las Personas contra las
Desapariciones Forzadas.
135
dejar al margen de la ley al detenido como un elemento subjetivo del injusto, es decir,
como un fin perseguido por el autor del delito, el cual no es necesario lograr163.
En consecuencia, si el sujeto activo del hecho en cualquiera de las definiciones sobre
desaparicin forzada que dan las dos Convenciones puede ser una persona o grupo de
personas que acten con la autorizacin, el apoyo o la aquiescencia del Estado, pero
siempre y cuando la privacin de la libertad est seguida de la falta de informacin o
de la negativa a reconocer dicha privacin de libertad o de informar sobre el paradero
de la persona, ello supondr la autoincriminacin del particular que la comete?, ya
que existe el derecho fundamental en cualquier estado democrtico de derecho de que a
los particulares no se le les puede obligar, como s a los agentes o servidores pblicos, a
dar informacin sobre la retencin de una persona, pues no tienen el deber constitucional
ni legal de dar informacin y de autoincriminarse (Lpez Daz; 2009: 89 y 90).
Al respecto, la sentencia C-317/02 de la Corte Constitucional de Colombia aborda ese
tema, a la cual nos adherimos y sera aplicable a cualquier otro pas, como Mxico,
consistente en que para el caso de los particulares o grupos de particulares No es
necesario el requerimiento para dar informacin o de la negativa a reconocer la
privacin de la libertad, sino que basta la falta de informacin sobre el paradero de la
persona (Corte Constitucional de Colombia; 2002: 38). Esta posicin es acorde con el
derecho de la no autoincriminacin prevista en la mayora de las Constituciones
Polticas de cualquier Estado democrtico de derecho.
3.4.1 Consecuencias jurdicas que traera la consagracin legal de la

desaparicin forzada como delito imputable a particulares por propia autoridad
Consideramos que un tipo penal en el que se prevea que los particulares o grupos de
ellos motu proprio, tambin pueden cometer la desaparicin forzada traera importantes
consecuencias jurdicas, entre ellas las siguientes:

163
Artculo 7.2, inciso i), in fine del Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional.
136
a) La conducta tpica ejecutada por particulares por voluntad propia no podra

constituir un crimen de lesa humanidad.
En el caso de la desaparicin forzada, se reitera, conforme al Estatuto de Roma
de la Corte Penal Internacional puede ser considerada un crimen de lesa
humanidad siempre y cuando su ejecucin sea cometida como parte de un ataque
generalizado o sistemtico contra una poblacin civil y con conocimiento de
dicho ataque164. Entendindose por ataque contra una poblacin civil una lnea
de conducta que implique la comisin mltiple de la desaparicin forzada contra
una poblacin civil, de conformidad con la poltica de un Estado o de una
organizacin de cometer ese ataque o para promover esa poltica165. Sin embargo
los grupos de particulares que llegaran a ejecutar esa conducta, no son sujetos de
derecho internacional y por eso a ellos no se les podra imputar ese tipo de
responsabilidad, a menos que dichos grupos adquirieran, conforme al derecho
internacional pblico, la calidad de sujetos beligerantes. Para adquirir ese status
de beligerancia es necesario dominar una parte importante del territorio,
ejerciendo sobre l un dominio efectivo y el reconocimiento como beligerante
por terceros Estados o por el mismo Estado en cuyo Estado se ejercen acciones
de beligerancia (Londoo Pea; 2004).
La desaparicin forzada podr ser juzgada entonces como crimen de lesa
humanidad y en un tribunal internacional, pero la responsabilidad ser imputable
a un sujeto. Sin embargo, el Estatuto de Roma contempla que la conducta debe
ser perpetrada por un individuo que pertenezca a un grupo poltico [] y que la
conducta sea sistemtica o generalizada. Por sustraccin de materia quedaran
excluidos los hechos perpetrados por individuos, de manera aislada (Londoo
Pea; 2004).

164
165
Artculo 7.1 del Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional.

Artculo 7.2, inciso a), del Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional.
137
b) Podra imputarse responsabilidad internacional al Estado mexicano, a pesar que
la conducta se cometida por particulares an sin la autorizacin, el apoyo o la
aquiescencia de la autoridad.
La circunstancia de que la desaparicin forzada sea cometida por particulares o
grupos de ellos sin la autorizacin, el apoyo o la aquiescencia del Estado no
implica que no pueda atribuirse responsabilidad al mismo. Diversos tratados
internacionales que ha suscrito Mxico, como la Convencin Americana de
Derechos Humanos y el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos,
consagran la obligacin de garantizar los derechos previstos en cada uno de
dichos instrumentos internacionales.
3.4.2 Propuesta de tipo penal

Dicho lo anterior, finalizamos este captulo proponiendo un tipo penal para el delito de
desaparicin forzada, tomando en consideracin todo lo expresado en el desarrollo de
esta tesis, y en base a la Convencin Interamericana sobre Desaparicin Forzada de
Personas y la Convencin Internacional para la Proteccin de Todas las Personas contra
las Desapariciones Forzadas, ambas suscritas y ratificadas por el Estado mexicano:
Se considera desaparicin forzada la privacin de la libertad a una o ms
personas, cualquiera que fuere su forma, cometidas por agentes del Estado o
por personas o grupos de personas que acten con, o sin, la autorizacin, el
apoyo o la aquiescencia del Estado, seguida de la falta de informacin sobre
su paradero, con lo cual se impide el ejercicio de los recursos legales y de
las garantas procesales pertinentes o que se acuda ante las autoridades en
su auxilio para esos efectos.
De la definicin propuesta tendramos los siguientes elementos del tipo penal:
138
I.
Elementos Objetivos166:
a) Conducta: En un primer momento es de accin, consistente en que
agentes del Estado o personas o grupos de personas que acten con, o sin,
la autorizacin, el apoyo o la aquiescencia del Estado, priven de la
libertad a una o mas personas, cualquiera que fuere su forma. En un
segundo momento implica una omisin en cuanto a que los sujetos
activos no den informacin sobre su paradero.
b) Resultado: Es de resultado material, porque causa un cambio en el mundo
exterior, consistente en la privacin de la libertad y en que se impide el
ejercicio de los recursos legales y de las garantas procesales pertinentes,
o que se acuda ante las autoridades en su auxilio.
c) Nexo causal: S existe por ser de resultado material la conducta y consiste
en que la privacin de la libertad y el impedimento del ejercicio de los
recursos legales y de las garantas pertinentes, o que se acuda ante las
autoridades en su auxilio, se debe a la conducta de los agentes del Estado
o por personas o grupos de personas que acten con, o sin, la
autorizacin, el apoyo o la aquiescencia del Estado,
d) Objeto jurdico: la libertad personal, la seguridad personal; la
personalidad jurdica del desaparecido; el derecho a no ser sometido a
torturas ni a otros tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes; el
derecho a una identidad; el derecho a un juicio imparcial y a las debidas
garantas judiciales; el derecho a un recurso efectivo; la vida o su puesta
en peligro.
e) Objeto material: La persona desparecida.
f) Sujeto activo: Cualquier agente del Estado o personas o grupos de
personas que acten con, o sin, la autorizacin, el apoyo o la aquiescencia
del Estado.
g) Sujeto pasivo: Cualquier persona puede serlo.
h) Circunstancias de lugar, tiempo y modo: No contiene
i) Especiales medios comisivos: No contiene.

166
Que se pueden apreciar a travs de los sentidos.
139
II.
Elementos Normativos167:
a) De valoracin jurdica: Privacin de la libertad, agentes del Estado,
recursos legales, garantas procesales.
b) De valoracin cultural: Autorizacin168, apoyo169, aquiescencia170.
III.
Elementos subjetivos especficos171: No contiene.172

167
Que tienen que ser valorados en el contexto de una norma jurdica y cultural.
Acto de una autoridad por el cual se permite a alguien una actuacin en otro caso prohibida.
169
Proteccin, auxilio o favor.
170
Asenso, consentimiento (permitir accin u omisin- algo o condescender en que se haga).
171
Son todos los fines, nimos, intenciones, conocimientos, a sabiendas, etc., que requiere especficamente
el tipo penal.
172
A diferencia del tipo penal que prev el Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional que s
requiere probar una intencin en el sujeto activo.
168
140
CONCLUSIONES
El derecho, constituido tanto por normas sustanciales como formales, es una realidad
artificial y no natural, construido por las personas, es por ello que se encuentra en
constante evolucin y reinterpretacin, no es esttico. Este dinamismo jurdico, tanto
interpretativo como de aplicacin, atiende a diversas necesidades y cambios en la
sociedad.
La desaparicin forzada empez siendo a nivel mundial una practica del Estado con
fines de represin poltica encaminada a eliminar al enemigo del rgimen. En Mxico
ubicamos el primer hecho de esta naturaleza a finales de los aos sesentas del siglo
pasado, al que le siguieron cientos de desapariciones forzadas, todas en contra de
personas pertenecientes a la lucha armada y movimientos sociales. En los aos noventas
empez a cometerse esta practica en contra de personas que no tenan relacin con la
lucha social. Pero siempre se haba identificado a los perpetradores como agentes del
Estados, o incluso particulares, pero con el apoyo directo o indirecto de autoridades.
En el sexenio del segundo presidente panista en Mxico, Felipe Caldern Hinojosa
(2006-2012), hay un incremento extremo en las desapariciones forzadas, cifras que hoy
son pblicas y oficiales hablan de alrededor de 26,000 personas desaparecidas solo en
dicha administracin. Aunado a ello, los informes en que organismos internacionales de
derechos humanos como el Grupo de Trabajo de Naciones Unidas sobre las
Desapariciones
Forzadas e Involuntarias, Human Rights Watch y Amnista
Internacional documentaron cientos de casos de este tipo. De la base de datos oficial, no

se puede saber quin fue el perpetrador de la desaparicin, en primer lugar porque es
demasiado general y no se encuentra desagregada la informacin y, en segundo lugar,
porque ello adems correspondera a una investigacin seria y efectiva propia de un
procedimiento legal. Por lo que hace a los informes de los organismos internacionales de
derechos humanos, precisan que en algunos casos s pudieron establecer plenamente la
participacin directa o indirecta de alguna autoridad, en otros no. En consecuencia hay
un nmero indeterminado, pero pblicamente intuido de desapariciones que han sido
141
obra de particulares u grupos de particulares, en las que no se puede probar la

participacin de alguna autoridad, ya sea porque no fue as o porque no existen
elementos que lo sustenten.
Lo anterior no olvidemos que se da en un contexto de violencia extrema en el pas,
desatada, desde nuestro punto de vista, por la guerra contra el narcotrfico que los
primeros das de su gobierno declara Felipe Caldern, utilizando todo el poder de las
fuerzas armadas y civiles en tareas de combate a los grupos criminales. Sin embargo, esa
medida, lejos de estar seriamente analizada y planeada en cuanto costos-beneficios,
obedeci al fuerte y generalizado cuestionamiento, en un parte amplia de la poblacin,
sobre su triunfo como presidente de la Repblica. Adems la soberbia y desprecio con
que se condujo durante su administracin en temas de violaciones de derechos humanos,
alimento el exceso con que las fuerzas de seguridad del pas actuaron en contra de
civiles, lo anterior se corrobora cuando el expresidente, ante un informe presentado en
2011 de nueva cuenta por Human Rights Watch sobre las violaciones a derechos
humanos cometidas por las fuerzas de seguridad en el contexto de la lucha contra la
delincuencia-, asegura que la principal amenaza para los derechos humanos de los
mexicanos son los criminales. Lo cual no compartimos, porque ms all de que los
particulares pueden violar derechos fundamentales, el Estado tienen la obligacin de
generar los mecanismos jurdico-institucionales y las condiciones sociales, polticas,
econmicas y culturales para prevenir, proteger y garantizar los mismos.
Regresando al tema de las desapariciones cometidas por particulares o grupos de ellos
por propia autoridad, podemos afirmar que existe un dficit en la legislacin penal
mexicana sobre la tipificacin de este tipo de hiptesis. En algunos Estados de la
Repblica ni siquiera esta tipificado el delito, en otros que s est tipificado no se
contempla posibilidad alguna de la participacin de algn particular, y en los que s se
prev, solamente contemplan la hiptesis va autorizacin, apoyo o aquiescencia de
alguna autoridad. Ello nos lleva a un limbo jurdico en perjuicio del desaparecido y de la
sociedad en general, porque una desaparicin no solo es un delito, se trata de hechos que
laceran la misma democracia de un pas, en virtud que viola diversas derechos
142
fundamentales de carcter inderogables, pues ms all de lo cuantitativa que pueda ser

su perpetracin se trata de la naturaleza misma de los hechos, de lo cualitativa.
Por otro lado, los derechos humanos ya no se configuran como lmites solo al actuar de
la autoridad, sino que proyectan multidireccionalidad que vincula a los particulares, ello
responde, ms all de las relaciones desiguales de poder -que puede ser un parmetro
riesgosamente subjetivo y que deja afuera a quienes encuentren en relaciones de
igualdad-, a la naturaleza de los propios derechos fundamentales vulnerados, lo que
coincide plenamente con que se trata de normas que son anteriores a la existencia del
Estado y, por lo tanto, legitiman la existencia del mismo; es decir, derechos subjetivos,
y objetivos, morales.
La eficacia de los derechos humanos en las relaciones entre particulares se proyecta de
forma inmediata y mediata frente a particulares, en el primer caso implica la posibilidad
de afirmar la virtualidad directa, sin mediaciones concretizadoras, de los derechos
fundamentales; en el segundo caso, conlleva la mediacin legislativa y judicial como
condicin indispensable para que se reconozca la multidireccionalidad de los derechos
fundamentales. En Mxico se ha desarrollado jurisprudencialmente la teora de la
eficacia inmediata, aunado a que la propia Corte Interamericana de Derechos Humanos
tiene un amplio acervo jurisprudencial sobre la vigencia de los derechos humanos entre
particulares.
Por lo tanto, podemos afirmar que la eficacia de los derechos humanos en las relaciones
entre particulares se encuentra plenamente reconocida y en constante crecimiento en el
ordenamiento jurdico mexicano, con especial nfasis de manera atinada- desde la
estructura y contenido de la norma fundamental violada y de la obligacin de la
incidencia directa en la relaciones entre particulares.
En consecuencia, si ya hemos analizado el dficit que existe en la tipificacin mexicana
sobre la hiptesis de que los particulares o grupos de particulares, por propia autoridad,
puedan cometer la desaparicin forzada, lo cual representa un problema de impunidad
143
generalizada por el alto nmero de casos que existen y que se estn cometiendo con
estas caractersticas y; si por otro lado, en el ordenamiento jurdico mexicano se
encuentra reconocida la eficacia directa e inmediata de los derechos humanos entre
particulares, partiendo de la estructura y contenido del derecho que se trate, y siendo que
los casos de desaparicin forzada implican la violacin de derechos humanos que son
susceptibles de oponerse entre privados, en consecuencia la garanta judicial para hacer
frente a este tipo de hechos es el juicio de amparo indirecto. Institucin que por cierto la
Corte Interamericana de Derechos Humanos la ha calificado como la va efectiva e
idnea para este tipo de casos, sobre todo cuando la prohibicin de la desaparicin
forzada se ha reconocido como una norma imperativa de derecho internacional general;
es decir, de ius cogens, con carcter erga omnes de proteccin, o sea, tambin dirigida a
particulares.
Ahora bien, por un parte la Ley de Amparo reconoce la posibilidad de que los
particulares puedan tener la calidad de autoridad responsable para efectos del amparo,
sin embargo solo bajo ciertos supuestos normativos, de lo contrario no puede
interponerse amparo contra los mismos. Si consideramos que los perpetradores de ese
tipo de hechos se relacionan ms con grupos delincuenciales, que de ninguna manera
caben en la definicin que da la Ley de Amparo para efectos de la calidad de autoridad
en los particulares, entonces seria improcedente el juicio de amparo. Sin embargo,
aseguramos que existe la posibilidad que la desaparicin forzada cometida por
particulares o grupos de particulares, que acten motu proprio, que no tienen la calidad
de autoridad para efectos del amparo, pueda ser impugnada mediante el juicio de amparo
indirecto, pero argumentando el incumplimiento del deber por parte de la autoridad de
adoptar las medidas de proteccin y garanta de los derechos humanos en las relaciones
entre particulares, de conformidad con el artculo 1 constitucional, prrafo tercero, de
esa manera no se precisa como autoridad en el amparo al particular que no tiene esa
calidad, sino a las autoridades obligadas a proteger y garantizar los derechos
fundamentales. As, el juez de amparo tiene facultades para ordenar a las autoridades
correspondientes que practiquen las diligencias conducentes para lograr la localizacin y
comparecencia del desaparecido, as como requerirles toda la informacin para ello,
144
adems para que no est sujeto a plazos la comparecencia de ste ni las diligencias que
se practiquen para tal efecto.
Ello se enmarca en una perspectiva ms amplia, en donde el amparo frente a particulares
debe conceptuarse en funcin del objeto de la controversia que se plantea en el proceso,
antes que en funcin de la legitimacin procesal pasiva.
En un pas con las condiciones jurdicas y sociales como el nuestro, resulta imperativo
dotar de mecanismos de tutela a los derechos humanos destinados a asegurar su
efectividad, de lo contrario solo seran derechos en blanco, sin operatividad. El reciente
paradigma de la reforma constitucional en materia de derechos humanos abre las puertas
para que se interprete y aplique el derecho desde una nueva visin, dejando atrs
practicas e instituciones jurdicas arcaicas y cuadradas contrarias a la esencia de un
sustantivo estado democrtico de derecho, que tiene como condicin necesaria el
respeto, proteccin, garanta y promocin de los derechos humanos.
145
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Tesis: 2a. CLX/2000 [TA]; 9a. poca; 2a. Sala; S.J.F. y su Gaceta; Tomo XII,
Diciembre de 2000; Pg. 428 COMUNICACIONES PRIVADAS. EL DERECHO A
SU INVIOLABILIDAD, CONSAGRADO EN EL ARTCULO 16, PRRAFO
NOVENO, DE LA CONSTITUCIN FEDERAL, ES OPONIBLE TANTO A LAS
AUTORIDADES COMO A LOS GOBERNADOS, QUIENES AL TRANSGREDIR
ESTA PRERROGATIVA INCURREN EN LA COMISIN DE UN ILCITO
CONSTITUCIONAL.
147
Tesis: 2a. CLXI/2000 [TA]; 9a. poca; 2a. Sala; S.J.F. y su Gaceta; Tomo XII,
Diciembre de 2000; Pg. 428 COMUNICACIONES PRIVADAS. LAS PRUEBAS
OFRECIDAS DENTRO DE UN JUICIO CIVIL, OBTENIDAS POR UN
GOBERNADO SIN RESPETAR LA INVIOLABILIDAD DE AQULLAS,
CONSTITUYEN UN ILCITO CONSTITUCIONAL, POR LO QUE RESULTAN
CONTRARIAS A DERECHO Y NO DEBEN ADMITIRSE POR EL JUZGADOR
CORRESPONDIENTE.
Tesis: P./J. 48/2004 [J]; 9a. poca; Pleno; S.J.F. y su Gaceta; Tomo XX, Julio de 2004;
Pg. 968 DESAPARICIN FORZADA DE PERSONAS. ESE DELITO ES DE
NATURALEZA PERMANENTE O CONTINUA.
Tesis: P./J. 49/2004 [J]; 9a. poca; Pleno; S.J.F. y su Gaceta; Tomo XX, Julio de 2004;
Pg. 967 DESAPARICIN FORZADA DE PERSONAS A QUE SE REFIERE LA
CONVENCIN INTERAMERICANA DE BELM, BRASIL, DE NUEVE DE JUNIO
DE MIL NOVECIENTOS NOVENTA Y CUATRO. LA DECLARACIN
INTERPRETATIVA FORMULADA POR EL GOBIERNO MEXICANO NO VIOLA
EL PRINCIPIO DE IRRETROACTIVIDAD DE LA LEY CONSAGRADA EN EL
ARTCULO 14 CONSTITUCIONAL.
Tesis P./J. 86/2004 [J]; 9a. poca; Pleno; S.J.F. y su Gaceta; Tomo XX, Septiembre de
2004; Pg. 1121 DESAPARICIN FORZADA DE PERSONAS. LA RESERVA
EXPRESA FORMULADA POR EL GOBIERNO MEXICANO AL ARTCULO IX DE
LA CONVENCIN INTERAMERICANA DE BELM, BRASIL PUBLICADA EN
EL DIARIO OFICIAL DE LA FEDERACIN EL 6 DE MAYO DE 2002, NO CAUSA
AFECTACIN ALGUNA AL DISTRITO FEDERAL.
Tesis: P./J. 87/2004 [J]; 9a. poca; Pleno; S.J.F. y su Gaceta; Tomo XX, Septiembre de
2004; Pg. 1121 DESAPARICIN FORZADA DE PERSONAS. EL PLAZO PARA
QUE OPERE SU PRESCRIPCIN INICIA HASTA QUE APARECE LA VCTIMA O
SE ESTABLECE SU DESTINO.
Tesis: I.4o.A.60 K [TA]; 9a. poca; T.C.C.; S.J.F. y su Gaceta; Tomo XXII, Septiembre
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Tesis: 1a./J. 10/2008 [J]; 9a. poca; 1a. Sala; S.J.F. y su Gaceta; Tomo XXVII, Febrero
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2008;
Pg.
411
NORMAS
PENALES
EN
BLANCO.
SON
INCONSTITUCIONALES CUANDO REMITEN A OTRAS QUE NO TIENEN EL
CARCTER DE LEYES EN SENTIDO FORMAL Y MATERIAL.
Tesis: I.3o.C.739 C [TA]; 9a. poca; T.C.C.; S.J.F. y su Gaceta; Tomo XXX, Agosto de
2009; Pg. 1597 DERECHOS FUNDAMENTALES. SON SUSCEPTIBLES DE
ANALIZARSE, VA AMPARO DIRECTO INTERPUESTO CONTRA LA
SENTENCIA DEFINITIVA QUE PUSO FIN AL JUICIO, EN INTERPRETACIN
DIRECTA DE LA CONSTITUCIN, AUN CUANDO SE TRATE DE ACTOS DE
PARTICULARES EN RELACIONES HORIZONTALES O DE COORDINACIN.
148
Tesis: P. LXI/2010 [TA]; 9a. poca; Pleno; S.J.F. y su Gaceta; Tomo XXXIII, Enero de
2011; Pg. 24 DERECHO A LA VIDA. SUPUESTOS EN QUE SE ACTUALIZA SU
TRANSGRESIN POR PARTE DEL ESTADO.
Tesis: 1a. CLII/2011 [TA]; 9a. poca; 1a. Sala; S.J.F. y su Gaceta; Tomo XXXIV,
Agosto de 2011; Pg. 230 REVISIN EN AMPARO DIRECTO. RESULTA LA VA
ADECUADA PARA QUE LA SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE LA NACIN
CONOZCA DE AQUELLAS SENTENCIAS DE LOS TRIBUNALES COLEGIADOS
DE CIRCUITO QUE NO REPAREN UNA VIOLACIN DE DERECHOS
FUNDAMENTALES COMETIDA POR UN PARTICULAR.
Tesis: I.8o.C.41 K (9a.) [TA]; 10a. poca; T.C.C.; S.J.F. y su Gaceta; Libro III,
Diciembre de 2011, Tomo 5; Pg. 3771 IGUALDAD Y NO DISCRIMINACIN,
PRINCIPIO DE. SU VIOLACIN POR LOS PARTICULARES.
Tesis: 1a. XVIII/2011 (10a.) [TA]; 10a. poca; 1a. Sala; S.J.F. y su Gaceta; Libro IV,
Enero de 2012, Tomo 3; Pg. 2685 AMPARO DIRECTO. RESULTA LA VA
ADECUADA PARA QUE LOS TRIBUNALES COLEGIADOS DE CIRCUITO
CONOZCAN DE AQUELLAS SENTENCIAS DE LOS TRIBUNALES ORDINARIOS
QUE DESCONOZCAN UNA VIOLACIN DE DERECHOS FUNDAMENTALES
COMETIDA POR UN PARTICULAR.
Tesis: 1a. IX/2012 (10a.) [TA]; 10a. poca; 1a. Sala; S.J.F. y su Gaceta; Libro V,
Febrero de 2012, Tomo 1; Pg. 652 DERECHO A LA INFORMACIN. ACCESO A
LAS AVERIGUACIONES PREVIAS QUE INVESTIGUEN HECHOS QUE
CONSTITUYAN GRAVES VIOLACIONES A DERECHOS HUMANOS O DELITOS
DE LESA HUMANIDAD.
Tesis: 1a. X/2012 (10a.) [TA]; 10a. poca; 1a. Sala; S.J.F. y su Gaceta; Libro V, Febrero
de 2012, Tomo 1; Pg. 650 DELITOS O CRMENES DE LESA HUMANIDAD. SU
CONCEPTO PARA EFECTOS DEL DERECHO DE ACCESO A LA INFORMACIN
DE LA AVERIGUACIN PREVIA QUE LOS INVESTIGA.
Tesis: 1a. XII/2012 (10a.) [TA]; 10a. poca; 1a. Sala; S.J.F. y su Gaceta; Libro V,
Febrero de 2012, Tomo 1; Pg. 654 DESAPARICIN FORZADA DE PERSONAS.
LOS HECHOS CONSTITUTIVOS DE ESTE DELITO SON VIOLACIONES
GRAVES A LOS DERECHOS HUMANOS PARA EFECTOS DEL DERECHO DE
ACCESO A LA INFORMACIN DE LA AVERIGUACIN PREVIA QUE LOS
INVESTIGA.
Tesis: 1a. XI/2012 (10a.) [TA]; 10a. poca; 1a. Sala; S.J.F. y su Gaceta; Libro V,
Febrero de 2012, Tomo 1; Pg. 667 VIOLACIONES GRAVES A DERECHOS
HUMANOS. SU CONCEPTO PARA EFECTOS DEL DERECHO DE ACCESO A LA
INFORMACIN DE LA AVERIGUACIN PREVIA QUE LAS INVESTIGA.
Tesis: 1a. CIV/2012 (10a.) [TA]; 10a. poca; 1a. Sala; S.J.F. y su Gaceta; Libro VIII,
149
Mayo de 2012, Tomo 1; Pg. 1100 INVIOLABILIDAD DEL DOMICILIO.

CONSTITUYE UNA MANIFESTACIN DEL DERECHO FUNDAMENTAL A LA
INTIMIDAD.
Tesis: XI.1o.A.T.2 K (10a.) [TA]; 10a. poca; T.C.C.; S.J.F. y su Gaceta; Libro XII,
Septiembre de 2012, Tomo 3; Pg. 1723 DERECHOS HUMANOS. CONSTITUYEN
UN LMITE A LA AUTONOMA DE LA VOLUNTAD, Y SON OPONIBLES
FRENTE A PARTICULARES EN UN PLANO DE HORIZONTALIDAD.
Tesis: VIII.2o.P.A.2 P (10a.) [TA]; 10a. poca; T.C.C.; S.J.F. y su Gaceta; Libro XII,
Septiembre de 2012, Tomo 3; Pg. 1726 DESAPARICIN FORZADA DE
PERSONAS. AL IDENTIFICARLA COMO ACTO RECLAMADO EN EL AMPARO,
EL RGANO DE CONTROL CONSTITUCIONAL Y CONVENCIONAL,
OFICIOSAMENTE,
DEBE
ORDENAR
A
LAS
AUTORIDADES
CORRESPONDIENTES QUE PRACTIQUEN LAS DILIGENCIAS CONDUCENTES
PARA LOGRAR LA LOCALIZACIN Y COMPARECENCIA DEL AGRAVIADO,
AS COMO REQUERIRLES TODA LA INFORMACIN PARA ELLO.
Tesis: VIII.2o.P.A.3 P (10a.) [TA]; 10a. poca; T.C.C.; S.J.F. y su Gaceta; Libro XII,
Septiembre de 2012, Tomo 3; Pg. 1727 DESAPARICIN FORZADA DE
PERSONAS. ANTE LA POSIBLE COMISIN DEL DELITO RELATIVO,
NINGUNA AUTORIDAD PUEDE ESTABLECER QUE TRANSCURRI UN
DETERMINADO PLAZO PARA LOGRAR LA COMPARECENCIA DEL
AGRAVIADO NI PARA PRACTICAR LAS DILIGENCIAS NECESARIAS AL
EFECTO.
Tesis: 1a. CXCIV/2012 (10a.) [TA]; 10a. poca; 1a. Sala; S.J.F. y su Gaceta; Libro XII,
Septiembre de 2012, Tomo 1; Pg. 522 REPARACIN INTEGRAL DEL DAO O
JUSTA INDEMNIZACIN. ESTE DERECHO FUNDAMENTAL QUED
INCORPORADO AL ORDENAMIENTO JURDICO MEXICANO A RAZ DE LA
REFORMA AL ARTCULO 1O. CONSTITUCIONAL, PUBLICADA EN EL DIARIO
OFICIAL DE LA FEDERACIN EL 10 DE JUNIO DE 2011.
Tesis: 1a./J. 15/2012 (9a.) [J]; 10a. poca; 1a. Sala; S.J.F. y su Gaceta; Libro XIII,
Octubre de 2012, Tomo 2; Pg. 798 DERECHOS FUNDAMENTALES. SU
VIGENCIA EN LAS RELACIONES ENTRE PARTICULARES.
TESIS AISLADA XX/2013 (10a). DERECHOS FUNDAMENTALES DE
IGUALDAD Y DE NO DISCRIMINACIN. GOZAN DE EFICACIA EN LAS
RELACIONES ENTRE PARTICULARES.
TESIS AISLADA XXI/2013 (10a). DERECHOS
DIMENSIN SUBJETIVA Y OBJETIVA.
FUNDAMENTALES.
SU
TESIS
AISLADA
XLI/2013
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FUNDAMENTALES
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FACULTAD LATINOAMERICANA DE CIENCIAS SOCIALES

SEDE ACADMICA MXICO

MEXICANA DE QUE LOS PARTICULARES O GRUPOS DE PARTICULARES

El presente trabajo refleja, de alguna manera, los aos de maestra, de licenciatura, de

TIPIFICACIN MEXICANA ........................................................................................... 5

CAPTULO 2. LOS DERECHOS HUMANOS EN LAS RELACIONES ENTRE

CAPTULO 3. LA DESAPARICIN FORZADA COMETIDA POR PARTICULARES

CONCLUSIONES ......................................................................................................... 140

eficaz proteccin de los derechos fundamentales y que el juez constitucional puede

1.1 Antecedentes internacionales de la desaparicin forzada

Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, en http://www2.ohchr.org/spanish/law/ccpr.htm,

febrero de 1980 6 , se pronunci sobre la censura y repudio generalizados a dicho

Visible en http://www.ohchr.org/SP/Issues/Disappearances/Pages/DisappearancesIndex.aspx, consultada

Mediante Resolucin 47/133 de 1992 la Asamblea General de las Naciones Unidas

declar que la desaparicin forzada de personas en Amrica es una afrenta a la

autorizacin, el apoyo o la aquiescencia del Estado, y para procesar a los

da sobre desaparicin forzada tampoco reconoce la posibilidad que particulares por

1.2 Antecedentes nacionales de la desaparicin forzada

recuperada para la solucin de disputas no blicas, sino polticas (Gonzlez Villareal;

aquiescencia de alguna autoridad, simplemente porque no fue as o no hay elementos

1.3 Algunas estadsticas nacionales

Visible en: http://www.cndh.org.mx/Estructura, consultada en enero de 2013.

Aunado a lo anterior, el Informe de misin a Mxico del Grupo de Trabajo de la

Aunado a lo anterior, en febrero de 2013 Human Rights Watch present un informe

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Radioformula, visible en: http://www.radioformula.com.mx/notas.asp?Idn=306858

Visible en: http://amnistia.org.mx/publico/informedesaparicion.pdf.pdf, consultado en junio de 2013

no cooperar con bandas, reclutamiento forzado con bandas, trata de personas,

1.4 La desaparicin forzada como violacin grave de derechos humanos

Artculo 7. Crmenes de lesa humanidad

Por su parte, la Convencin Internacional para la Proteccin de Todas las Personas

Por otro lado, la jurisprudencia de la Corte Interamericana de Derechos Humanos

Convencin Americana que coloca a la vctima en un estado de completa indefensin,

y 1a. XI/2012 (10a.) 46 en las que tambin reconoci que la

desaparicin forzada es un fenmeno que implica violaciones graves de derechos

Al principio de este tema decamos que la desaparicin forzada es un atentado contra la

Visible en http://www.derechos.net/doc/cidh/desa.html, consultada en mayo de 2013

Visible en http://untreaty.un.org/cod/icc/statute/spanish/rome_statute(s).pdf, consultada en mayo de

No est de ms precisar que la sistematicidad en los crmenes de lesa humanidad

crimen. Es tambin un acto que niega la esencia misma de lo humano y es contrario a

1.5 La desaparicin forzada es de carcter autnomo

seguridad de la persona, la prohibicin de tratos crueles, inhumanos o degradantes, el

1.6 Algunas referencias del Sistema Universal de Derechos Humanos

Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Radilla Pacheco vs Mxico. Excepciones

Comit de Derechos Humanos es un mecanismo convencional del sistema Universal de

Tratado Internacional que Entr en vigor en Mxico el 24 de marzo de 1981.

Finalmente, en el proyecto de Observacin General nmero 35, relacionado con el

1.6.2 Grupo de Trabajo Sobre las Desapariciones Forzadas o Involuntarias

Generalmente estos mecanismos son establecidos por el Comit de Derechos Humanos

Por lo que respecta al Comentario General sobre el artculo 10 de la Declaracin, el

apropiadas para investigar los actos equiparables a las desapariciones forzadas

1.7 Los diversos tipos penales en Mxico de desaparicin forzada

Legislacin Penal Artculo 39.- La Desaparicin Forzada de

Cdigo Penal de ARTCULO 167 BIS.- Al servidor pblico

Cdigo Penal del Artculo 181.- Al agente estatal que, con

Artculo 4.- Comete el delito de desaparicin

Cdigo Penal del Al servidor pblico que con motivo de sus

Cdigo Penal de ARTCULO 212 BIS. SANCIONES Y

Cdigo Penal para Artculo 158. Al servidor pblico que con

Ley para Prevenir

ARTICULO 3.- Comete el delito de

Cdigo Penal para Artculo 291 A. []

Comete el delito de desaparicin forzada de

Cdigo Penal para ARTCULO 432. comete el delito de