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1. Introduo
O presente trabalho versa sobre o fenmeno de positivao do culturalismo
no ordenamento jurdico brasileiro. Ser abordado, para tanto, primeiramente, o movimento
filosfico culturalista, para que, posteriormente, seja analisada a sua relao com o
ordenamento jurdico brasileiro.
Este movimento filosfico de origem alem surgiu como tentativa de,
atravs dos estudos da cultura e da experincia, se chegar ao conhecimento do Direito.
O culturalismo a contribuio brasileira mais relevante para a filosofia. O
interesse pelo estudo da cultura sob o prisma filosfico, no Brasil, remonta a Tobias Barreto,
o qual criou um movimento filosfico que ficou conhecido como Escola de Recife. No
perodo contemporneo suas teses so retomadas e aprofundadas.
O maior expoente do culturalismo jurdico no Brasil Miguel Reale. O jusfilsofo brasileiro se situa no plano do neokantismo da Escola de Baden, que se distancia
bastante do neokantismo da Escola de Marburgo. Nesta ltima o Direito foi considerado
estritamente formal, e ensejou, posteriormente, o surgimento da Teoria Pura do Direito de
Hans Kelsen. Enquanto, a Escola de Baden contribuiu muito para a reflexo sobre os
conceitos de valor e de cultura.
Segundo Miguel Reale, o culturalismo uma concepo do Direito que se
integra no historicismo contemporneo e aplica, no estudo do Estado e do Direito, os
princpios fundamentais da Axiologia, ou seja, da teoria dos valores em funo dos graus de
evoluo social1. De acordo com a teoria tridimensional, deste mesmo autor, o Direito fato,
valor e norma. fato pois ser e, norma, porque dever-ser exigido pelo valor a realizar.
Nesse
processo
de
positivao
culturalismo
foi
consagrado
legislativamente pelo Cdigo Civil de 2002. Nenhum Cdigo provm do nada, sem nenhuma
fundamentao maior. Todo diploma legal sempre expressa uma reflexo filosfica. No atual
*
Mestranda em Direito Civil pela Universidade Estadual de Londrina. Especialista em Direito Aplicado. Bolsista
da Capes.
Cdigo Civil o embasamento filosfico o movimento culturalista, que impe uma mudana
de paradigma e uma proposta de uma nova racionalidade.
, ento, diante destes conceitos que se pretende trabalhar o fenmeno da
positivao do movimento culturalista, no atual Cdigo Civil buscando a real concreo
jurdica dos maiores valores de nossa sociedade.
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As Razes do Culturalismo
REALE, Miguel. Teoria do Direito e do Estado. 5a ed. So Paulo: Saraiva, 2003, p. 08.
PAIM, Antnio. Problemtica do Culturalismo. Porto Alegre: Edipucrs, 1995, pp. 15-16.
Lask, Gustav Radbruch, terem ensinado em Heidelberg, cidade da regio alem Baden
(atualmente estado de Baden-Wteemberg, cuja capital Stuttgart).
A Escola de Baden foi responsvel por dirigir o pensamento filosfico aos
conceitos de valor e cultura.
Windelband admitiu a existncia de dois tipos de cincias, as nomotticas e
as idiogrficas. As primeiras seriam as cincias naturais (fsica, matemtica, etc.), enquanto as
segundas seriam as cincias culturais (direito, sociologia, etc.). pertinente dizer que este
filsofo no teve a inteno de criar classes para os objetos, mas sim em criar uma diviso
epistemolgica, ou seja, uma bipartio do mundo de um conhecimento especfico, no caso o
Direito.
Segundo Miguel Reale, Windelband observa que, alm do mundo dos
fatos, da realidade dada naturalmente, alm do mundo do ser, h o mundo do dever-ser, que
no constitui objeto da experincia3. Prossegue o referido autor, o mundo do ser o mundo
da natureza, sujeito causalidade mecnica; o do dever-ser o mundo dos valores espirituais
autnomos, o mundo da liberdade4.
Outro nome importante dessa fase Heinrich Rickert, este filsofo substitui
Windelband em Heidelberg. E, como no poderia ser diferente, tem posies muito
semelhantes de Windelband.
Antnio Paim ensina que Rickert
considera que a cincia natural abstrai dos casos particulares leis gerais, ao tempo
em que a cincia cultural ocupa-se do individual. Enquanto a primeira desenvolvese independentemente dos valores, a cincia cultural a estes se acha intimamente
relacionada.5.
REALE, Miguel. Os fundamentos do Direito, 3a ed., So Paulo: Revista dos Tribunais, 1998, p. 175.
Idem. p. 176.
5
PAIM, Antnio. Problemtica do Culturalismo, p. 18.
6
REALE, Miguel. Os Fundamentos do Direito, p. 177.
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permitiram que o
O Culturalismo no Brasil
HESSEN, Johannes. Filosofia dos Valores, Trad. L. Cabral de Moncada, Coimbra: Almedina, 2001, p. 165.
HESSEN, Johannes. Filosofia dos Valores, p. 165-166.
analisado dentro de uma viso determinista, mas inserto no mundo da cultura e encarado do
ponto de vista da conscincia. Assim, para esta corrente filosfica, o Direito pertence ao reino
da cultura, pois no pode ser explicado segundo suas causas, mas deve ser compreendido por
seus sentidos ou valores.
No Brasil, quem, primeiramente, teceu algumas consideraes acerca da
cultura foi Tobias Barreto de Menezes, fundador da Escola de Recife.
Tobias Barreto passou por trs fases distintas, a primeira, no incio de seu
envolvimento com a filosofia interessou-se pelo ecletismo espiritualista. Rompeu com este
espiritualismo ecltico e aproximou-se do evolucionismo. Porm, ao invs de aderir a estas
teses evolucionistas, distanciou-se delas e chegou sua terceira e melhor fase, na qual o
pensador brasileiro considerou a cultura como elemento imprescindvel para afastar a idia do
determinismo social posta em circulao pelo positivismo.
Antnio Paim lembra que Tobias Barreto afirmava que a cultura
correspondia ao sistema de foras erigidas para humanizar a luta pela vida.19.
Segundo Barreto, o mundo do homem no produto natural, mas cultural.
Para explicar tal afirmao, o filsofo props o conceito de fora. De modo que a fora era
responsvel por tudo que o homem criava, inclusive o Direito, que em ltima anlise no
um produto natural, mas um produto cultural, uma obra do homem mesmo20.
A principal contribuio de Tobias Barreto justamente este distanciamento
entre o homem natural e o cultural, pois o homem dominado por instintos, que no
reconhece normas ou convenes muito diferente daquele que constri o mundo moral,
segue uma religio e elabora normas jurdicas.21.
Essa evoluo sobre o conceito de cultura deveu-se, principalmente s
consideraes de Kant e Hegel, o primeiro atentou para o fato de que a cultura seria o
resultado da capacidade de escolher e, portanto, uma conseqncia da liberdade do homem, o
segundo observou que a cultura o produto da ao humana22.
Estas idias permitiram a Tobias Barreto a compreenso filosfica do
conceito de cultura, fazendo com que ele refutasse o conceito de cultura como, apenas, uma
categoria restrita sociologia, conforme asseveram os positivas. Para ele, este conceito era
algo bem mais amplo, assim a cultura um resultado da luta pela vida que haja grandes e
19
PAIM, Antnio. A filosofia da Escola de Recife, 2ed., So Paulo: Convvio, 1981, p. 79.
MENEZES, Tobia Barreto apud CARVALHO, Jos Maurcio de. Curso de Introduo filosofia brasileira,
Londrina: CEFIL Ed. UEL, 2000, p. 122.
21
CARVALHO, Jos Maurcio de. Contribuio contempornea histria da filosofia brasileira, 2 ed.,
Londrina: CEFIL Ed. UEL, 1999, p. 77.
22
CARVALHO, Jos Maurcio de. Contribuio contempornea histria da filosofia brasileira, p. 82.
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pequenos, fortes e fracos, ricos e pobres, em atitude hostil uns aos outros; o trabalho cultural
consiste, porm, na harmonizao dessas divergncias, medindo a todos por uma s bitola.23.
Quando dizemos, afirmou Tobias, que o direito umproduto da cultura humana,
no sentido de ser ele um efeito, entre muitos outros desse processo enorme de
constante melhoramento e nobilitao da humanidade; processo que comeou com
o homem, que h de acabar somente com ele, e que alis no se distingue do
processo mesmo da histria.24.
23
MENEZES, Tobias Barreto. Estudos de Filosofia, 2 ed., So Paulo: Grijalbo, 1977, p. 330.
BARRETO, Tobias apud CARVALHO, Jos Maurcio de. Contribuio contempornea histria da
filosofia brasileira, p. 83.
25
CARVALHO, Jos Maurcio de. Curso de Introduo filosofia brasileira, p. 123.
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Deste modo, ao afirmar que a moral a base da cultura, Bezerra fez uma
ponte entre o pensamento de Tobias Barreto e o dos culturalistas contemporneos, entre os
quais merece destaque, na primeira gerao: Djacir Menezes e Miguel Reale e, na, segunda,
Antnio Paim.
Coube, ento, a estas duas geraes de culturalistas explicar melhor o modo
como a cultura revela o ser do homem. Para tanto, estes filsofos iro recorrer ontologia de
Nicolai Hartmann e fenomenologia de Edmund Husserl27.
no perodo entre 1942 e 1955 que Djacir Menezes desenvolveu o
culturalismo dialtico. O filsofo deu este nome ao movimento culturalista por ter sofrido,
fortemente, a influncia de Georg Wilhelm Friedrich Hegel em seu pensamento.
O contato com a filosofia hegeliana propiciou Djacir Menezes o
desenvolvimento da noo de esprito, que para ele representa o resultado do processo
histrico da conscincia e da busca de um sentido para a vida. Segundo Menezes, a busca de
um sentido para a existncia est relacionada com o processo de auto-justificao da
existncia nascido da conscincia de si mesmo28.
Acrescenta Antnio Paim, sobre o pensamento de Djacir Menezes,
O culturalismo tambm partiu da unidade sujeito X objeto e esteve atento
natureza histrico-cultural do conhecimento. Ainda assim, no af de distinguir
cincias da cultura acabou criando uma certa ciso entre explicar e compreender,
que Djacir Menezes pretende eliminar valendo-se da herana hegeliana.29.
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fazendo com que houvesse uma desorganizao da Escola Culturalista, mas por outro lado,
propiciando que este movimento fosse difundido e tomasse continuidade em outros pases.
No entanto, no houve, em nenhum destes ciclos, um interesse pela
construo de uma teoria geral dos objetos, arrolando os valores simplesmente como objetos
ideais. Eis a o grande mrito de Miguel Reale, retomar essa discusso no ponto em que os
alemes a deixaram, refletindo sobre uma teoria dos objetos.
O jus-filsofo brasileiro se preocupou em mostrar que no obstante suas
matrizes kantianas, o culturalismo no corresponde a qualquer escola neokantiana, estando
nele presentes outras influncias, como as da fenomenologia e do historicismo
contemporneo30.
No entendimento de Miguel Reale, a filosofia desdobra-se em trs grandes
ramos, que segundo ele:
...poderamos concluir resumindo as tarefas da Filosofia nestas trs ordens de
pesquisas...:
a) Teoria do Conhecimento, ou da validade do pensamento em sua estrutura e com
relao aos objetos (Lgica e Ontognoseologia);
b) Teoria dos Valores ou Axiologia (tica, Esttica, Filosofia da Religio, Filosofia
Econmica, etc.);
c) Metafsica, como teoria primordial do ser ou, numa compreenso mais atual,
como fundao originria do universo e da vida.31.
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e valores, ante a
triplicidade dos aspectos jurdicos fato, valor e norma, no h como separar o fato da
conduta, nem o valor ou finalidade a que a conduta est relacionada, nem a norma que incide
sobre ela.
Assevera Miguel Reale,
Desde a sua origem, isto desde o aparecimento da norma jurdica - que sntese
integrante de fatos ordenados segundo distintos valores - at ao momento final de
sua aplicao, o Direito se caracteriza por sua estrutura tridimensional, na qual
fatos e valores se dialetizam, isto , obedecem a um processo dinmico que aos
poucos iremos desvendando. Ns dizemos que esse processo do Direito obedece a
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uma forma especial de dialtica que denominamos dialtica de implicaopolaridade, que no se confunde com a dialtica hegeliana ou marxista dos
opostos (...). Segundo a dialtica de implicao-polaridade, aplicada experincia
jurdica, o fato e o valor nesta se correlacionam de tal modo que cada um deles se
mantm irredutvel ao outro (polaridade) mas se exigindo mutuamente
(implicao) o que d origem estrutura normativa como momento de realizao
do Direito.36.
Isto posto, Reale apresentou uma teoria que o tridimensionalismo apresentase como concreto, dinmico e dialtico, uma vez que fato, valor e norma so elementos
integrantes do Direito, j que o fato tende a realizar o valor, mediante a norma. Esta
tridimensionalidade ntica constitui, ento, o objeto da Cincia Jurdica.
Estas breves consideraes retratam algumas das relevantes contribuies
que Miguel Reale traz para o Movimento Culturalista e para a Filosofia do Direito como um
todo.
Antnio Paim o principal representante da gerao de culturalistas
formada pelos dois grandes nomes deste movimento no Brasil, Djacir Menezes e Miguel
Reale.
Paim contribuiu com os estudos da filosofia culturalistas e foi o responsvel
por sistematiz-lo historicamente. Conclui, em sua obra, que o homem est em um contnuo
processo de superao. Ele no se satisfaz apenas com o viver, com o concreto, necessita da
transcendncia para torn-lo melhor.
Segundo este filsofo a preocupao bsica do culturalismo entender o
modo de ser do homem. Por isso, lembrando os ensinamentos de Miguel Reale, entende que o
ser do homem o dever-ser, segundo o qual no resulta de nenhuma deduo, mas do melhor
entendimento do processo de objetivao do mundo da cultura37.
Assim, ao desenvolver a posio de Reale, isto , de que a filosofia o
estudo dos problemas e respostas formuladas ao longo da histria, Paim tornou-se um
importante estudioso da filosofia brasileira, a qual ganhou consistncia
com suas
contribuies e anlises.
Considerando todo o exposto, afirma-se que o Culturalismo jurdico nasce
como uma forma de contestao ao positivismo, propondo que o homem deixe de ser visto
sob o prisma do determinismo e passe a figurar como parte integrante do mundo cultural.
A corrente culturalista recebe essa denominao por considerar que a
cultura configura uma esfera especial de objetos, os quais passam a ser inquiridos no mbito
metafsico, ou segundo Miguel Reale, sob o aspecto ontognoseolgico.
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GUSMO, Paulo Dourado de. Introduo ao Estudo do Direito, 22 ed., Rio de Janeiro: Forense, 1997, p.
378.
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MARTINS-COSTA, Judith. Culturalismo e experincia no novo Cdigo Civil, in Revista dos Tribunais
819, So Paulo: Revista dos Tribunais, 2004, p. 33.
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pressupostos de uma
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