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LEY 26061 EN CUADROS SINOPTICOS.

COMENTARIOS DE LA
LEY

MIRTA HEBE MANGIONE MURO

LA LEY DE PROTECCION INTEGRAL DE NIAS, NIOS Y ADOLESCENTES Y


SU REGLAMENTACIN EN CUADROS SINOPTICOS
DISPOSICIONES GENERALES:
Artculo 1

Objetivo de la

* proteccin integral de los derechos de nias, nios y adolescentes

Ley

* que se encuentren en el territorio de la Repblica Argentina


* garantiza el ejercicio:

* pleno,
*efectivo, y
*permanente.

De los derechos reconocidos en el: * ordenamiento jurdico nacional,


*en los tratados internacionales en que la Nacin sea parte.

Sustentados en el principio -

asegurados por su mxima exigibilidad

del inters superior del nio

La omisin en la observancia de los deberes que correspondan a los rganos gubernamentales del Estado

HABILITA

administrativas

A todo ciudadano a interponer acciones


judiciales

PARA RESTAURAR EL EJERCICIO Y EL GOCE DE TALES


DERECHOS
Artculo 2

La Convencin de los Derechos del Nio en las CONDICIONES DE SU VIGENCIA es de

aplicacin obligatoria en todo:

acto,
decisin,
medida

administrativa
judicial
cualquier naturaleza

respecto de las personas hasta los 18 aos de edad .

Nias, nios, adolescentes tienen derecho a SER OIDO y ATENDIDOS cualquiera sea la forma en que se
manifiesten y en todos los mbitos.
Los derechos y garantas de los sujetos de esta ley son de:
*orden pblico;
*irrenunciables;
*interdependientes;
*indivisibles;
*intransigibles.
Integral
Artculo 3: Inters Superior de la nia, nio y adolescente es la mxima
satisfaccin
Simultnea

De los derechos y garantas reconocidos en la ley


Patria potestad
Este principio rige en materia de

Filiacin
Restitucin de la nia, nio y adolescente
Adopcin
Emancipacin

Su condicin de sujeto de derecho


Se debe respetar

A ser odo y a que su opinin sea tenida en cuenta


medio familiar
El respeto al pleno desarrollo de sus derechos en

medio social
medio cultural

Su edad, grado de madurez, capacidad de discernimiento y dems condiciones


personales
El equilibrio entre los derechos y garantas y las exigencias del bien comn
Su centro de vida

Es el lugar donde transcurri la mayor parte de su existencia en condiciones legtimas.

Se debe interpretar como residencia habitual el concepto incluido

en los tratados

internacionales en materia de sustraccin y restitucin internacional de personas menores


de edad (Reglamentacin artculo 3 inciso f)
En caso de conflicto entre derechos e intereses de nias, nios y adolescentes frente a otros prevalecen los
primeros.

Artculo 4:
Fortalecer el rol familiar a fin de efectivizarse los derechos de la niez adolescencia

PAUTAS DE

Descentralizar los organismos de aplicacin

agilizacin

Descentralizacin de los planes y programas de

autonoma

proteccin de derechos para garantizar la

eficacia

ELABORACIN
POLITICAS PUBLICAS Gestin asociada de los organismos de gobierno y la sociedad civil, con capacitacin
fiscalizacin permanente
Promocin de redes intersectoriales locales
Propiciar la constitucin de organizaciones y organismos para la defensa y
proteccin de los derechos de las nias, nios y adolescentes.
Artculo 5
Organismos del Estado

establecer

el cumplimiento de

controlar

con carcter federal

las polticas pblicas


Tiene la responsabilidad indelegable de

garantizar

En la formulacin y ejecucin de polticas pblicas es


Prioritario
1- el Inters superior de las personas
sujetos de esta ley

Toda accin u omisin al principio es un acto


contrario a los derechos fundamentales de las
nias, nios y adolescentes

2-la asignacin privilegiada de los recursos


pblicos

que las garanticen

Deben garantizar con absoluta prioridad el ejercicio de los derechos de nias, nios y adolescentes.

Proteccin y auxilio en cualquier circunstancia


implica

Prioridad en la proteccin jurdica de los derechos


cuando colisiones con los intereses

Adultos
Personas jurdicas privadas
Personas jurdicas pblica

Preferencia en

la atencin
la formulacin

de las polticas pblicas

la ejecucin
Asignacin e intangibilidad de los recursos pblicos
Preferencia de atencin en los servicios esenciales
Artculo 6
La COMUNIDAD tiene el deber y el derecho de ser parte activa en el logro de la vigencia plena y efectiva
de los derechos y garantas de las nias, nios y adolescentes.

Artculo 7
La familia es

Responsable en forma prioritaria de

El disfrute pleno y
Asegurar a nias, nio

de sus derechos y

adolescentes

garantas
El efectivo ejercicio

Padre y madre tienen: responsabilidades y obligaciones comunes e iguales en el

Cuidado, desarrollo y educacin integral de sus hijos


Los Organismos del Estado deben asegurar: *Polticas;
*Programas y
*Asistencia apropiada

para que la familia pueda asumir adecuadamente esta responsabilidad y


para que los padres asuman en igualdad de condiciones sus responsabilidades y obligaciones.
REGLAMENTACION ARTCULO 7
Se entiende por familia o ncleo familiar, grupo familiar, grupo familiar de origen, medio familiar comunitario y
familia ampliada:

*a los progenitores

*a las personas vinculadas a las nias, nios y adolescentes a


travs de: lneas de parentesco por

Consaguinidad

Afinidad

*con otros miembros de la familia ampliada,


*se puede asimilar el concepto de familia a otros miembros de la
comunidad que representen para la nia, nio, adolescente

vnculos afectivos significativos

en su historia personal
en su desarrollo
en su asistencia
y en su proteccin.

Los Organismos del Estado y de la comunidad que presten asistencia a nias, nios y sus familias debern

Difundir

Hacer saber

A todas las personas asistidas de los derechos y obligaciones emergentes de las relaciones
familiares

TTULO II PRINCIPIOS DERECHOS Y GARANTAS


Artculo 8
al disfrute
Derecho a la vida

a la proteccin
a la obtencin

Artculo 9

de una buena calidad de vida

Como sujetos de derechos


a no se sometido

Derecho a la dignidad e integridad


de personas en desarrollo

Trato

violento - discriminatorio - vejatorio - humillante - intimidatorio


A no ser sometido a ninguna

Forma de

Explotacin

para cualquier fin


o en cualquier forma o condicin cruel o degradante

Econmica

sexual
Torturas
Abusos
Negligencia
Secuestro
Trfico

Tienen derecho a su integridad: fsica


Sexual
Psquica
Moral
La persona que tome conocimiento de

Malos tratos

psquica

Situaciones que atentan contra la integridad

fsica
Sexual
Moral

Cualquier violacin a sus derechos

Debe comunicar a la autoridad local de aplicacin de la presente ley- Si no denuncia se interpreta


armnicamente con lo establecido en el artculo 72 Cdigo Penal

De asistencia
Los Organismos del Estado deben garantizar programas
De atencin integral

Gratuitos de recuperacin
Se debe relacionar el artculo 9 del presente texto legal con los artculos 2, 11, 19, 32, 33, 34, 37
de la Convencin sobre los Derechos del Nio.
REGLAMENTACIN ARTCULO 9: Las Provincias deben identificar y/o designar a las autoridades
locales de aplicacin.

Artculo 10
Derecho a la vida privada e intimidad de y en la vida familiar. No pueden ser objeto de injerencias
arbitrarias o ilegales, de estos derechos.
Se debe relacionar con el artculo 16 de la CIDN

Artculo 11
Derecho a la identidad
Las nias, nios y adolescentes tiene derecho a

Un nombre
Una nacionalidad
A su lengua de origen
Al conocimiento de quienes son sus padres
A la preservacin de sus relaciones familiares
A la cultura de origen
A preservar su identidad e idiosincrasia

EXCEPCION
Artculo 327 (adopcin plena)

Facilitar
Los Organismos del Estado

bsqueda
en la

localizacin

padres
de informacin

Deben
obtencin
Colaborar
Para lograr el encuentro o reencuentro familiar
Vincular con los artculos 9 y 22. 2 de la CIDN

Tienen derecho nias, nios y

Conocer a sus padres biolgicos

familiares

adolescentes a

Crecer y desarrollarse en su familia de origen


Mantener en forma regular y permanente

Vinculo personal y directo con sus padres

Aunque estuvieren separados o divorciados

pesare sobre ellos denuncia penal o


sentencia

EXCEPTO si dicho vnculo

amenazare
violare

Los derechos que consagra la ley

En caso de institucionalizacin de los padres, los Organismos del Estado deben

GARANTIZAR

El vnculo

el contacto

directo
permanente

a las nias, nios y adolescentes

EXCEPTO que sea contrario a su Inters superior

Si es imposible el contacto o el mantenimiento del vnculo, en forma excepcional tendrn derecho a

vivir

ser criados

en un grupo familiar alternativo

desarrollarse

o tener una familia adoptiva

Artculo 12
Derecho a la identificacin- Garanta Estatal
Los Organismos del Estado deben garantizar:
sencillos
procedimientos

en forma gratuita
recin nacidos

obligatoria

sean identificados

oportuna

rpidos

inmediata al nacimiento

para
que los
para establecer el vnculo materno

A falta de documento que acredite la identidad de padre o madre los Organismos del Estado
debern arbitrar los medios necesarios para la obtencin de la identificacin obligatoria.
Los adolescentes y madres que no hayan sido inscriptos oportunamente se

deben facilitar

medidas especficas para la inscripcin gratuita en el Registro del Estado y Capacidad de las
Personas.

REGLAMENTACIN ARTCULO 12
Si se inscribe a un nio o nia con padre desconocido el Jefe del Registro Civil

Deber

Mantener una entrevista reservada con la madre


en la que se le har saber que : es un derecho humano de la
persona menor de edad

conocer su identidad
reclamar alimentos a su padre
continuando la madre en la guarda y proteccin de su hijo/a

Entregar a la madre la documentacin en la cual consten estos derechos humanos del nio,
pudiendo el funcionario que interviene, solicitar la colaboracin de la autoridad administrativa local
de aplicacin correspondiente, para que personal especializado ample la informacin y la asesore.
Se le comunicar que si mantiene la inscripcin con padre desconocido, se proceder segn el art.
255 del Cdigo Civil.

Si cuando se realizan los controles prenatales o cuando ingresan al centro de salud se detecta que
la madre o el padre del nio/a por nacer carecen de documentos de identidad, se debe informar a
los organismos competentes a fin de garantizar el acceso a la tramitacin y expedicin de la
documentacin requerida.

Si la indocumentacin de los padres continuar al momento del parte se consignar: nombre,


apellido, fecha de nacimiento, domicilio, edad, huellas dactilares y nacionalidad de los mismos, en
el certificado de Constatacin de Parto que expida la unidad sanitaria permanente.
Se debe estar a lo dispuesto por la ley 24.540 ref. por ley 24884 en relacin a la identificacin de
recin nacidos.
Se propiciar la ubicacin de oficinas del Registro Civil en todas las maternidades y
establecimientos que atienden nacimientos.
Artculo 13
Derecho a la documentacin: nias, nios y adolescentes y madres indocumentados tiene derecho
a obtener los documentos pblicos que comprueben su identidad
REGLAMENTACIN ARTCULO 13: El primer documento ser gratuito para nias, nios y
adolescentes.

Artculo 14
Derecho a la salud
El acceso a servicios de salud respetando las pautas
familiares y culturales reconocidas por la familia y la
comunidad siempre que no constituyan peligro para su vida
e integridad .
Programas de

Asistencia integral
Rehabilitacin

Los Organismos del Estado deben

Integracin

garantizar
de atencin
orientacin para familiares
asistencia

de difusin
Campaas

de derechos dirigidos

a la comunidad a travs

promocin

de medios de
comunicacin

Toda institucin de salud debe atender prioritariamente a


nias, nios, adolescentes y mujeres embarazadas.
La atencin integral
Tienen derecho a

recibir asistencia mdica necesaria


Acceder en igualdad de oportunidades a los

Servicios y
Acciones de: prevencin
promocin
informacin
proteccin,
diagnstico precoz
tratamiento oportuno
recuperacin de salud
REGLAMENTACIN ARTICULO 14
Se entiende por institucin de salud a aquellas cuyas especialidades mdicas cubiertas incluyan
la atencin de nias, nios, adolescentes y embarazadas.
La atencin integral de la salud del adolescente incluye su salud sexual y reproductiva.
Las autoridades provinciales son los encargados de disear: planes
programas y
definir las prestaciones esenciales.
Artculo 15
Nias, nios y adolescentes tienen derecho a

pblica
educacin
gratuita

atendiendo a su :

desarrollo integral
preparacin
ejercicio de la ciudadana
la convivencia democrtica
formacin para
el trabajo

respetando

identidad cultural
lengua de origen
libertad de creacin
desarrollo mximo de sus competencias individuales

fortaleciendo

valores de solidaridad,

respeto por los derechos humanos


tolerancia
identidad cultural

conservacin del ambiente

acceso
Tienen derecho a

establecimiento educativo cercano a su residencia


permanencia

Si carece de documentacin que acredite su identidad, se los deber inscribir provisoriamente,


debiendo los Organismos del Estado arbitrar los medios destinados a la entrega urgente de este
documento.
Ninguna causa podr restringir el acceso a la educacin debiendo entregar la certificacin o
diploma correspondiente.
Las nias, nios y adolescentes con capacidades especiales tienen todos los derechos y garantas
consagrados y reconocidos por esta ley, adems de los inherentes a su condicin especfica.
Organismos del Estado,

asegurarles a nias, nios y adolescentes el pleno

La Familia y

desarrollo de su personalidad hasta el mximo de sus

La sociedad,

potencialidades

deben
Goce de una vida

plena
digna

REGLAMENTACION ARTCULO 15
Los Organismos del Estado deben promover acciones para la reinsercin escolar de nias, nios y
adolescentes, que por distintas causas hayan dejado de concurrir a la escuela.
Artculo 16
servicios estatales
Educacin pblica ser gratuita en

niveles
regimenes especiales

Artculo 17
pblicas
Se prohibe: Instituciones educativas

privadas
embarazo

Imponer por causas de

paternidad

correctivas
medidas

maternidad

disciplinarias

REGLAMENTACION ARTICULO 17
Las licencias escolares por maternidad no debern ser inferiores a las licencias laborales que
prev la legislacin laboral vigente. Las autoridades educativas deben establecer los mecanismos
para garantizar la continuidad de los estudios de las jvenes embarazadas, promoviendo
programas de acompaamiento pedaggico para aquellas alumnas que deban ausentarse durante
el perodo de maternidad.
Las nias y los nios que se encuentran alojados junto a sus madres privadas de la libertad
debern gozar un rgimen especial que garantice un adecuado desarrollo psico-fsico.

Artculo 18
Madre
Las medidas de proteccin integral

extendern

embarazo
durante

padre

parto
lactancia

dignas

embarazo

Garantizando condiciones

adecuado desarrollo
equitativas

crianza hijo/a

REGLAMENTACION ARTCULO 18

Se considera perodo de lactancia el tiempo transcurrido durante los primeros seis meses de
lactancia materna exclusiva, ms su continuidad hasta los dos aos.
Artculo 19
sus propias ideas
Derecho a la libertad
comprende

segn el desarrollo de sus


facultades con las limitaciones

tener

sus propias creencias y garantas consagradas por


un culto religioso
ordenamiento jurdico
y ejercerlo bajo la orientacin

padres tutores--representantes
encargados
vida cotidiana
expresar su opinin

mbitos

familia
comunidad
escuela

usuarios de servicios
pblicos
procesos judiciales
procesos administrativos
que pueda afectar sus derechos.

Tienen derecho a su libertad personal. No pueden ser privados de ella ilegal o arbitrariamente.
Privacin de libertad es la ubicacin de nia, nio, adolescente en un lugar de donde no pueda
salir por su propia voluntad.

REGLAMENTACIN ARTCULO 19
La privacin de libertad implica la vulneracin de los derechos reconocidos a las nias, nios y
adolescente debiendo considerarse parte integrante del artculo 19 las:
Reglas de las Naciones Unidas para la Proteccin de los Menores Privados de la Libertad;
Reglas Mnimas de las Naciones Unidas para la Administracin de la Justicia de Menores (Reglas
de Beijing);
Directrices de Naciones Unidas para la Prevencin de la Delincuencia Juvenil (Directrices de
RIAD);
Reglas Mnimas de las Naciones Unidas sobre las Medidas no Privativas de la Libertad (Reglas de
Tokio)
El lugar de donde no puede salir voluntariamente el nio, nia o adolescente comprende

Organismos

Gubernamentales

no gubernamentales

Regla de Naciones Unidas para la proteccin de menores privados de libertad dice:


11.b: Por privacin de libertad se entiende toda forma de detencin o encarcelamiento, as como
el internamiento en un establecimiento pblico o privado del que no se permite salir al menor por
su propia voluntad, por orden de cualquier autoridad judicial, administrativo u otra autoridad
pblica

Artculo 20

Organismo del Estado con la activa participacin de la sociedad

Deben

establecer

recreacin
esparcimiento

Programas que garanticen

juegos recreativos

deportes

Asegurar programas para aquellos con capacidades especiales


Debemos relacionar el artculo con el artculo 31 de CIDN
Artculo 21

Derecho a un medio ambiente

sano
ecolgicamente equilibrado
preservacin
disfrute del paisaje

REGLAMENTACIN ARTCULO 21
Los Organismos del Estado en la formulacin de la poltica ambiental
proteccin
conservacin
restauracin
Establecern programas en la

manejo sostenible

del ambiente

manejo racional

de recursos naturales

Debemos relacionar el artculo con el artculo 30 inciso c) de la Convencin


Artculo 22
su dignidad
Tienen derecho a ser respetados en

su reputacin
su propia imagen

Se prohibe

exponer

datos

difundir

informacin

Divulgar

imgenes

identificar
que permita
directa indirecta

Por cualquier medio de comunicacin o publicacin

En contra

De su voluntad de sus padres

representantes legales

responsables

Su dignidad
Cuando se lesionen
Su reputacin

o
Arbitrarias

vida privada

ilegales

intimidad familiar

Constituyan injerencias

REGLAMENTACIN ARTCULO 22
los de su grupo familiar
Cuando el artculo habla de datos se refiere a

de su vivienda
de su escuela
de su apodo
de su sobrenombre
y todo que permita identificarlo

directa

indirecta

Si la exposicin, difusin y/o divulgacin

Resulte contraria al Inters Superior del Nio

No podrn desarrollarse ni con el consentimiento del sujeto de la ley o el de sus representantes


legales

Se debe tener en cuenta lo establecido en el art. 3 inc. d) de la ley 26.061

Relacionarlo con el artculo 16 de la CIDN


Artculo 23
fines sociales
fines culturales
Derecho de asociarse con otras personas

fines deportivos
fines recreativos
fines religiosos
fines polticos
fines laborales
cualquier otra ndole

de carcter lcito

de conformidad con la legislacin vigente

formar parte de asociaciones , inclusive de sus rganos directivos


Comprende

promover asociaciones

de nias, nios y adolescentes

Constituir asociaciones
ARTICULO 24
Asuntos conciernan

Participar y expresar libremente


su opinin
aquellos

tengan

inters
Nias, nios y adolescentes

madurez

Tienen derecho a

Que sus opiniones sean tenidas en cuenta


desarrollo

se extiende a
estatal
todos los mbitos sea

familiar
comunitario
social
escolar
cientfico
cultural
deportivo
recreativo

Artculo 25
Los Organismos del Estado deben garantizar el derecho de los adolescentes a

La educacin

reconocer su derecho a trabajar

Con las restricciones que impone

+ la legislacin vigente
+ las convenciones internacionales
sobre la erradicacin del trabajo
infantil

actividad riesgosa
actividad peligrosa para el desarrollo
Derecho al trabajo se limita por

peligrosa para salud fsica


peligrosa para salud mental

peligrosa para salud emocional

Organismos del Estado - la sociedad organizaciones sindicales


Coordinarn sus esfuerzos

Para erradicar el trabajo infantil --

Limitar toda forma de trabajo autorizada legalmente


cuando afecten su proceso evolutivo

REGLAMENTACIN ARTCULO 25
Las prescripciones contenidas en el artculo

deben interpretarse como


Ley de Contrato de Trabajo
complementarias de

Convenio 138 OIT


Convenio 182 OIT

Artculo 26

Tienen derecho a la seguridad social


Los Organismos del Estado debern establecer

polticas

programas de inclusin
Los recursos
que consideren

de nias, nios, adolescentes


La situacin
de

los

responsables

de

su

mantenimiento
Artculo 27
Los Organismos del Estado

Debern garantizar en

Judicial
Cualquier procedimiento

CN
todos los derechos contemplados en CIDN
tratados

Administrativo

ratificados

leyes

que

se dicten
Ser odo ante autoridad competente cada vez que lo solicite nia, nio, adolescente
Su opinin sea tomada primordialmente en cuenta al momento de la decisin que lo afecte

Ser asistido por un letrado especializado en niez y adolescencia desde el inicio del procedimiento
judicial o administrativo. Si no posee recursos el Estado deber asignarle de oficio un letrado que
lo patrocine.
Participar en todo el procedimiento
Recurrir ante el superior frente a cualquier decisin que lo afecte.

REGLAMENTACION ARTCULO 27
Represente

los

intereses
individuales
El derecho de asistencia letrada incluye

el de designar un abogado
Represente
intereses
personales

En el proceso administrativo o judicial

Sin perjuicio de la representacin promiscua que ejerce el Ministerio Pupilar

Se convoca a las provincias y a la Ciudad Autnoma de Buenos Aires

A la brevedad

A garantizar los derechos de los sujetos de la ley 26.061

Adopten las medidas necesarias para garantizar la existencia de

Los servicios jurdicos para acceder al derecho previsto

Agentes pblicos
Podrn recurrir a abogados

ONG
Celebrar convenios

Colegio de Abogados
Universidades

los

Se debe relacionar con los artculos 33/34/35/37/3941 de la CIDN

Artculo 28
Las disposiciones de esta ley se aplicarn por igual a nias, nios y adolescentes

Motivos de raza
De sexo
color
edad
idioma
religin
Sin discriminacin fundada en

creencias
Opinin poltica
cultura
posicin econmica
origen social
origen tnico
capacidades especiales
salud
apariencia fsica
impedimento fsico
de salud
del nio

el nacimiento
o cualquier otra condicin

de sus padres
de sus representantes

Artculo 29
Los Organismos del Estado debern adoptar todas las medidas

Administrativas

legislativas

judiciales

de otra ndole

Para garantizar el efectivo cumplimiento de los derechos y garantas reconocidos en esta ley
REGLAMENTACIN ARTCULO 29
El principio de efectividad debe observar respeto por el reparto de competencias entre Nacin, Provincias y
ciudad Autnoma de Buenos Aires

Artculo 30
educativos

pblicos

De salud

privados

Los miembros de establecimientos

Y
Los funcionarios o agentes pblicos

Que tuvieren conocimiento de la vulneracin de derechos de las nias, nios y adolescentes

Debern comunicar a la autoridad administrativa de proteccin de derechos local

Bajo apercibimiento de incurrir en responsabilidad por dicha omisin

REGLAMENTACION ARTCULO 30
El deber de comunicar comprende

Cuando los derechos estn vulnerados

cuando se hallen amenazados

Artculo 31
Sea por la nia, nio y adolescente
El funcionario requerido para recibir la denuncia
de vulneracin de derechos

cualquier otra persona

est obligado a recibir y tramitar la denuncia en forma gratuita


el respeto
a fin de garantizar

la prevencin
la reparacin del dao sufrido

bajo apercibimiento de considerarlo incurso en la figura de grave incumplimiento de los deberes de


Funcionario Pblico

REGLAMENTACION ARTCULO 31
El deber de recepcionar
amenazados.

denuncias comprende el conocimiento de situacin de derechos vulnerados o

Si no es de su competencia la denuncia deber canalizarla mediante su tramitacin ante la autoridad


administrativa de proteccin de derechos en el mbito local

TITULO II
Sistema de proteccin integral
Artculo 32

disean

Sistema de Proteccin Integral


est conformado

organismos

planifican

entidades

coordinan

por

servicios

orientan

que

ejecutan

polticas pblicas
estatal
de gestin

nacional
mbito

supervisan

Destinados a la

privada

provincial
municipal

promocin
prevencin
asistencia

de los derechos de nias, nios y adolescentes

proteccin
resguardo

restablecimiento

Establece los medios a travs de los cuales se asegura el efectivo goce de los derechos y garantas
reconocidos en la Constitucin Nacional
Convencin sobre los Derechos del Nio
Tratados de Derechos Humanos ratificados por el Estado Argentino
Ordenamiento jurdico nacional
La Poltica de Proteccin Integral de Derechos de las nias, nios, adolescentes debe ser implementada
mediante una concertacin articulada de acciones de la Nacin, las provincias y la Ciudad Autnoma de
Buenos Aires y los Municipios
polticas, planes y programas de proteccin de
derechos
organismos administrativos y judiciales
recursos econmicos
procedimientos
El sistema de Proteccin Integral debe contar con

medidas de proteccin de derechos


medidas de proteccin excepcional de

derechos
Artculo 33

Son medidas de proteccin integral de derechos aquellas emanadas del rgano administrativo competente
local ante la amenaza o violacin de los derechos o garantas de nias, nios, adolescentes

Individualmente considerados

Con el objeto de

Preservarlos

restituirlos

La amenaza o violacin pueden provenir

reparar sus consecuencias

de la accin

del Estado
la sociedad

de la omisin

los particulares
los padres
la familia
los representantes legales
de la propia conducta de

nia, nio, adolescente

La falta de recursos materiales de

los padres
de la familia
de los representantes legales
responsables de nias, nios, adolescentes

No autoriza

la separacin de su

familia nuclear
Familia ampliada
Con quienes mantenga lazos afectivos

Ni su institucionalizacin

Artculo 34
Las medidas de proteccin de derechos

Tienen como finalidad

del disfrute
Preservacin

del goce

restitucin

ejercicio

derechos

vulnerados

Reparacin de
consecuencias
Artculo 35

Prioritariamente se aplican las medidas de proteccin de derechos

Que tengan por finalidad

La preservacin

el fortalecimiento

De los vnculos familiares

Cuando la amenaza o violacin de derechos


necesidades bsicas insatisfechas
Sea consecuencia de

carencias materiales
dificultades materiales
dificultades econmicas
dificultades de vivienda
dificultades laborales

Las medidas son los programas dirigidos a brindar ayuda y apoyo, incluso econmico

con miras al mantenimiento y fortalecimiento de los vnculos familiares.


Artculo 36
En ningn caso las medidas de proteccin de derechos ser la privacin de la libertad.
Artculo 37
Que permanezcan conviviendo con su familia
Solicitud de becas de estudio
Solicitud de becas para jardines de infantes
Inclusin en programas de apoyo escolar
Permanencia en programas de apoyo escolar
Son medidas de proteccin

asistencia integral a la embarazada


Inclusin en programas destinados al fortalecimiento fliar
Inclusin en programas de apoyo familiar

Apoyando
Cuidado en su propio hogar
Orientando

Padres - representantes legales responsables

Juntamente con el seguimiento temporal de la familia y de la nia, nio,


adolescente a travs de un programa

tratamiento

Psicolgico

de alguno de sus padres

mdico

de sus responsables legales

psiquitrico

de sus representantes

asistencia econmica

Esta enumeracin no es taxativa.


Artculo 38
ser sustituidas

Las medidas de proteccin pueden

ser modificadas

revocadas

Por la autoridad competente que las haya dispuesto cuando las circunstancias que las causaron varen o
cesen

Artculo 39
Las medidas excepcionales de proteccin de derechos son aquellas que se adoptan cuando las nias, nios,
adolescentes estuvieren

temporal
Privada de su medio familiar
Su inters superior exija que no
Permanente

Tienen como objetivo

permanezcan en ese medio

la conservacin
Del ejercicio y goce de sus derechos vulnerados
la recuperacin
la reparacin de sus consecuencias

Estas medidas son limitadas en el tiempo y slo se pueden prolongar mientras persistan las causas que les
dieron origen.
REGLAMENTACIN ARTICULO 39
Su separacin
El inters superior del nio exige

en el medio familiar
No permanencia

Que amenacen

la salud fsica
la salud mental

Cuando medien circunstancias graves

fuere vctima de abuso


Causen perjuicio fuere vctima de maltrato

Por parte de

Sus padres

conviviente

Y no resultare posible o procedente la exclusin del hogar del que causare el dao

El plazo de separacin no podr exceder los noventa das de duracin y deber expresarse claramente
cuando se toma la medida excepcional. Cuando se resolviere prorrogarla porque persisten las causas que
dieron origen a la medida excepcional

Deber fijarse un nuevo plazo de duracin

Por acto fundado

Deber ser notificado a todas las partes


Artculo 40
Slo proceden las medidas excepcionales cuando previamente se hayan cumplimentado debidamente las
medidas dispuestas en el artculo 33.
decidir
Declarada procedente la excepcin, la autoridad de aplicacin debe

y
establecer

el procedimiento a seguir

debiendo fundar el acto y notificar dentro de las 24 horas a la autoridad judicial competente en materia de
familia
El funcionario que no cumpla ser pasible de las sanciones establecidas en el Captulo IV del Cdigo Penal
La autoridad competente en proteccin de derechos

Dentro de las 72 horas de notificada la medida excepcional

Citar y fijar una audiencia para or a los representantes legales

Resolver la legalidad de la medida


Resuelta la legalidad de la medida

la autoridad judicial competente

Derivar el caso a la autoridad local competente de aplicacin

Reglamentacin artculo 40
Si es necesario usar la fuerza pblica para el cumplimiento de las medidas excepcionales la AUTORIDAD
ADMINISTRATIVA requerir a la autoridad judicial competente las rdenes respectivas.
Artculo 41
Criterios de aplicacin de las medidas excepcionales
Bsqueda

Parientes

por

consanguinidad
Pariente por afinidad
Miembro de la flia
ampliada
Miembro

de

la

comunidad
Permanencia temporal en mbitos alternativos
Las medidas Consisten en
Teniendo

en

cuenta la opinin de
las

nias,

adolescentes
Individualizacin

puede recurrirse a ellas en forma excepcional subsidiaria por el ms breve lapso posible

giles
Recurriendo a mecanismos

el regreso al grupo
el regreso a la

Rpidos

familia
el regreso a la
comunidad

Se prestar atencin especial a la continuidad en

la educacin

tnico

nios

a su origen

religioso
cultural
lingstico

Estas medidas sern supervisadas por

el organismo administrativo local competente


el organismo judicial interviniente

Las medidas se implementarn bajo formas no sustitutivas del grupo familiar de origen

Con el objeto de

Preservar la identidad familiar de nias, nios, adolescentes

en relacin a grupos de hermanos


deben preservar la convivencia de los mismos

EN NINGN CASO PODRAN LAS MEDIDAS EXCEPCIONALES CONSISTIR EN PRIVACIN DE LA


LIBERTAD.
econmicos
No podr ser fundamento para la aplicacin

fsicos

de la medida, la falta de recursos

de polticas o
programas

del

administrativo

organismo

TITULO IV
ORGANOS ADMINISTRATIVOS DE PROTECCIN DE DERECHOS
Artculo 42

Sistema de Proteccin Integral .iveles


Nivel nacional: es el rgano especializado en derechos de infancia y
adolescencia en el mbito del Poder Ejecutivo.

Se conforma a
Articulacin
Federal es el rgano

diseo
planificacin

Concertacin

efectivizacin

planificacin

polticas
pblicas
en R.A.

Provincial es el rgano de

polticas niez
Ejecucin

Las provincias podrn:

* celebrar convenios con municipios y comunas


*Implementar un organismo de seguimiento de

Programas de proteccin integral de los derechos nias, nios, adolescentes

En coordinacin articulada con las ONG de infancia y adolescencia

Artculo 43
La Secretara de Niez, Adolescencia y Familia : es el organismo especializado en materia de derechos de
infancia y adolescencia en el mbito del Poder Ejecutivo Nacional. Funcionar con representacin
interministerial y de las organizaciones de la sociedad civil.
Ser presidida por un Secretario de Estado designado por el Poder Ejecutivo Nacional.

Artculo 44
Garantizar el funcionamiento del Consejo Federal de Niez, Adolescencia y
familia.
Establecer la modalidad de coordinacin entre ambos organismos con el fin
de establecer y articular polticas pblicas integrales
Elaborar con el Consejo un Plan de Accin como poltica de derechos para el
rea especfica

*asesoramiento

Ejercer la representacin ante los organismos oficiales de


Funciones

*contralor
en

Medios de comunicacin

Ejercer la representacin del Estado Nacional en las reas de su competencia


Participar con el Consejo en la celebracin y ejecucin de

los instrumentos internacionales que la Nacin adhiera o suscriba

cuando afecten o se refieran a la materia de su competencia

Realizar los informes previstos en el art. 44 de la CIDN


Ejercer la representacin en la presentacin de esos informes

Ser depositario de las recomendaciones que se efecten


Promover el desarrollo de investigaciones en niez, adolescencia y familia
Disear normas generales de funcionamiento y principios rectores que

debern

cumplir las instituciones pblicas o privadas de asistencia y proteccin de derechos de los


sujetos de esta ley
Apoyar a las ONG en la definicin de sus objetivos institucionales hacia: la promocin del
ejercicio de derechos de nias, nios y adolescente
y prevencin de su institucionalizacin
Promover polticas activas de

promocin
defensa de los derechos infancia

los Poderes del Estado


Coordinar con

Organismos gubernamentales
Organismos no gubernamentales

Fomentando la participacin de nias/os/adolesc.


Asistencia tcnica
Propiciar acciones de

pcial
organismos

munic

Capacitacin

agentes
comunitarios

en el desarrollo de los procesos de transformacin institucional


Gestionar con el Consejo la obtencin de recursos financieros nacionales e
internacionales para la efectivizacin de las polticas de la infancia/adolece.

Efectivizar con el Consejo la transferencia de fondos a las Provincias para la


Organizar un sistema de informacin nico y descentralizado que incluya

Indicadores para

monitoreo

de polticas

evaluacin

control

de programas

Fortalecer el reconocimiento en la sociedad de nias, nios y adolescentes como sujetos


activos de derechos.
Impulsar mecanismos descentralizados para la ejecucin de

programas

proyectos

garanticen el ejercicio de los derechos de nias, nios, adolescentes y sus familias


Asignar con el Consejo los recursos pblicos para la formulacin y ejecucin de las polticas
previstas en el Plan Nacional de Accin
Establecer con el Consejo mecanismos de

Seguimiento

monitoreo

evaluacin

Polticas pblicas

Destinadas a la proteccin de los derechos de nias, nios y adolescente

Artculo 45
Consejo Federal de Niez, Adolescencia y Familia est integrado por

el titular de la Secretara Nacional

los representantes de los rganos de Proteccin

quien lo presidir

provinciales y de la ciudad de Buenos Aires

dictar su propio reglamento en la primera reunin

Artculo 46
deliberativas
consultivas
sern

formulacin de propuestas
formulacin de polticas de concertacin

FUNCIONES

cuyo alcance y contenido se fijar en el acta consultiva.


tendr las

Concertar y efectivizar polticas de proteccin integral

siguientes

Participar con la Secretara un Plan de Accin como

poltica d

de derechos para el rea especficas


proponer e impulsar reformas legislativas e institucionales destinadas a la
concrecin de los principios establecidos en la CIDN

Fomentar espacios de participacin de los de los organismos de la


sociedad civil, favoreciendo su conformacin en redes comunitarias
Promover la supervisin y control de las instituciones privadas de
asistencia y proteccin de derechos
Gestionar con la Secretara la obtencin de recursos financieros
nacionales e internacionales para la

efectivizacin de las polticas de

niez, adolescencia y familia


Efectivizar junto con la Secretara la transferencia de fondos a los Estados
Provinciales para la financiacin de dichas polticas
Gestionar la distribucin de los fondos presupuestariamente asignados
para la formulacin y ejecucin de las polticas previstas en el Plan
Nacional de Accin
Promover con la Secretara Nacional mecanismos de

Seguimiento

monitoreo

evaluacin

De polticas pblicas destinadas a la proteccin integral

Artculo 47
DEFENSOR DE LOS DERECHOS DE NIAS, NIOS Y ADOLESCENTES
Defensor de los Derechos de las Nias, Nios y Adolescentes tendr a su cargo

Velar por la proteccin y promocin de sus derechos

Consagrados en

Constitucin Nacional

- Convencin sobre los Derechos Nio

- Leyes nacionales

Artculo 48

pblicas
De las instituciones

La defensa, supervisin y auditora

privadas

de la aplicacin del sistema de


proteccin integral

se realizar

nivel nacional

provincial

Defensor Derechos

por quien designen

Artculo 49
Ser propuesto

designado

removido

Por

Congreso Nacional por comisin bicameral integrada por 10 miembros

Tendr a su cargo

La evaluacin de la designacin que se llevar a cabo mediante concurso de antecedente y oposicin.

Artculo 50
Los requisitos para ser designado Defensor son: * ser argentino
*haber cumplido 30 aos
* acreditar idoneidad y especializacin en

la

defensa y proteccin activa de los derechos de las Nias, Nios y Adolescentes y familia.
Artculo 51
Durar en sus funciones 5 aos pudiendo ser elegido por una sola vez.
Artculo 52

actividad pblica

Ser Defensor es incompatible con el desempeo de

actividad comercial
actividad profesional

excepto la docencia
est vedada

actividad poltica partidaria

Artculo 53
Percibir la remuneracin que establezca el Congreso de la Nacin
Artculo 54
El Poder Ejecutivo nacional destinar una partida presupuestaria para solventar los gastos del funcionamiento
administrativo del Defensor de los Derechos de las Nias, Nios y Adolescentes.
Artculo 55

difusos
Promover acciones para la proteccin de los intereses

nias
nios

colectivos

adoles

Funciones

Velar por el respeto a los derechos y garantas asegurados


nias, nios y adolescentes, promoviendo medidas judiciales y
extrajudiciales. Puede tomar

declaracin al reclamante

entenderse con la persona


reclamada
entenderse con la autoridad

efectuar recomendaciones con miras

al mejoramiento

de servicios

pblicos
privados

determinando un plazo razonable para su adecuacin.


Incoar acciones destinadas a la aplicacin de sanciones por infracciones cometidas

contra

las normas de proteccin de las nias, nios y adolescentes, sin perjuicio de la


responsabilidad civil y penal del infractor, cuando correspondiere.
Supervisar las entidades pblica y privadas que se dediquen a la atencin de nias, nios y
adolescentes, sea

transitoria

albergndolos en forma

permanente
desarrollando programas de atencin
debiendo denunciar ante las autoridades competentes cualquier irregularidad que

amenace

vulnere

Derechos de nias/os/adolescentes
Para el desarrollo de sus funciones puede requerir
auxilio de

fuerza pblica
Servicios

mdicos
asistenciales
educativos

Proporcionar asesoramiento de cualquier ndole a

nias
nios
adolescentes

familias

a travs de una organizacin adecuada


Asesorar a

nias

pblicos

Nios

acerca de los recursos

Adolescente

privados

Familias

donde pueden recurrir para la solucin de su problemtica.


Intervenir en la instancia de asesoramiento de mediacin y conciliacin

Reclamo formulado por nias, nios y adolescentes


Recibir

denuncia que se efecte con relacin a nias, nios y adolescentes

Sea
gratuito
Personalmente

servicio telefnico
Permanente

Debiendo dar curso de inmediato al requerimiento.

Artculo 56
informar anualmente al Congreso de la labor realizada, dentro de los sesenta

das de

iniciadas las Sesiones Ordinarias. Tambin podr presentar informes especiales cuando
alguna situacin grave o de urgencia lo aconseje. Los informes ordinarios o especiales se
publicarn en el Boletn Oficial.
Deber
Concurrir trimestralmente en forma alternativa a las comisiones permanentes especializadas
en materia de cada una de las Cmaras del Congreso Nacional a brindar informes

Concurrir en cualquier momento cuando la Comisin as lo requiera.

Artculo 57

En el informe anual debe dar cuenta de

denuncias presentadas

Resultado de las investigaciones

denunciantes
datos identificatorios

nias

No deben constar

nios

involucrados

adolescentes
El informe contendr un anexo en el que se har constar la rendicin de cuentas del presupuesto del
organismo en el perodo que corresponda.
Artculo 58
Determinados los casos a los que dar curso, las presentaciones sern gratuitas, quedando prohibida la
participacin de gestores e intermediarios.
Artculo 59
El Defensor de Nias, nios y adolescentes cesa en sus funciones por:
a)

renuncia

b)

vencimiento del plazo de su mandato

c)

incapacidad sobreviviente o muerte

d)

haber sido condenado con sentencia firme por delito doloso

e)

negligencia en el cumplimiento de los deberes del cargo

f)

haber incurrido en incompatibilidad.

Artculo 60
La forma de determinar el cese es:
a)

en los casos de renuncia, incapacidad (deber estar acreditada en forma fehaciente) y por haber sido
condenado por delito doloso, el cese ser dispuesto por los presidentes de ambas Cmaras.

b)

En caso de negligencia o incompatibilidad por el voto de los dos tercios de los miembros presentes
de la Comisin

c)

En caso de muerte se proceder a reemplazarlo en forma provisoria segn el procedimiento


establecido en el artculo 61, promovindose la designacin del titular en la forma establecida en el
artculo 56.

Artculo 61
A propuesta del Defensor y siguiendo el procedimiento del artculo 56 se pueden designar dos adjuntos que

Auxiliarn en el ejercicio de sus funciones al titular


Reemplazar al titular en caso de

cese
muerte
suspensin
imposibilidad temporal

en el orden de su designacin
Artculo 62
Entidades

a los requerimientos

Organismos

del Defensor de Nias

Obligacin de colaborar de

pblicas

Nios y Adolescentes

Privadas

con carcter preferente

Personas jurdicas

Personas fsicas

y expedito

Artculo 63
Todos los que obstaculicen el ejercicio de las funciones previstas en los artculos anteriores

Incurre en

El delito previsto en el artculo 239 Cdigo Penal

El Defensor debe

dar traslado de los antecedentes al Ministerio Pblico Fiscal para el


ejercicio de las acciones.
Requerir la intervencin de la justicia para obtener la remisin de la
documentacin que le hubiere sido negada por cualquier

organismo
ente
persona
agentes

Artculo 64
Comprobada la veracidad

promover

de la denuncia o reclamo,

proteger

derechos de nias, nios y adolescentes

acciones
mediante el ejercicio

el Defensor deber

recomendaciones
para garantizar

goce
ejercicio derechos

denunciar las irregularidades verificadas a los organismos pertinentes


recomendaciones
formular

pblicos
a organismos

propuestas

informar a

privados

opinin pblica

investigaciones
resultado

denunciantes

acciones hechas

establecer un espacio en los medios de comunicacin

DE LAS ORGANIZACIONES NO GUBERNAMENTALES


Artculo 65
Se consideran organizaciones no gubernamentales de niez y adolescencia

Aquellas que con personera jurdica

En cumplimiento de su misin institucional


Programas

promocin
tratamiento

Desarrollen

proteccin
Servicios

defensa

De los derechos de nias, nios y adolescentes


Artculo 66
Constitucin Nacional
CIDN
Deben cumplir con los derechos y garantas reconocidos en

tratados de derechos humanos

Respetar y preservar la identidad de nias, nios y adolescentes


respeto
Ofrecerles un ambiente de

dignidad
no discriminacin

Sus obligaciones son

respetar y preservar

vnculos familiares
vnculos de crianza

velar por su permanencia en el seno familiar


no separar al grupo de hermanos
no limitar ningn derecho que no haya sido limitado por una decisin
judicial
a ser odo
garantizar el derecho de nias, nios y adolescentes
que

su

opinin

sea

tenida

en

cuenta

mantenerlo informado sobre su situacin legal y notificarlo en forma


personal o a travs de sus representante, toda novedad que se produzca
en forma comprensible para el nio, nia, adolescente
personalizada
brindar atencin
en pequeos grupos
Ofrecer instalaciones habilitadas y controladas por la autoridad de
aplicacin respecto de las condiciones:

edilicias
salubridad
higiene
seguridad
confort

Rendir cuentas en forma anual ante la autoridad de aplicacin, de:

* gastos realizados clasificados segn su naturaleza


* actividades desarrolladas descriptas en detalle
* presupuesto
* gastos administrativos
* recursos con que ser los gastos administrativos .
Se dar cuenta de las actividades programadas para el ejercicio vencido
que no hubieren sido cumplidas, y las causas que motivaron este
incumplimiento
Artculo 67
En caso de incumplimiento la autoridad de aplicacin local promover ante los organismos competentes, la
implementacin de las medidas que correspondan.
Artculo 68
Se crea en el mbito de la Secretara Nacional de Niez, Adolescencia y Familia

Registro Nacional de Organizaciones de la Sociedad Civil con personera jurdica

FINANCIAMIENTO
Artculo 69
La Secretara Nacional de la Niez, Adolescencia y Familia y el Consejo Federal de la Niez y Adolescencia

Debern
Justa

de las partidas presupuestaria

Garantizar la distribucin

nacionales
Equitativa

de todos los recursos


Internacional

Destinados a la efectivizacin de los objetivos

Artculo 70
El Gobierno nacional acordar con los gobiernos provinciales y de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires

Transferencia necesaria de los servicios de atencin directa y sus recursos

ESTA LEY SER APLICABLE A LAS SITUACIONES JURDICAS PENDIENTES O EN CURSO DE


EJECUCIN
Artculo 72
El Presupuesto General de la Nacin prever las partidas necesarias para el funcionamiento del

Consejo Federal

Secretara Nacional

Defensor

La previsin presupuestaria en ningn caso podr ser inferior a la mayor previsin o ejecucin de ejercicios
anteriores. Se dispone la intangibilidad los fondos destinados a la infancia, adolescencia y familia.
Artculo 73
Se sustituye el artculo 310 del Cdigo Civil por el siguiente: Si uno de los progenitores fuera privado o
suspendido en el ejercicio de la patria potestad, continuar el otro. En su defecto, y no dndose el caso de
tutela legal por pariente consanguneo idneo, en orden de grado excluyente, el juez proveer a la tutela de
las personas menores de edad
Artculo 76
Derogase la ley 10.903, los decretos 1.606/90 y sus modificatorias N 1631/96 y N 295/01.

COMENTARIO

1 -INTRODUCCIN.
La ley 26061 adopta un enfoque integral a las polticas pblicas dirigidas a las nia, nios y
adolescentes y sus familias, constituyendo un instrumento legal que convierte en operativas las
disposiciones contenidas en la Convencin sobre los Derechos del Nio, mediante el
establecimiento de procedimientos explcitos que las entidades de atencin y proteccin pblicas y
privadas y los mbitos judiciales deben respetar, cubriendo el bache presentado en nuestra
legislacin interna desde el dictado de la CIDN, y adems corrige la discriminacin que presenta
sta al referirse exclusivamente a los nios y dejando de lado a las nias.
La ley reglamenta a la Convencin y su elaboracin importa dar cumplimiento a la obligacin
asumida por la Argentina, contenida en el artculo 4 del tratado internacional en su calidad de
Estado Parte. La mencionada disposicin exige del pas que la ha ratificado la adopcin de todas
las medidas administrativas, legislativas y de otra ndole para dar efectividad a los derechos
reconocidos en la presente Convencin
A fin de asegurar la efectiva vigencia de la misma, se debe determinar su adecuacin
constitucional y por ello vamos a analizar el deslinde de potestades que la Constitucin contempla
en lo que hace al dictado de clusulas relativas a derechos y garantas aspectos dogmticos-,
pues tal es el contenido de las disposiciones de la ley que se analiza. A partir de all

ser

necesario hacer hincapi en las consecuencias particulares que se derivan de la jerarqua especial
que posee la CDN como resultado de una de las modificaciones ms novedosas que introdujo la
1

reforma de 1994 en el rgimen constitucional de los tratados internacionales .


La Constitucin argentina estableci la forma federal de Estado y hoy est formado por 23
provincias y la ciudad autnoma. La distribucin de poderes est en el artculo 121 conforme a l
las provincias conservan todo el poder no delegado por esta Constitucin al gobierno federal
2

Entre las facultades reservadas est el dictado de su propia Constitucin , por lo que las provincias
tienen un poder constituyente secundario, que les permite instaurar un sistema a semejanza e
imagen del federal en lo que respecta a su organizacin esencial.
Su autonoma se manifiesta en la posibilidad de la consagracin de mayores derechos y
garantas para sus habitantes. En cuanto a los contenidos dogmticos las Constituciones pueden
maximizar el plexo de los derechos de la Constitucin federal ya que la parte dogmtica de la CN

En este tema seguimos a SABSAY, Daniel Alberto La dimensin constitucional de la ley 26061 y del
decreto 1293/2005 en GARCA MENDEZ, Emilio (comp.) Proteccin Integral de Derechos de Nias, Nios
y Adolescentes. Anlisis de la ley 26061 Editores del Puerto y Fundacin Sur, Buenos Aires 2006, Pg. 15 y
ss
2
Artculo 5 CN: Cada provincia dictar para s una constitucin bajo el sistema representativo
republicano, de acuerdo con los principios, declaraciones y garantas de la Constitucin acional, y que
asegure su administracin de justicia, su rgimen municipal, y la educacin primaria. Bajo de estas
condiciones el gobierno federal garante a cada provincia el goce y ejercicio de sus instituciones

es un mnimo que las provincias tienen que acatar, respetar y cumplir, pero que pueden superar
3

con un plus de mejoras .


La segunda limitacin impuesta surge del artculo 5 de la CN que establece la obligacin que
pesa sobre cada provincia de dictar una Constitucin de acuerdo con los principios, derechos y
garantas de la CN. Este artculo es un piso y las provincias pueden completarlo aumentando el
nmero de derechos y garantas a travs de estndares mas elevados. As las instituciones
incorporadas en 1994 tuvieron su fuente en las referencias provinciales en especial:

participacin pblica

defensa del medio ambiente y otros derechos colectivos

el esquema de garantas

innovaciones en el rgimen municipal

y en el Poder Judicial, la creacin del Consejo de la Magistratura.

Por otro lado los tribunales provinciales han demostrado en sus fallos esta evolucin y as lo
confirma la sentencia de la Cmara Civil Comercial del Trabajo y Minera de Catamarca de la 2
Nominacin

corresponde mantener la guarda del menor a favor de sus guardadores teniendo en

miras el inters superior del nio si ha manifestado su deseo de continuar conviviendo con sus
guardadores, y la situacin econmica y social de la madre no ha cambiado respecto del momento
que se otorg la guarda provisoria y no se han evidenciado signos de violencia familiar hacia el
menor.
Tambin se debe destacar la exhaustiva enumeracin de derechos que se encuentran en
las nuevas leyes fundamentales, as la Constitucin de Buenos Aires de 1996 en el artculo 39
prrafo 1 dice: La Ciudad reconoce a los nios/nias y adolescentes como sujetos activos de sus
derechos, les reconocen su proteccin integral y deben ser informados, consultados y escuchados.
Se respeta su intimidad y privacidad. Cuando se hallen afectados o amenazados pueden por s
requerir intervencin de los organismos competentes.
La reforma de 1994 modific la primera parte de la Constitucin Nacional e introdujo:

un captulo nuevo (artculos 36 a 43),

la inclusin de otros contenidos dogmticos (artculo 75 inciso 17 y 19);

la modificacin del rgimen constitucional de los tratados (artculo 75 inciso 22 a 24).

Debemos tener en cuenta que los tratados internacionales tienen un orden de prelacin
superior a las leyes, los ya ratificados y los que en lo sucesivo se ratifiquen, por lo tanto las
provincias deben conformarse a ello.
Las disposiciones de esos tratados internacionales conforman la parte dogmtica de la
Constitucin Nacional al agregarse a los primeros 43 artculos, es decir, no derogan artculos de la

BIDART CAMPOS, Germn: Tratado Elemental de Derecho Constitucin Argentino, t V El sistema de


Derechos y el Constitucionalismo provincial , Ediar, Buenos Aires, 1994, pgina 42.
4
Autos Barrionuevo, Ramona R en LL Noreste, diciembre 2005, pgina 1371 Catamarca2005/04/13

primera

parte

son

complementarios

de

los

derechos

garantas

por

ella

reconocidos.Complementario se entiende en el sentido que se agrega o se intercala en virtud de


las relaciones de afinidad entre ambos grupos, por lo tanto, estamos en presencia de contenidos
5

inseparables, interrelacionados y que tienen idntica jerarqua .


Como consecuencia de lo expresado las provincias no deben desarrollar clusulas que
contradigan el piso de origen federal , por ello a las personas menores de edad se les aplican
las disposiciones del debido proceso, como as tambin las contenidas en otros tratados , como el
Pacto de San Jos de Costa Rica.

OBJETIVOS
Tiene como objetivo garantizar a las nias, nios y adolescentes el ejercicio y disfrute pleno,
efectivo y permanente de los derechos existentes en el ordenamiento jurdico nacional y en los
tratados internacionales. Estos tratados son:
1- Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre;
2- Declaracin Universal de Derechos Humanos;
3- Convencin Americana sobre Derechos Humanos ( Pacto de San Jos de Costa Rica);
4- Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales:
5- Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y su Protocolo Facultativo;
6- Convencin sobre Eliminacin de todas las formas de Discriminacin contra la Mujer;
7- Convencin contra la Tortura y otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes;
8- Convencin Internacional sobre los Derechos del Nio
9- Reglas Mnimas de las Naciones Unidas para la administracin de justicia de menores (
Reglas de Beijing);
10-Directrices de las Naciones Unidas para la prevencin de la delincuencia juvenil (Directrices
de RIAD);
11-Reglas de las Naciones Unidas para la proteccin de los menores privados de libertad.
12-Convencin sobre la Prevencin y Sancin del Delito de Genocidio;
13- Convencin sobre la Eliminacin de todas las formas de Discriminacin contra la Mujer;
14- Convencin contra torturas y otros tratos o penas crueles, inhumanas o degradantes;
15- Convencin Interamericana sobre la Desaparicin forzada de personas;
16- Convencin sobre la imprescriptibilidad de los crmenes de guerra y lesa humanidad;
17- Convencin sobre los Derechos del Nio;
18-Protocolo facultativo de la C IDN relativo a la Participacin de nios en conflictos armados;
19- Protocolo facultativo de la CIDN a la venta de nios, la prostitucin infantil y la utilizacin de
nios en pornografa.

SABSAY, Daniel Alberto: ob. cit pgina 19

Se aprob a libro cerrado, y fue promulgada el da 21/10/05. Con la nueva ley el Congreso
Nacional vuelve a tener en cuenta los derechos de nias, nios y adolescentes para legislar entre
otros tantos temas relevantes. Sin embargo, dice, Mary Beloff en la Argentina los derechos de la
infancia, y en particular, los derechos econmicos y sociales de los mismos no se realizan.
La ley se enrola en la idea de que la condicin jurdica de la infancia reclama ser legislada
en un cuerpo normativo independiente, porque se trata de un derecho autnomo (teora del
derecho de menores tutelar con autonoma legislativa, didctica y judicial). Contiene normas
burocrticas para la administracin federal, derecho constitucional, normas procesales y normas
administrativas, entre otras, todas ellas bajo el techo de la proteccin integral de la infancia,
sustituto ideolgico del PATRONATO DE MENORES.
En cuanto al proceso de produccin de la ley, sta fue el resultado del consenso generado
al interior del Congreso en el sentido de que antes de reformarse el rgimen penal de la minoridad
deba dictarse una Ley de Proteccin a los nios. Las razones que explican tal determinacin
fueron evidentemente polticas y no jurdicas. Se concret el consenso mediante la fusin de
diversas iniciativas legales, muchas de las cuales contenan normas referentes a la respuesta
estatal al delito del menor de edad. La sntesis de estos acuerdos es un producto altamente
deficitario desde el punto de vista legal, ms all de su impacto poltico respecto del cual an es
temprano para pronunciarse.
La nueva ley ha producido un desplazamiento del derecho tutelar de menores al derecho
administrativo, por lo que la interpretacin deber partir de las normas y principios del derecho
administrativo, de manera, que todos los debates tericos propios de esa rama del derecho, se
reproducirn a partir de ahora, como consecuencia de la aplicacin de esta ley.
Carece de Exposicin de Motivos, sostenindose que su omisin pudo tener por causa el
hecho de la crisis tutelar y la demanda de un cambio, a la fecha tan instalado, que la necesidad
del dictado de una ley orientada a cambiar esa cultura era evidente. Esta omisin, define al
conjunto del texto legal en examen, como una normativa que no parece tomarse los derechos ms
all de su dimensin terica ni considerar al proceso legislativo como una actividad muy exigente
desde el punto de vista jurdico formal. Es una ley que hace pensar en que la rigurosidad es un
aspecto menor cuando de legislar sobre personas menores se trate.
Se denomina de Proteccin Integral, entendindose por proteccin que las nias, nios
y adolescentes son definidos de manera afirmativa, como sujetos de derechos plenos, cuya nica
particularidad es estar creciendo, por eso se le reconocen todos los derechos que tienen los
adultos ms derechos especficos por reconocerse esa circunstancia evolutiva (proteccin).
Integral implica recuperar la universalidad de la categora de la infancia, antes fragmentada por las
leyes de menores
En el Cdigo Civil la proteccin integral est regulada como un derecho subjetivo de
nias/os/adolescentes consagrado en el artculo 264, reformado por la ley 23.264, aunque hay
una diferencia pues en este artculo se habla de proteccin y formacin integral. Esta omisin de

la ley 26061 no es inocente y expresa el giro copernicano en la nueva constitucin de las


subjetividades a travs del proceso de post modernizacin en el que el Estado viene abdicando
paulatinamente de sus obligaciones como formador de ciudadana. El Estado ya no conduce y
organiza instituciones slidas sino que abdica de su rol y se repliega como gerenciador (muchas
veces perverso) en el desarrollo y actividades de aqullas. Es entonces que el trmino proteccin
sin formacin, queda hueco de contenido, sin proyeccin ni obligacin a la vista por parte de sus
principales responsables. La ley ha encarado esta nueva mirada y en algunos aspectos puede
perjudicar severamente a los directamente interesados.
Representa un avance significativo en la actualizacin de algunos conceptos, tales como:
1- El reconocimiento del nio/a/adolescente como sujeto pleno de derecho;
2- El resguardo jurdico de su condicin de ser en desarrollo;
3- El privilegio de considerar en primer trmino su inters superior por encima de cualquier
otro derecho en expectativa;
4- Su derecho a ser odo en cualquier instancia judicial o administrativa en el marco de un
debido procedimiento y tener en cuenta sus dichos para la toma de decisiones;
5- El resguardo de la privacidad en todo lo atinente a las distintas alternativas que se
presentan en la vida de nios/as/adolescentes.
Estos puntos implican un progreso en cuanto a la definicin de nio/a sujeto de derecho
acorde al sujeto de la palabra y del discurso, incluso avanza en lo que respecta a la autonoma
relativa de un/a nio/a como sujeto de derecho, al establecer que los/as nios/as/adolescente
deben ser escuchados y deben ser tomadas en cuenta sus opiniones. El reconocimiento de la nia,
nio o adolescente como sujeto de derecho debe ser entendido como un derecho subjetivo per se
y que en el mundo jurdico se lo reconoce en tanto haya un obligado jurdicamente, es decir, un
responsable en el cumplimiento y el respeto de ese derecho subjetivo que tiene la nia y el nio.
Son el anverso y reverso de una misma medalla. Es la solucin que encontr el derecho liberal
para dar estabilidad a la convivencia. As de sencillo. La consecuencia es: dentro o fuera de la
justicia, siempre que haya un/a nio/a con derecho a! hay un adulto obligado a...
Una parte de la doctrina ha manifestado que la ley 26.061 no es una sntesis superadora
de un largo proceso de reformas legales que logra evitar todos los errores y que recoge todos los
avances legislativos acaecidos en las provincias argentinas y el resto de los pases
latinoamericanos. Deja sin resolver como concretar la proteccin a nias/nios y adolescentes en
una clave diferente que la desarrollada por el derecho de menores de matriz tutelar clsica y
contina diciendo que no produjo ningn cambio en cuanto a la condicin jurdica de la infancia, ya
que los derechos de los que trata estn incluidos en el ordenamiento normativo argentino con
rango constitucional. Lo que debi hacer es reglamentar los derechos, si era necesario.
Esta ley no determin el tiempo para su entrada en vigencia, cuestin que no puede ser
determinada por va reglamentaria en los trminos del Art. 99 inc. 2 CN, puesto que conforme reza
el artculo 2 C.Civ. , es la propia norma la que puede establecer la fecha de entrada en vigencia, o

de lo contrario la obligatoriedad de ella rige a partir de los ocho das siguientes al de su publicacin
oficial, pues ms all de que la misma prevea su reglamentacin en un plazo mximo de 90 das,
el legislador no condicion su obligatoriedad a que se verificase tal extremo.
Concluyendo podemos decir que la ley 26061 ha consagrado los derechos ya explicitados
por la CIDN, entonces, esa reiteracin no es innecesaria? En este sentido se puede hacer una
Observacin general: la necesidad del legislador de apelar a la funcin simblica, pedaggica y
poltica a fin de promover la aceptacin social y cultural de la nueva forma de la infancia, y una
Observacin particular: es la de elevar o consagrar Standard mnimos de los derechos, por
ejemplo:
*en el derecho a ser odo artculo 3 inciso b, artculo 24 que establece qu significa este derecho y
en qu mbitos se debe ejercer y el artculo 27 que garantiza a todos nios/as y adolescentes su
derecho a ser odo y a que su opinin sea tenida en cuenta en todo proceso administrativo o
judicial.
*tambin respecto del Inters Superior del Nio que es definido en el artculo 3 prrafo primero
*Redefine la intervencin del Estado: a travs de los artculos 74 que modifica el artculo 234 del
Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin; del 75 que modifica el artculo 236 del mismo
Cdigo y el artculo 76 que deroga la ley 10.903

2-ANALISIS DE LA LEY:
Est organizada en seis ttulos: I) Disposiciones generales, II) Principios, derechos y
garantas, III) Sistema de Proteccin Integral; IV) rganos administrativos de proteccin; V)
Financiamiento y VI Disposiciones Complementarias.

3- DISPOSICIONES GENERALES.
En su artculo 1 la ley revela algunas caractersticas: redaccin confusa, imprecisin y
6

vaguedad en general. Se critica la indeterminacin de los destinatarios, ya que dicen que la


adolescencia no es un concepto jurdico, como lo es la minora de edad. Cundo termina la
adolescencia? a los 21 aos? o termina a distintas edades segn el desarrollo psquico?
Puede ser un lmite la edad de 18 aos? Parece que es lo que pensaron los legisladores, ya que
en el artculo 74 de la ley

modifica el artculo 234 del Cdigo de Procedimientos Civiles y

Comerciales de la Nacin, reservando la guarda judicial para los incapaces mayores de 18 aos, lo
que hace suponer que hasta esa edad corresponde la proteccin extrajudicial. De todos modos
est ausente la determinacin precisa del lmite de edad hasta el cual esta ley se aplica.
Hay leyes provinciales, como la de Chubut, que dice: A los efectos de esta ley se entiende
por nios a toda persona hasta los 18 aos, entendindose la adolescencia como una etapa

BELLUSCIO, Augusto: Una ley en parte intil y en parte peligrosa: La Ley 26.061 Revista La Ley 24 de
febrero de 2006

especial de la niez comprendida entre los 12 y los 18 aos de edad o el artculo 2 de la ley
sanjuanina que establece: a los efectos de esta ley se considera nio a toda persona fsica
desde, su concepcin hasta los 18 aos de edad. Se entender a la adolescencia como una etapa
especial de la niez comprendida entre los 12 y los 18 aos y finalmente hay otras como la de
Mendoza (artculo 1) y Tierra del Fuego (artculo 3) que sostienen que el sistema de proteccin
integral se aplica a los menores de 21 aos o hasta alcanzar la mayora de edad.

CAPACIDAD O COMPETENCIA?
A la luz de la ley en estudio y de la CIDN es necesario que abordemos el tema de la
capacidad de los nios, nias o adolescentes. Hoy se habla de competencia y no de capacidad,
para referir al ejercicio de los derechos personalsimos de nios, nias y adolescentes. La
competencia se va forjando y evolucionando a medida que nias, nios y adolescentes van
adquiriendo autonoma.
Estos avances nos permiten reforzar el criterio de la operatividad de la CDN. O sea, cmo
ste instrumento ha ingresado en el ordenamiento jurdico actual. Fue un verdadero hito, puesto
7

que ha partir de su ratificacin se comenz a hablar de la constitucionalizacin , humanizacin

universalizacin del derecho de familia.


El artculo 2, para nosotros, fija como mayora de edad los 18 aos al establecer: La
Convencin sobre los Derechos del Nio es de aplicacin obligatoria en las condiciones de su
vigencia, en todo acto, decisin o medida administrativa, judicial o de cualquier naturaleza que se
adopte respecto de las personas hasta los dieciocho aos de edad!, el Cdigo Civil la establece
en 21 aos y existe la posibilidad que a los 18 aos se pueda acceder a ella si los progenitores lo
autorizan , o en defecto de ello, si un juez lo hace, esto es la emancipacin por habilitacin de
edad. La plena capacidad por regla se adquiere a los 21 aos y excepcionalmente a los 18 aos.
Este sistema debe ser analizado a la luz del inters superior del nio.
Una interpretacin y toma de posicin vulgar indica que si ya a los 18 aos los/as chicas
pueden votar, manejar, ir a la guerra, etctera, cmo no van a ser capaces en otras esferas de la
vida cotidiana. Otra interpretacin sostiene que la postura anterior resulta inadecuada en tanto el
sistema est implementado en funcin de las obligaciones de proteccin que derivan del artculo
264 del Cdigo Civil (ref. ley 23.264) fijadas en el inters superior del nio y no en el de los adultos.
Esta postura considera que si se considera que se es mayor a los 18 aos, los chicos/as no

As lo llama Kemelmajer de Carlucci, Ada en la publicacin titulada Derechos Humanos y Familia en


ARNAUD, Andr-Jean y otros: Aspectos Constitucionales y Derechos Fundamentales de al Familia ,
Universidad Externado de Colombia, Bogot 2001, Pg. 60
8
As lo hace Bidart Campos Germn en su publicacin sobre Familia y Derechos Humanos, en Las
transformaciones constitucionales en la posmodernidad, Ediar, Buenos Aires, 1999, Pg. 85
9
As lo hace Minyersky, Nelly en Derecho de Familia y aplicacin de las Convenciones Internacionales sobre
nios y mujeres, en Eleonor Faur y Alicia Lamas (comps.) Derechos Universales, Realidades Particulares,
UNICEF, Buenos Aires 2003, Pg. 98-99

pueden reclamar ninguna medida proteccional y tampoco podran recibir alimentos, tampoco
estaran amparados por los artculos 19 y 20 de la CIDN.
Estas afirmaciones debern ser cotejadas con el artculo 41 de la CIDN cuando establece
que ninguna de las normas de la misma afectar a las disposiciones que sean ms convenientes a
la realizacin de los derechos del nio/a y que pueden ser recogidas en el derecho de un Estado
parte, en nuestro caso el artculo 264 ligado al 126 del Cdigo Civil.
Uno de los temas esenciales del derecho civil y del derecho en general es el relativo a la
capacidad, es decir, la aptitud del sujeto para ser titular de derechos y obligaciones, es decir, son
normas que rigen en el mbito de los contratos, mientras que la idea de competencia se encuentra
en relacin con los derechos personalsimos y con la nocin del propio cuerpo, de all podamos
hablar de que

los menores tienen una competencia anticipada, por ejemplo para reconocer

hijos/as extramatrimoniales solo hace falta contar con 18 aos de edad, mientras que para
contratar se requieren 21 aos, aparece entonces una mayora anticipada en el derecho del menor
a su propio cuerpo y en la responsabilidad que deben tener por el fruto de su concepcin.
Esta postura surge en el derecho anglosajn a partir de leyes sobre anticoncepcin para
evitar la contradiccin existente entre leyes generales y la legislacin penal, pues sta ltima
penaba la relacin sexual con una nia menor de 16 aos y comenz a plantearse la distribucin
de anticonceptivos a menores que no han llegado a la mayora de edad, resolviendo el tema con el
caso Gillik
En el artculo analizado, en su ltimo prrafo, habilita a todo ciudadano, ante el
desconocimiento de los derechos y garantas que asisten a las nias, nios o adolescentes, a
interponer las acciones administrativas y judiciales a fin de restaurar el ejercicio y goce de
tales derechos, a travs de medidas expeditas y eficaces.

4 - EL INTERES SUPERIOR DEL NIO, LA NIA Y EL ADOLESCENTE


La nueva ley contempla el inters superior en dos sentidos:
10

a- Sentido amplio: el artculo 5

de la ley 26061 lo contempla como principio rector de la

poltica social, en tanto obliga a los responsables institucionales a dar prioridad


absoluta a la satisfaccin de los derechos de los/as nios/as. Ello incluye prioridad y
urgencia en :
la implementacin de la ley

10

Artculo 5: Los organismos del Estado tienen la responsabilidad indelegable de establecer controlar y
garantizar el cumplimiento de las polticas pblicas de carcter federal.
En la formulacin y ejecucin de polticas pblicas y su prestacin, es prioritario para los organismos del
Estado mantener siempre presente el inters superior de las personas sujetos de esta ley y la asignacin
privilegiada de los recursos pblicos que las garanticen El subrayado es nuestro

la asignacin de recursos

presupuestarios

para su ejecucin.
Esta consagracin del principio es una forma de incorporar el estndar legal de no
discriminacin y de proteccin prioritaria a ciertos grupos, en tanto se fortalece a la infancia como
grupo que merece especial atencin.
La prioridad absoluta implica:

proteccin y auxilio en cualquier circunstancia;

prioridad en la exigibilidad de la proteccin jurdica cuando sus derechos colisionen con los
intereses de los adultos, de las personas jurdicas privadas o pblicas ;

preferencia en la atencin, formulacin y ejecucin de las polticas pblicas;

asignacin privilegiada e intangibilidad de los recursos pblicos que las garantice;

preferencia de atencin en los servicios esenciales.


b- Sentido restringido: la ley contempla el principio de IS en la poltica social, como un
imperativo dirigido a todos los efectores que intervienen en la vida de los nios y las
nias. En este marco, el artculo 3 define el inters superior como la mxima
satisfaccin integral y simultnea de los derechos. De esta forma, una vez ms no
queda margen de dudas acerca de la abolicin de prcticas restrictivas de derechos. El
inters superior entendido como mandato para las futuras modalidades de
intervencin, puede ser definido a travs de dos premisas:

1 La que da origen y sentido al sistema de proteccin integral su misin generar una poltica
dirigida a satisfacer los derechos de los nios y las nias.
2 Las modalidades a implementar en cumplimiento de esta misin deben ser respetuosas de
los derechos y garantas de los nios y las nias. Aqu cobra especial relevancia el estndar de
participacin de los sectores afectados. En este punto la construccin de las modalidades de
intervencin de una poltica social conforme a los principios ya expuestos, encuentra su
mximo desafo. El cmo slo podr ser definido en el propio proceso de construccin de la
institucionalidad dirigida a ejecutar los mandatos de la nueva ley.
La nueva ley pretende superar la indeterminacin del contenido del ISN o de otorgarle slo
la funcin de un principio que permitiera ponderar intereses.
La satisfaccin de los derechos, exige por una parte acciones positivas y por la otra la
abstencin de aquellas que sean vulneratorias de esos derechos. Las acciones positivas tienen
ntima relacin con las polticas pblicas que el Estado debe implementar a los fines de
asegurar las condiciones necesarias para el goce de los derechos por parte del universo
nios, nias y adolescentes.
Esto debe complementarse con la exigencia legal de que la satisfaccin de los derechos
deber ser integral y simultnea, y es coincidente con una hermenutica de la CDN, dems

normas del Derecho Internacional de Derechos Humanos y de la ley como sistema de


promocin y proteccin integral de derechos.
La ley entendiendo el IS como la satisfaccin de los derechos, establece pautas que
debern respetarse en el ejercicio de las relaciones paterno-filiales y cualquier circunstancia
que se vincule a ellas, y en este sentido es un lmite a las decisiones discrecionales o
paternalistas de los adultos y el Estado.
El artculo 3 ltima parte establece que Cuando exista conflicto entre los derechos e
intereses de las nias, nios y adolescentes frente a otros derechos e intereses igualmente
legtimos, prevalecern los primeros. Este texto ha merecido observaciones por parte de cierta
doctrina, la que estim que la nueva regulacin cierra toda discusin a los conflictos que
pueden suscitarse entre el inters del nio y el inters familiar, otorgando primaca al primero
11

por sobre todo otro inters .


La norma en anlisis debe ser adecuadamente interpretada. Por lo pronto, el dispositivo
legal no apunta a la imposicin de una voluntad discrecional o arbitraria, de manera que en
todos los casos jugar un papel relevante el criterio de la razonabilidad en la pretensin. Por
eso. Se ha dicho que la intervencin autnoma del nio/a en el proceso tiene que responder a
los altos fines de la jurisdiccin, por lo que su participacin y la del abogado que lo
represente- deber ajustarse a un cometido activo pero prudente, sin que se conspire contra
12

los intereses genuinos y concretos de cada uno de los integrantes del grupo familiar .
Para decirlo en otros trminos, es necesario no incurrir en el error de identificar en todos
los supuestos las peticiones o supuestos deseos del nio/a con su verdadero inters. Es que
tales hipotticos deseos y peticiones no constituirn el ISN si se contraponen con el llamado
inters familiar. Mizrahi

13

considera que el inters familiar debe ser la gua medular que

debe tener en cuenta el juez al dictar sentencia, pues el inters familiar lejos de traducirse en
una dimensin supraindividual, abstracta o colectiva, sino que se identificar con el propio
inters individual del sujeto (nio, nia, adolescente, adulto que integra la familia), en la medida
que la pretensin que se esgrima no merezca la calificacin de abusiva, y por sobre todas las
cosas- respete la regla bsica de la solidaridad que necesariamente debe regir en el mbito de
la familia.

11

DANTONIO, Daniel: La proteccin de los menores de edad como funcin estatal esencial, subsidiaria e
indelegable (Acerca de la sancin de la ley 26.061), en ED, 7 de diciembre de 2005, pgina 2 punto 2.b
12
MORELLO de RAMIREZ, Mara Silvia y MORELLO, Augusto M. : El abogado del nio, en ED, 1641180
13
MIZRAHI, Mauricio Luis: La participacin del nio en el proceso y la normativa del Cdigo Civil en el
contexto de la ley 26061 en GARCIA MENDEZ, Emilio (compilador) Proteccin Integral de Derechos de
Nias, Nios y Adolescentes. Anlisis de la Ley 26.061 Fundacin Sur Argentina y Editores del Puerto
Buenos Aires 2006 pgina 92.

5 - LA FAMILIA EN LA LEY
La ley registra aspectos positivos en lo que hace a privilegiar a la familia de origen y el centro
de vida legtimo en el cual se desarrolla la vida de los/as nios/as/adolescentes desacralizando la
unidad familiar. Los artculo 3, 4, 7, 11 son especficos en ese aspecto:
Artculo 3 inc. c El respeto al pleno desarrollo personal de sus derechos en su medio familiar!
Articulo 4 inc a Fortalecimiento del rol de la familia en la efectivizacin de los derechos de las
nias, nios y adolescentes!
Artculo 7: La familia es responsable en forma prioritaria de asegurar a las nias, nios y
adolescente el disfrute pleno y el efectivo ejercicio de sus derechos y garantas!
Artculo 11: Las nias, nios y adolescentes tienen derecho a! la preservacin de sus relaciones
familiares!
Sin embargo, esta misma ley genera una serie de reparos en lo que respecta a la familia
como ambiente protector y seguro para el nio, por ejemplo: el artculo 35 en el 2 prrafo
establece: Cuando la amenaza o violacin de derechos sea consecuencia de necesidades bsicas
insatisfechas, carencias o dificultades materiales, econmicas, laborales o de vivienda, las medidas
de proteccin son los programas dirigidos a brindar ayuda y apoyo incluso econmico, con miras al
mantenimiento y fortalecimiento de los vnculos familiares. El hecho de justificar la violacin de
derechos por el hecho de ser pobres resulta altamente discriminatorio de las clases menos
favorecidas, adems en el caso que nos encontremos frente a un delito, sera anticonstitucional.
Por ende, este apartado, sin discriminar los subtipos de maltrato y tratndose de
amenazas y

violaciones a los derechos, supone de hecho que las necesidades bsicas

insatisfechas impiden cualquier participacin de la justicia que garantice los derechos del/la
nio/a/adolescentes, cesando los derechos de ellos/as explicitados en los otros artculos de la
presente ley.
Existe una notoria contradiccin entre el artculo 3 inciso c que habla del pleno desarrollo
personal de sus derecho en su medio familiar, social y cultural y el artculo 4 inciso a que
establece el fortalecimiento del rol de la familia en la efectivizacin de los derechos de las nias,
nios y adolescentes con el artculo 7 cuando refiere a que La familia es responsable en forma
prioritariaY, es decir, no establece que la responsabilidad debe ser obligatoria, sino que enfatiza
que debe ser prioritaria.
Dentro de la familia es confusa su definicin, ya que se habla de su familia (artculo 3
inciso c), y el centro de vida donde Ynios, nias y adolescentes hubiesen transcurrido en
condiciones legtimas la mayor parte de su existenciaY (Artculo 3 inciso f). La cuestin es que
significa legitimidad y como se diferencia de legalidad en especial cuando se prioriza la familia de
origen en el artculo 11 2 prrafo en los casos de los derechos de

aquellas nias, nios y

adolescentes que se fugan de la casa por ser objeto de maltrato. Entiendo que con la intencin de
garantizar el derecho del nio, nia y adolescente a su familia de origen, termina poniendo la
integridad de la familia por encima del inters

superior del nio, nia y adolescente, lo que

cuestiona seriamente el derecho del nio, nia y adolescente a una familia segura y protectora al
asegurar los derechos de la familia de origen sobre el/la nio/adolescente aunque sta no
garantice su proteccin integral. Reafirma la contradiccin el hecho de que la ley, se enuncia como
una Ley de Proteccin Integral de nios, nias y adolescentes

y concluye agregando en su

aplicabilidad la proteccin integral de la familia.

6- LA RESPONSABILIDAD DEL ESTADO

En cuanto a la responsabilidad del Estado en la Proteccin Integral, es muy importante


tener en cuenta los siguientes tems:
1- el criterio de mxima exigibilidad establecido en el artculo 1 2 prrafo Los derechos aqu
reconocidos estn asegurados por su mxima exigibilidad!
2- las pautas que rigen las polticas pblicas explicitadas en el artculo 4, tales como el
fortalecimiento del rol familiar, la descentralizacin de los organismos de aplicacin y de
los planes y programas especficos de las distintas polticas de proteccin de derechos; la
gestin asociada de los organismos de gobierno en sus distintos niveles en coordinacin
con la sociedad civil, con capacitacin y fiscalizacin permanente; la promocin de redes
intersectoriales locales; y propiciar la constitucin de organizaciones y organismos para la
defensa y proteccin de los derechos de las nias, nios y adolescentes:
3- la asignacin privilegiada de recursos establecida en el artculo 5, inciso 4 Asignacin
privilegiada e intangibilidad de los recursos pblicos que las garantice!
4- la conformacin de un Sistema de Proteccin Integral de los Derechos regulado en el
articulo 32 integrado por Ytodos aquellos organismos, entidades y servicios que disean,
planifican, coordinan, orientan, ejecutan y supervisan las polticas pblicas de gestin
estatal o privada, en el mbito nacional, provincial y municipal, destinado a la promocin,
prevencin, asistencia, proteccin, resguardo y restablecimiento de los derechos de nias,
nios y adolescente! La Poltica de Proteccin Integral de Derechos de las nias, nios y
adolescente debe ser implementada mediante una concertacin articulada de acciones de
la Nacin, de las provincias, la Ciudad Autnoma de Buenos Aires y los Municipios.
Entiendo que en cuanto a la responsabilidad del Estado se debe completar lo expresado
en el artculo 32 con los artculos 18, 19 y 20 de la Convencin sobre los Derechos del Nio, que
establecen en forma escalonada el posicionamiento del Estado ante las distintas situaciones por
las que atraviesa una/un nia/o/adolescente,
Art. 18: 1-Los Estados Partes pondrn el mximo empeo en garantizar el reconocimiento
del principio de que ambos padres tienen obligaciones comunes en lo que respecta a la crianza y
el desarrollo del nio. Incumbir a los padres o en su caso, a los representantes legales la
responsabilidad primordial de la crianza y el desarrollo del nio. Su preocupacin fundamental ser
el inters superior del mismo.

2-A los efectos de garantizar y promover los derechos enunciados en la presente


Convencin los Estados Partes prestarn la asistencia apropiada a los padres y a los
representantes legales para el desempeo de sus funciones en lo que respecta a la crianza del
nio y velarn por la creacin de instituciones, instalaciones y servicios para el cuidado del nio.
3-Los Estados Partes adoptarn todas las medidas apropiadas para que los nios cuyos
padres trabajan tengan derecho a beneficiarse de los servicios e instalaciones de guardas de nios
que renan las condiciones requeridas acerca del lugar de residencia del nio.
Este artculo coincide con los artculo 264 (Cdigo Civil ref. por ley 23.264) que se refiere a
que la formacin y proteccin integral es una obligacin de los padres y

artculo 275 que

establece la obligacin de los hijos de convivir con sus progenitores.


Art. 19: 1- Los Estados Partes adoptarn todas las medidas legislativas, administrativas,
sociales y educativas apropiadas para proteger al nio contra toda forma de perjuicio o abuso fsico
o mental, descuido o trato negligente, malos tratos o explotacin, incluido el abuso sexual, mientras
el nio se encuentra bajo la custodia e los padres, de un representante legal o de cualquier otra
persona que lo tenga a su cargo.
2- Esas medidas de proteccin deberan comprende segn corresponda, procedimientos
eficaces para el establecimiento de programas sociales con objeto de proporcionar la asistencia
necesaria al nio y a quienes cuidan de l, as, como para otras formas de prevencin y para la
identificacin, notificacin, remisin a una institucin, tratamiento y observacin ulterior de los
casos antes descriptos de malos tratos al nio y, segn corresponda, la intervencin judicial
El eje de este artculo es la necesaria implementacin de procedimientos eficaces y
escalonados. La ley 26061 propone que el Estado garantice programas de asistencia y atencin
integral (artculos 9 3 prrafo y 14 incisos b y c) que promuevan la recuperacin de todas las
nias, nios y adolescentes, sin aclarar a que tipo de recuperacin se refieren , por lo que se
deber recurrir a la Convencin Internacional sobre los Derechos del Nio a fin de complementar
esas normas comentadas con lo establecido en el artculo 19 de la CIDN que nos da pautas del
camino que debe ser recorrido en forma progresiva hasta desembocar en la intervencin judicial.
Este artculo de la Convencin es un preanuncio de lo que surge del artculo 20 del mismo
texto legal, que refiere a los casos de los nios temporal o permanentemente privados de su
medio familiar o que conforme su inters superior exija, al no poder permanecer en ese medio,
tendrn el derecho de ser protegidos y asistidos especialmente por el Estado (colocacin en
hogares de guarda o instituciones adecuadas). Es una cantidad importante de respuestas
progresivamente articuladas y que encierra un compromiso ineludible de los Estados con sus
obligados en cada caso. En definitiva, habr que analizar, qu organismos son los ms idneos
para cumplir esas funciones.
El artculo 9 ha sido reglamentado, siendo compatible con el artculo 19 de la CDN,
poniendo nfasis en que las medidas de proteccin deberan comprender procedimientos eficaces
para el establecimiento de programas sociales que proporcionen asistencia a nias/os y

adolescentes y a quienes cuidan de l. Asegurar la existencia de programas asistenciales que


incluyan la colaboracin de otros miembros del grupo familiar logrando su comprensin y
compromiso con las medidas que se recomienden para ayudar al nio/a/adolescentes y
eventualmente con algunas medidas judiciales, es esencial para proteger la integridad del
nio/a/adolescente.
La reglamentacin se ocupa de dos cuestiones operativas: la primera es la de identificar y
definir a la autoridad local de aplicacin de la ley en cuestin, que no puede ser resuelta por el
PEN En nuestra provincia se ha creado la Subsecretara de la niez, adolescencia y familia.
La segunda cuestin es que el artculo sostiene que ...las personas que tomen
conocimiento... deben comunicar la vulneracin de derechos, siendo sta una frmula muy amplia,
por lo que la reglamentacin sostiene que se deja a salvo aquellas acciones dependientes
instancia privada, estableciendo que la obligacin de denunciar deber interpretarse de manera
armnica a lo establecido por el artculo 72 del Cdigo Pena.
Concluyendo este apretado anlisis de la ley, se advierte un avance en el reconocimiento
de espacios en los que se les reconoce a nias, nios y adolescentes su derecho a ser odos, as
como resulta auspiciosa la apertura a la comunidad y la intencin de articular las reas
administrativas y judiciales de intervencin.

7 -PRINCIPIOS
Los principios establecidos en la ley 26.061 son:
a-El inters superior
b-El rol protagnico de la familia en la crianza de los/as nios/as o adolescentes
c-El rol subsidiario del Estado a efectos de prestarle la ayuda y asistencia necesarias para que
pueda asumir y desarrollar sus funciones
d- El de efectividad.
En cuanto al inters superior del nio, la reglamentacin se detiene en el concepto de
centro de vida (inc f Art. 3) estableciendo que el mismo se debe interpretar de manera armnica
con la definicin de residencia habitual de la nia, nio o adolescente contenida en los tratados
internacionales ratificados por la Repblica Argentina en materia de sustraccin y restitucin
internacional de personas menores de edad.
La finalidad de la ley, al hablar de centro de vida respondi a determinar cul es el juez
competente, fundamentalmente, en materia de Derecho Internacional Privado y neutralizar o
disminuir, los mrgenes de posibles conflictos que pudieran surgir entre los dos

conceptos

referidos, en casos especficos de sustraccin y restitucin internacional de nios/as/ adolescentes.


En el segundo de los principios, el rol protagnico de la familia, la reglamentacin se ocup
de explicitar que se entiende por familia expresando Se entender por familia o ncleo familiar,
grupo familiar de origen, medio familiar comunitario, y familia ampliada, adems de los progenitores
a las personas vinculadas a los nios, nias y adolescentes a travs de lneas de parentesco por

Comentario: BURGUS,
Marisol y LERNER , Gabriel:
Alcances, lmites y delimitaciones
de la reglamentacin de la ley
26061. Desafos pendientes
Documento de trabajo

consanguinidad o afinidad, o con otros miembros de la familia ampliada.El objetivo de la


reglamentacin es el de unificar el sentido y el alcance del trmino en el marco de la ley objeto de
reglamentacin, de modo que, cuando el Estado debe asegurar polticas, programas y asistencia
apropiadas para que la familia pueda asumir adecuadamente la responsabilidad del derecho de
nias, nios y adolescentes a crecer y desarrollarse en su mbito familiar, deber tener en cuenta
las distintas formas que puede asumir la familia en la ley, incluso asimilndola a otros miembros de
la comunidad que representen para la nia, nio y adolescente vnculos significativos y afectivos
en su historia personal, asistencia y proteccin.

8- DERECHOS Y GARANTAS
Entre los derechos enumerados nos vamos a detener en el anlisis del artculo 8 que
garantiza el derecho a la vida, a su disfrute y proteccin, agregndose la obtencin de una buena
calidad de vida. Esta expresin ser motivo de definiciones jurisprudenciales que esperemos que
se encaminen hacia la consolidacin de estndar planteado por la Corte Interamericana de
Derechos Humanos en el caso Villagrn Morales y otros c/ Guatemala y retomado en el caso
Instituto de Rehabilitacin de Menores versus Paraguay. En la primera sentencia, la Corte super
la definicin clsica de proteccin al derecho a la vida,

es el Y deber de abstencin del

Estado de privar a las personas arbitrariamente de ellaY y establece claramente el deber del
Estado de garantizar (mediante prestaciones positivas) condiciones para vivir una vida digna de ser
vivida respecto de los nios, titulares de proteccin especial conforme el artculo 19 de la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos.
En la segunda de las sentencias la Corte desarrollo este estndar respecto de los nios
privados de libertad:El derecho a la vida y el derecho a la integridad personal no solo implica que
el Estado debe respetarlos (obligacin negativa), sino que, adems requiere que el Estado adopte
todas las medidas apropiadas para garantizarlos (obligacin positiva) en cumplimiento del deber
general establecido en el artculo 1.1 de la Convencin Americana de Derechos Humanos.
Contina diciendo que una de las obligaciones del Estado es el de procurarle a las personas
privadas de libertad condiciones mnimas compatibles con su dignidad, mientras permanecen en
los centros de detencin.
El artculo 11

refiere al derecho a conocer su origen y nos plantea un interrogante

significa que el concebido por inseminacin artificial heterloga tiene tambin derecho a conocer
la identidad del dador de semen?
El artculo 20 establece en consonancia con el 31 de la CDN el derecho al deporte y
juego recreativo, lo primero que debemos hacer es distinguir entre juego y deporte.
El juego es: 1- una necesidad primaria para el nio/a
2- debe ser libre y lo ms autnomo posible
3- un derecho
4- debe ser garantizado y asegurado para todos

El deporte es una actividad de desarrollo de peculiares actividades fsicas, con reglas fijas
A travs del juego el nio y la nia descubren:
* el mundo,
*sus misterios,
*sus leyes
*pone a prueba:
* sus propios conocimientos
*sus propias capacidades
* aprenden a conocer a los dems..
Este esfuerzo evolutivo es posible gracias a dos condiciones:
1-que valga la pena hacerlo, es decir, si produce placer
2-que existan condiciones adecuadas, son adecuadas si el nio y la nia puede vivir estas
experiencias solo o con amigos: desafindose y desafindolos;
poniendo a prueba lo que sabe y lo que debe saber;
alcanzando nuevos niveles y nuevas metas
Es un juego continuo entre autonoma y reconocimiento,
Aprobacin y gratificacin.
JUGAR CONSISTE EN FORZAR LOS VNCULOS, CON UNA ALTERNANCIA SUTIL ENTRE
OBEDIENCIA Y DESOBEDIENCIA.
Otro artculo importante es el que refiere a la sencillez, rapidez y gratuidad de los
procedimientos de identificacin e inscripcin de recin nacidos, tal como lo establece la
ley 24.540, as como de quienes no hayan sido oportunamente inscriptos (artculo 12). Como
complemento, el artculo 13 crea un nuevo derecho que es el derecho a la documentacin.
El artculo 22 introduce el derecho a la dignidad que incluye la proteccin a la
reputacin y propia imagen con una prohibicin genrica de difusin de datos que permitan
identificar, directa o indirectamente a nias, nios y adolescentes.
En los artculo 19 inciso a) y 24 inciso b) estatuye el criterio de la capacidad progresiva
como parmetro para graduar la posibilidad de la nia, nio o adolescente de ejercer pos s los
derechos que se reconocen en funcin de su madurez y desarrollo
Finalmente se incluyen dos artculos que establecen el deber de comunicar de los
miembros de establecimientos educativos y de salud pblico o privado y todo agente o
funcionario pblico, que conozca ante la autoridad administrativa de proteccin de
derechos en el mbito local, bajo apercibimiento de incurrir en responsabilidad por dicha
omisin (artculo 30), y el deber de los agentes pblicos de recibir las denuncias sobre
vulneracin de derechos de los sujetos amparados por esta ley de parte del propio nio o de
cualquier otra persona a fin de garantizar : el respeto, la prevencin y la reparacin del dao
sufrido bajo apercibimiento de considerarlo incurso en la figura de grave incumplimiento del
funcionario pblico(artculo 31).

Esta ltima, es una norma importante, que deber ser suficientemente difundida entre los
diferentes operadores y funcionarios, para que sea utilizada y provoque a futuro la transformacin
de prcticas centenarias que ignoraban las denuncias sobre violencia, abuso, maltrato de todas
clases.

9-GARANTIAS MINIMAS EN EL PROCEDIMIENTO.


El artculo 27 incorpora, aclara o amplia una serie de fundamentales derechos y garantas
procesales para nias, nios y adolescentes, para todos los procesos judiciales y administrativos
que los afecten, que importen la conformacin de un nuevo proceso civil y un nuevo y ms
ambicioso concepto de la garanta constitucional del debido proceso legal.
La declaracin de Orden Pblico del artculo 2 de la ley, en lo referente a la indisponibilidad
de los derechos y garantas que acuerda, sumada a la accin de amparo y a las administrativas,
que frente a su inobservancia por el Estado se acuerda y al principio del artculo 29
imperatividad que impone su aplicacin inmediata (artculo 70)

14

sealan una

15

El artculo 27 establece las garantas mnimas de procedimiento sean estos judiciales o


administrativos, no limitando su aplicacin a aquellos procesos en los que las nias, nios y
adolescentes sean o vayan a ser parte procesales, sino que aprehende a todos los procesos que
los afecten, por ejemplo, los asuntos de familia, guarda, comunicacin, tambin en el caso de
trasplante de rganos de sus progenitores, locacin, etc.).
La ley no distingue en cuanto a la naturaleza de los procedimientos, por ello, entran los
administrativos, los judiciales sean civiles o penales. Habla de las garantas mnimas que son las
establecidas en la Constitucin Nacional y el la CIDN, tratados internacionales ratificados, a los
establecidos por la ley y dice y tambin Yen las leyes que en su consecuencia se dictenY, que
hace referencia no solo a los tratados ratificados sino tambin los que en el futuro se dicten.
La declaracin de orden pblico del artculo 2 en lo referente a la indisponibilidad de los
derechos y garantas que acuerda, sumada a la accin de amparo y a las administrativas que
frente a su inobservancia por el Estado se acuerda y al principio del artculo 29, sealan una
imperatividad que impone su aplicacin inmediata.
Esas garantas son:
Inciso a) A ser odo ante la autoridad competente cada vez que as lo solicite la nia, nio o
16

adolescente: Este inciso se separa del artculo 12 inciso 2 de la CIDN , pues no dice, que para
14

Artculo 2 ltimo prrafo: Los derechos y garantas de los sujetos de esta ley son de orden pblico,
irrenunciables, interdependientes, indivisibles e intransigibles Artculo 29: Los Organismos del Estado debern
adoptar todas las medidas administrativas, legislativas, judiciales y de otra ndole, para garantizar el efectivo
cumplimiento de los derechos y garantas reconocidos en esta ley.
15
Artculo 70 ltimo prrafo: Esta ley es aplicable a las situaciones jurdicas pendientes o en curso de
ejecucin.
16
Artculo 12 inciso 2: se dar en particular al nio oportunidad de ser escuchado en todo procedimiento
judicial o administrativo que afecte al nio, ya sea directamente o por medio de un representante o de un rgano
apropiado, en consonancia con las normas de procedimiento de la ley nacional.

efectivizarse el derecho a ser odo, puede serlo por medio de un representante o un rgano
apropiado. En los artculos: 2 2 prrafo YLas nias, nios o adolescentes tienen derecho a ser
odos y atendidos cualquiera sea la forma en que se manifiesten ,en todos los mbitos, 19 inciso
c) Expresar su opinin como usuarios de todos los servicios pblicos y, con las limitaciones de la
ley, en todos los procesos judiciales y administrativos que puedan afectar sus derechos, y 24
Las nias, nios y adolescentes tienen derecho a: a) Participar y expresar libremente su opinin en
los asuntos que les conciernen y en aquellos que tengan inters; b) Que sus opiniones sean
tenidas en cuenta conforme a su madurez y desarrollo. Este derecho se extiende a todos los
mbitos en que se desenvuelven las nias, nios y adolescentes; entre ellos, al mbito estatal,
familiar, comunitario, social, escolar, cientfico, cultural, deportivo y recreativo.
La ley establece una verdadera inmediacin, superando las mltiples alternativas que la
Convencin establece, pues aqu la nia, el nio y el adolescente es quien podr ser odo cada vez
que as lo solicite y sin intermediarios, sobre todo cuando se debe conjugar con el derecho de
participar activamente, participacin que supone o autoriza ese contacto directo o inmediato.
En el contexto de la ley, el juez no podr rehusarse a escuchar al nio/a/adolescente,
escuchando en su lugar a su representante o a un rgano apropiado (ejemplo el Defensor) o a los
dictmenes periciales o informes de auxiliares del tribunal. Si el juez se rehusar, debera decretarse
la nulidad de los procedimientos en consideracin al orden pblico que impera toda esta materia.
El Dr. Pettigiani

17

sostiene que el derecho del nio a ser odo es de carcter personalsimo,

por lo que no puede admitirse que se exija su ejercicio a travs de la figura del representante
promiscuo del menor y ni an de una figura como la de tutor ad litem, por cuanto su
intermediacin desvirtuara la finalidad que se persigue
En cambio cuando el nio/a/adolescente no lo pide, sino que el juez lo hace en
cumplimiento del deber contemplado en el artculo 12 de la Convencin, de que se le debe dar al
nio/a/adolescente la oportunidad de ser escuchado, el juez podr hacerlo directamente, pero
tambin por medio de un representante o de un rgano apropiado, privilegiando la aplicacin de
dicha norma en atencin a la naturaleza de aquel tratado y de lo que dispone la Convencin de
Viena del Derecho de los Tratados , aprobada por ley 19.865, en cuanto a que las normas del
derecho interno nacional no pueden oponerse a lo establecido en los tratados (artculo 27, sin
perder de vista, adems de su jerarqua supralegal.
Inciso b): A que su opinin sea tomada primordialmente en cuenta al momento de arribar a una
decisin que lo afecte, no significa que la opinin es vinculante, sino que debe ser atendida, pues
an cuando la palabra del menor no define la decisin judicial, su pensar y sus sentimientos
constituyen un ingrediente esencial en la determinacin del juez, atendiendo siempre a su madurez
17

PETTIGIANI voto minoritario en autos S.de R, S.R. c/R. ,J A La ley 2003 A, pgina 423. Del voto
mayoritario se colige que la nulidad de oficio del fallo en materia de tenencia y visitas fue dispuesta porque no surge de
autos que el tribunal haya tenido contacto directo con los menores ni que haya recabado la opinin de los mismos por
medio de su representante, pues en el dictamen de la Asesora de Menores no constan cuales han sido las expresiones de
los menores, ni la opinin de los mismos en cuanto al rgimen de visitas.

y desarrollo (artculo 24 inciso 2 ley 26.061 y 12 de la Convencin Internacional sobre los Derechos
del Nio)
Inciso c): A ser asistido por un letrado preferentemente especializado en niez y adolescencia
desde el inicio del procedimiento judicial o administrativo que lo incluya. En caso de carecer de
recursos econmicos el Estado deber asignarle de oficio un letrado que lo patrocine e inciso d)
a participar activamente en todo el procedimiento Estos incisos ponen fin a una vacilante y
reprochable jurisprudencia que neg el derecho de la nia/o y adolescente a tener una posicin
diferente a la de sus progenitores y a designar abogado propio. Esta actuacin es, en todo acto
que los involucre, aunque no sean partes o peticionantes o simplemente afectados, en asuntos
civiles y penales. Si no tiene recursos para designar un abogado, deber proveerlo el Estado.
Como entrelazamos estos incisos con los principios vigentes? El menor puede ser titular
de derechos procesales, pero no ejercerlos por s, salvo el menor adulto que puede llevar a cabo
por s los actos procesales que la ley especficamente autoriza.
El artculo 282 del Cdigo Civil establece que si los padres niegan su consentimiento a un
menor adulto

para intentar una accin civil contra terceros, el juez, puede suplir la licencia,

dndole un tutor especial. El menor adulto goza de capacidad para pedir la licencia paterna. Puede
comparecer por s, esto es, sin necesidad de tutor ad litem, en el caso contemplado en el artculo
283

18

del Cdigo Civil, sin perjuicio de los artculos 131 y 128 del mismo texto legal.
El artculo 286 del Cdigo Civil dispone que el menor adulto no precisa autorizacin de sus

padres para estar en juicio cuando sea demandado criminalmente, vale decir, podra estar en
juicio por s.
La ley civil acuerda a los menores adultos capacidad para ejercer por s actos procesales,
por lo que no merece reparos, que la ley 26061 autorice no solo a los menores pberes y a los
impberes para participar activamente en los procedimientos que los afectan, mxime que ello no
supone soslayar la representacin legal de los padres, tutores o curadores ni la representacin
promiscua del Defensor Pblico de Menores (artculo 59 Cdigo Civil

19

) y que las leyes procesales

imponen el patrocinio obligatorio


El inciso e) establece que la nia, nio o adolescente podr recurrir ante el superior frente
a cualquier decisin que lo afecte, debemos recordar que los recursos son actos procesales de
impugnacin emanados de parte dirigidos a alcanzar del mismo rgano o de sus superiores
jerrquicos la modificacin o sustitucin total o parcial con fundamento en errores, vicios o defectos
propios.
18

Artculo 283 Cdigo Civil: Se presume que los menores adultos, si ejercieren algn empleo, profesin o
industria, estn autorizados por sus padres para todos los actos y contratos concernientes al empleo, profesin o
industria, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 131. Las obligaciones que de estos actos nacieren, recaern
nicamente sobre los bienes cuya administracin y usufructo o slo el usufructo, no tuvieren los padres
19
Artculo 59: A mas de los representantes necesarios, los incapaces son promiscuamente representados por el
Ministerio de Menores, que ser parte legtima y esencial en todo asunto judicial o extrajudicial, de jurisdiccin
voluntaria o contenciosa, en que los incapaces demanden o sean demandados, o en que se trate de las persona o bienes
de ellos, so pena de nulidad de todo acto y de todo juicio que hubiere lugar sin su participacin2

La revisin por parte de un orden jerrquico superior supone el reconocimiento de una


doble instancia, con abstraccin de que la misma importe un mero re- examen (apelacin en
relacin) o de que pueda extenderse a la consideracin de hechos o pruebas colectadas en
primera instancia (apelacin libremente concedida).
La doble instancia

20

no es, en lneas generales, una garanta constitucional

en los

procedimientos civiles, as lo dice la Corte Suprema de Justicia. Debemos recordar el artculo 8


prrafo 1 de la Convencin Americana de Derechos Humanos que exige la doble instancia para el
proceso penal, pero para los restantes procesos se exige que el interesado sea odo con las
debidas garantas y dentro de un plazo razonable por un juez competente o tribunal competente,
21

independiente e imparcial, establecido con anterioridad por la ley .


Como consecuencia de estos hechos en varios cdigos de procedimientos, se crearon
tribunales de nica instancia, sin perder de vista que su supresin cuando est establecida por ley,
interesar la garanta de la defensa en juicio, como la Corte lo resolvi en el caso Brussino, al
establecer que la frustracin del acceso a aquella comporta un agravio definitivo.
La incorporacin de la CIDN a la Constitucin, tambin incorpora que el hecho de que en
toda actuacin judicial se debe velar por el inters superior del nio sea que intervenga como
parte procesal o como tercero interesado, en las causas de familia, como tambin, en todas las
que, interviene.
En nombre del inters superior del nio, deber franquearse el acceso a esta doble
instancia en los procedimientos civiles que lo involucren y respecto de resolucin que resultan
contrarias a su inters, postulado que luego se plasma en la Opinin Consultiva N 17 del ao
2002 emitida por la Corte Interamericana de Derechos Humanos, en la que se seala: Yque la
segunda instancia es garanta del debido proceso judicial o administrativo en causas que
involucren a un nio en el contexto de la Convencin Internacional de los Derechos del Nio.
El recurso ante el Superior, en conjuncin con el inters superior del nio, debe
concederse libremente con abstraccin que se trate de un juicio ordinario, por ejemplo un juicio por
alimentos, pues se habilitan bajo esta figura, facultades que podra favorecerlo, por ejemplo,
alegacin de hechos nuevos, agregado de documentos posteriores o conocidos con posterioridad
al llamamiento de autos, de replanteo de pruebas denegadas indebidamente, produccin de
prueba confesional sobre hechos que no constituyen materia de ese medio en la instancia anterior,
mxime frente a la Convencin de Viena del Derecho de los Tratados, que establece que las
normas del derecho interno nacional, no pueden oponerse a lo establecido en stos ( artculo 27).
La ley 26061 explicita sta garanta y establece el derecho a recurrir ante un rgano
distinto diferenciado y jerrquicamente superior del que dict la resolucin, norma que pone en
crisis la constitucionalidad de todos los procesos de nica instancia, pues no es aventurado

20
21

Autos Partida, Hctor c/ Asociacin civil Santsima Cruz. C.S. Fallos 305:535.
C.N.C.y C. Aramburu, Blanca c/ Banco Nacin DJ 2003-1-233).

suponer que consulta el mejor inters del nio que otro rgano pueda revisar y en su caso revocar
la resolucin que contrara su inters.

9--SISTEMA DE PROTECCIN DE DERECHOS


El artculo 32 habla del sistema de proteccin y de las polticas de proteccin, no
quedando clara la relacin entre el sistema y la poltica, siendo categoras jurdicas novedosas. El
sistema necesita medios que son:todos aquellos organismos, entidades y servicios que disean,
planifican, coordinan, orientan, ejecutan y supervisan las polticas pblicas, de gestin estatal o
privadas, en el mbito nacional, provincial y municipal, destinados a la promocin, prevencin,
asistencia, proteccin, resguardo y restablecimiento de los derechos de las nias, nios y
adolescentes, y establece los medios a travs de los cuales se asegura el efectivo goce de los
derechos y garantas reconocidos en la Constitucin Nacional, la Convencin sobre los Derechos
del Nio, dems tratados de derechos humanos ratificados por el Estado argentino y el
ordenamiento jurdico nacional (artculo 32). Esta clasificacin permite interpretar que medios son
los diferentes componentes del sistema, uno de los cuales sera la poltica.
Muchos de los artculos de la ley 26061 referidos al sistema de proteccin integral, tienen
un contenido descriptivo ms que prescriptivos, y en su conjunto no permite conocer cual es el
modelo que los legisladores tuvieron en mente a la hora de construir un sistema de proteccin de
nias, nios y adolescentes diferente del actual.
22

Este sistema, dice Zannoni , omite totalmente el control de legalidad y de mrito que, en
cada caso corresponde a los jueces cuando se trata de adoptar medidas que afectan la persona, la
seguridad o los bienes de menores de edad. Siendo el artculo 32 una declaracin demaggica.
Dentro de este sistema creado por la ley, encontramos las medidas de proteccin integral
de derechos, que son aquellas emanadas del rgano administrativo competente local, ante la
amenaza o violacin de los derechos y garantas de uno o varias nias, nios o adolescentes, con
el objeto de preservarlos, restituirlos o reparar sus consecuencias , pudiendo provenir dicha
amenaza o violacin de la accin u omisin del Estado, la sociedad, los particulares, los padres,
la familia, los representantes legales o responsables, o de la propia conducta de la nia, nio o
adolescente (artculo 33).
Lo ms importante es lo establecido en el ltimo prrafo del artculo 33. All se fija por
primera vez a nivel legal en la Argentina un estndar presente en todas las nuevas leyes
latinoamericanas, clave en materia de adopciones en pases con altos niveles de pobreza. La
inclusin refiere a las carencias econmicas, implicando esto un avance importante:La falta de
recursos materiales de los padres, de la familia, de los representantes legales o responsables de
las nias, nios y adolescentes, sea circunstancial, transitoria o permanente, no autoriza la

22

ZANNONI, Eduardo: El Patronato del Estado y la reciente ley 26.061 en La Ley ao LXIX N 219 del da 10
de noviembre de 2005

separacin de su familia nuclear, ampliada o con quienes mantenga lazos afectivos, ni su


institucionalizacin. Se refuerza esta norma con lo establecido en el artculo 35 ltima parte que
expresa: Cuando la amenaza o violacin de derechos sea consecuencia de necesidades bsicas
insatisfechas, carencias o dificultades materiales, econmicas, laborales o de vivienda, las medidas
de proteccin son los programas dirigidos a brindar ayuda y apoyo incluso econmico, con
miras al mantenimiento y fortalecimiento de los vnculos familiares
La ley enumera las medidas de proteccin y las medidas excepcionales. Las primeras
ya estn establecidas en numerosas leyes provinciales y se aplican diariamente en el pas, por lo
que no hay novedad alguna, y son:
a)

Aquellas tendientes a que las nias, nios o adolescentes permanezcan


conviviendo con su grupo familiar;

b)

Solicitud de becas de estudio o para jardines maternales o de infantes, e


inclusin y permanencia en programas de apoyo escolar;

c)

Asistencia integral a la embarazada;

d)

Inclusin de la nia, nio, adolescente y la familia en programas destinados al


fortalecimiento y apoyo familiar;

e)

Cuidado de la nia, nio, adolescente en su propio hogar, orientando y


apoyando a los padres, representantes legales o responsables en el
cumplimiento de sus obligaciones juntamente con el seguimiento temporal de la
familia y de la nia, nio o adolescente a travs de un programa;

f)

Tratamiento mdico, psicolgico o psiquitrico de la nia, nio o adolescente o


de alguno de sus padres, responsables legales o representantes;

g)

Asistencia econmica.

La presente enunciacin no es taxativa (artculo 37)


Al enumerar la ley las medidas de proteccin que debern adoptarse, implican que la ley
federal invade las competencias provinciales, quienes son las que deben establecer el contenido
especfico de tales medidas. La enumeracin es enunciativa e innecesaria.
Estas medidas son simples actos administrativos, sujetos como todos los actos a una
eventual revisin judicial ulterior a la luz de los artculos 108 y 109 de la Constitucin Nacional,
limitndose el control judicial

a corregir las actuaciones administrativas ilgicas, abusivas o

arbitrarias, no pudiendo el juez puede sustituir al administrador en su facultad de decidir.


Prioritariamente se aplicarn aquellas medidas que impliquen la preservacin y el
fortalecimiento de los vnculos familiares, no pudiendo consistir en ningn caso en privacin de
libertad.
Luego, la ley se aboca a las medidas excepcionales (artculo 39) que se aplicarn cuando
las nias, nios o adolescentes estuvieran temporal o permanentemente privados de su medio
familiar o cuyo inters superior exija que no permanezcan en ese medio, con el propsito de la

conservacin o recuperacin del goce y ejercicio de sus derechos vulnerados y la reparacin de


sus consecuencias, los cuales sern procedentes cuando previamente se hayan cumplimentado
las medidas de proteccin. Esta solucin es incomprensible, ya que conspira contra la celeridad y
efectividad de los derechos tutelados que se pretenden asegurar en la ley, por ello, pensamos que
el legislador quiso establecer que stas deben intentarse como ltimo recurso y cuando las
medidas de proteccin del articulo 37 han fallado. Esta interpretacin dice Kielmanovich, es la que
se debe realizar, puesto que hay supuestos en que no hay tiempo para aguardar la iniciacin, la
conclusin o los resultados obtenidos por la aplicacin de las medidas de proteccin, y donde deba
ser necesario disponer las excepcionales.
Se trata de menores que ya se encuentran separados de su familia o que deban ser
separados.
Este artculo fija un criterio para su aplicacin, que debi ser un criterio rector para todas
las medidas, es decir, tanto para las de proteccin como para las excepcionales. Este criterio es
que son:

Limitadas en el tiempo
Slo se pueden prolongar mientras persistan las causas que le dieron origen.
El artculo 40 se refiere al procedimiento a seguir para la procedencia de las medidas

excepcionales,

motivando distintas interpretaciones. Kielmanovich sostiene que este artculo

indica que cuando se declare por la autoridad administrativa la procedencia de la medida


excepcional, deber decidir y establecer un procedimiento, debiendo emitir una resolucin
jurdicamente fundada y notificar en forma fehaciente y dentro del plazo de 24 horas a la autoridad
judicial competente en materia de familia, la cual dentro del plazo de 72 horas de notificada previa
citacin y audiencia de los representantes legales deber resolver sobre su legalidad.
El plazo establecido es muy exiguo por las dificultades de la citacin, pero adems el juez
no se debe limitar a un control de legalidad, sino que, por el juego de la CIDN y la Convencin de
Viena, deber resolver cuanto haga al mejor inters del nio/a/adolescente. El juez ms que
controlar la legalidad deber controlar su admisibilidad y conveniencia y cuales sern las medidas
excepcionales a aplicar, si estas no fuesen propuestas por la autoridad administrativa, derivando
luego las actuaciones a la autoridad administrativa para que las aplique o las implemente.
Si la autoridad administrativa propone una medida y el juez de familia la rechaza, sta
podr apelar, ya que est legitimada para ello. Estamos en presencia de actos jurisdiccionales, y
ms propiamente de resoluciones recadas en un procedimiento judicial, sujetos a una eventual
revisin judicial por la va del recurso de apelacin.
Zannoni

23

sostiene que todas las medidas, son actos administrativos, pues es la autoridad

de aplicacin, esto es, la autoridad administrativa, la cual, previa citacin de los representantes

23

ZANNONI, Eduardo: El Patronato del Estado y la Reciente Ley 26.061 en La Ley ao LXIX N 219, 10 de
noviembre de 2005

legales, deber resolver sobre la legalidad de la medida y notificarla al juez competente, quien
deber derivar a la autoridad de aplicacin para que sta implemente las medidas pertinentes,
confinando al juez a ser un Ymero mensajero, correo de la autoridad de aplicacinY.Ni siquiera,
dice, existe un recurso jurisdiccional para rever la medida elegida por la autoridad de aplicacin.
Esto se llama totalitarismo, porque es el fruto del avasallamiento de la divisin de poderes
Creemos que la ley autoriza un procedimiento administrativo local ad hoc que requiere ser
fundado jurdicamente y cuyo resultado debe ser notificado en un plazo de 24 horas a la autoridad
judicial. El mismo articulo, dice que la autoridad competente de cada jurisdiccin, dentro de las 72
horas de notificado debe citar y realizar una audiencia con los representantes legales, debiendo
resolver la legalidad de la medida.
Si bien el concepto de autoridad competente es difuso en la ley, creemos que se est
refiriendo a la autoridad judicial, ya que resuelta la legalidad de la medida por autoridad judicial
competente deber derivar el caso a la autoridad local de aplicacin. Si el funcionario no comunica
en 24 hs la adopcin de una medida de proteccin se le aplicarn sanciones.
An cuando la ley federal ha desarrollado el nuevo sistema de proteccin integral de
derechos de la niezY en las provincias se han implementado y legislado mejores sistemas, por lo
que ser en ese mbito donde se determinar la suerte de nios, nias y adolescentes.
La separacin de nias, nios o adolescentes se realizar teniendo en cuenta los
siguientes criterios enumerados en el artculo 41:
a) Permanencia temporal en mbitos familiares considerados alternativos. Las medidas
consisten en la bsqueda e individualizacin de personas vinculadas a ellos, a travs de lneas de
parentesco por consanguinidad o por afinidad, o con otros miembros de la familia ampliada o de la
comunidad, segn costumbre local, en todos los casos teniendo en cuenta la opinin de las nias,
nios y adolescentes;
b) Slo en forma excepcional, subsidiaria y por el ms breve lapso posible puede recurrirse
a una forma convivencial alternativa a la de su grupo familiar, debiendo propiciar a travs de
mecanismos rpidos y giles, el regreso de las nias, nios y adolescentes o su grupo o medio
familiar y comunitario. Al considerar las soluciones se prestar especial atencin a la continuidad
en la educacin de las nias, nios y adolescentes, y a su origen tnico, religioso, cultural y
lingstico. Estas medidas debern ser supervisadas por el organismo administrativo local
competente y judicial interviniente;
c) Las medidas se implementarn bajo formas de intervencin no sustitutivas del grupo
familiar de origen, con el objeto de preservar la identidad familiar de las nias, nios y
adolescentes;
d) Las medidas de proteccin excepcional que se tomen con relacin a grupos de
hermanos deben preservar la convivencia de los mismos;
e) En ningn caso, las medidas de proteccin excepcional pueden consistir en la privacin
de la libertad;

f) No podr ser fundamento para la aplicacin de una medida excepcional, la falta de


recursos econmicos, fsicos, de polticas o programas del organismo administrativo.
El inciso f) completa la ltima parte del artculo 33.

10 ORGANISMOS ADMINISTRATIVOS.
Se establecen tres niveles:
a) el nacional
b) el federal

crean rganos.

c) el municipal

NIVEL NACIONAL: es el rgano especializado en materia de de derechos

de infancia y

adolescencia, dependiente del Poder Ejecutivo. Es la Secretara Nacional cuyas facultades son
muy amplias y van desde realizar el informe al Comit de los Derechos del Nio, hasta apoyar a
las ONG en la definicin de sus objetivos institucionales hacia la promocin del ejercicio

de

derechos de las nias, nios y adolescentes, y la prevencin de la institucionalizacin. Lo que no


establece la ley es de que ministerio depende, puesto que si se pretende hacerla depender del
Presidente de la Repblica, la decisin no respeta la correcta distribucin de los rganos
administrativos, los cuales deben depender de alguno de los ministerios.
Tambin llama la atencin que se le atribuya la facultad de asignar recursos pblicos, que
corresponden a las facultades del Congreso (artculo 44 inciso i Constitucin Nacional), as como
transferir fondos a las provincias (artculo 44 inciso n) de la C.N.)

NIVEL FEDERAL: es el rgano de articulacin y concertacin para

el diseo

la planificacin

la efectivizacin

de polticas pblicas

Se crea un Consejo Federal de Niez, Adolescencia y Familia, integrado por quien ejerza la
titularidad de la Secretara Nacional, quien lo preside y por los representantes de los rganos de
proteccin de nias, nios y adolescentes existentes o a crearse en cada una de las provincias y
de la Ciudad de Buenos Aires.
Sus funciones son

deliberativas
consultivas
formulacin propuestas
formulacin de polticas de concertacin

Se fijar en el acta consultiva su alcance y contenido.

Entre las funciones se incluyen varias menciones al PLAN NACIONAL DE ACCIN, que es
un Plan Estratgico acotado en el tiempo y que tiene por propsito alcanzar los estndares
definidos en la 2 Cumbre Mundial de la Infancia celebrada en Nueva York en el mes de mayo de
2002 expresados en el documento UN MUNDO APROPIADO PARA LOS NIOS. Este Plan
Estratgico requiere que los pases preparen Planes Nacionales de Accin con nfasis en lmites
de tiempo especficos y metas mensurables y propsitos basados en este Plan de Accin y en la
CIDN, con adaptacin adecuada a la situacin de cada pas.

NIVEL PROVINCIAL: es el rgano de planificacin y ejecucin de polticas de la niez cuya forma y


jerarqua determina cada provincia.

Se crea la figura del Defensor de las nias, nios y adolescentes, cuya necesidad de
creacin no est justificada ni expresada por la ley.
Finalmente en ste Ttulo, se abordan a las ONG y se les exigen el cumplimiento de una
serie de principios, pero no se prevn sanciones para el incumplimiento de alguno de ellos.

11 -FINANCIAMIENTO Y DISPOSICIONES TRANSITORIAS.


No asigna un porcentaje puntual del PBI a las polticas de niez y adolescencia, debiendo
tener en cuenta que en una ley de este tipo, era de la mayor relevancia para que esta produzca
impacto concreto sobre la realidad.
Respecto del Patronato del Estado, la ley deroga la ley 10.903, situacin que tambin ha
24

producido distintas opiniones de la doctrina, por ejemplo, Beloff

sostiene que ya haba perdido

mbito territorial de aplicacin con la autonoma de la Ciudad de Buenos Aires, ya que no exista
mbito jurisdiccional. Por otro lado la ley 114 de la Ciudad Autnoma la derog expresamente.
Zannoni

25

por su lado sostiene que pareciera que la ley 26061 ha abdicado del concepto de

Patronato, que probablemente

juzga como un resabio arcaico de polticas paternalistas o

autoritarias, sin advertir la vacuidad que revelan sus enunciados, mostrando un menosprecio hacia
la funcin judicial, que es garanta del debido proceso legal en todo aquello que atae a los
menores de edad. Ha sustituido la ley 10.903 por un rgimen cuyo propsito es alterar los
lineamientos clsicos

que informaban el ejercicio del Patronato del Estado, y transferir a

organismos burocrticos las decisiones que afectan

a la persona de los menores de edad e

indirectamente a su familia.
La ley en estudio, sustituy el artculo 310 del Cdigo Civil, omitiendo deliberadamente
referirse a la sujecin de los menores al Patronato del Estado, que, si funciona adecuadamente

24

BELOFF, Mary: Tomarse en serio a la infancia, a sus derechos y al Derecho. Sobre la Ley de Proteccin
Integral de los Derechos de las Nias, los nios y Adolescentes. Ley 26061 en Derecho de Familia N 33. Editores Lexis
Nexis Abeledo Perrot
25
ZANNONI, obra citada

debe coadyuvar a la proteccin de los menores carecientes de una familia natural que los contenga
y proteja, como si tal sujecin implicase sometimiento a un poder autoritario, contina diciendo.
El legislador parece olvidar que la proteccin a los menores carecientes y a sus familias, no
consiste en enunciados normativos, que por bien conjugados que sean, no suplen la efectiva
ejecucin de polticas que se entrelazan en el contexto del desarrollo humano, la educacin y el
trabajo. Hace mucho tiempo, sostiene, se ha optado por disfrazar la inaccin o la indiferencia a
travs de una retrica legislativa efectista. Porque legislar, parece mucho ms barato que HACER.
Legislar se torna, dice, en antdoto de la realidad lacerante (no es ms que un placebo), y nos
permite sobrellevar culpas propias y ajenas, y, de paso, suscitan en algunos el goce esttico de
enunciados que no logran, sin embargo, disimular su vacuidad

12- CONCLUSION
La sancin

de la ley 26.061 debe estimarse como positiva, ms all de la deficiente

tcnica legislativa,
La ley intent una reforma en el mbito del derecho civil y de familia que no logr. Sin
embargo instal en la superficie la necesidad de la reestructuracin del sistema de representacin
de los menores de edad desarrollada por nuestro Cdigo Civil en los artculos 57 y 55. Se debe
desarrollar un rgimen que excluya del mbito de la representacin paterna aquellos actos
relativos a los derechos humanos de las nias, nios o adolescentes que puedan ejercer por s
mismos en funcin de su grado de madurez y desarrollo fsico y psquico. En estos actos, los
padres prestarn a sus hijos/as una especie de asistencia o cooperacin, cumpliendo una funcin
meramente complementaria respecto de la decisin del nio/a/adolescente.
En caso de conflicto, resolver un juez en un proceso que habilita la participacin activa
con la intervencin necesaria del Ministerio Pblico. Es importante que la ley instale en la
superficie una necesidad latente de armonizacin legislativa. No se comprende porque no se lo
hizo concretamente si, conforme a los debates previos, se procura una transformacin sustancia de
la condicin jurdica de la infancia.
Una ley federal puede ser til por razones polticas para impulsar una reforma en aquellos
estados provinciales que an no la han llevado a cabo, pero debe ser un marco que establezca las
lneas generales que deben guiar las polticas de proteccin y promocin de derechos, los
alcances, lmites y controles a las prestaciones estatales.
El efecto poltico parece estar ocurriendo ya que luego de la aprobacin de la ley hay
algunas provincias donde se intenta una reforma a su legislacin provincial, otros que adhieren al
rgimen federal (ejemplo Catamarca), otros que reproducen textualmente la ley 26.061 ( ejemplo
Tucumn por ser una copia).
Dice Beloff para que una reforma produzca efectos se requiere:
a) un Poder Judicial con altsimo niveles de formacin independiente y activo;

b) reformas legales;
c) educacin jurdica de grado y postgrado que integre sus planes de estudio la temtica
vinculada a los menores de edad;
d) la implementacin de polticas pblicas que garanticen la proteccin real y universal de la
infancia; y,
e) programas especficos para quienes requieren proteccin especial.
La ley no es congruente con nuestro derecho interno y con la declaracin que nuestro pas
realiza al adoptar la Convencin (artculo 2 prrafo 3, ley 23.849) al obviar toda referencia a la
persona por nacer, lo cual se advierte con mayor claridad cuando en el artculo 8 se establece el
derecho a la vida, sin mencin alguna al ser concebido.
Finalmente la nueva ley consagra la total administrativizacin de la toma de decisin
respecto de las medidas de proteccin integral de derechos, es decir su finalidad es
desjudicializadora, no solo respecto de las medidas mencionadas sino en todo el sistema adoptado
para la atencin y desarrollo de las polticas pblicas en la materia ( artculo 4 y concordantes).
Entiendo que el derecho de nias, nios y adolescentes se concreta y realiza en
tres dimensiones:
a- Una jurdica, donde la ley define y caracteriza al sujeto y determina los lamentes y
alcances de sus derechos;
b- Una dimensin bio - psico-social aplicable a cada sujeto; y
c- Una dimensin operativa donde los derechos se individualizan y concretan en acciones
a travs de instrumentos garantistas.
y

la pregunta que queda flotando es porque la nueva ley no ha respetado las

incumbencias de cada poder del Estado, en la gradacin impuesta por la Convencin.

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