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COMENTARIOS DE LA
LEY
Objetivo de la
Ley
* pleno,
*efectivo, y
*permanente.
Sustentados en el principio -
La omisin en la observancia de los deberes que correspondan a los rganos gubernamentales del Estado
HABILITA
administrativas
acto,
decisin,
medida
administrativa
judicial
cualquier naturaleza
Nias, nios, adolescentes tienen derecho a SER OIDO y ATENDIDOS cualquiera sea la forma en que se
manifiesten y en todos los mbitos.
Los derechos y garantas de los sujetos de esta ley son de:
*orden pblico;
*irrenunciables;
*interdependientes;
*indivisibles;
*intransigibles.
Integral
Artculo 3: Inters Superior de la nia, nio y adolescente es la mxima
satisfaccin
Simultnea
Filiacin
Restitucin de la nia, nio y adolescente
Adopcin
Emancipacin
medio social
medio cultural
en los tratados
Artculo 4:
Fortalecer el rol familiar a fin de efectivizarse los derechos de la niez adolescencia
PAUTAS DE
agilizacin
autonoma
eficacia
ELABORACIN
POLITICAS PUBLICAS Gestin asociada de los organismos de gobierno y la sociedad civil, con capacitacin
fiscalizacin permanente
Promocin de redes intersectoriales locales
Propiciar la constitucin de organizaciones y organismos para la defensa y
proteccin de los derechos de las nias, nios y adolescentes.
Artculo 5
Organismos del Estado
establecer
el cumplimiento de
controlar
garantizar
Deben garantizar con absoluta prioridad el ejercicio de los derechos de nias, nios y adolescentes.
Adultos
Personas jurdicas privadas
Personas jurdicas pblica
Preferencia en
la atencin
la formulacin
la ejecucin
Asignacin e intangibilidad de los recursos pblicos
Preferencia de atencin en los servicios esenciales
Artculo 6
La COMUNIDAD tiene el deber y el derecho de ser parte activa en el logro de la vigencia plena y efectiva
de los derechos y garantas de las nias, nios y adolescentes.
Artculo 7
La familia es
El disfrute pleno y
Asegurar a nias, nio
de sus derechos y
adolescentes
garantas
El efectivo ejercicio
*a los progenitores
Consaguinidad
Afinidad
en su historia personal
en su desarrollo
en su asistencia
y en su proteccin.
Los Organismos del Estado y de la comunidad que presten asistencia a nias, nios y sus familias debern
Difundir
Hacer saber
A todas las personas asistidas de los derechos y obligaciones emergentes de las relaciones
familiares
a la proteccin
a la obtencin
Artculo 9
Trato
Forma de
Explotacin
Econmica
sexual
Torturas
Abusos
Negligencia
Secuestro
Trfico
Malos tratos
psquica
fsica
Sexual
Moral
De asistencia
Los Organismos del Estado deben garantizar programas
De atencin integral
Gratuitos de recuperacin
Se debe relacionar el artculo 9 del presente texto legal con los artculos 2, 11, 19, 32, 33, 34, 37
de la Convencin sobre los Derechos del Nio.
REGLAMENTACIN ARTCULO 9: Las Provincias deben identificar y/o designar a las autoridades
locales de aplicacin.
Artculo 10
Derecho a la vida privada e intimidad de y en la vida familiar. No pueden ser objeto de injerencias
arbitrarias o ilegales, de estos derechos.
Se debe relacionar con el artculo 16 de la CIDN
Artculo 11
Derecho a la identidad
Las nias, nios y adolescentes tiene derecho a
Un nombre
Una nacionalidad
A su lengua de origen
Al conocimiento de quienes son sus padres
A la preservacin de sus relaciones familiares
A la cultura de origen
A preservar su identidad e idiosincrasia
EXCEPCION
Artculo 327 (adopcin plena)
Facilitar
Los Organismos del Estado
bsqueda
en la
localizacin
padres
de informacin
Deben
obtencin
Colaborar
Para lograr el encuentro o reencuentro familiar
Vincular con los artculos 9 y 22. 2 de la CIDN
familiares
adolescentes a
amenazare
violare
GARANTIZAR
El vnculo
el contacto
directo
permanente
vivir
ser criados
desarrollarse
Artculo 12
Derecho a la identificacin- Garanta Estatal
Los Organismos del Estado deben garantizar:
sencillos
procedimientos
en forma gratuita
recin nacidos
obligatoria
sean identificados
oportuna
rpidos
inmediata al nacimiento
para
que los
para establecer el vnculo materno
A falta de documento que acredite la identidad de padre o madre los Organismos del Estado
debern arbitrar los medios necesarios para la obtencin de la identificacin obligatoria.
Los adolescentes y madres que no hayan sido inscriptos oportunamente se
deben facilitar
medidas especficas para la inscripcin gratuita en el Registro del Estado y Capacidad de las
Personas.
REGLAMENTACIN ARTCULO 12
Si se inscribe a un nio o nia con padre desconocido el Jefe del Registro Civil
Deber
conocer su identidad
reclamar alimentos a su padre
continuando la madre en la guarda y proteccin de su hijo/a
Entregar a la madre la documentacin en la cual consten estos derechos humanos del nio,
pudiendo el funcionario que interviene, solicitar la colaboracin de la autoridad administrativa local
de aplicacin correspondiente, para que personal especializado ample la informacin y la asesore.
Se le comunicar que si mantiene la inscripcin con padre desconocido, se proceder segn el art.
255 del Cdigo Civil.
Si cuando se realizan los controles prenatales o cuando ingresan al centro de salud se detecta que
la madre o el padre del nio/a por nacer carecen de documentos de identidad, se debe informar a
los organismos competentes a fin de garantizar el acceso a la tramitacin y expedicin de la
documentacin requerida.
Artculo 14
Derecho a la salud
El acceso a servicios de salud respetando las pautas
familiares y culturales reconocidas por la familia y la
comunidad siempre que no constituyan peligro para su vida
e integridad .
Programas de
Asistencia integral
Rehabilitacin
Integracin
garantizar
de atencin
orientacin para familiares
asistencia
de difusin
Campaas
de derechos dirigidos
a la comunidad a travs
promocin
de medios de
comunicacin
Servicios y
Acciones de: prevencin
promocin
informacin
proteccin,
diagnstico precoz
tratamiento oportuno
recuperacin de salud
REGLAMENTACIN ARTICULO 14
Se entiende por institucin de salud a aquellas cuyas especialidades mdicas cubiertas incluyan
la atencin de nias, nios, adolescentes y embarazadas.
La atencin integral de la salud del adolescente incluye su salud sexual y reproductiva.
Las autoridades provinciales son los encargados de disear: planes
programas y
definir las prestaciones esenciales.
Artculo 15
Nias, nios y adolescentes tienen derecho a
pblica
educacin
gratuita
atendiendo a su :
desarrollo integral
preparacin
ejercicio de la ciudadana
la convivencia democrtica
formacin para
el trabajo
respetando
identidad cultural
lengua de origen
libertad de creacin
desarrollo mximo de sus competencias individuales
fortaleciendo
valores de solidaridad,
acceso
Tienen derecho a
La Familia y
La sociedad,
potencialidades
deben
Goce de una vida
plena
digna
REGLAMENTACION ARTCULO 15
Los Organismos del Estado deben promover acciones para la reinsercin escolar de nias, nios y
adolescentes, que por distintas causas hayan dejado de concurrir a la escuela.
Artculo 16
servicios estatales
Educacin pblica ser gratuita en
niveles
regimenes especiales
Artculo 17
pblicas
Se prohibe: Instituciones educativas
privadas
embarazo
paternidad
correctivas
medidas
maternidad
disciplinarias
REGLAMENTACION ARTICULO 17
Las licencias escolares por maternidad no debern ser inferiores a las licencias laborales que
prev la legislacin laboral vigente. Las autoridades educativas deben establecer los mecanismos
para garantizar la continuidad de los estudios de las jvenes embarazadas, promoviendo
programas de acompaamiento pedaggico para aquellas alumnas que deban ausentarse durante
el perodo de maternidad.
Las nias y los nios que se encuentran alojados junto a sus madres privadas de la libertad
debern gozar un rgimen especial que garantice un adecuado desarrollo psico-fsico.
Artculo 18
Madre
Las medidas de proteccin integral
extendern
embarazo
durante
padre
parto
lactancia
dignas
embarazo
Garantizando condiciones
adecuado desarrollo
equitativas
crianza hijo/a
REGLAMENTACION ARTCULO 18
Se considera perodo de lactancia el tiempo transcurrido durante los primeros seis meses de
lactancia materna exclusiva, ms su continuidad hasta los dos aos.
Artculo 19
sus propias ideas
Derecho a la libertad
comprende
tener
padres tutores--representantes
encargados
vida cotidiana
expresar su opinin
mbitos
familia
comunidad
escuela
usuarios de servicios
pblicos
procesos judiciales
procesos administrativos
que pueda afectar sus derechos.
Tienen derecho a su libertad personal. No pueden ser privados de ella ilegal o arbitrariamente.
Privacin de libertad es la ubicacin de nia, nio, adolescente en un lugar de donde no pueda
salir por su propia voluntad.
REGLAMENTACIN ARTCULO 19
La privacin de libertad implica la vulneracin de los derechos reconocidos a las nias, nios y
adolescente debiendo considerarse parte integrante del artculo 19 las:
Reglas de las Naciones Unidas para la Proteccin de los Menores Privados de la Libertad;
Reglas Mnimas de las Naciones Unidas para la Administracin de la Justicia de Menores (Reglas
de Beijing);
Directrices de Naciones Unidas para la Prevencin de la Delincuencia Juvenil (Directrices de
RIAD);
Reglas Mnimas de las Naciones Unidas sobre las Medidas no Privativas de la Libertad (Reglas de
Tokio)
El lugar de donde no puede salir voluntariamente el nio, nia o adolescente comprende
Organismos
Gubernamentales
no gubernamentales
Artculo 20
Deben
establecer
recreacin
esparcimiento
juegos recreativos
deportes
sano
ecolgicamente equilibrado
preservacin
disfrute del paisaje
REGLAMENTACIN ARTCULO 21
Los Organismos del Estado en la formulacin de la poltica ambiental
proteccin
conservacin
restauracin
Establecern programas en la
manejo sostenible
del ambiente
manejo racional
de recursos naturales
su reputacin
su propia imagen
Se prohibe
exponer
datos
difundir
informacin
Divulgar
imgenes
identificar
que permita
directa indirecta
En contra
representantes legales
responsables
Su dignidad
Cuando se lesionen
Su reputacin
o
Arbitrarias
vida privada
ilegales
intimidad familiar
Constituyan injerencias
REGLAMENTACIN ARTCULO 22
los de su grupo familiar
Cuando el artculo habla de datos se refiere a
de su vivienda
de su escuela
de su apodo
de su sobrenombre
y todo que permita identificarlo
directa
indirecta
fines deportivos
fines recreativos
fines religiosos
fines polticos
fines laborales
cualquier otra ndole
de carcter lcito
promover asociaciones
Constituir asociaciones
ARTICULO 24
Asuntos conciernan
tengan
inters
Nias, nios y adolescentes
madurez
Tienen derecho a
se extiende a
estatal
todos los mbitos sea
familiar
comunitario
social
escolar
cientfico
cultural
deportivo
recreativo
Artculo 25
Los Organismos del Estado deben garantizar el derecho de los adolescentes a
La educacin
+ la legislacin vigente
+ las convenciones internacionales
sobre la erradicacin del trabajo
infantil
actividad riesgosa
actividad peligrosa para el desarrollo
Derecho al trabajo se limita por
REGLAMENTACIN ARTCULO 25
Las prescripciones contenidas en el artculo
Artculo 26
polticas
programas de inclusin
Los recursos
que consideren
los
responsables
de
su
mantenimiento
Artculo 27
Los Organismos del Estado
Debern garantizar en
Judicial
Cualquier procedimiento
CN
todos los derechos contemplados en CIDN
tratados
Administrativo
ratificados
leyes
que
se dicten
Ser odo ante autoridad competente cada vez que lo solicite nia, nio, adolescente
Su opinin sea tomada primordialmente en cuenta al momento de la decisin que lo afecte
Ser asistido por un letrado especializado en niez y adolescencia desde el inicio del procedimiento
judicial o administrativo. Si no posee recursos el Estado deber asignarle de oficio un letrado que
lo patrocine.
Participar en todo el procedimiento
Recurrir ante el superior frente a cualquier decisin que lo afecte.
REGLAMENTACION ARTCULO 27
Represente
los
intereses
individuales
El derecho de asistencia letrada incluye
el de designar un abogado
Represente
intereses
personales
A la brevedad
Agentes pblicos
Podrn recurrir a abogados
ONG
Celebrar convenios
Colegio de Abogados
Universidades
los
Artculo 28
Las disposiciones de esta ley se aplicarn por igual a nias, nios y adolescentes
Motivos de raza
De sexo
color
edad
idioma
religin
Sin discriminacin fundada en
creencias
Opinin poltica
cultura
posicin econmica
origen social
origen tnico
capacidades especiales
salud
apariencia fsica
impedimento fsico
de salud
del nio
el nacimiento
o cualquier otra condicin
de sus padres
de sus representantes
Artculo 29
Los Organismos del Estado debern adoptar todas las medidas
Administrativas
legislativas
judiciales
de otra ndole
Para garantizar el efectivo cumplimiento de los derechos y garantas reconocidos en esta ley
REGLAMENTACIN ARTCULO 29
El principio de efectividad debe observar respeto por el reparto de competencias entre Nacin, Provincias y
ciudad Autnoma de Buenos Aires
Artculo 30
educativos
pblicos
De salud
privados
Y
Los funcionarios o agentes pblicos
REGLAMENTACION ARTCULO 30
El deber de comunicar comprende
Artculo 31
Sea por la nia, nio y adolescente
El funcionario requerido para recibir la denuncia
de vulneracin de derechos
la prevencin
la reparacin del dao sufrido
REGLAMENTACION ARTCULO 31
El deber de recepcionar
amenazados.
TITULO II
Sistema de proteccin integral
Artculo 32
disean
organismos
planifican
entidades
coordinan
por
servicios
orientan
que
ejecutan
polticas pblicas
estatal
de gestin
nacional
mbito
supervisan
Destinados a la
privada
provincial
municipal
promocin
prevencin
asistencia
proteccin
resguardo
restablecimiento
Establece los medios a travs de los cuales se asegura el efectivo goce de los derechos y garantas
reconocidos en la Constitucin Nacional
Convencin sobre los Derechos del Nio
Tratados de Derechos Humanos ratificados por el Estado Argentino
Ordenamiento jurdico nacional
La Poltica de Proteccin Integral de Derechos de las nias, nios, adolescentes debe ser implementada
mediante una concertacin articulada de acciones de la Nacin, las provincias y la Ciudad Autnoma de
Buenos Aires y los Municipios
polticas, planes y programas de proteccin de
derechos
organismos administrativos y judiciales
recursos econmicos
procedimientos
El sistema de Proteccin Integral debe contar con
derechos
Artculo 33
Son medidas de proteccin integral de derechos aquellas emanadas del rgano administrativo competente
local ante la amenaza o violacin de los derechos o garantas de nias, nios, adolescentes
Individualmente considerados
Con el objeto de
Preservarlos
restituirlos
de la accin
del Estado
la sociedad
de la omisin
los particulares
los padres
la familia
los representantes legales
de la propia conducta de
los padres
de la familia
de los representantes legales
responsables de nias, nios, adolescentes
No autoriza
la separacin de su
familia nuclear
Familia ampliada
Con quienes mantenga lazos afectivos
Ni su institucionalizacin
Artculo 34
Las medidas de proteccin de derechos
del disfrute
Preservacin
del goce
restitucin
ejercicio
derechos
vulnerados
Reparacin de
consecuencias
Artculo 35
La preservacin
el fortalecimiento
carencias materiales
dificultades materiales
dificultades econmicas
dificultades de vivienda
dificultades laborales
Las medidas son los programas dirigidos a brindar ayuda y apoyo, incluso econmico
Apoyando
Cuidado en su propio hogar
Orientando
tratamiento
Psicolgico
mdico
psiquitrico
de sus representantes
asistencia econmica
ser modificadas
revocadas
Por la autoridad competente que las haya dispuesto cuando las circunstancias que las causaron varen o
cesen
Artculo 39
Las medidas excepcionales de proteccin de derechos son aquellas que se adoptan cuando las nias, nios,
adolescentes estuvieren
temporal
Privada de su medio familiar
Su inters superior exija que no
Permanente
la conservacin
Del ejercicio y goce de sus derechos vulnerados
la recuperacin
la reparacin de sus consecuencias
Estas medidas son limitadas en el tiempo y slo se pueden prolongar mientras persistan las causas que les
dieron origen.
REGLAMENTACIN ARTICULO 39
Su separacin
El inters superior del nio exige
en el medio familiar
No permanencia
Que amenacen
la salud fsica
la salud mental
Por parte de
Sus padres
conviviente
Y no resultare posible o procedente la exclusin del hogar del que causare el dao
El plazo de separacin no podr exceder los noventa das de duracin y deber expresarse claramente
cuando se toma la medida excepcional. Cuando se resolviere prorrogarla porque persisten las causas que
dieron origen a la medida excepcional
y
establecer
el procedimiento a seguir
debiendo fundar el acto y notificar dentro de las 24 horas a la autoridad judicial competente en materia de
familia
El funcionario que no cumpla ser pasible de las sanciones establecidas en el Captulo IV del Cdigo Penal
La autoridad competente en proteccin de derechos
Reglamentacin artculo 40
Si es necesario usar la fuerza pblica para el cumplimiento de las medidas excepcionales la AUTORIDAD
ADMINISTRATIVA requerir a la autoridad judicial competente las rdenes respectivas.
Artculo 41
Criterios de aplicacin de las medidas excepcionales
Bsqueda
Parientes
por
consanguinidad
Pariente por afinidad
Miembro de la flia
ampliada
Miembro
de
la
comunidad
Permanencia temporal en mbitos alternativos
Las medidas Consisten en
Teniendo
en
cuenta la opinin de
las
nias,
adolescentes
Individualizacin
puede recurrirse a ellas en forma excepcional subsidiaria por el ms breve lapso posible
giles
Recurriendo a mecanismos
el regreso al grupo
el regreso a la
Rpidos
familia
el regreso a la
comunidad
la educacin
tnico
nios
a su origen
religioso
cultural
lingstico
Las medidas se implementarn bajo formas no sustitutivas del grupo familiar de origen
Con el objeto de
fsicos
de polticas o
programas
del
administrativo
organismo
TITULO IV
ORGANOS ADMINISTRATIVOS DE PROTECCIN DE DERECHOS
Artculo 42
Se conforma a
Articulacin
Federal es el rgano
diseo
planificacin
Concertacin
efectivizacin
planificacin
polticas
pblicas
en R.A.
Provincial es el rgano de
polticas niez
Ejecucin
Artculo 43
La Secretara de Niez, Adolescencia y Familia : es el organismo especializado en materia de derechos de
infancia y adolescencia en el mbito del Poder Ejecutivo Nacional. Funcionar con representacin
interministerial y de las organizaciones de la sociedad civil.
Ser presidida por un Secretario de Estado designado por el Poder Ejecutivo Nacional.
Artculo 44
Garantizar el funcionamiento del Consejo Federal de Niez, Adolescencia y
familia.
Establecer la modalidad de coordinacin entre ambos organismos con el fin
de establecer y articular polticas pblicas integrales
Elaborar con el Consejo un Plan de Accin como poltica de derechos para el
rea especfica
*asesoramiento
*contralor
en
Medios de comunicacin
debern
promocin
defensa de los derechos infancia
Organismos gubernamentales
Organismos no gubernamentales
pcial
organismos
munic
Capacitacin
agentes
comunitarios
Indicadores para
monitoreo
de polticas
evaluacin
control
de programas
programas
proyectos
Seguimiento
monitoreo
evaluacin
Polticas pblicas
Artculo 45
Consejo Federal de Niez, Adolescencia y Familia est integrado por
quien lo presidir
Artculo 46
deliberativas
consultivas
sern
formulacin de propuestas
formulacin de polticas de concertacin
FUNCIONES
siguientes
poltica d
Seguimiento
monitoreo
evaluacin
Artculo 47
DEFENSOR DE LOS DERECHOS DE NIAS, NIOS Y ADOLESCENTES
Defensor de los Derechos de las Nias, Nios y Adolescentes tendr a su cargo
Consagrados en
Constitucin Nacional
- Leyes nacionales
Artculo 48
pblicas
De las instituciones
privadas
se realizar
nivel nacional
provincial
Defensor Derechos
Artculo 49
Ser propuesto
designado
removido
Por
Tendr a su cargo
Artculo 50
Los requisitos para ser designado Defensor son: * ser argentino
*haber cumplido 30 aos
* acreditar idoneidad y especializacin en
la
defensa y proteccin activa de los derechos de las Nias, Nios y Adolescentes y familia.
Artculo 51
Durar en sus funciones 5 aos pudiendo ser elegido por una sola vez.
Artculo 52
actividad pblica
actividad comercial
actividad profesional
excepto la docencia
est vedada
Artculo 53
Percibir la remuneracin que establezca el Congreso de la Nacin
Artculo 54
El Poder Ejecutivo nacional destinar una partida presupuestaria para solventar los gastos del funcionamiento
administrativo del Defensor de los Derechos de las Nias, Nios y Adolescentes.
Artculo 55
difusos
Promover acciones para la proteccin de los intereses
nias
nios
colectivos
adoles
Funciones
declaracin al reclamante
al mejoramiento
de servicios
pblicos
privados
contra
transitoria
albergndolos en forma
permanente
desarrollando programas de atencin
debiendo denunciar ante las autoridades competentes cualquier irregularidad que
amenace
vulnere
Derechos de nias/os/adolescentes
Para el desarrollo de sus funciones puede requerir
auxilio de
fuerza pblica
Servicios
mdicos
asistenciales
educativos
nias
nios
adolescentes
familias
nias
pblicos
Nios
Adolescente
privados
Familias
Sea
gratuito
Personalmente
servicio telefnico
Permanente
Artculo 56
informar anualmente al Congreso de la labor realizada, dentro de los sesenta
das de
iniciadas las Sesiones Ordinarias. Tambin podr presentar informes especiales cuando
alguna situacin grave o de urgencia lo aconseje. Los informes ordinarios o especiales se
publicarn en el Boletn Oficial.
Deber
Concurrir trimestralmente en forma alternativa a las comisiones permanentes especializadas
en materia de cada una de las Cmaras del Congreso Nacional a brindar informes
Artculo 57
denuncias presentadas
denunciantes
datos identificatorios
nias
No deben constar
nios
involucrados
adolescentes
El informe contendr un anexo en el que se har constar la rendicin de cuentas del presupuesto del
organismo en el perodo que corresponda.
Artculo 58
Determinados los casos a los que dar curso, las presentaciones sern gratuitas, quedando prohibida la
participacin de gestores e intermediarios.
Artculo 59
El Defensor de Nias, nios y adolescentes cesa en sus funciones por:
a)
renuncia
b)
c)
d)
e)
f)
Artculo 60
La forma de determinar el cese es:
a)
en los casos de renuncia, incapacidad (deber estar acreditada en forma fehaciente) y por haber sido
condenado por delito doloso, el cese ser dispuesto por los presidentes de ambas Cmaras.
b)
En caso de negligencia o incompatibilidad por el voto de los dos tercios de los miembros presentes
de la Comisin
c)
Artculo 61
A propuesta del Defensor y siguiendo el procedimiento del artculo 56 se pueden designar dos adjuntos que
cese
muerte
suspensin
imposibilidad temporal
en el orden de su designacin
Artculo 62
Entidades
a los requerimientos
Organismos
Obligacin de colaborar de
pblicas
Nios y Adolescentes
Privadas
Personas jurdicas
Personas fsicas
y expedito
Artculo 63
Todos los que obstaculicen el ejercicio de las funciones previstas en los artculos anteriores
Incurre en
El Defensor debe
organismo
ente
persona
agentes
Artculo 64
Comprobada la veracidad
promover
de la denuncia o reclamo,
proteger
acciones
mediante el ejercicio
el Defensor deber
recomendaciones
para garantizar
goce
ejercicio derechos
pblicos
a organismos
propuestas
informar a
privados
opinin pblica
investigaciones
resultado
denunciantes
acciones hechas
promocin
tratamiento
Desarrollen
proteccin
Servicios
defensa
dignidad
no discriminacin
respetar y preservar
vnculos familiares
vnculos de crianza
su
opinin
sea
tenida
en
cuenta
edilicias
salubridad
higiene
seguridad
confort
FINANCIAMIENTO
Artculo 69
La Secretara Nacional de la Niez, Adolescencia y Familia y el Consejo Federal de la Niez y Adolescencia
Debern
Justa
Garantizar la distribucin
nacionales
Equitativa
Artculo 70
El Gobierno nacional acordar con los gobiernos provinciales y de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires
Consejo Federal
Secretara Nacional
Defensor
La previsin presupuestaria en ningn caso podr ser inferior a la mayor previsin o ejecucin de ejercicios
anteriores. Se dispone la intangibilidad los fondos destinados a la infancia, adolescencia y familia.
Artculo 73
Se sustituye el artculo 310 del Cdigo Civil por el siguiente: Si uno de los progenitores fuera privado o
suspendido en el ejercicio de la patria potestad, continuar el otro. En su defecto, y no dndose el caso de
tutela legal por pariente consanguneo idneo, en orden de grado excluyente, el juez proveer a la tutela de
las personas menores de edad
Artculo 76
Derogase la ley 10.903, los decretos 1.606/90 y sus modificatorias N 1631/96 y N 295/01.
COMENTARIO
1 -INTRODUCCIN.
La ley 26061 adopta un enfoque integral a las polticas pblicas dirigidas a las nia, nios y
adolescentes y sus familias, constituyendo un instrumento legal que convierte en operativas las
disposiciones contenidas en la Convencin sobre los Derechos del Nio, mediante el
establecimiento de procedimientos explcitos que las entidades de atencin y proteccin pblicas y
privadas y los mbitos judiciales deben respetar, cubriendo el bache presentado en nuestra
legislacin interna desde el dictado de la CIDN, y adems corrige la discriminacin que presenta
sta al referirse exclusivamente a los nios y dejando de lado a las nias.
La ley reglamenta a la Convencin y su elaboracin importa dar cumplimiento a la obligacin
asumida por la Argentina, contenida en el artculo 4 del tratado internacional en su calidad de
Estado Parte. La mencionada disposicin exige del pas que la ha ratificado la adopcin de todas
las medidas administrativas, legislativas y de otra ndole para dar efectividad a los derechos
reconocidos en la presente Convencin
A fin de asegurar la efectiva vigencia de la misma, se debe determinar su adecuacin
constitucional y por ello vamos a analizar el deslinde de potestades que la Constitucin contempla
en lo que hace al dictado de clusulas relativas a derechos y garantas aspectos dogmticos-,
pues tal es el contenido de las disposiciones de la ley que se analiza. A partir de all
ser
necesario hacer hincapi en las consecuencias particulares que se derivan de la jerarqua especial
que posee la CDN como resultado de una de las modificaciones ms novedosas que introdujo la
1
Entre las facultades reservadas est el dictado de su propia Constitucin , por lo que las provincias
tienen un poder constituyente secundario, que les permite instaurar un sistema a semejanza e
imagen del federal en lo que respecta a su organizacin esencial.
Su autonoma se manifiesta en la posibilidad de la consagracin de mayores derechos y
garantas para sus habitantes. En cuanto a los contenidos dogmticos las Constituciones pueden
maximizar el plexo de los derechos de la Constitucin federal ya que la parte dogmtica de la CN
En este tema seguimos a SABSAY, Daniel Alberto La dimensin constitucional de la ley 26061 y del
decreto 1293/2005 en GARCA MENDEZ, Emilio (comp.) Proteccin Integral de Derechos de Nias, Nios
y Adolescentes. Anlisis de la ley 26061 Editores del Puerto y Fundacin Sur, Buenos Aires 2006, Pg. 15 y
ss
2
Artculo 5 CN: Cada provincia dictar para s una constitucin bajo el sistema representativo
republicano, de acuerdo con los principios, declaraciones y garantas de la Constitucin acional, y que
asegure su administracin de justicia, su rgimen municipal, y la educacin primaria. Bajo de estas
condiciones el gobierno federal garante a cada provincia el goce y ejercicio de sus instituciones
es un mnimo que las provincias tienen que acatar, respetar y cumplir, pero que pueden superar
3
participacin pblica
el esquema de garantas
Por otro lado los tribunales provinciales han demostrado en sus fallos esta evolucin y as lo
confirma la sentencia de la Cmara Civil Comercial del Trabajo y Minera de Catamarca de la 2
Nominacin
miras el inters superior del nio si ha manifestado su deseo de continuar conviviendo con sus
guardadores, y la situacin econmica y social de la madre no ha cambiado respecto del momento
que se otorg la guarda provisoria y no se han evidenciado signos de violencia familiar hacia el
menor.
Tambin se debe destacar la exhaustiva enumeracin de derechos que se encuentran en
las nuevas leyes fundamentales, as la Constitucin de Buenos Aires de 1996 en el artculo 39
prrafo 1 dice: La Ciudad reconoce a los nios/nias y adolescentes como sujetos activos de sus
derechos, les reconocen su proteccin integral y deben ser informados, consultados y escuchados.
Se respeta su intimidad y privacidad. Cuando se hallen afectados o amenazados pueden por s
requerir intervencin de los organismos competentes.
La reforma de 1994 modific la primera parte de la Constitucin Nacional e introdujo:
Debemos tener en cuenta que los tratados internacionales tienen un orden de prelacin
superior a las leyes, los ya ratificados y los que en lo sucesivo se ratifiquen, por lo tanto las
provincias deben conformarse a ello.
Las disposiciones de esos tratados internacionales conforman la parte dogmtica de la
Constitucin Nacional al agregarse a los primeros 43 artculos, es decir, no derogan artculos de la
primera
parte
son
complementarios
de
los
derechos
garantas
por
ella
OBJETIVOS
Tiene como objetivo garantizar a las nias, nios y adolescentes el ejercicio y disfrute pleno,
efectivo y permanente de los derechos existentes en el ordenamiento jurdico nacional y en los
tratados internacionales. Estos tratados son:
1- Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre;
2- Declaracin Universal de Derechos Humanos;
3- Convencin Americana sobre Derechos Humanos ( Pacto de San Jos de Costa Rica);
4- Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales:
5- Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos y su Protocolo Facultativo;
6- Convencin sobre Eliminacin de todas las formas de Discriminacin contra la Mujer;
7- Convencin contra la Tortura y otros Tratos o Penas Crueles, Inhumanos o Degradantes;
8- Convencin Internacional sobre los Derechos del Nio
9- Reglas Mnimas de las Naciones Unidas para la administracin de justicia de menores (
Reglas de Beijing);
10-Directrices de las Naciones Unidas para la prevencin de la delincuencia juvenil (Directrices
de RIAD);
11-Reglas de las Naciones Unidas para la proteccin de los menores privados de libertad.
12-Convencin sobre la Prevencin y Sancin del Delito de Genocidio;
13- Convencin sobre la Eliminacin de todas las formas de Discriminacin contra la Mujer;
14- Convencin contra torturas y otros tratos o penas crueles, inhumanas o degradantes;
15- Convencin Interamericana sobre la Desaparicin forzada de personas;
16- Convencin sobre la imprescriptibilidad de los crmenes de guerra y lesa humanidad;
17- Convencin sobre los Derechos del Nio;
18-Protocolo facultativo de la C IDN relativo a la Participacin de nios en conflictos armados;
19- Protocolo facultativo de la CIDN a la venta de nios, la prostitucin infantil y la utilizacin de
nios en pornografa.
Se aprob a libro cerrado, y fue promulgada el da 21/10/05. Con la nueva ley el Congreso
Nacional vuelve a tener en cuenta los derechos de nias, nios y adolescentes para legislar entre
otros tantos temas relevantes. Sin embargo, dice, Mary Beloff en la Argentina los derechos de la
infancia, y en particular, los derechos econmicos y sociales de los mismos no se realizan.
La ley se enrola en la idea de que la condicin jurdica de la infancia reclama ser legislada
en un cuerpo normativo independiente, porque se trata de un derecho autnomo (teora del
derecho de menores tutelar con autonoma legislativa, didctica y judicial). Contiene normas
burocrticas para la administracin federal, derecho constitucional, normas procesales y normas
administrativas, entre otras, todas ellas bajo el techo de la proteccin integral de la infancia,
sustituto ideolgico del PATRONATO DE MENORES.
En cuanto al proceso de produccin de la ley, sta fue el resultado del consenso generado
al interior del Congreso en el sentido de que antes de reformarse el rgimen penal de la minoridad
deba dictarse una Ley de Proteccin a los nios. Las razones que explican tal determinacin
fueron evidentemente polticas y no jurdicas. Se concret el consenso mediante la fusin de
diversas iniciativas legales, muchas de las cuales contenan normas referentes a la respuesta
estatal al delito del menor de edad. La sntesis de estos acuerdos es un producto altamente
deficitario desde el punto de vista legal, ms all de su impacto poltico respecto del cual an es
temprano para pronunciarse.
La nueva ley ha producido un desplazamiento del derecho tutelar de menores al derecho
administrativo, por lo que la interpretacin deber partir de las normas y principios del derecho
administrativo, de manera, que todos los debates tericos propios de esa rama del derecho, se
reproducirn a partir de ahora, como consecuencia de la aplicacin de esta ley.
Carece de Exposicin de Motivos, sostenindose que su omisin pudo tener por causa el
hecho de la crisis tutelar y la demanda de un cambio, a la fecha tan instalado, que la necesidad
del dictado de una ley orientada a cambiar esa cultura era evidente. Esta omisin, define al
conjunto del texto legal en examen, como una normativa que no parece tomarse los derechos ms
all de su dimensin terica ni considerar al proceso legislativo como una actividad muy exigente
desde el punto de vista jurdico formal. Es una ley que hace pensar en que la rigurosidad es un
aspecto menor cuando de legislar sobre personas menores se trate.
Se denomina de Proteccin Integral, entendindose por proteccin que las nias, nios
y adolescentes son definidos de manera afirmativa, como sujetos de derechos plenos, cuya nica
particularidad es estar creciendo, por eso se le reconocen todos los derechos que tienen los
adultos ms derechos especficos por reconocerse esa circunstancia evolutiva (proteccin).
Integral implica recuperar la universalidad de la categora de la infancia, antes fragmentada por las
leyes de menores
En el Cdigo Civil la proteccin integral est regulada como un derecho subjetivo de
nias/os/adolescentes consagrado en el artculo 264, reformado por la ley 23.264, aunque hay
una diferencia pues en este artculo se habla de proteccin y formacin integral. Esta omisin de
de lo contrario la obligatoriedad de ella rige a partir de los ocho das siguientes al de su publicacin
oficial, pues ms all de que la misma prevea su reglamentacin en un plazo mximo de 90 das,
el legislador no condicion su obligatoriedad a que se verificase tal extremo.
Concluyendo podemos decir que la ley 26061 ha consagrado los derechos ya explicitados
por la CIDN, entonces, esa reiteracin no es innecesaria? En este sentido se puede hacer una
Observacin general: la necesidad del legislador de apelar a la funcin simblica, pedaggica y
poltica a fin de promover la aceptacin social y cultural de la nueva forma de la infancia, y una
Observacin particular: es la de elevar o consagrar Standard mnimos de los derechos, por
ejemplo:
*en el derecho a ser odo artculo 3 inciso b, artculo 24 que establece qu significa este derecho y
en qu mbitos se debe ejercer y el artculo 27 que garantiza a todos nios/as y adolescentes su
derecho a ser odo y a que su opinin sea tenida en cuenta en todo proceso administrativo o
judicial.
*tambin respecto del Inters Superior del Nio que es definido en el artculo 3 prrafo primero
*Redefine la intervencin del Estado: a travs de los artculos 74 que modifica el artculo 234 del
Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin; del 75 que modifica el artculo 236 del mismo
Cdigo y el artculo 76 que deroga la ley 10.903
2-ANALISIS DE LA LEY:
Est organizada en seis ttulos: I) Disposiciones generales, II) Principios, derechos y
garantas, III) Sistema de Proteccin Integral; IV) rganos administrativos de proteccin; V)
Financiamiento y VI Disposiciones Complementarias.
3- DISPOSICIONES GENERALES.
En su artculo 1 la ley revela algunas caractersticas: redaccin confusa, imprecisin y
6
Comerciales de la Nacin, reservando la guarda judicial para los incapaces mayores de 18 aos, lo
que hace suponer que hasta esa edad corresponde la proteccin extrajudicial. De todos modos
est ausente la determinacin precisa del lmite de edad hasta el cual esta ley se aplica.
Hay leyes provinciales, como la de Chubut, que dice: A los efectos de esta ley se entiende
por nios a toda persona hasta los 18 aos, entendindose la adolescencia como una etapa
BELLUSCIO, Augusto: Una ley en parte intil y en parte peligrosa: La Ley 26.061 Revista La Ley 24 de
febrero de 2006
especial de la niez comprendida entre los 12 y los 18 aos de edad o el artculo 2 de la ley
sanjuanina que establece: a los efectos de esta ley se considera nio a toda persona fsica
desde, su concepcin hasta los 18 aos de edad. Se entender a la adolescencia como una etapa
especial de la niez comprendida entre los 12 y los 18 aos y finalmente hay otras como la de
Mendoza (artculo 1) y Tierra del Fuego (artculo 3) que sostienen que el sistema de proteccin
integral se aplica a los menores de 21 aos o hasta alcanzar la mayora de edad.
CAPACIDAD O COMPETENCIA?
A la luz de la ley en estudio y de la CIDN es necesario que abordemos el tema de la
capacidad de los nios, nias o adolescentes. Hoy se habla de competencia y no de capacidad,
para referir al ejercicio de los derechos personalsimos de nios, nias y adolescentes. La
competencia se va forjando y evolucionando a medida que nias, nios y adolescentes van
adquiriendo autonoma.
Estos avances nos permiten reforzar el criterio de la operatividad de la CDN. O sea, cmo
ste instrumento ha ingresado en el ordenamiento jurdico actual. Fue un verdadero hito, puesto
7
pueden reclamar ninguna medida proteccional y tampoco podran recibir alimentos, tampoco
estaran amparados por los artculos 19 y 20 de la CIDN.
Estas afirmaciones debern ser cotejadas con el artculo 41 de la CIDN cuando establece
que ninguna de las normas de la misma afectar a las disposiciones que sean ms convenientes a
la realizacin de los derechos del nio/a y que pueden ser recogidas en el derecho de un Estado
parte, en nuestro caso el artculo 264 ligado al 126 del Cdigo Civil.
Uno de los temas esenciales del derecho civil y del derecho en general es el relativo a la
capacidad, es decir, la aptitud del sujeto para ser titular de derechos y obligaciones, es decir, son
normas que rigen en el mbito de los contratos, mientras que la idea de competencia se encuentra
en relacin con los derechos personalsimos y con la nocin del propio cuerpo, de all podamos
hablar de que
los menores tienen una competencia anticipada, por ejemplo para reconocer
hijos/as extramatrimoniales solo hace falta contar con 18 aos de edad, mientras que para
contratar se requieren 21 aos, aparece entonces una mayora anticipada en el derecho del menor
a su propio cuerpo y en la responsabilidad que deben tener por el fruto de su concepcin.
Esta postura surge en el derecho anglosajn a partir de leyes sobre anticoncepcin para
evitar la contradiccin existente entre leyes generales y la legislacin penal, pues sta ltima
penaba la relacin sexual con una nia menor de 16 aos y comenz a plantearse la distribucin
de anticonceptivos a menores que no han llegado a la mayora de edad, resolviendo el tema con el
caso Gillik
En el artculo analizado, en su ltimo prrafo, habilita a todo ciudadano, ante el
desconocimiento de los derechos y garantas que asisten a las nias, nios o adolescentes, a
interponer las acciones administrativas y judiciales a fin de restaurar el ejercicio y goce de
tales derechos, a travs de medidas expeditas y eficaces.
10
Artculo 5: Los organismos del Estado tienen la responsabilidad indelegable de establecer controlar y
garantizar el cumplimiento de las polticas pblicas de carcter federal.
En la formulacin y ejecucin de polticas pblicas y su prestacin, es prioritario para los organismos del
Estado mantener siempre presente el inters superior de las personas sujetos de esta ley y la asignacin
privilegiada de los recursos pblicos que las garanticen El subrayado es nuestro
la asignacin de recursos
presupuestarios
para su ejecucin.
Esta consagracin del principio es una forma de incorporar el estndar legal de no
discriminacin y de proteccin prioritaria a ciertos grupos, en tanto se fortalece a la infancia como
grupo que merece especial atencin.
La prioridad absoluta implica:
prioridad en la exigibilidad de la proteccin jurdica cuando sus derechos colisionen con los
intereses de los adultos, de las personas jurdicas privadas o pblicas ;
1 La que da origen y sentido al sistema de proteccin integral su misin generar una poltica
dirigida a satisfacer los derechos de los nios y las nias.
2 Las modalidades a implementar en cumplimiento de esta misin deben ser respetuosas de
los derechos y garantas de los nios y las nias. Aqu cobra especial relevancia el estndar de
participacin de los sectores afectados. En este punto la construccin de las modalidades de
intervencin de una poltica social conforme a los principios ya expuestos, encuentra su
mximo desafo. El cmo slo podr ser definido en el propio proceso de construccin de la
institucionalidad dirigida a ejecutar los mandatos de la nueva ley.
La nueva ley pretende superar la indeterminacin del contenido del ISN o de otorgarle slo
la funcin de un principio que permitiera ponderar intereses.
La satisfaccin de los derechos, exige por una parte acciones positivas y por la otra la
abstencin de aquellas que sean vulneratorias de esos derechos. Las acciones positivas tienen
ntima relacin con las polticas pblicas que el Estado debe implementar a los fines de
asegurar las condiciones necesarias para el goce de los derechos por parte del universo
nios, nias y adolescentes.
Esto debe complementarse con la exigencia legal de que la satisfaccin de los derechos
deber ser integral y simultnea, y es coincidente con una hermenutica de la CDN, dems
los intereses genuinos y concretos de cada uno de los integrantes del grupo familiar .
Para decirlo en otros trminos, es necesario no incurrir en el error de identificar en todos
los supuestos las peticiones o supuestos deseos del nio/a con su verdadero inters. Es que
tales hipotticos deseos y peticiones no constituirn el ISN si se contraponen con el llamado
inters familiar. Mizrahi
13
debe tener en cuenta el juez al dictar sentencia, pues el inters familiar lejos de traducirse en
una dimensin supraindividual, abstracta o colectiva, sino que se identificar con el propio
inters individual del sujeto (nio, nia, adolescente, adulto que integra la familia), en la medida
que la pretensin que se esgrima no merezca la calificacin de abusiva, y por sobre todas las
cosas- respete la regla bsica de la solidaridad que necesariamente debe regir en el mbito de
la familia.
11
DANTONIO, Daniel: La proteccin de los menores de edad como funcin estatal esencial, subsidiaria e
indelegable (Acerca de la sancin de la ley 26.061), en ED, 7 de diciembre de 2005, pgina 2 punto 2.b
12
MORELLO de RAMIREZ, Mara Silvia y MORELLO, Augusto M. : El abogado del nio, en ED, 1641180
13
MIZRAHI, Mauricio Luis: La participacin del nio en el proceso y la normativa del Cdigo Civil en el
contexto de la ley 26061 en GARCIA MENDEZ, Emilio (compilador) Proteccin Integral de Derechos de
Nias, Nios y Adolescentes. Anlisis de la Ley 26.061 Fundacin Sur Argentina y Editores del Puerto
Buenos Aires 2006 pgina 92.
5 - LA FAMILIA EN LA LEY
La ley registra aspectos positivos en lo que hace a privilegiar a la familia de origen y el centro
de vida legtimo en el cual se desarrolla la vida de los/as nios/as/adolescentes desacralizando la
unidad familiar. Los artculo 3, 4, 7, 11 son especficos en ese aspecto:
Artculo 3 inc. c El respeto al pleno desarrollo personal de sus derechos en su medio familiar!
Articulo 4 inc a Fortalecimiento del rol de la familia en la efectivizacin de los derechos de las
nias, nios y adolescentes!
Artculo 7: La familia es responsable en forma prioritaria de asegurar a las nias, nios y
adolescente el disfrute pleno y el efectivo ejercicio de sus derechos y garantas!
Artculo 11: Las nias, nios y adolescentes tienen derecho a! la preservacin de sus relaciones
familiares!
Sin embargo, esta misma ley genera una serie de reparos en lo que respecta a la familia
como ambiente protector y seguro para el nio, por ejemplo: el artculo 35 en el 2 prrafo
establece: Cuando la amenaza o violacin de derechos sea consecuencia de necesidades bsicas
insatisfechas, carencias o dificultades materiales, econmicas, laborales o de vivienda, las medidas
de proteccin son los programas dirigidos a brindar ayuda y apoyo incluso econmico, con miras al
mantenimiento y fortalecimiento de los vnculos familiares. El hecho de justificar la violacin de
derechos por el hecho de ser pobres resulta altamente discriminatorio de las clases menos
favorecidas, adems en el caso que nos encontremos frente a un delito, sera anticonstitucional.
Por ende, este apartado, sin discriminar los subtipos de maltrato y tratndose de
amenazas y
insatisfechas impiden cualquier participacin de la justicia que garantice los derechos del/la
nio/a/adolescentes, cesando los derechos de ellos/as explicitados en los otros artculos de la
presente ley.
Existe una notoria contradiccin entre el artculo 3 inciso c que habla del pleno desarrollo
personal de sus derecho en su medio familiar, social y cultural y el artculo 4 inciso a que
establece el fortalecimiento del rol de la familia en la efectivizacin de los derechos de las nias,
nios y adolescentes con el artculo 7 cuando refiere a que La familia es responsable en forma
prioritariaY, es decir, no establece que la responsabilidad debe ser obligatoria, sino que enfatiza
que debe ser prioritaria.
Dentro de la familia es confusa su definicin, ya que se habla de su familia (artculo 3
inciso c), y el centro de vida donde Ynios, nias y adolescentes hubiesen transcurrido en
condiciones legtimas la mayor parte de su existenciaY (Artculo 3 inciso f). La cuestin es que
significa legitimidad y como se diferencia de legalidad en especial cuando se prioriza la familia de
origen en el artculo 11 2 prrafo en los casos de los derechos de
adolescentes que se fugan de la casa por ser objeto de maltrato. Entiendo que con la intencin de
garantizar el derecho del nio, nia y adolescente a su familia de origen, termina poniendo la
integridad de la familia por encima del inters
cuestiona seriamente el derecho del nio, nia y adolescente a una familia segura y protectora al
asegurar los derechos de la familia de origen sobre el/la nio/adolescente aunque sta no
garantice su proteccin integral. Reafirma la contradiccin el hecho de que la ley, se enuncia como
una Ley de Proteccin Integral de nios, nias y adolescentes
y concluye agregando en su
7 -PRINCIPIOS
Los principios establecidos en la ley 26.061 son:
a-El inters superior
b-El rol protagnico de la familia en la crianza de los/as nios/as o adolescentes
c-El rol subsidiario del Estado a efectos de prestarle la ayuda y asistencia necesarias para que
pueda asumir y desarrollar sus funciones
d- El de efectividad.
En cuanto al inters superior del nio, la reglamentacin se detiene en el concepto de
centro de vida (inc f Art. 3) estableciendo que el mismo se debe interpretar de manera armnica
con la definicin de residencia habitual de la nia, nio o adolescente contenida en los tratados
internacionales ratificados por la Repblica Argentina en materia de sustraccin y restitucin
internacional de personas menores de edad.
La finalidad de la ley, al hablar de centro de vida respondi a determinar cul es el juez
competente, fundamentalmente, en materia de Derecho Internacional Privado y neutralizar o
disminuir, los mrgenes de posibles conflictos que pudieran surgir entre los dos
conceptos
Comentario: BURGUS,
Marisol y LERNER , Gabriel:
Alcances, lmites y delimitaciones
de la reglamentacin de la ley
26061. Desafos pendientes
Documento de trabajo
8- DERECHOS Y GARANTAS
Entre los derechos enumerados nos vamos a detener en el anlisis del artculo 8 que
garantiza el derecho a la vida, a su disfrute y proteccin, agregndose la obtencin de una buena
calidad de vida. Esta expresin ser motivo de definiciones jurisprudenciales que esperemos que
se encaminen hacia la consolidacin de estndar planteado por la Corte Interamericana de
Derechos Humanos en el caso Villagrn Morales y otros c/ Guatemala y retomado en el caso
Instituto de Rehabilitacin de Menores versus Paraguay. En la primera sentencia, la Corte super
la definicin clsica de proteccin al derecho a la vida,
Estado de privar a las personas arbitrariamente de ellaY y establece claramente el deber del
Estado de garantizar (mediante prestaciones positivas) condiciones para vivir una vida digna de ser
vivida respecto de los nios, titulares de proteccin especial conforme el artculo 19 de la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos.
En la segunda de las sentencias la Corte desarrollo este estndar respecto de los nios
privados de libertad:El derecho a la vida y el derecho a la integridad personal no solo implica que
el Estado debe respetarlos (obligacin negativa), sino que, adems requiere que el Estado adopte
todas las medidas apropiadas para garantizarlos (obligacin positiva) en cumplimiento del deber
general establecido en el artculo 1.1 de la Convencin Americana de Derechos Humanos.
Contina diciendo que una de las obligaciones del Estado es el de procurarle a las personas
privadas de libertad condiciones mnimas compatibles con su dignidad, mientras permanecen en
los centros de detencin.
El artculo 11
significa que el concebido por inseminacin artificial heterloga tiene tambin derecho a conocer
la identidad del dador de semen?
El artculo 20 establece en consonancia con el 31 de la CDN el derecho al deporte y
juego recreativo, lo primero que debemos hacer es distinguir entre juego y deporte.
El juego es: 1- una necesidad primaria para el nio/a
2- debe ser libre y lo ms autnomo posible
3- un derecho
4- debe ser garantizado y asegurado para todos
El deporte es una actividad de desarrollo de peculiares actividades fsicas, con reglas fijas
A travs del juego el nio y la nia descubren:
* el mundo,
*sus misterios,
*sus leyes
*pone a prueba:
* sus propios conocimientos
*sus propias capacidades
* aprenden a conocer a los dems..
Este esfuerzo evolutivo es posible gracias a dos condiciones:
1-que valga la pena hacerlo, es decir, si produce placer
2-que existan condiciones adecuadas, son adecuadas si el nio y la nia puede vivir estas
experiencias solo o con amigos: desafindose y desafindolos;
poniendo a prueba lo que sabe y lo que debe saber;
alcanzando nuevos niveles y nuevas metas
Es un juego continuo entre autonoma y reconocimiento,
Aprobacin y gratificacin.
JUGAR CONSISTE EN FORZAR LOS VNCULOS, CON UNA ALTERNANCIA SUTIL ENTRE
OBEDIENCIA Y DESOBEDIENCIA.
Otro artculo importante es el que refiere a la sencillez, rapidez y gratuidad de los
procedimientos de identificacin e inscripcin de recin nacidos, tal como lo establece la
ley 24.540, as como de quienes no hayan sido oportunamente inscriptos (artculo 12). Como
complemento, el artculo 13 crea un nuevo derecho que es el derecho a la documentacin.
El artculo 22 introduce el derecho a la dignidad que incluye la proteccin a la
reputacin y propia imagen con una prohibicin genrica de difusin de datos que permitan
identificar, directa o indirectamente a nias, nios y adolescentes.
En los artculo 19 inciso a) y 24 inciso b) estatuye el criterio de la capacidad progresiva
como parmetro para graduar la posibilidad de la nia, nio o adolescente de ejercer pos s los
derechos que se reconocen en funcin de su madurez y desarrollo
Finalmente se incluyen dos artculos que establecen el deber de comunicar de los
miembros de establecimientos educativos y de salud pblico o privado y todo agente o
funcionario pblico, que conozca ante la autoridad administrativa de proteccin de
derechos en el mbito local, bajo apercibimiento de incurrir en responsabilidad por dicha
omisin (artculo 30), y el deber de los agentes pblicos de recibir las denuncias sobre
vulneracin de derechos de los sujetos amparados por esta ley de parte del propio nio o de
cualquier otra persona a fin de garantizar : el respeto, la prevencin y la reparacin del dao
sufrido bajo apercibimiento de considerarlo incurso en la figura de grave incumplimiento del
funcionario pblico(artculo 31).
Esta ltima, es una norma importante, que deber ser suficientemente difundida entre los
diferentes operadores y funcionarios, para que sea utilizada y provoque a futuro la transformacin
de prcticas centenarias que ignoraban las denuncias sobre violencia, abuso, maltrato de todas
clases.
14
sealan una
15
adolescente: Este inciso se separa del artculo 12 inciso 2 de la CIDN , pues no dice, que para
14
Artculo 2 ltimo prrafo: Los derechos y garantas de los sujetos de esta ley son de orden pblico,
irrenunciables, interdependientes, indivisibles e intransigibles Artculo 29: Los Organismos del Estado debern
adoptar todas las medidas administrativas, legislativas, judiciales y de otra ndole, para garantizar el efectivo
cumplimiento de los derechos y garantas reconocidos en esta ley.
15
Artculo 70 ltimo prrafo: Esta ley es aplicable a las situaciones jurdicas pendientes o en curso de
ejecucin.
16
Artculo 12 inciso 2: se dar en particular al nio oportunidad de ser escuchado en todo procedimiento
judicial o administrativo que afecte al nio, ya sea directamente o por medio de un representante o de un rgano
apropiado, en consonancia con las normas de procedimiento de la ley nacional.
efectivizarse el derecho a ser odo, puede serlo por medio de un representante o un rgano
apropiado. En los artculos: 2 2 prrafo YLas nias, nios o adolescentes tienen derecho a ser
odos y atendidos cualquiera sea la forma en que se manifiesten ,en todos los mbitos, 19 inciso
c) Expresar su opinin como usuarios de todos los servicios pblicos y, con las limitaciones de la
ley, en todos los procesos judiciales y administrativos que puedan afectar sus derechos, y 24
Las nias, nios y adolescentes tienen derecho a: a) Participar y expresar libremente su opinin en
los asuntos que les conciernen y en aquellos que tengan inters; b) Que sus opiniones sean
tenidas en cuenta conforme a su madurez y desarrollo. Este derecho se extiende a todos los
mbitos en que se desenvuelven las nias, nios y adolescentes; entre ellos, al mbito estatal,
familiar, comunitario, social, escolar, cientfico, cultural, deportivo y recreativo.
La ley establece una verdadera inmediacin, superando las mltiples alternativas que la
Convencin establece, pues aqu la nia, el nio y el adolescente es quien podr ser odo cada vez
que as lo solicite y sin intermediarios, sobre todo cuando se debe conjugar con el derecho de
participar activamente, participacin que supone o autoriza ese contacto directo o inmediato.
En el contexto de la ley, el juez no podr rehusarse a escuchar al nio/a/adolescente,
escuchando en su lugar a su representante o a un rgano apropiado (ejemplo el Defensor) o a los
dictmenes periciales o informes de auxiliares del tribunal. Si el juez se rehusar, debera decretarse
la nulidad de los procedimientos en consideracin al orden pblico que impera toda esta materia.
El Dr. Pettigiani
17
por lo que no puede admitirse que se exija su ejercicio a travs de la figura del representante
promiscuo del menor y ni an de una figura como la de tutor ad litem, por cuanto su
intermediacin desvirtuara la finalidad que se persigue
En cambio cuando el nio/a/adolescente no lo pide, sino que el juez lo hace en
cumplimiento del deber contemplado en el artculo 12 de la Convencin, de que se le debe dar al
nio/a/adolescente la oportunidad de ser escuchado, el juez podr hacerlo directamente, pero
tambin por medio de un representante o de un rgano apropiado, privilegiando la aplicacin de
dicha norma en atencin a la naturaleza de aquel tratado y de lo que dispone la Convencin de
Viena del Derecho de los Tratados , aprobada por ley 19.865, en cuanto a que las normas del
derecho interno nacional no pueden oponerse a lo establecido en los tratados (artculo 27, sin
perder de vista, adems de su jerarqua supralegal.
Inciso b): A que su opinin sea tomada primordialmente en cuenta al momento de arribar a una
decisin que lo afecte, no significa que la opinin es vinculante, sino que debe ser atendida, pues
an cuando la palabra del menor no define la decisin judicial, su pensar y sus sentimientos
constituyen un ingrediente esencial en la determinacin del juez, atendiendo siempre a su madurez
17
PETTIGIANI voto minoritario en autos S.de R, S.R. c/R. ,J A La ley 2003 A, pgina 423. Del voto
mayoritario se colige que la nulidad de oficio del fallo en materia de tenencia y visitas fue dispuesta porque no surge de
autos que el tribunal haya tenido contacto directo con los menores ni que haya recabado la opinin de los mismos por
medio de su representante, pues en el dictamen de la Asesora de Menores no constan cuales han sido las expresiones de
los menores, ni la opinin de los mismos en cuanto al rgimen de visitas.
y desarrollo (artculo 24 inciso 2 ley 26.061 y 12 de la Convencin Internacional sobre los Derechos
del Nio)
Inciso c): A ser asistido por un letrado preferentemente especializado en niez y adolescencia
desde el inicio del procedimiento judicial o administrativo que lo incluya. En caso de carecer de
recursos econmicos el Estado deber asignarle de oficio un letrado que lo patrocine e inciso d)
a participar activamente en todo el procedimiento Estos incisos ponen fin a una vacilante y
reprochable jurisprudencia que neg el derecho de la nia/o y adolescente a tener una posicin
diferente a la de sus progenitores y a designar abogado propio. Esta actuacin es, en todo acto
que los involucre, aunque no sean partes o peticionantes o simplemente afectados, en asuntos
civiles y penales. Si no tiene recursos para designar un abogado, deber proveerlo el Estado.
Como entrelazamos estos incisos con los principios vigentes? El menor puede ser titular
de derechos procesales, pero no ejercerlos por s, salvo el menor adulto que puede llevar a cabo
por s los actos procesales que la ley especficamente autoriza.
El artculo 282 del Cdigo Civil establece que si los padres niegan su consentimiento a un
menor adulto
para intentar una accin civil contra terceros, el juez, puede suplir la licencia,
dndole un tutor especial. El menor adulto goza de capacidad para pedir la licencia paterna. Puede
comparecer por s, esto es, sin necesidad de tutor ad litem, en el caso contemplado en el artculo
283
18
del Cdigo Civil, sin perjuicio de los artculos 131 y 128 del mismo texto legal.
El artculo 286 del Cdigo Civil dispone que el menor adulto no precisa autorizacin de sus
padres para estar en juicio cuando sea demandado criminalmente, vale decir, podra estar en
juicio por s.
La ley civil acuerda a los menores adultos capacidad para ejercer por s actos procesales,
por lo que no merece reparos, que la ley 26061 autorice no solo a los menores pberes y a los
impberes para participar activamente en los procedimientos que los afectan, mxime que ello no
supone soslayar la representacin legal de los padres, tutores o curadores ni la representacin
promiscua del Defensor Pblico de Menores (artculo 59 Cdigo Civil
19
Artculo 283 Cdigo Civil: Se presume que los menores adultos, si ejercieren algn empleo, profesin o
industria, estn autorizados por sus padres para todos los actos y contratos concernientes al empleo, profesin o
industria, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 131. Las obligaciones que de estos actos nacieren, recaern
nicamente sobre los bienes cuya administracin y usufructo o slo el usufructo, no tuvieren los padres
19
Artculo 59: A mas de los representantes necesarios, los incapaces son promiscuamente representados por el
Ministerio de Menores, que ser parte legtima y esencial en todo asunto judicial o extrajudicial, de jurisdiccin
voluntaria o contenciosa, en que los incapaces demanden o sean demandados, o en que se trate de las persona o bienes
de ellos, so pena de nulidad de todo acto y de todo juicio que hubiere lugar sin su participacin2
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en los
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Autos Partida, Hctor c/ Asociacin civil Santsima Cruz. C.S. Fallos 305:535.
C.N.C.y C. Aramburu, Blanca c/ Banco Nacin DJ 2003-1-233).
suponer que consulta el mejor inters del nio que otro rgano pueda revisar y en su caso revocar
la resolucin que contrara su inters.
Este sistema, dice Zannoni , omite totalmente el control de legalidad y de mrito que, en
cada caso corresponde a los jueces cuando se trata de adoptar medidas que afectan la persona, la
seguridad o los bienes de menores de edad. Siendo el artculo 32 una declaracin demaggica.
Dentro de este sistema creado por la ley, encontramos las medidas de proteccin integral
de derechos, que son aquellas emanadas del rgano administrativo competente local, ante la
amenaza o violacin de los derechos y garantas de uno o varias nias, nios o adolescentes, con
el objeto de preservarlos, restituirlos o reparar sus consecuencias , pudiendo provenir dicha
amenaza o violacin de la accin u omisin del Estado, la sociedad, los particulares, los padres,
la familia, los representantes legales o responsables, o de la propia conducta de la nia, nio o
adolescente (artculo 33).
Lo ms importante es lo establecido en el ltimo prrafo del artculo 33. All se fija por
primera vez a nivel legal en la Argentina un estndar presente en todas las nuevas leyes
latinoamericanas, clave en materia de adopciones en pases con altos niveles de pobreza. La
inclusin refiere a las carencias econmicas, implicando esto un avance importante:La falta de
recursos materiales de los padres, de la familia, de los representantes legales o responsables de
las nias, nios y adolescentes, sea circunstancial, transitoria o permanente, no autoriza la
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ZANNONI, Eduardo: El Patronato del Estado y la reciente ley 26.061 en La Ley ao LXIX N 219 del da 10
de noviembre de 2005
b)
c)
d)
e)
f)
g)
Asistencia econmica.
Limitadas en el tiempo
Slo se pueden prolongar mientras persistan las causas que le dieron origen.
El artculo 40 se refiere al procedimiento a seguir para la procedencia de las medidas
excepcionales,
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sostiene que todas las medidas, son actos administrativos, pues es la autoridad
de aplicacin, esto es, la autoridad administrativa, la cual, previa citacin de los representantes
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ZANNONI, Eduardo: El Patronato del Estado y la Reciente Ley 26.061 en La Ley ao LXIX N 219, 10 de
noviembre de 2005
legales, deber resolver sobre la legalidad de la medida y notificarla al juez competente, quien
deber derivar a la autoridad de aplicacin para que sta implemente las medidas pertinentes,
confinando al juez a ser un Ymero mensajero, correo de la autoridad de aplicacinY.Ni siquiera,
dice, existe un recurso jurisdiccional para rever la medida elegida por la autoridad de aplicacin.
Esto se llama totalitarismo, porque es el fruto del avasallamiento de la divisin de poderes
Creemos que la ley autoriza un procedimiento administrativo local ad hoc que requiere ser
fundado jurdicamente y cuyo resultado debe ser notificado en un plazo de 24 horas a la autoridad
judicial. El mismo articulo, dice que la autoridad competente de cada jurisdiccin, dentro de las 72
horas de notificado debe citar y realizar una audiencia con los representantes legales, debiendo
resolver la legalidad de la medida.
Si bien el concepto de autoridad competente es difuso en la ley, creemos que se est
refiriendo a la autoridad judicial, ya que resuelta la legalidad de la medida por autoridad judicial
competente deber derivar el caso a la autoridad local de aplicacin. Si el funcionario no comunica
en 24 hs la adopcin de una medida de proteccin se le aplicarn sanciones.
An cuando la ley federal ha desarrollado el nuevo sistema de proteccin integral de
derechos de la niezY en las provincias se han implementado y legislado mejores sistemas, por lo
que ser en ese mbito donde se determinar la suerte de nios, nias y adolescentes.
La separacin de nias, nios o adolescentes se realizar teniendo en cuenta los
siguientes criterios enumerados en el artculo 41:
a) Permanencia temporal en mbitos familiares considerados alternativos. Las medidas
consisten en la bsqueda e individualizacin de personas vinculadas a ellos, a travs de lneas de
parentesco por consanguinidad o por afinidad, o con otros miembros de la familia ampliada o de la
comunidad, segn costumbre local, en todos los casos teniendo en cuenta la opinin de las nias,
nios y adolescentes;
b) Slo en forma excepcional, subsidiaria y por el ms breve lapso posible puede recurrirse
a una forma convivencial alternativa a la de su grupo familiar, debiendo propiciar a travs de
mecanismos rpidos y giles, el regreso de las nias, nios y adolescentes o su grupo o medio
familiar y comunitario. Al considerar las soluciones se prestar especial atencin a la continuidad
en la educacin de las nias, nios y adolescentes, y a su origen tnico, religioso, cultural y
lingstico. Estas medidas debern ser supervisadas por el organismo administrativo local
competente y judicial interviniente;
c) Las medidas se implementarn bajo formas de intervencin no sustitutivas del grupo
familiar de origen, con el objeto de preservar la identidad familiar de las nias, nios y
adolescentes;
d) Las medidas de proteccin excepcional que se tomen con relacin a grupos de
hermanos deben preservar la convivencia de los mismos;
e) En ningn caso, las medidas de proteccin excepcional pueden consistir en la privacin
de la libertad;
10 ORGANISMOS ADMINISTRATIVOS.
Se establecen tres niveles:
a) el nacional
b) el federal
crean rganos.
c) el municipal
de infancia y
adolescencia, dependiente del Poder Ejecutivo. Es la Secretara Nacional cuyas facultades son
muy amplias y van desde realizar el informe al Comit de los Derechos del Nio, hasta apoyar a
las ONG en la definicin de sus objetivos institucionales hacia la promocin del ejercicio
de
el diseo
la planificacin
la efectivizacin
de polticas pblicas
Se crea un Consejo Federal de Niez, Adolescencia y Familia, integrado por quien ejerza la
titularidad de la Secretara Nacional, quien lo preside y por los representantes de los rganos de
proteccin de nias, nios y adolescentes existentes o a crearse en cada una de las provincias y
de la Ciudad de Buenos Aires.
Sus funciones son
deliberativas
consultivas
formulacin propuestas
formulacin de polticas de concertacin
Entre las funciones se incluyen varias menciones al PLAN NACIONAL DE ACCIN, que es
un Plan Estratgico acotado en el tiempo y que tiene por propsito alcanzar los estndares
definidos en la 2 Cumbre Mundial de la Infancia celebrada en Nueva York en el mes de mayo de
2002 expresados en el documento UN MUNDO APROPIADO PARA LOS NIOS. Este Plan
Estratgico requiere que los pases preparen Planes Nacionales de Accin con nfasis en lmites
de tiempo especficos y metas mensurables y propsitos basados en este Plan de Accin y en la
CIDN, con adaptacin adecuada a la situacin de cada pas.
Se crea la figura del Defensor de las nias, nios y adolescentes, cuya necesidad de
creacin no est justificada ni expresada por la ley.
Finalmente en ste Ttulo, se abordan a las ONG y se les exigen el cumplimiento de una
serie de principios, pero no se prevn sanciones para el incumplimiento de alguno de ellos.
mbito territorial de aplicacin con la autonoma de la Ciudad de Buenos Aires, ya que no exista
mbito jurisdiccional. Por otro lado la ley 114 de la Ciudad Autnoma la derog expresamente.
Zannoni
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por su lado sostiene que pareciera que la ley 26061 ha abdicado del concepto de
autoritarias, sin advertir la vacuidad que revelan sus enunciados, mostrando un menosprecio hacia
la funcin judicial, que es garanta del debido proceso legal en todo aquello que atae a los
menores de edad. Ha sustituido la ley 10.903 por un rgimen cuyo propsito es alterar los
lineamientos clsicos
indirectamente a su familia.
La ley en estudio, sustituy el artculo 310 del Cdigo Civil, omitiendo deliberadamente
referirse a la sujecin de los menores al Patronato del Estado, que, si funciona adecuadamente
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BELOFF, Mary: Tomarse en serio a la infancia, a sus derechos y al Derecho. Sobre la Ley de Proteccin
Integral de los Derechos de las Nias, los nios y Adolescentes. Ley 26061 en Derecho de Familia N 33. Editores Lexis
Nexis Abeledo Perrot
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ZANNONI, obra citada
debe coadyuvar a la proteccin de los menores carecientes de una familia natural que los contenga
y proteja, como si tal sujecin implicase sometimiento a un poder autoritario, contina diciendo.
El legislador parece olvidar que la proteccin a los menores carecientes y a sus familias, no
consiste en enunciados normativos, que por bien conjugados que sean, no suplen la efectiva
ejecucin de polticas que se entrelazan en el contexto del desarrollo humano, la educacin y el
trabajo. Hace mucho tiempo, sostiene, se ha optado por disfrazar la inaccin o la indiferencia a
travs de una retrica legislativa efectista. Porque legislar, parece mucho ms barato que HACER.
Legislar se torna, dice, en antdoto de la realidad lacerante (no es ms que un placebo), y nos
permite sobrellevar culpas propias y ajenas, y, de paso, suscitan en algunos el goce esttico de
enunciados que no logran, sin embargo, disimular su vacuidad
12- CONCLUSION
La sancin
tcnica legislativa,
La ley intent una reforma en el mbito del derecho civil y de familia que no logr. Sin
embargo instal en la superficie la necesidad de la reestructuracin del sistema de representacin
de los menores de edad desarrollada por nuestro Cdigo Civil en los artculos 57 y 55. Se debe
desarrollar un rgimen que excluya del mbito de la representacin paterna aquellos actos
relativos a los derechos humanos de las nias, nios o adolescentes que puedan ejercer por s
mismos en funcin de su grado de madurez y desarrollo fsico y psquico. En estos actos, los
padres prestarn a sus hijos/as una especie de asistencia o cooperacin, cumpliendo una funcin
meramente complementaria respecto de la decisin del nio/a/adolescente.
En caso de conflicto, resolver un juez en un proceso que habilita la participacin activa
con la intervencin necesaria del Ministerio Pblico. Es importante que la ley instale en la
superficie una necesidad latente de armonizacin legislativa. No se comprende porque no se lo
hizo concretamente si, conforme a los debates previos, se procura una transformacin sustancia de
la condicin jurdica de la infancia.
Una ley federal puede ser til por razones polticas para impulsar una reforma en aquellos
estados provinciales que an no la han llevado a cabo, pero debe ser un marco que establezca las
lneas generales que deben guiar las polticas de proteccin y promocin de derechos, los
alcances, lmites y controles a las prestaciones estatales.
El efecto poltico parece estar ocurriendo ya que luego de la aprobacin de la ley hay
algunas provincias donde se intenta una reforma a su legislacin provincial, otros que adhieren al
rgimen federal (ejemplo Catamarca), otros que reproducen textualmente la ley 26.061 ( ejemplo
Tucumn por ser una copia).
Dice Beloff para que una reforma produzca efectos se requiere:
a) un Poder Judicial con altsimo niveles de formacin independiente y activo;
b) reformas legales;
c) educacin jurdica de grado y postgrado que integre sus planes de estudio la temtica
vinculada a los menores de edad;
d) la implementacin de polticas pblicas que garanticen la proteccin real y universal de la
infancia; y,
e) programas especficos para quienes requieren proteccin especial.
La ley no es congruente con nuestro derecho interno y con la declaracin que nuestro pas
realiza al adoptar la Convencin (artculo 2 prrafo 3, ley 23.849) al obviar toda referencia a la
persona por nacer, lo cual se advierte con mayor claridad cuando en el artculo 8 se establece el
derecho a la vida, sin mencin alguna al ser concebido.
Finalmente la nueva ley consagra la total administrativizacin de la toma de decisin
respecto de las medidas de proteccin integral de derechos, es decir su finalidad es
desjudicializadora, no solo respecto de las medidas mencionadas sino en todo el sistema adoptado
para la atencin y desarrollo de las polticas pblicas en la materia ( artculo 4 y concordantes).
Entiendo que el derecho de nias, nios y adolescentes se concreta y realiza en
tres dimensiones:
a- Una jurdica, donde la ley define y caracteriza al sujeto y determina los lamentes y
alcances de sus derechos;
b- Una dimensin bio - psico-social aplicable a cada sujeto; y
c- Una dimensin operativa donde los derechos se individualizan y concretan en acciones
a travs de instrumentos garantistas.
y