DERECHO MERCANTIL

"Si alguien se siente ofendido por mis palabras, le digo que las expreso con
afecto y con la mejor de las intenciones, lejos de cualquier inters personal o
ideologa poltica" Papa Francisco. "Reading and thinking. The beauty of
doing it, is that if youre good at it, you dont have to do much else". Charlie
Munger

viernes, 9 de marzo de 2012

El Supremo confirma: si la regulacin distorsiona la

competencia, no hay culpabilidad de la empresa
La Sentencia del Tribunal Supremo (Sala 3 secc 3) de 29 de febrero de 2012 ha confirmado
la de la Audiencia Nacional que haba anulado la sancin impuesta por la CNC a una empresa
elctrica por abusar de su posicin de dominio. Los hechos son ya casi famosos: los titulares
de centrales elctricas tienen que ofrecer su produccin al mercado. Si el precio que piden
es demasiado alto, su produccin no ser aceptada porque las necesidades de produccin
podrn ser cubiertas por otras centrales que hubieran exigido un precio ms bajo. Y, al da
siguiente, producirn o no segn hayan sido casadas de acuerdo con el procedimiento
expuesto. Como no es fcil transportar electricidad de cualquier punto de Espaa a cualquier
otro punto, el que opera la red debe poder pedir al titular de una central que la ponga en
marcha para cubrir la demanda en un punto geogrfico determinado al que no puede
traerse la electricidad desde otro punto. Este se llama mercado de restricciones tcnicas
(o sea, que hay restricciones al trfico de electricidad por la red de transporte). Y, a
menudo, solo hay una central en la zona geogrfica que pueda producir la electricidad
necesaria (por eso, el titular de esa central tiene posicin de dominio en esa zona para
resolver las restricciones tcnicas). Como pueden suponer los precios exigidos por las
centrales para cubrir estas restricciones tcnicas son ms elevados que los que exigen para
cubrir la demanda normal (la del mercado que se llama diario).
En una poca determinada, al regulador se le ocurri que las centrales ofertaran su
produccin al mismo precio para el mercado diario y para restricciones tcnicas. Y claro,
las empresas titulares de las centrales hicieron sus clculos para maximizar el precio que
podan obtener. La CNC consider que, al actuar as, la empresa elctrica haba manipulado el
mercado exigi precios muy elevados sabiendo que al operador de la red no le iba a quedar
ms remedio que pedirle que cubriera las restricciones tcnicas en una zona Castelln y
que, por la electricidad as producida, poda obtener un precio mucho ms elevado.
La Audiencia Nacional dijo siguiendo sentencias del TS anteriores que era la regulacin la
que provocaba que las empresas actuasen como lo hacan y, por tanto, que no se poda
calificar su conducta (responder inteligentemente a los incentivos generados por la regulacin
legal) como abuso de posicin dominante.

Hay otra de 1 de marzo de 2012 que confirma la sancin por celebrar un contrato de licencia
excluyente (Asunto AFCO/Cartisa). Pero la verdad es que, en lo que al fondo del asunto se
refiere (el carcter restrictivo de la competencia de las clusulas de exclusividad y no
competencia incluidas en un contrato de licencia) se sigue muy mal el razonamiento del
Supremo, as que no la comentaremos.
Publicado por JESS ALFARO AGUILA-REAL en 16:52