PROTESTO CAMBIRIO : conceito, histrico e natureza

jurdica.
DOMINGOS FRANCIULLI NETTO*
Juiz de Direito no Estado de So Paulo
Sumrio:
1. Conceito 2. Histrico 3. Natureza
Jurdica.
1.

Conceito
Protesto cambirio o procedimento oficial e solene de

transcrio

literal,

requerimento

do

portador,

que

comprova

publicamente a total ou parcial recusa do obrigado principal, uma vez

intimado,

em

cumprir

promessa

contida

no

ttulo

de

crdito,

constituindo-se em requisito necessrio para o exerccio ou salvaguarda

de direitos contra os obrigados regressivos e, se a lei o exigir, em
pressuposto processual.
Trata-se, como se v, de mera noo embrionria, sem
pretenso em vingar em definio e mesmo os apenas iniciados na
matria, como o autor, constatam que se no prescindiu das preciosas
lies dos maiores e dos mestres. Como omnia definitio periculosa est,
procurou-se apenas dizer o que e a que se destina o protesto cambirio.
A cada dia, verifica-se que, sobre a face da terra, as idias, mxime as
boas, so cada vez menos originais.
No h confundir o protesto cambirio (tambm chamado
extrajudicial ou notarial) com o protesto judicial (art. 867 do CPC) e
tampouco com o martimo (formado a bordo, pelo comandante do navio,
na presena de testemunhas, relatando especiais eventos de viagem).

A11
*

Ministro do Superior Tribunal de Justia a partir de 27/10/1999. Aposentado do cargo a

partir de 15/11/2005.

Protesto Cambirio:conceito, histrico e natureza jurdica.

Protesto ou protestao o ato ou efeito de protestar,

significando este verbo manifestao solene, registro inequvoco de uma
opinio ou de um fato. Cambirio deriva de cmbio, denominao dada
permuta de dinheiro por dinheiro, no dizer de Whitaker.1 A palavra
cambium a preleo de Eunpio Borges
designava,
genericamente,
qualquer
troca,
mas,
especialmente, a permuta de dinheiro, atividade a que se
dedicavam profissionalmente os banqueiros que, por isso,
eram chamados cambiatores ou campsores.2

2.

Histrico
A histria do protesto mero captulo da histria da letra de

cmbio, cujos primrdios esto sintetizados por Migliardi e Bemasconi.

Si discute sobre el origen de este titulo de crdito, puesto
que hay quienes opinan que de la lectura de inscriciones
asirias resulta la existencia de la letra de cambio en
Babilonia. Asimismo, se atribuye la existencia de
documentos semejantes a la letra de cambio en Grecia y en
Roma. Empero, la mayora de la doctrina estima que la letra
de cambio surge por sus caractersticas propias en la Edad
Media, dividindose respecto a la poca y lugar exactos de
su aparicin. Se cita un documento fechado en Miln en
1395 como la letra de cambio ms antiga. Asimismo,
estatutos y leyes de Venecia de 1272, Avignon 1243 y
Barcelona 1394 se refieren concretamente a la letra de
cambio. El primer cuerpo legislativo francs que trata de la
letra de cambio fue la ordenanza de 1673, cuyos ttulos V e
VI trataban de las letras de cambio y de los intereses del
cambio y del recambio. En Espaa, en las Recopilaciones se
habla de la letra de cambio, per el primer reglamento
orgnico se halla nicamente en las Ordenanzas de Bilbao de
1737.3
Desde a sua origem no magistrio de Carvalho de
Mendona tem a letra de cmbio passado por trs fases
bem assinaladas, em cada uma das quais apresenta especial
carter econmico e jurdico: na primeira, figura corno mera
permuta de dinheiro, isto , como ttulo do contrato de
cmbio (1300 a 1700); a segunda, j se a considera como
meio de pagamento (1700 a 1848); e, na terceira, surge
Letra de Cmbio, Ed. Revista dos Tribunais, 6 ed., pg. 9.
Ttulos de Crdito, Ed. Forense, 2 ed., 3 tiragem, pg. 37.
3
Titules de Crdito, Ed. Frum, Buenos Aires, 1969, pg. 14.
1
2

Protesto Cambirio:conceito, histrico e natureza jurdica.

como ttulo de crdito. Essas trs fases correspondem

escola italiana, escola francesa e escola germnica ou
da reforma.4

Obviar os perigos do transporte de dinheiro, em grandes

distncias, foi o germe a precipitar a letra de cmbio, instrumento
representativo da soma em dinheiro entregue pelo tomador (beneficirio)
ao sacador (criador da letra), da decorrendo o uso da insero na letra de
cmbio da clusula valor entregue ou recebido, uma vez que idntica
soma em dinheiro deveria existir em mos do sacado disposio do
proprietrio do ttulo, sendo oriunda dessa circunstncia a teoria, da
proviso,

mais

tarde

desenvolvida

pelo

sistema

francs,

aspecto

evidenciado por Heitor Gomes de Paiva,5 embora advirta Carvalho de

Mendona, lastreado, segundo ele mesmo afirma, na opinio dos maiores
jurisconsultos do tempo, que esta proviso podia consistir tambm no
crdito do sacador em relao ao sacado.6
Nessa fase cambiria primeva, alm da finalidade supraventilada, cuja verossimilhana tambm encontra supedneo na verso de
E. Thaller,7 outra no menos importante caracteriza a letra de cmbio,
prestando-se de instrumento ao contrato respectivo e cujo nome herdou.
Contam, ento, os historiadores que, nas grandes feiras medievais, feira
propriamente dita, a de mercadorias, sucedia-se a feira de cmbio.
Depois de ressaltar a enorme influncia das feiras, na
formao e no desenvolvimento das normas cambiais, Eunpio Borges
disserta que
nessas peridicas reunies, em que se concluam e
liquidavam os negcios tratados nas diversas praas donde
provinham os comerciantes, convergiam igualmente os
banqueiros para o acerto das operaes cambiais. Como nas
modernas Cmaras de Compensao, os banqueiros
4

Tratado de Direito Comercial Brasileiro, Ed. Freitas Bastos, 1934, vol. V/151, 2
parte.
5
Repertrio Enciclopdico do Direito Brasileiro, Ed. Borsoi, vol. XLII/281.
6
Ob. cit., pg. 152.
7
Trait Elmentaire de Droit Cornmercial, Ed. A. Rousseau, Paris, 1898, pg. 611.
3

Protesto Cambirio:conceito, histrico e natureza jurdica.

liquidavam
por
compensao
as
diversas
letras
apresentadas, todas com o mesmo vencimento (em feiras) e
avaliadas em uma nica moeda convencional e imaginria (o
scutus marcharum). Para tal compensao, as letras eram
apresentadas aos banqueiros no incio da feira, surgindo da
o instituto do aceite.
E os demais institutos cambiais aval, endosso,
interveno etc. se fixaram e se desenvolveram nestas
feiras, cuja influncia foi to grande, que os escritores dos
sculos XVI e XVII consideravam regulares apenas as letras
pagveis nas feiras (letras nundinales, as Messwechsel
da terminologia alem), as letras provenientes do cambium
nundinale (as feiras, em Roma, eram chamadas nundinae,
porque se reuniam de nove em nove dias).

Termina o tpico condensando que, ao contrato de cmbio,

essencial era
a diversidade de lugares a distancia loci e, nas feiras,
passou a ter importncia o prazo, distancia temporis, a
fixao do vencimento para feira determinada8

A fase subseqente, cujo marco inicial anterior a 1700, j

que o endosso era conhecido por volta de 1600, datando a clebre
ordenana francesa de 1673, conhecida como fase da escola francesa
ou, simplesmente, perodo francs, poca em que, dado o franco
desenvolvimento econmico e comercial, surgiu a necessidade de ampla
mercantilizao da cambial, cujos estudos, preparados pelos ltimos
representantes da escola italiana, eclodiram no movimento cientfico e
legislativo consubstanciado no estatuto retro mencionado, primeiro texto
legal a cristalizar as normas cambiais, melhorado em muito, ao depois,
anota Carvalho de Mendona, com o advento do Cdigo francs de 1807.9
Passou, nesse perodo, a cambial a servir de meio de
pagamento, deixando de ser mero substitutivo do transporte de valores.
A adoo da clusula ordem, ensina Barbosa Pereira,

8
9

Ob. cit., pg. 39.

Ob. cit., pg. 154.
4

Protesto Cambirio:conceito, histrico e natureza jurdica.

a criao do endosso, a vulgarizao do uso das letras entre

os no comerciantes, a permisso de prover o valor
recebido, tanto de dinheiro como de outras mercadorias e
outros efeitos, todas essas sucessivas transigncia com o
rigor do primitivo conceito alteraram essencialmente a
natureza da letra de cmbio, que, de mero ttulo de um
determinado contrato, passou a ser meio de liquidao de
qualquer espcie de contrato, instrumento de contrato
acessrio,
subsistindo
distinta,
embora
no
independentemente, da causa que a gerara.10

O endosso, revela Osvaldo Solari, deve ter surgido antes do

sculo XVII, uma vez que as Pragmticas de Npoles proibiram endossar
letra de cmbio mais de uma vez, como admitem Supino e De Semo.11
Dessume-se, ento, que a origem do endosso ocorreu ainda na fase
italiana e que a ordenana francesa o reabilitou ao admiti-lo sem qualquer
limitao, o que, todavia, no lhe diminui o mrito, posto que a
negociabilidade, a possibilidade de ampla circulao, teve o condo de
transmudar a feio do crdito. Em verdade, a pilastra do crdito a
confiana de pessoa para pessoa. Com a clusula ordem e com o
endosso, como tambm observou Bonelli, apud Silva Pinto, o crdito,
que era a coisa menos circulvel do mundo, tornou-se circulante.12
O princpio da autonomia, por sua vez, na ordenana apareceu
codificado, em defesa do possuidor de boa-f, contra quem passaram a
no ser permitidas excees, passveis de argio contra os outros
obrigados.
O divisor das guas dessa fase com a ltima, e que persiste
at os dias de hoje, o ano 1848, ano em que surgiu a unificao do
Direito Cambial alemo, primeiro alicerce a suportar a moderna teoria
cambiaria, dissociando-a do sistema francs, contratualista e causal, de

10
11
12

Curso de Direito Comercial, Ed. Revista dos Tribunais, 2 ed:, vol. 11/161-162.
El Protesto, Ed. A. Perrot, Buenos Aires, pg. 18.
Direito Cambirio, Ed. Forense, 1951, 2 tiragem, pg. 3.
5

Protesto Cambirio:conceito, histrico e natureza jurdica.

influncia praticamente universal, predominando inclusive no Direito

cambirio brasileiro, at 1908, consoante assevera Pontes de Miranda.13
As principais caracteres do sistema alemo, a despeito de aqui
tratados em plido escoro, so: a) abstrao entre a cambial e o negcio
jurdico subjacente (causa); b) rigor forma e literalidade; c)
corporificao do dogma da autonomia; e, finalmente, d) criao da teoria
unilateral da vontade. Para Vivante, a ndole abstraa do crdito no
essencial ao ttulo de crdito, explicita Rubens Requio.14 Sem embargo
disso, no se pode negar que o princpio da abstrao co-responsvel
pela organicidade dos demais princpios e sua interligao, alm de,
juntamente com os demais, vivificar os dois princpios gerais e cardiais do
Direito cambirio: o da garantia da circulao cambiaria e o da proteo
ao portador de boa-f, ambos no enunciado de Silva Pinto, princpios
bsicos do sistema continental, norteadores da Lei Uniforme.15
No concernente teoria unilateral da vontade, como toda
teoria que procura explicar a natureza jurdica de qualquer instituto, no
est ela imune s opinies infensas, conquanto seja duvidoso tenha
alguma a sobrepujado. Reinam, todavia, no bom reinar, os princpios
relativos forma, literalidade e autonomia.
No se deve olvidar, acresa-se, que pertencem escola
alem, cognominada tambm de teuto-italiana (dada a inestimvel
contribuio de juristas italianos), outras conquistas cartulares, tais como,
a admisso do endosso em branco e a abolio de requisitos at ento
tidos como necessrios, o que ocorreu, verbi gratia, com a clusula de
valor e o requisito da distncia entre o lugar do saque e o do pagamento.
A cambial podia, por outro lado, segundo o sistema ora examinado, ser

13
14
15

Tratado de Direito Privado, Ed. Borsoi, 3 ed., tomo XXXIV/13.

Curso de Direito Comercial, Ed. Saraiva, 2 ed., pg. 384.
Ob. cit., pg. 3.
6

Protesto Cambirio:conceito, histrico e natureza jurdica.

emitida ao portador, facultando-se, outrossim, sua transferncia depois

do vencimento.16
O sistema alemo, salvo alguns resqucios da escola francesa,
espraiou-se pelo mundo e atingiu o pice com a Lei Uniforme de Genebra
de 1930. Entre esta e as idias propugnadoras da unidade (que datam do
sculo XVIII), vrias conferncias internacionais foram realizadas, mas
inegvel que o passo decisivo foi dado nas conferncias de Haia de 1910
e de 1912.
antiga a prtica do protesto. Alguns exemplares dos
arquivos italianos conta Thaller datam da primeira metade do sculo
XIV. muito natural que o ato fosse tirado por notrio ou oficial pblico, a
fim de que no pairassem dvidas quanto respectiva autenticidade,
posto que, se assim no fosse, em virtude das vastas distncias e naturais
dificuldades de ento percorr-las, fcil certamente no seria prova
inconcussa e digna de f de que o ttulo havia sido recusado pelo sacado,
o que, evidentemente, dificultaria, seno impossibilitaria, o regresso
contra o sacador por parte do tomador.
Ainda na mesma fonte encontra-se informao que o mais
antigo protesto, segundo Goldschmidt, teria sido lavrado em 1935.
Compunha-se o protesto de trs atos: a) apresentao da letra; b)
requisio do pagamento; c) protestatio.
Na Frana, h uma letra de 1932, em que o sacado declarou
os motivos da recusa do aceite. A biblioteca da Escola de Chartes, em
1851, publicou certa letra de cmbio manuscrita, de Ceuta para Gnova, a
30 dias da vista, datada do ano de 1384, encontrada entre as peas de
um notrio, que lavrou, o respectivo protesto na presena de duas
testemunhas.17

16
17

Carvalho de Mendona, ob. cit., pgs. 155-156.

Thaller, ob. cit., pg. 737.
7

Protesto Cambirio:conceito, histrico e natureza jurdica.

O ato do protesto (protestatio ou protestum), redigido por

um notrio na presena de duas testemunhas, na explanao de De
Semo, chamado colao em artigo doutrinrio de Nlson Abro,
continha a verificao solene de apresentao e do inadimplemento, e
ressalvava todos os direitos do portador em relao aos coobrigados,
abrindo caminho ao de regresso.18
Em suma, historicamente o protesto nasceu para exercer
funo ligada prpria origem etimolgica da palavra, derivada, ao que
tudo indica, do latim protestor, aris, atus, ari, que quer dizer,
apud Ulhoa Cintra e Cretella Jnior, testemunhar em pblico, provar,
anunciar, asseverar.19
Tratava-se, pois, de prova necessria para conservao do
direito de regresso.
De l para c, no curso de mais de 600 anos, as coisas
mudaram (e como!) e o instituto foi, em boa parte, desvirtuado, em
decorrncia do uso e abuso da lavratura de protestos facultativos e
desnecessrios, de cujos efeitos paralelos no h quem no se queira
livrar.
Estigmatizado nos dias hodiernos com a pecha de odioso, tido
e havido como filho esprio da cambial, alvo de crticas ferozes, como a
feita por Stranz, para quem o protesto a supervivncia de concepes
jurdicas medievais, espcie de atavismo no corpo do moderno Direito
cambirio, pea de museu digna de estudo pela arqueologia jurdica, ou,
ainda, por Montessori, que chegou a escrever Una Protesta contro il
Protesto, o primeiro na Alemanha e o segundo na Itlia, segundo

18
19

RT 387/24.
Dicionrio Latino-Portugus, Ed, Anchieta, 1944, pg. 928.
8

Protesto Cambirio:conceito, histrico e natureza jurdica.

perlustra Rodriguez-Cano,20 ao protesto cambirio, deve-se fazer justia,

j que est apenas a reclamar algumas reformas.
bem nascido da austera famlia cambiria e a ele se planejou
futuro nobre como meio de autenticao para servir de prova e assim
comeou a crescer e a ser usado como ato necessrio. Do uso ao abuso
foi um passo e, da em diante, alm da finalidade segundo sua prpria
natureza,

passou

ser

facultativo,

origem

de

suas

desgraas

perpetuao de suas mazelas.

Com amplo carter intimativo, dados os desastrosos efeitos
secundrios que produz, agigantou-se.
Deram-lhe at notariedade pela imprensa e usado como
sucedneo de rpida cobrana, elencando e apontando ao pblico os
proscritos do crdito, subiu-lhe cabea a fama. Prostituram-no, a
despeito de sua boa estirpe. Resta ser reconduzido ao bom caminho para
que possa cumprir o seu destino.
Transfigurado o cartrio de protesto em balco de cobrana,
dada a alta carga de coero que a ameaa do protesto em si mesma
encerra, a tarefa de reabilitao do instituto no fcil, mas esforos
nesse sentido esto sendo feitos e devem ser estimulados, entre os quais
devem ser inseridos os de difuso ao uso da clusula sem protesto.
Faz-se, contudo, notar reao, ora atravs de cancelamento
de protesto de ttulo posteriormente pago, ora por meio preventivo, com a
sustao de protesto como medida cautelar, cuja sistematizao pioneira
da lavra do ento magistrado campineiro Joo Mendes, aposentado hoje
como Juiz do Tribunal de Alada de So Paulo.21

20

La Reforma del Protesto, Ed. Moneda y Credito, Madri, pg. 85 e segs.

Sustao do Protesto atravs de Medida Cautelar, in Justitia, rgo do Ministrio
Pblico da So Paulo, vol. 50/163.
21

Protesto Cambirio:conceito, histrico e natureza jurdica.

O cancelamento e a sustao de protesto so dois dos mais

belos exemplos de criao da jurisprudncia, cuja finalidade, ao invs de
terica, prtica, ao responder s necessidades socioeconmicas, alm de
jurdicas, na omisso da lei, andando com os fatos adiante dela.
Exemplo da morosidade legislativa na matria a Lei n.
6.268, de 1975, a permitir a averbao do pagamento de ttulo
protestado. Ao ser promulgada, alguns chegaram a entender que isso
significava expressa condenao ao cancelamento de protesto, em face de
ulterior pagamento, bem como golpe fatal aos provimentos correcionais
que do assunto cogitavam.
Ledo engano dos que assim pensavam. Levada a matria
apreciao da Corregedoria Geral da Justia do Estado de So Paulo, a
tese no vingou, pois, na verdade, a Lei n. 6.268, de 1975, era mero fruto
temporo de penosa e crepuscular gestao. A averbao, em casos que
tais, j vinha sendo praticada h anos e mais anos e o cancelamento do
protesto de crtula paga j ganhava nos pretrios foros de jurisprudncia
pacfica e reiterada, inclusive na Mxima Corte, a partir do julgamento do
recurso extraordinrio n. 46.127, de que foi relator o Min. Vctor Nunes
Leal. Acolhendo parecer do magistrado Jos Waldecy Lucena, ento Juiz
Auxiliar da Corregedoria, assim despachou o Des. Accio Rebouas,
Corregedor-Geral da Justia, em. 20.1.1976:
Aprovo o parecer. O Provimento n. 4/75 apoiou-se na
jurisprudncia dos Tribunais do Pas, inclusive do STF, e
deve subsistir at que essa jurisprudncia se altere, mesmo
porque suas disposies, alm de plasmadas no
reconhecimento de legtimos anseios do meio social,
consubstanciando notvel evoluo do entendimento
jurdico, difcil de recuar, no se incompatibilizam com a
execuo da Lei n. 6.268, de 1975, seno por inferncias,
que so sempre perigosas (processo n. CG-43.706/75).

De lege ferenda, encontra-se em tramitao, na Cmara dos

Deputados, o projeto de lei n. 563-A, de autoria do ento Dep. Francisco
Amaral, que regula o protesto de ttulos de crdito, seu cancelamento e
10

Protesto Cambirio:conceito, histrico e natureza jurdica.

sustao que, conforme afirma a prpria Exposio de Motivos, em

parte, contou com subsdios de Elvino Silva Filho, titular de um dos
cartrios de protesto de Campinas e do autor deste singelo estudo,
conquanto, melhor seria fosse elaborado diploma sobre letra de cmbio e
nota promissria e outro para o cheque, em adaptao Lei Uniforme,
tratando-se do protesto como parte integrante deles.
Em nossos dias, a deturpao do instituto chega, por incrvel
que parea, ao ponto cambiariamente absurdo de se protestar letra de
cmbio, sacada em benefcio prprio, em situao em que as figuras do
sacador e tomador se confundem em uma s pessoa, antes mesmo do
aceite do sacado ou pretenso sacado. Abuso de tal ordem precipitou o
Provimento n. 2, de 17.7.1972, do Tribunal de Justia do Distrito Federal,
a

determinar

aos

oficiais

de

protesto

de

ttulos

que

oponham,

obrigatoriamente, dvida tomada de protesto de letras de cmbio sem

aceite, dando cincia dela ao sacador ou portador e encaminhando-a ao
Juiz de Direito da 1 Vara Cvel que, ao dirimi-la, determinar, ou no, a
prtica daquele ato.
Em julgamento proferido em 11.6.1973, na apelao n.
194.221, a 2 Cmara do 1 Tribunal de Alada Civil de So Paulo, em
acrdo relatado pelo Juiz Geraldo Arruda, asseverou:
ora, onde sacador e tomador so a mesma pessoa, no h
que se falar em direito de regresso e vencimento
extraordinrio da letra de cmbio recusada. O protesto em
casos como o dos autos constituiria um simples contrasenso, se no revelasse s vezes caractersticas de coao
ilegtima por parte do sacador, e da parte do oficial de
protesto, o desconhecimento de princpios elementares do
Direito Cambial, a par do injustificvel interesse da
percepo de emolumentos decorrentes do protesto
abusivo.22

22

Julgados dos TAcivSP, ed. Lex 35/46.

11

Protesto Cambirio:conceito, histrico e natureza jurdica.

Igual orientao foi seguida na apelao n. 211.834, da

mesma Cmara, em 25.6.1975, em acrdo relatado pelo Juiz Sylvio do
Amaral, hoje Desembargador.23
Alm da constante repulsa da jurisprudncia ao desvio do
instituto,

para

portarias,

pr

cobro

circulares,

aos

desmandos,

recomendaes

proliferam

ofcios

provimentos,

provenientes

das

Corregedorias Gerais da Justia, de quase todos os Estados-membros do

Pas, ao lado de outras tantas idnticas providncias de magistrados
corregedores permanentes de cartrios de protesto, principalmente no
que se refere ao uso viciado de intimaes irregulares e divulgaes
indevidas pela imprensa.
O problema j do conhecimento geral, tanto assim que, por
exemplo,

Des.

Arivaldo

Andrade

de

Oliveira,

na

oportunidade

Corregedor Geral da Justia do Estado da Bahia, ao expedir o Provimento

n. 11/72, sobre a matria, em um dos considerandos, afirmou que o
protesto de ttulos, por ser de certo modo um procedimento vexatrio,
deve ser cercado do mximo de cautelas e garantias, para impedir que,
sem razo plausvel maior, se contribua para expor execrao pblica e
aos riscos de um descrdito financeiro e at mesmo moral pessoas com
responsabilidade por ttulos de crdito levados a protesto por falta de
pagamento ou aceite, muitas vezes em condies justificveis ou
discutveis e, por tal, dependentes de deciso judicial.
3.

Natureza Jurdica
Ser a natureza jurdica do protesto examinada sob trs

prismas diferentes: o protesto em si mesmo considerado, o protesto para

o exerccio de direitos regressivos e, finalmente, o protesto como
pressuposto processual.

23

Idem, vol. 35/233.

12

Protesto Cambirio:conceito, histrico e natureza jurdica.

No primeiro aspecto o protesto meio de prova e, nos dois

ltimos, continua sendo meio de prova, s que necessrio para a tutela de
direitos cambirios.
Infere-se, destarte, que absolutamente correta a preleo de
Saraiva no sentido de que o protesto no cria nem direitos, e nem
obrigaes,24 pois apenas prova da no realizao da promessa contida
na letra, no conceito de Whitaker25 ou, em outras palavras, o protesto
essencialmente

um

documento

probatrio,

muitas

vezes

nico

necessrio, no dizer de Paulo de Lacerda, para quem, ainda nem cria e

nem propriamente conserva direitos. Em se tratando mesmo
do direito regressivo que decai por falta de protesto, este
no tem propriamente virtude criadora nem conservadora
dele; seno apenas fora de documentao solene, autntica
e especialssima da apresentao cambial para aceite ou
pagamento. Sequer em caso de falncia o protesto cria ou
conserva direitos; o vencimento extraordinrio decorre, para
o aceitante, emitente ou avalistas, do mesmo fato da
falncia, e em relao aos cambirios regressivos, desse fato
e da vontade do portador documentada
mediante
26
protesto.

Pela Lei Uniforme h dispensa de protesto para vencimento

extraordinrio em ocorrendo quebra.
No caso de falncia declarada do sacado quer seja aceitante
quer no, bem como no caso de falncia declarada do
sacador de uma letra no aceitvel, a apresentao da
sentena de declarao de falncia suficiente para que o
portador da letra possa exercer o seu direito de ao (art.
44, 6. alnea).

Atravs do art. 10 do Anexo II, todavia, o Brasil ops reserva a isso, no

se encontrando o salutar dispositivo, infelizmente, em vigor em nosso
Pas.

24
25
26

A Cambial, ed. 1912, n. 155.

Ob. cit., pg. 227.
A Cambial no Direito Brasileiro, Ed. J. R.

Santos, 4 ed., pgs. 297-298.

13

Protesto Cambirio:conceito, histrico e natureza jurdica.

Quanto ao segundo aspecto, id est, no que tange ao direito

regressivo, o protesto ato necessrio de documentao, salvo em
existindo clusula sem protesto. Exercendo-o o portador mune-se de
prova autntica e hbil de que no abriu mo de seus direitos em relao
aos obrigados regressivos, de que no os liberou da responsabilidade
cartular. Esta no oriunda do protesto, mas do prprio ato cambirio em
si (do endosso, do aval ao endosso etc). O direito regressivo passvel de
ser exercitado, desde que tirado o protesto. O prazo de decadncia, frisese, do direito regressivo. No ocorre decadncia desde que haja
protesto em tempo oportuno.
O protesto , ento, evento, prova, nunca fonte ou forma
criadora de expresso de direito.
A omisso, por outro lado, significa mera escolha do portador
de, ulteriormente, acionar, em sendo o caso, s os obrigados diretos
(sacado, aceitante, emitente etc).
Em resumo, a vontade do portador que determina a
conservao ou extino de direitos e obrigaes cambirios. O protesto
ou no-protesto o veculo probatrio da revelao da dita vontade.
Carnelutti
vede nel rilascio della cambiale solo il rilascio di un
documento probatrio del rapporto fondamenta-le, facente
nascere solo una particolare responsabilit nel processo,
sensa effetti di diritto sostanziale,

enquanto

Salandra

parla

in

questo

senso

di

una

transformazione del rapporto causale, pendente la vita cambiale, apud

Asquini, que afirma que o protesto, no que concerne ao regresso, uma
coordenao entre a relao de direito substantivo (derivada da vontade

14

Protesto Cambirio:conceito, histrico e natureza jurdica.

do portador) e a relao de direito cambirio (derivada da lei), ao que se

depreende.27
A fonte da relao cambiria a lei. Para o exerccio do direito
de regresso, a lei determina que a vontade do portador (ltimo
endossatrio) se expresse atravs do protesto. Uma vez tirado, quer dizer
que o portador no quis liberar os coobrigados regressivos; escoado o
prazo de decadncia, sem protesto, demonstra o contrrio. H, por assim
dizer, simbiose entre a lei cambial e a vontade do portador (direito
obrigacional disponvel), posto ser aquela imperativa e singular. Nem por
isso ou apesar disso, deixa o protesto de ser meio de prova.
Analise-se, por derradeiro, o terceiro e ltimo aspecto da
natureza jurdica do protesto cambirio. Para o exerccio de determinadas
aes, h necessidade de juntar-se inicial a prova do protesto
cambirio, por determinao da lei. Trata-se, em assim sendo, de
pressuposto objetivo intrnseco da relao processual (Lopes da Costa,
ut Moacyr Amaral Santos).28 O protesto , pois, documento substancial
propositura da ao (art. 283 do CPC).
No

acompanhada

pea

vestibular

da

certido

do

instrumento de protesto (documento essencial ao julgamento), inepta a

petio inicial, tornando-se incabvel a pretenso tutela jurisdicional,
por ser afastada, com a falta a prova da ao (de direito material). Por
isso que se d, na lei, a sano da extino do processo, na dissertao
de Pontes de Miranda.29
O Cdigo de Processo Civil de 1939 mencionava que a inicial
deveria ser instruda com os documentos em que o autor fundar o
pedido, sendo que estes

27

'Scritti Giuridici, Ed. Cedam, Pdua, 1961, vol. III/477.

Primeiras Linhas de Direito Processual Civil, Ed. Max Limonad, 3 ed., 10 tiragem,
vol. 1./366.
29
Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, Ed. Forense, 1974, tomo IV/81.
28

15

Protesto Cambirio:conceito, histrico e natureza jurdica.

compreendem no somente os substanciais propositura da

ao, isto , aqueles que a lei expressamente exige para que
a ao possa ser proposta, mas tambm os fundamentais,
vale dizer, os indispensveis, na espcie, no porque
expressamente a lei os exija e sim porque o autor a eles se
refira na ao como fundamento de seu pedido ou
pretenso. Aqueles sero necessariamente apresentados
com a inicial; estes, tais sejam os motivos ou circunstncias,
podero, por exceo, ser oferecidos posteriormente... 30

Obtempera, porm, Calmon de Passos, que o Cdigo atual

relegou toda essa terminologia e usou a expresso indispensvel, mas
no nos parece tenha alterado de forma relevante o sistema anterior,
ainda quando no o tenha reproduzido.31
Verificada a falta de documento substancial (ou indispensvel,
segundo a nova terminologia), o juiz poder indeferir a inicial ou
determinar ao autor que supra a falha, no prazo de 10 dias (art. 284),
posto no haver a cominao expressa de nulidade, concluindo Pontes de
Miranda que, portanto, a nulidade decorrente de infrao do art. 283
tambm regida pelo art. 244.32
No discrepante o magistrio de Frederico Marques:
Se o juiz verificar que a petio inicial no vem instruda
com os documentos na forma prevista no art. 283, ele
determinar que o autor a complete juntando os referidos
documentos; se desatendida a ordem judicial,
a petio
ser liminarmente indeferida (art. 284 e seu pargrafo
nico),33

extinguindo-se o processo (art. 267, n. I). Eventualmente no indeferida a

inicial, em persistindo a ausncia do documento, mesmo aps a resposta
do ru, poder ser o processo extinto sem julgamento do mrito (art. 267,
n. IV, do CPC).

Moacyr Amaral Santos, ob. cit., vol. 1/111-112.

Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, Ed. Forense, 1974, vol. III/149.
32
Ob. e vol. Cits., pg. 26.
33
Manual de Direito Processual Civil, Ed. Saraiva, 1974, vol. II/220.
30
31

16

Protesto Cambirio:conceito, histrico e natureza jurdica.

Alm da ao cambial de regresso, entre outros casos, a prova

do protesto necessria para ao de reintegrao de posse em compra e
venda com reserva de domnio e para requerimento de falncia do
devedor (a menos que tenha ocorrido protesto especial da lei falimentar)
e em outras aes em que a mora da cambial decorra do protesto. A
existncia de protesto cambirio, por sua vez, impede o favor da
concordata. Para o exerccio da ao de busca e apreenso e de depsito,
em obrigaes contratuais garantidas por alienao fiduciria, o credor
comprova a mora, a seu critrio, por carta registrada expedida por
intermdio de Cartrio de Ttulos e Documentos ou pelo protesto
cambirio do titulo vinculado ao contrato (art. 2, 2, do Decreto-lei n.
911, de 1.10.1969).
Em tais casos, em sntese, no exaustivamente mencionados,
o protesto (ou a inexistncia de protesto cambirio) pressuposto
processual, o que, contudo, no desfigura sua natureza jurdica. Ainda
uma vez prova; prova que serve de pressuposto processual.

17