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CULPA O DOLO
Definido civilmente como la intencin positiva de inferir injuria a la persona o propiedad
de otro, el dolo est en el extremo opuesto de la culpa. Esta definicin tan estricta,
comprensiva nicamente de la hiptesis de dolo directo, hace que el dolo sea bastante
inusual como fundamento de la responsabilidad civil.
a) Culpa
Objetividad y abstraccin del concepto civil de culpa.
En la doctrina contempornea, lo pertinente no es cmo actu el sujeto especfico
atendidas sus circunstancias personales, sino como debi actuar en esas circunstancias
una persona cualquiera. La culpabilidad aparece entonces como un juicio normativo
respecto de la accin u omisin consideradas en abstracto.
La definicin legal del Art. 44 CC se recoge la nocin romana de culpa, construida en
relacin con patrones abstractos de conducta (el hombre de poca prudencia, el buen
padre de familia y el hombre juicioso), alejndose as del concepto moral, asociado a la
idea de reproche personal.
En materia extracontractual la culpa se aprecia en abstracto, y el grado de culpa por el
cual se responde es culpa leve, pues las referencias del legislador a la culpa o
negligencia en este
El juicio de culpa es normativo.
La culpa es un concepto normativo, referido a la conducta debida, y no a un criterio
estadstico de comportamiento.
La culpa se valora o aprecia en abstracto. Sin embargo, la culpa se determina en
concreto, en cuanto se consideran las circunstancias de la accin u omisin. Pero ello no
implica que la culpa devenga subjetiva, porque el rol social o la calidad del autor se
consideran abstractamente.
El estndar de cuidado: la culpa leve.
Parece razonable que el grado de culpa de la que se responda en materia
extracontractual sea culpa leve. Sin embargo, parte de la doctrina nacional ha sostenido
que en materia extracontractual se responde de toda culpa, incluida la levsima, pues la
clasificacin tiene una aplicacin estrictamente contractual. Constituye una contradiccin
afirmar que la culpa se aprecia en abstracto, aplicando el patrn de cuidado del hombre
prudente, y al mismo tiempo sealar que en materia extracontractual se responde
incluso de culpa levsima, pues se trata de grados de cuidado asimtricos.
La previsibilidad como requisito de la culpa.
La culpa supone la previsibilidad de las consecuencias daosas del hecho.
Que la previsibilidad sea un elemento esencial de la culpabilidad, tiene consecuencias en
cuanto a los efectos de la responsabilidad por culpa, pues si slo respecto de los daos
previsibles ha podido el autor obrar imprudentemente, slo estos daos debern ser
objeto de la obligacin de indemnizar.
La idea no es, por lo general, compartida por la doctrina y por alguna jurisprudencia. Se
ha expresado que el Art. 1558 CC slo tendra aplicacin en materia contractual.
La culpa como ilicitud o infraccin de un deber de cuidado.
El autor del dao slo debe responder cuando existe una razn especial para ello, y esta
razn est constituida por la ilicitud de su acto.
En la responsabilidad civil la nocin de ilicitud se asocia a la idea de culpa.
Una accin es culpable (y a la vez ilcita) si infringe un deber de cuidado, que se
establecer determinando cul habra sido, en esa situacin, la conducta del modelo
abstracto de persona.
Objeto de la prueba.
Para acreditar la culpa es necesario probar: a) el hecho voluntario; y, b) el deber de
cuidado que se supone infringido. El objeto de la prueba variar segn se trate de fundar
la responsabilidad en una hiptesis de culpa infraccional, de infraccin de usos
normativos, o de un deber de cuidado construido por el juez.
Medios de prueba.
Pueden emplearse todos los medios probatorios previstos por las reglas generales.
Presunciones de culpa.
El principio general en virtud del cual la culpa debe ser probada por quien la alega, pone
con frecuencia a la vctima en una importante desventaja estratgica frente al autor del
dao.
En consideracin a estas dificultades, el sistema de responsabilidad contempla
presunciones de culpabilidad, cuyo efecto es invertir el peso de la prueba en favor de la
vctima, correspondiendo al demandante probar el hecho, el dao y la relacin causal, y
al demandado su diligencia, o la concurrencia de fuerza mayor o de alguna causal de
justificacin.
El CC establece presunciones de culpabilidad referidas al hecho propio, al hecho de las
cosas y al hecho ajeno.
Presuncin de culpabilidad por el hecho propio (Art. 2329 CC).
Inicialmente, la doctrina y cierta jurisprudencia consideraron que el Art. 2329 CC no era
sino una repeticin de la norma del Art. 2314 CC, cuya nica peculiaridad consista en
citar algunos ejemplos o casos de aplicacin del principio general de responsabilidad por
culpa.
La enumeracin del Art. 2329 CC no tiene carcter exhaustivo.
Naturaleza jurdica del juicio de culpabilidad.
El juicio de culpabilidad se refiere a la conducta infractora de un deber de cuidado. A su
vez, la determinacin judicial del nivel de cuidado debido tambin se apoya en
circunstancias de hecho. La prueba de estos hechos corresponde en principio a la
vctima.
Por el contrario, el juicio para determinar si se ha actuado o no con infraccin de un
deber de cuidado es eminentemente normativo, pues supone comparar la conducta
efectiva con una regla de conducta.
No requiere prueba. Basta que la vctima acredite la lesin de un bien personal para que
se infiera el dao.
Su avaluacin se efecta prudencialmente.
a) El dao moral no requiere prueba.
b) Atendida la naturaleza de los bienes o intereses lesionados, su determinacin no est
sujeta a parmetros exactos, y est entregada a la apreciacin prudencial del juez.
c) La determinacin de la indemnizacin considera usualmente criterios punitivos, tales
como la gravedad de la culpa o la potencia econmica del demandado.
La indemnizacin slo comprende daos sufridos personalmente por la vctima.
La exigencia de que los daos estn radicados en el actor excluye la indemnizacin por
daos difusos, es decir, daos que afecten a personas indeterminadas.
La circunstancia de que se exija un dao personal plantea la cuestin de la procedencia
de la indemnizacin de daos mediatos, esto es, aquellos que se experimentan en razn
del dao sufrido por la persona inmediatamente afectada por el hecho (dao por
rebote).
En verdad, todo aquel que a consecuencia del accidente se ve privado de los ingresos
que le proporcionaba la vctima, a ttulo de alimentos e incluso sin tener derecho a ellos,
sufre un dao patrimonial de carcter personal, en razn de lucro cesante, y tiene una
accin directa en contra del autor del dao.
Tambin es un dao personal el que consiste en el dolor por la prdida de un ser querido
(una de las manifestaciones del dao moral). Con todo, tratndose del dao moral el
derecho tiende a exigir que entre la vctima mediata y la persona fallecida exista un
grado de parentesco que justifique la indemnizacin.
Ms problemtica resulta la pretensin indemnizatoria de terceros por el dao moral que
les causan los impedimentos fsicos o squicos producidos en la vctima directa que
sobrevive al accidente. Por regla general, es esta ltima quin tiene la accin
indemnizatoria. Pero en ciertas circunstancias los tribunales suelen reconocer el derecho
a personas cercanas que deben cargar con el dolor de la minusvala de la vctima directa,
especialmente si sobre ellas recae un deber moral de cuidado.
La regulacin del monto de la indemnizacin es facultad privativa de los jueces
del fondo.
Se tratara de una mera cuestin de hecho que escapa del control de la Corte Suprema
por medio del recurso de casacin. Sin embargo, nada obsta, por tratarse de cuestiones
de derecho, que en esta sede la Corte Suprema revise la legalidad de los criterios
normativos que el juez de la instancia emplea para determinar el monto de la
indemnizacin.
CAUSALIDAD
Para que un hecho doloso o culpable genere responsabilidad, es necesario que entre ste
y el dao exista una relacin o vnculo de causalidad.
Las normas del CC no hacen referencia expresa a este requisito, aunque lo suponen (Arts.
1439, 2314 y 2329 CC).
Tradicionalmente, se ha sostenido que la causalidad exige que entre el hecho y el dao
exista una relacin necesaria y directa. Por una parte, se exige una relacin natural de
causalidad, que se expresa en una relacin de causa a efecto. Por otra, se exige que el
dao resulte atribuible normativamente al hecho.
Sin una relacin causal en sentido naturalstico, no puede haber responsabilidad civil; sin
embargo, de la sola circunstancia que un hecho haya efectivamente intervenido en la
serie de causas que producen un dao (esto es, que entre el hecho y el dao haya una
relacin necesaria), no se sigue que pueda darse por establecida normativamente esa
relacin causal (esto es, que entre el hecho y el dao haya una relacin directa).
La doctrina sobre la causalidad se hace cargo por separado de ambas preguntas: por un
lado el hecho debe ser condictio sine qua non del dao, de modo que cada uno de los
hechos que determinan su ocurrencia son considerados causa de ste; por otro, entre el
hecho y el dao debe haber una razonable proximidad.
La segunda pregunta por la causalidad como requisito de la responsabilidad presenta en
el derecho civil un fundamento de justicia correctiva: aceptado que alguien ha cometido
un ilcito hasta donde llegan las consecuencias dainas de ese acto que el autor debe
soportar?
Las diversas teoras sobre la causalidad jurdica ms bien proponen tpicos relevantes
para discurrir los alcances y lmites de la imputacin objetiva de un dao a un hecho.
La razonable proximidad como criterio de atribucin de los daos.
El sentido comn lleva considerar como directo el dao que tiene una razonable
proximidad con el hecho ilcito.
El dao directo no necesariamente es consecuencia inmediata del hecho que da lugar a
la responsabilidad. Exige que entre ambos exista una razonable proximidad; que el dao
no sea excesivamente remoto. La idea de causa prxima, por s misma, no agrega criterio
alguno para calificar cules consecuencias del hecho son remotas, a efectos de
establecer el lmite externo de la responsabilidad.
En suma, la causalidad acta, por un lado, como elemento o requisito de la
responsabilidad civil y, por otro, como lmite.
La determinacin del dao directo no es un problema puramente tcnico o pericial, pues
exige dar por establecida una relacin normativa, una razonable proximidad del dao con
el hecho. Las doctrinas no se excluyen recprocamente, y cada una de ellas, por otra
parte, atiende a aspectos o tpicos que resultan pertinentes en distintos grupos de casos.
Prueba de la relacin causal
Principios generales.
Los hechos que den lugar a la relacin causal deben ser probados por el demandante,
porque se trata de aquellos invocados para dar por probada una obligacin
indemnizatoria (Art. 1698 CC). Es admisible la prueba de testigos.
La causalidad usualmente no presenta dificultades de prueba. En casos difciles, sin
embargo, no existe otra manera de probarla que las presunciones judiciales,
especialmente cuando se trata de daos producidos por causas mltiples o que resultan
de la aplicacin de tecnologas complejas.
Concurrencia de la culpa de la vctima
El concurso de causas puede presentarse tambin porque el dao se debe en parte al
hecho ilcito y en parte a la intervencin culpable de la propia vctima. Usualmente, la
culpa de la vctima contribuye a la ocurrencia del dao o colabora a aumentar su
intensidad.
La culpa de la vctima se mide con los mismos criterios que la culpa del autor, y puede
corresponder a una conducta anterior o posterior al hecho, que respectivamente se
expresa en una exposicin imprudente al dao o en la omisin de medidas a su alcance
para evitar o disminuir los efectos daosos de la accin culpable.
Adems podr consistir en una accin u omisin, y ser determinada sobre la base de un
deber legal, o prudencialmente por el juez.
Segn las reglas generales, la culpa de la vctima debe ser probada por quien la alega. El
efecto de la contribucin de la culpa de la vctima en la ocurrencia o intensidad del dao
es, segn prev expresamente el Art. 2330 CC, la reduccin proporcional de la
indemnizacin.
An existiendo culpa de la vctima, si sta no influye de manera alguna en la produccin
del resultado no procede aplicar reduccin proporcional de la indemnizacin. Tampoco
procede tal reduccin cuando entre el hecho ilcito de la vctima y el dao no existe
conexin de ilicitud.
Culpa de la vctima como causa excluyente de la ocurrencia del dao.
La culpa de la vctima puede intervenir de tal modo en el nexo causal, que el hecho ilcito
inicial resulte insignificante, y en consecuencia, deje de ser considerado causa
determinante del dao.
El efecto es la exencin.
Exclusin de la causalidad por caso fortuito o fuerza mayor
Nocin.
Tratndose de la responsabilidad extracontractual, la cuestin es similar a lo que ocurre
con las obligaciones de medio, pues la ausencia de culpa excluye la ilicitud. En
consecuencia, basta probar la ausencia de culpa para eliminar la responsabilidad.
Por ello, la fuerza mayor no opera en sede de culpa sino de causalidad, pues aunque
haya intervenido un acto culpable, el dao no resulta atribuible a ese acto culpable sino
al caso fortuito o fuerza mayor.
Elementos.
i) Irresistibilidad.
ii) Imprevisibilidad.
iii) Exterioridad.
que no pueden ser calificadas de empresas en sentido estricto estn sujetas a principios
de responsabilidad anlogos a los aplicables a los empresarios en la medida que sus
actividades generan riesgos para terceros.
Responsabilidad civil por el hecho propio.
Tradicionalmente se ha sostenido que la persona jurdica responde por el hecho propio
cuando el ilcito ha sido cometido por un rgano en ejercicio de sus funciones.
Sin embargo, el concepto de rgano carece de lmites bien definidos. En principio, son
rganos todas las personas naturales que estn dotadas de poder de decisin.
La nocin ha sido extendida a todas aquellas personas dotadas permanentemente de
poder de representacin. Lo determinante es el poder autnomo y permanente de
decisin. A lo anterior se agrega el reconocimiento jurisprudencial en materia civil de la
denominada culpa annima o difusa. Ms abstractamente, la culpa tambin puede ser
atribuida a defectos de la organizacin, de modo que el ilcito sea atribuido directamente
a la persona jurdica.
La responsabilidad de la persona jurdica por el hecho propio, est sujeta a las reglas
generales de la prueba de ese tipo de culpa. Nada obsta para que la persona jurdica
accione para hacer efectiva la responsabilidad personal de las personas que conforman el
rgano.
responsabilidad por el hecho ajeno.
La persona jurdica responde por el hecho de sus dependientes en los mismos trminos
que el empresario persona natural.
Quienes no hayan ejercido la accin del Art. 934 CC tendrn una accin indemnizatoria
conforme a las reglas de los Arts. 2323 y 2324 CC. De acuerdo al Art. 2323 CC, la
responsabilidad recae sobre el dueo del edificio si la ruina se produce por haber omitido
las reparaciones necesarias, o haber faltado de otra manera al cuidado de un buen padre
de familia. El enunciado de esta norma no establece una presuncin de culpabilidad, pero
ha sido interpretada por la doctrina y la jurisprudencia como una presuncin.
Si el edificio pertenece proindiviso a dos o ms personas, la indemnizacin se divide
entre los propietarios a prorrata de sus cuotas de dominio (Art. 2323 inc. 2 CC,
excepcin a la regla de la solidaridad).
Responsabilidad del constructor, primer vendedor, arquitectos y proyectistas
por la ruina de un edificio.
Si la ruina del edificio proviene de un vicio de construccin, la responsabilidad recae
sobre el constructor, y se rige por lo dispuesto en el Art. 2003 N3 CC (Art. 2324 CC).
a) El constructor responde por los vicios de construccin, por vicio del suelo, o por vicio
de los materiales procurados por l;
b) El constructor no responde por vicio de los materiales provistos por el dueo, a menos
que el vicio sea de aquellos que el constructor debi conocer en razn de su oficio o que
conocindolo no haya dado aviso oportuno.
La Ley General de Urbanismo y Construcciones extiende la responsabilidad por vicio de la
construccin al propietario primer vendedor de lo construido, a los proyectistas y
constructores. Se establecen presunciones de culpabilidad.
Responsabilidad de municipalidades por ruina de edificios.
Las municipalidades responden por falta de servicio si la ruina de un edificio se debe a
sus omisiones.
Responsabilidad por cada de objetos desde la parte superior de un edificio.
a) Accin preventiva
Accin pblica para que se remuevan de la parte superior de un edificio u otro paraje
elevado objetos que amenacen cada y dao (Art. 2328 inc. 2 CC)
b) Accin indemnizatoria
El Art. 2328 inc. 1 CC establece una presuncin de culpabilidad en caso de daos
causados por la cosa que cae o se arroja de la parte superior de un edificio, respecto de
todas las personas que habitan la misma parte de aquel. Si los responsables son varios,
la indemniza-cin se dividir entre todos ellos, lo que constituye una nueva excepcin al
principio de la solidaridad. La exculpacin exige la prueba de que la cada del objeto se
debe a culpa o mala intencin de alguna persona exclusivamente, en cuyo caso slo sta
ser responsable.
RESPONSABILIDAD ESTRICTA
La responsabilidad estricta prescinde de la culpa como criterio de atribucin: basta que el
dao sea consecuencia de un hecho de la persona cuya responsabilidad se persigue,
para que surja la obligacin de indemnizar. La causalidad es el elemento determinante.
Prevencin: tiene la ventaja de poner los riesgos de cargo de quien est en mejor
posicin para evitar el dao, operando como un incentivo a invertir en actividades menos
riesgosas y a la contratacin de seguros de responsabilidad. Justicia: obliga a aquel que
se beneficia de una actividad que le resulta provechosa a asumir ntegramente los
riesgos correlativos. Por otra parte, permite la internalizacin del costo de los accidentes
en el precio de los bienes o servicios, haciendo que estos se distribuyan entre todos los
que estn expuestos al dao.
Pese a estas justificaciones, la responsabilidad estricta ha sido objeto de discusin y
revisin crtica por los partidarios del sistema de responsabilidad por culpa.
Principios.
LA ACCIN DE RESPONSABILIDAD
Acciones de prevencin o remocin del dao y accin indemnizatoria.
La ms frecuente accin que surge para la vctima de un dao es de naturaleza
indemnizatoria, y tiene por objeto obtener su reparacin por equivalencia. El derecho civil
reconoce adems las acciones tendientes a prevenir un dao contingente o hacer cesar
un dao actual.
La accin indemnizatoria es personal, mueble, patrimonial y transmisible.
Acciones preventivas: denuncia de obra ruinosa (Art. 932 CC), y dos acciones en el ttulo
de la responsabilidad civil, una de carcter especfico (Art. 2328 inc. 2 CC) y otra de
carcter genrico (Art. 2333 CC).
Objeto de la accin.
El objeto de la accin indemnizatoria es la obtencin de una compensacin en dinero por
el dao causado, esto es, persigue su reparacin por equivalencia, no en naturaleza.
Sujeto activo.
La accin pertenece a quien sufre personalmente el dao. Sin embargo, hay casos en que
un mismo dao afecta a distintas personas:
a) Daos en las cosas.
Sern titulares de la accin tanto el dueo como el poseedor, y todos aquellos que
detentan otros derechos reales sobre la cosa, como el usufructuario, el habitador o el
usuario, si el dao irroga perjuicio a sus respectivos derechos.
El mero tenedor no tiene derechos sobre la cosa, en consecuencia, no puede reclamar su
valor en caso de prdida o deterioro mediante accin directa. Slo podr accionar en
ausencia del dueo y en tal caso se entender que lo hace a nombre de ste (Art. 2315
CC).
Sin embargo, el mero tenedor est legitimado para ejercer la accin indemnizatoria como
titular de un derecho personal que se ejerce sobre una cosa, como el arrendatario, por el
perjuicio que experimenta su crdito.
b) Dao a las personas.
La regla general es que el titular de la accin sea la persona que sufre directamente la
lesin de un derecho o inters jurdicamente protegido. Tambin se reconoce titularidad
activa a la vctima indirecta, que es aquella que sufre un dao patrimonial o moral a
consecuencia del dao experimentado por la vctima directa.
Sujeto pasivo.
A la obligacin indemnizatoria quedan sujetos tanto el autor directo del dao, como sus
herederos (Art. 2316 CC), sin perjuicio de los casos de responsabilidad por el hecho
ajeno.
Tambin es sujeto pasivo de la accin el que recibe provecho del dolo ajeno, sin ser
cmplice, pero slo es obligado hasta concurrencia de lo que valga el provecho (Art. 2316
inc. 2 CC). La accin es restitutoria de un enriquecimiento sin causa. Si son varios los
autores, la regla general es la solidaridad (Art. 2317 CC). La ley no ha resuelto la forma
en que stos deben contribuir a la deuda. La regla en materia de solidaridad (Art. 1522
inc. 2 CC) es cada uno de los obligados responde segn su parte o cuota en la deuda
que, en este caso, corresponder a su grado de participacin en el hecho ilcito. La
misma regla se aplica si la indemnizacin debe ser reducida en razn de la culpa
interviniente de la vctima.
Por excepcin, la obligacin es simplemente conjunta tratndose de daos causados por
la ruina de un edificio de propiedad de varias personas (Art. 2323 inc. 2 CC) y en el caso
de daos causados por la cada de objetos desde la parte superior de un edificio (Art.
2328 inc. 1 CC).
Extincin de la accin de responsabilidad.
Se extingue, en general, por los medios de extinguir las obligaciones.
La renuncia.
En cuanto a la prescripcin, el plazo es de cuatro aos contados desde la perpetracin
del acto (Art. 2332 CC).
Hay diversas opiniones respecto del momento en que debe empezar a contarse.
La doctrina y parte de la jurisprudencia han sealado que se cuenta desde que se
perpetra el acto o se comete el hecho.
Sentencias ms recientes, han dicho que la responsabilidad civil no est completa si falta
el dao y, que en consecuencia, mientras ste no ocurre no nace la accin.
Desde esta perspectiva, habra que sostener adems que la prescripcin slo empieza a
correr desde que el dao se manifiesta para la vctima; si la vctima no ha estado en
condiciones de conocer el dao y, por consiguiente, no ha podido ejercer la accin, no
hay razn para entender que el plazo de prescripcin ha comenzado a correr en su
contra.
No hay razn para entender que la regla del Art. 44 CC se aplica slo en sede contractual
y que, en consecuencia, en sede extracontractual se responde de toda culpa.
Ante la ausencia de una definicin especial de culpa entre las normas de la
responsabilidad extracontractual, debe aplicarse la regla del Art. 44 inc. 3 CC: la culpa
sin otra calificacin, significa culpa o descuido leve. Esta nocin de culpa hace referencia
al modelo abstracto de conducta del hombre prudente o buen padre de familia.
Prueba de la culpa.
La diferencia se ve moderada en dos aspectos:
a) En materia contractual existen situaciones en que la presuncin de culpa no resulta
suficiente para dar por acreditada la responsabilidad del deudor. Tratndose de
obligaciones de medio, la determinacin de la responsabilidad del deudor puede dar
origen a disputas respecto de la diligencia, lo que genera que, en definitiva, acreedor y
deudor se vern obligados a demostrar si se ha actuado o no de acuerdo al estndar de
diligencia debida.
b) Por otra parte, existen en materia extracontractual importantes presunciones de culpa
que mejoran la posicin estratgica de la vctima en el juicio de responsabilidad.
Responsabilidad sin culpa.
La responsabilidad sin culpa es un tipo de responsabilidad extracontractual. Sin embargo,
tambin existe responsabilidad contractual sin culpa. Es el caso de las obligaciones de
garanta. Por lo dems, nada impide que el deudor, en virtud de una clusula agravante
de responsabilidad, asuma una responsabilidad que comprende el caso fortuito.
Alcance de la accin reparatoria.
a) En primer lugar, se sostiene que mientras en materia contractual slo se responde de
los perjuicios previsibles (salvo en caso de dolo; Art. 1558 CC), en el mbito
extracontractual se respondera de todo perjuicio, incluso de los imprevisibles.
b) En segundo trmino, hasta hace algunos aos se entendi que en materia contractual
no hay lugar a la indemnizacin por dao moral.
Respecto de la primera diferencia, no hay razn alguna para que en materia
extracontractual no se apliquen las reglas de carcter general contenidas en el ttulo Del
efecto de las obligaciones. La misma jurisprudencia y doctrina que se pronuncian a favor
de dicha distincin, exigen como requisito de la culpa extracontractual que las
consecuencias de la accin sean previsibles.
La tendencia actual de la jurisprudencia, que podra entenderse definitivamente
aceptada, se pronuncia a favor de conceder la indemnizacin por dao moral tambin en
sede contractual. Queda abierta la pregunta sin embargo, del mbito de los perjuicios
morales que resulten previsibles en materia contractual.
EL CONCURSO O CMULO DE RESPONSABILIDAD
Cmulo de responsabilidad: problema de la concurrencia de los dos estatutos de la
responsabilidad civil, en aquellos casos en que un mismo hecho importa a la vez el
incumplimiento de una obligacin contractual y la ocurrencia de un delito o cuasidelito
civil. Se plantea con frecuencia en materia de responsabilidad profesional.
Hay dos cuestiones de naturaleza diversa: la primera consiste en determinar si la vctima
puede optar por el estatuto de responsabilidad que le resulte ms provechoso; la
segunda, si las acciones que emanan de ambos estatutos son acumulables.
La palabra cmulo hace ms bien referencia a este ltimo sentido, que plantea pocas
dificultades: la responsabilidad contractual no se puede acumular a la extracontractual
porque ello se traducira en un enriquecimiento sin causa de la vctima.
Tradicionalmente, la doctrina y la jurisprudencia nacional se manifiestan en contra de la
opcin entre ambos estatutos de responsabilidad. Importara desconocer la
obligatoriedad del contrato. A ello se agrega que en opinin mayoritaria de la doctrina la
especialidad de la responsabilidad contractual prima sobre la responsabilidad
extracontractual, a la que se asigna un carcter residual.
Sin embargo, en opinin de la doctrina y de alguna jurisprudencia, bajo ciertas
circunstancias la opcin resulta excepcionalmente procedente. Desde luego que ello
ocurre cuando as lo han estipulado las partes. Tambin cuando el incumplimiento del
contrato constituye a la vez la comisin de un ilcito penal.
IV. EL SISTEMA DE DERECHO COMN
Planteamiento.
Parte de la doctrina nacional, sostiene que el rgimen comn de responsabilidad es el
contractual, pues es el nico que est regulado genricamente a propsito de los efectos
de las obligaciones.
Algunas de las normas del mencionado ttulo se aplican indistintamente al mbito
contractual y extracontractual y, por ello, la conclusin sobre el carcter de rgimen
comn del primero perdera sustento.
El contrato supone necesariamente un acuerdo previo, que debe ser observado y cuya
inobservancia genera una obligacin indemnizatoria de segundo grado. Sin embargo, la
mayora de los deberes de cuidado a que se est sometido en el trfico no dan lugar a
relaciones obligatorias. Por ello, en la prctica, el rgimen comn es el de responsabilidad
extracontractual, pues se refiere precisamente a esas relaciones que no estn regidas
por vnculo obligatorio preexistente.
La cuestin se torna ms discutible en los casos en que existe una obligacin
preexistente, que no tiene su origen en el contrato sino en la ley. Pareciera que en tales
casos la responsabilidad sigue al incumplimiento de una obligacin personal de primer
grado y podra regirse, por analoga, por las normas de la responsabilidad contractual.
Algunas aplicaciones.
a) Responsabilidad mdica:
Para determinar la accin deber precisarse si existe un acuerdo contractual, en cuyo
caso regir la responsabilidad contractual. En caso contrario, se aplicarn las reglas de la
responsabilidad extracontractual.
b) Responsabilidad precontractual:
Es frecuente que se suscriba un acuerdo en principio o acuerdo de negociacin, en cuyo
caso sta se rige por las reglas de la responsabilidad contractual. Si no hay acuerdo, la
negociacin est regida por los deberes de cuidado cuya infraccin da lugar a una
responsabilidad extracontractual.
c) Nulidad:
La indemnizacin de los perjuicios que se causen con motivo de la nulidad tendr que
regirse por la responsabilidad extracontractual.
d) Productos defectuosos.
e) Directores de sociedad annima.