Convenio de La Haya

CONVENIO DE LA HAYA DE 1980
EL CONVENIO DE LA HAYA DE 1980

CONCEPTO
El Convenio de La Haya de 25 de octubre de 1980 sobre los aspectos
civiles de la sustraccin internacional de menores trata de combatir la
sustraccin parental de los nios a travs de un sistema de cooperacin
entre
Autoridades
centrales
un
procedimiento
rpido
para
la
restitucin del menor al pas de residencia habitual.

Las Autoridades centrales en cada pas proporcionan Asistencia para la
localizacin del nio y para alcanzar, donde sea posible, la restitucin
voluntaria del nio o una resolucin amigable de las cuestiones.
Las mismas cooperan tambin para prevenir mayores daos al nio
dando comienzo o ayudando a iniciar el procedimiento para la
restitucin de ste, y haciendo todos los arreglos administrativos
necesarios para garantizar la restitucin del nio sin peligro.
Tambin ha contribuido a resolver miles de casos de sustraccin y ha
servido como disuasivo para muchos otros a travs de la claridad de su
mensaje (la sustraccin es perjudicial para el nio, quien tiene el
derecho de mantener contacto con ambos padres.
OBJETO DEL CONVENIO
Segn el artculo 1, el Convenio tiene un doble objeto:
a) garantizar la restitucin inmediata de los menores trasladados o
retenidos de manera ilcita en cualquier Estado contratante;
b) velar por que los derechos de custodia y de visita vigentes en uno de
los Estados contratantes se respeten en los dems Estados contratantes.
Este doble objeto, responde a una solucin de compromiso entre dos
concepciones:
la necesidad de dar solucin a situaciones de hecho por una

parte,
DERECHO INTE.PRIVADO
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y por otro lado, el deseo de garantizar el respeto de las relaciones

jurdicas que se encuentran en la base de esas situaciones
fcticas
AMBITO DE LA APLICACION
MBITO ESPACIAL
De los artculos 1 y 4 se desprende que, desde el punto de vista
geogrfico, el
Convenio ser aplicable cuando se produzca un traslado ilcito desde el
Estado contratante donde el menor tenga la residencia habitual hacia
otro
MBITO PERSONAL
Desde el punto de vista subjetivo, la cuestin del traslado y retencin
ilcitos de menores,
se ubican, por un lado, el titular del derecho de
custodia y por otra parte, la figura de quien traslada o retiene al menor.

EL
TRASLADO
LA
RETENCIN
DE
UN
MENOR
SE
CONSIDERARN ILCITOS:
a) cuando se hayan producido con infraccin de un derecho de custodia
atribuido, separada o conjuntamente, a una persona, a una institucin, o
a cualquier otro organismo, con arreglo al Derecho vigente en el Estado
en que el menor tena su residencia habitual inmediatamente antes de
su traslado o retencin; y
b) cuando este derecho se ejerca de forma efectiva, separada o
conjuntamente, en el momento del traslado o de la retencin, o se
habra ejercido de no haberse producido dicho traslado o retencin.
EL DERECHO DE CUSTORIA
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ART.5. A) el "derecho de custodia" comprender el derecho relativo al

cuidado de la persona del menor y, en particular, el de decidir sobre su
lugar de residencia;
El derecho de custodia mencionado en a) puede resultar, en particular,
de una atribucin de pleno derecho, de una decisin judicial o
administrativa, o de un acuerdo vigente segn el Derecho de dicho
Estado.
DERECHO DE VISITA
Para el Convenio, el derecho de visita comprende el derecho de llevar al
menor, por un perodo de tiempo limitado, a otro lugar diferente a aquel
en que tiene su residencia habitual" segn el (art.5.).; b)
EL PROCEDIMIENTO DE LA RESTITUCIN
El captulo III del Convenio regula el procedimiento de restitucin. Este
tiene Carcter autnomo y cooperativo, siendo su fin la inmediata
restitucin de un menor trasladado o retenido ilcitamente
QUIN PUEDE SOLICITARLA?
Puede solicitar la restitucin del menor "toda persona, institucin u
organismo que Sostenga que un menor ha sido objeto de traslado o
retencin con infraccin del derecho de custodia". Adems, es necesario
que el solicitante manifieste los motivos en que se basa para reclamar
su restitucin.
ANTE QUIN PUEDE SOLICITARSE?
Podr dirigirse a la Autoridad Central de la residencia habitual del
menor, o a la de cualquier otro Estado contratante, para que, con su
asistencia, quede garantizada la restitucin del menor.
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Ejemplo, ante la Autoridad Central del Estado en el que se encuentra el

menor, sin necesidad de acreditar razones de urgencia.
Sin embargo, esto no excluye la posibilidad de acudir directamente a las
autoridades Judiciales o administrativas para iniciar el procedimiento de
restitucin, ya que el
Art. 29 otorga al solicitante la opcin de acudir directamente a las
autoridades judiciales o administrativas de un Estado contratante y
adems, le permite optar entre seguir el procedimiento previsto en el
Convenio o no .Para el solicitante, acudir directamente a las autoridades
judiciales o administrativas
CMO DEBE SOLICITARSE?
Segn el arto 8 la solicitud debe incluir:
a) informacin relativa a la identidad del solicitante, del menor y de la
persona que se alega que ha sustrado o retenido al menor;
b) la fecha de nacimiento del menor, cuando sea posible obtenerla;
c) los motivos en que se basa el solicitante para reclamar la restitucin
del menor;
d) toda la informacin disponible relativa a la localizacin del menor y la
identidad de la persona con la que se supone que est el menor;
La solicitud podr ir acompaada o complementada por:
e) una copia autntica de toda decisin o acuerdo pertinentes;
f) una certificacin o declaracin jurada expedida por una Autoridad
Central o por otra autoridad competente del Estado donde el menor
tenga su residencia habitual o por una persona cualificada con respecto
al Derecho vigente en esta materia de dicho Estado.
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g) cualquier otro documento pertinente.
RECHAZO DE LA SOLICITUD
Segn el caso Artculo 27 Cuando se ponga de manifiesto que no se han
cumplido las condiciones requeridas en el presente Convenio o que la
solicitud carece de fundamento, una Autoridad Central no estar
obligada a aceptar la solicitud.
En este caso, la Autoridad Central
informar inmediatamente de sus motivos al solicitante o a la Autoridad

Central por cuyo conductor se haya presentado la solicitud, segn el
caso.
CUNDO DEBE SOLICITARSE
De conformidad con el inciso primero del art. 12. Cuando un menor haya
sido trasladado o retenido ilcitamente en el sentido previsto en el
artculo 3 y, en la fecha de la iniciacin del procedimiento ante la
autoridad judicial o administrativa del Estado contratante donde se halle
el menor, hubiera transcurrido un periodo inferior a un ao desde el
momento en que se produjo el traslado o retencin ilcitos, la autoridad
competente ordenar la restitucin inmediata del menor.
La autoridad judicial o administrativa, an en el caso de que se hubieren
iniciado los procedimientos despus de la expiracin del plazo de un ao
a que se hace referencia en el prrafo precedente, ordenar asimismo la
restitucin del menor salvo que quede demostrado que el menor ha
quedado integrado en su nuevo ambiente.
Cuando la autoridad judicial o administrativa del Estado requerido tenga
razones para creer que el menor ha sido trasladado a otro Estado, podr
suspender el procedimiento o rechazar la solicitud de retorno del menor.
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PROCEDIMIENTO
La tramitacin se realiza entre Autoridades Centrales. As el art. 9 prev
que si una
Autoridad Central que recibe una solicitud en virtud de lo dispuesto en el
Artculo 8 tiene razones para creer que el menor se encuentra en otro
Estado Contratante, transmitir la solicitud directamente y sin demora a
la Autoridad Central de ese Estado Contratante e informar a la
Autoridad Central requirente o, en su caso, al solicitante. Esta
disposicin
tiene
en
cuenta
la
necesidad
de
dar
un
pronto
diligenciamiento a la solicitud. Esta norma, en una primera lectura

parece referirse slo a la situacin en que el menor se encuentra en un
tercer Estado, distinto de aqul al que le fue remitida la solicitud por la
Autoridad requirente. En este caso, el segundo Estado deber informar a
la Autoridad Central requirente o al solicitante de dicha transmisin. Sin
embargo, tal como lo afirma la
Prof. PEREZ VERA, la obligacin de transmitir la solicitud de restitucin,
la tiene toda
Autoridad Central, sea la que toma conocimiento de la solicitud en
primera instancia, o sea la que recibe la solicitud de aqulla y considera
que el menor se encuentra en otro Estad0 Esta disposicin no debe
confundirse con el arto 12 inciso tercero. Este ltimo prev el caso de
que" la autoridad judicial o administrativa del Estado requerido tenga
razones para creer que el menor ha sido trasladado a otro Estado, podr
suspender el procedimiento rechazar la solicitud de retorno del menor".
En ese caso, dicha autoridad podr suspender el procedimiento o
rechazar la solicitud. Ello no debe confundirse con el arto 9 del
Convenio. Mientras el arto 12 en su inciso final se refiere a la actuacin y
facultades de las autoridades judiciales administrativas, el arto 9 alude a
la obligacin de la Autoridad Central de ese Estado de transmitir la
solicitud" directamente y sin demora a la Autoridad Central del tercer
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Estado e informar a la Autoridad Central requirente o, en su caso, al

solicitante. O retencin.
LA OPININ DEL MENOR
Tambin el juez puede negarse a la restitucin sin mediar solicitud de
parte, cuando
De la propia manifestacin de voluntad del menor surge o se puede
comprobar que ste se opone a la restitucin. Segn el arto 13 inciso
segundo, en este caso, el lmite est dado por la edad y la madurez del
menor.
No existen criterios preestablecidos en cuanto al momento en que el
menor alcanza la Edad y la madurez que amerita tener en cuenta su
opinin. Ser el Juez quien determine en cada caso concreto si el menor
cuya restitucin est en juego, rene los requisitos necesarios para ello.
ASPECTOS A TENER EN CUENTA
Segn el artculo 14, para determinar la existencia de un traslado o de
una retencin ilcitos en el sentido del arto 3, las autoridades judiciales o
administrativas
del
Estado
requerido
podrn
tener
en
cuenta
directamente la legislacin y las decisiones judiciales o administrativas,

estn reconocidas formalmente o no en el Estado de la residencia
habitual del menor, sin
tener que recurrir a procedimientos concretos para probar la vigencia de
esa legislacin o para el reconocimiento de las decisiones extranjeras
que de lo contrario seran aplicables.
A nuestro juicio, esta es una norma de vital importancia desde el punto
de vista prctico, ya que establece, por una parte, la vigencia del
derecho extranjero como un derecho, sin necesidad de probarlo; y por
otro lado, la eficacia de la sentencia extranjera, sin pasar por ninguno de
los requisitos establecidos por la ley interna del Estado requerido para el
reconocimiento de sentencias extranjeras. Esta norma establece una
potestad del Estado requerido de actuar en este sentido, que tiende a
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evitar el enlentecimiento del procedimiento que se originara en caso de

que se exigiera previamente un reconocimiento de la decisin extranjera
(por ejemplo, sobre el derecho de custodia del menor).
LA LOCALIZACIN DE MENORES
El CHSM no contiene normas especficas sobre el procedimiento de
localizacin de menores. Sin embargo, entre los cometidos de las
Autoridades Centrales, se prev la adopcin (directa o indirectamente)
de medidas apropiadas que permitan "localizar al menor trasladado o
retenido de manera ilcita".
Segn el art. 7, la localizacin debera producirse por medio de un
mecanismo de cooperacin no slo entre las Autoridades Centrales, sino
tambin
entre
las
dems
autoridades
competentes
(judiciales
administrativas).
El Convenio no prev el plazo de quien posee la legitimacin activa para
iniciar
la
accin
de
restitucin,
una
vez
localizado
el
menor.
Aparentemente, no existira un plazo especial en este caso, y la accin

debera promoverse, en todo caso, dentro del ao contado "desde el
momento en que se produjo el traslado o retencin ilcitos" (art. 12 inc.
1).
EL DERECHO DE VISITA
El CHSM no regula el derecho de guarda, que constituye una cuestin de
fondo. Sin embargo, s aborda otra importante cuestin de fondo, como
es el derecho de visita. En efecto, segn su artculo 1, uno de los
objetivos del Convenio es el respeto del citado derecho, que de
conformidad con el art. 5 b) este ltimo comprende "el derecho de
llevar al menor, por un perodo de tiempo limitado, a otro lugar diferente
a aquel en que tiene su residencia habitual".
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La inclusin de esta cuestin de fondo dentro de un Convenio de

carcter instrumental, tiene que ver con la estrecha relacin que existe
entre el derecho de visita y el de guarda.
Ello determina que la proteccin del primero, puede ser una manera
indirecta de desestimular o impedir los traslados o retenciones ilcitos,
esto es la violacin del ejercicio efectivo del derecho de guarda.
La proteccin del derecho de visita est consagrada nicamente en el
art. 21, a travs de una remisin a las disposiciones sobre la solicitud de
restitucin. Precisamente, segn el inciso primero de dicha disposicin la
solicitud que tenga como fin la organizacin o la garanta del ejercicio
efectivo del derecho de visita podrn presentarse a las Autoridades
Centrales de los Estados Contratantes, en la misma forma que la
solicitud para la restitucin del menor.
Los incisos segundo y tercero del art. 21 refuerzan la disposicin del
artculo 7, en cuanto al deber de las Autoridades Centrales de permitir la
regulacin o el ejercicio efectivo del derecho de visita. Asimismo, se
consagra
una
vez
ms
la
necesidad
de
cooperacin
entre
las
Autoridades Centrales para el logro de este objetivo.

Pueden existir casos en que sea necesario proteger el ejercicio del
derecho de visita, an sin existir un desplazamiento o traslado ilcito. El
juez del Estado requerido que rehse el retorno del menor, por ejemplo,
puede tomar una decisin sobre el derecho de visita, en la medida que
este Estado constituye la nueva residencia habitual del menor.
DISPOSICIONES GENERALES
1. Fianzas o depsitos
Segn el art. 22 no puede exigirse fianza o depsito alguno para
garantizar el pago de las costas y gastos de los procedimientos
judiciales o administrativos previstos en el Convenio.
En la misma lnea del arto 22, el arto 25 del CHSM estableci que los
nacionales de los Estados Contratantes y las personas que residen en
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esos Estados "tendrn derecho en todo lo referente a la aplicacin del

presente Convenio, a la asistencia judicial y al asesoramiento jurdico en
cualquier otro Estado Contratante en las mismas condiciones que si
fueran nacionales y residieran habitualmente en ese otro Estado. "
2. Legalizacin
Se prev la exoneracin de este requisito de autenticidad en el art. 23.
Desde el momento que la tramitacin de las solicitudes de restitucin se
realiza a travs de las Autoridades Centrales, se encuentra garantizada
la autenticidad de la documentacin transmitida. Se reconoce con
carcter general que la transmisin de las solicitudes de cooperacin por
una va oficial (sea la Autoridad Central como en este caso, o sea la va
consular o diplomtica) hace innecesario el requisito de la legalizacin.
Es la propia va de transmisin la que "oficializa" a la solicitud y a los
documentos que la acompaan.
3. Traduccin
El arto 24 del Convenio establece la necesidad de que toda solicitud,
comunicacin u otro documento que se enve a la Autoridad Central del
Estado requerido se remita en el idioma de origen, acompaado de una
traduccin al idioma oficial o a uno de los idiomas oficiales del Estado
requerido
o,
cuando
esta
traduccin
sea
difcilmente
realizable,
traduccin al francs o al ingls.

.
4. Gastos
Segn el inciso primero del arto 26, cada Autoridad Central sufragar
sus propios gastos en la aplicacin del Convenio.
Por
tanto, ninguna Autoridad Central podr reclamarle a otra el
reintegro de los gastos en que hubiere incurrido. la intencin de este

artculo es que cada Autoridad Central soporte sus propios costos de
aplicacin de la Convencin, extendiendo esto a los gastos generados
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por
el
procedimiento
judicial,
incluyendo
los
derivados
de
la
participacin de abogados o asesores.

Finalmente, el inciso cuarto consagr una norma de carcter facultativo
para las autoridades, que puede constituir un mecanismo de disuasin
para quien pretenda trasladar o retener ilcitamente a un menor. En
efecto, las autoridades pueden disponer que el autor de la conducta
ilcita, se haga cargo de los gastos en que haya incurrido el solicitante
CLUSULAS FINALES
1. Entrada en vigor
El CHSM estar abierto a la firma de los Estados que eran Miembros de
la Conferencia de La Haya de Derecho Internacional Privado en su
decimocuarta sesin. Adems, ser ratificado, aceptado o aprobado, y
los instrumentos de ratificacin, aceptacin o aprobacin se depositarn
ante el Ministerio de Asuntos Exteriores del Reino de los Pases Bajos.
Cualquier otro Estado podr adherirse al Convenio., mediante un
instrumento de adhesin el cual ser depositado en el Ministerio de
Asuntos Exteriores del Reino de los Pases Bajos. Para el Estado que se
adhiera al Convenio, ste entrar en vigor el da uno del tercer mes
siguiente al depsito de su instrumento de adhesin.
La adhesin tendr efecto slo para las relaciones entre el Estado que se
adhiera y aquellos Estados contratantes que hayan declarado aceptar
esta adhesin. Esta declaracin habr de ser formulada asimismo por
cualquier Estado miembro que ratifique, acepte o apruebe el Convenio
despus de una adhesin. Dicha declaracin ser depositada en el
Ministerio de Asuntos Exteriores del Reino de los Pases Bajos; este
Ministerio enviar por va diplomtica una copia autntica a cada uno de
los Estados contratantes.
El Convenio entrar en vigor entre el Estado que se adhiere y el Estado
que haya declarado que acepta esa adhesin el da uno del tercer mes
siguiente al depsito de la declaracin de aceptacin.
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2. Posibilidad de denunciar el Convenio

El arto 44 del CHSM consagra su vigencia durante cinco aos a partir del
momento de su entrada en vigor. Y agrega "Si no hubiera denuncia se
renovar tcitamente cada cinco aos.
Al
igual
que
las
declaraciones,
reservas
sus
respectivas
modificaciones, la denuncia debe ser notificada al Ministerio de Asuntos

Exteriores del Reino de los Pases Bajos y podr limitarse a determinados
territorios a los que se aplique el Convenio.
El plazo para notificar la denuncia del Convenio vence seis meses antes
de la expiracin del plazo de cinco aos.
Con respecto a los efectos de la denuncia, el art. 44 inciso final prev
que la misma "tendr efecto slo respecto al Estado que la hubiera
notificado" permaneciendo en vigor para el resto de los Estados
Contratantes.
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COMENTARIOS FINALES
La aprobacin del Convenio de La Haya sobre aspectos civiles de la
sustraccin internacional de menores constituye, sin duda alguna, un
importante paso en la proteccin de los menores que son objeto de
traslados o retenciones ilcitas.
Pero existen otros desafos que se vinculan a la dinmica realidad
contempornea. Uno de ello es el cambio en el caso tpico de
sustraccin
de
menores
que
se
produce
en
la
actualidad.
Tradicionalmente, la situacin ms comn era la del padre que no era

titular del derecho de custodia, que sustraa al menor para lograr una
decisin favorable a su inters de ser titular de aquel derecho. En la
actualidad, cada vez con mayor frecuencia ocurre el caso de la
sustraccin por parte de la madre (que tiene la custodia conjuntamente
con el padre), que desea instalarse en un Estado con el que tiene algn
vnculo (generalmente de nacionalidad).
Otro reto, es el que plantea la compleja problemtica del traslado o
retencin ilcito de menores hacia o en Estados cuya religin oficial es el
Islam. Hasta el momento, pocos Estados musulmanes han ratificado o
adherido al Convenio (y esto tambin se ha considerado como una de
sus debilidades), pero en la medida que stos comiencen a formar parte
del, es probable que se planteen dificultades en su aplicacin prctica.
Pgina 13
Por todo lo expresado, este texto que se agrega hoya nuestro Derecho
Internacional
Privado
se
encuentra
acompaado
de
adecuados
mecanismos de informacin sobre su funcionamiento , sin duda, la

recientemente inaugurada base de datos INCADAT (The International
Child Abduction Database), que incorpora jurisprudencia comparada
sobre el CHSM, de manera que las autoridades llamadas a entender en
procedimientos de restitucin de menores, se encuentren en ptimas
condiciones para responder al reclamo del Convenio, que no es otro que
el de la proteccin del inters del menor.
BIBLIOGRAFIA
1. https://www.hcch.net/es/instruments/conventions/full-text/?cid=24
2. https://www.oas.org/dil/esp/Convenio%20sobre%20los
%20Aspectos%20Civiles%20de%20la%20Sustracci%C3%B3n
%20Internacional%20de%20Menores%20Republica
%20Dominicana.pdf.
3. http://www.incadat.com/index.cfm?act=text.text&lng=3
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