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Santiago Benadava

Profesor de Derecho Internacional Pblico de la


Universidad de Chile

DERECHO
INTERNACIONAL
,
PUBLICO
sa Edicin

_o,

Lexi S Nexis~

A la memoria de mi padre (Z.L.)


A mi madre

2004 Santiago Benadava

Editorial LEXIS NEXIS Chile


Miraflores 383, piso 10, Santiago, Chile.
Telfono: 600 700 8000
www.lexisnexis.cl
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Obra Completa: I.S.B.N. 956 - 238 - 486 - 1

8' edicin julio 2004


Sptima edicin septiembre 2001
Sexta edicin julio 1999
Quinta edicin agosto 1997
Tiraje: 1000 ejemplares
Impresores: CyC Impresores - San Francisco 1434, Santiago
lMPRESO EN CHILE I PRINTED IN CHILE

(,9 ADVERTENCIA
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de la presente publicacin, queda expresamente prohibido. Usos infractores
pueden constituir delito.

CAPTULO VIII

LOS ESTADOS INDEPENDIENTES O SOBERANOS


Y OTROS SUJETOS DEL DERECHO INTERNACIONAL

Los SUJETOS DEL DERECHO INTERNACIONAL


Sujetos del derecho internacional o personas internacionales son aquellas entidades que son destinatarias o titulares de derechos y deberes
derivados del derecho internacional y que tienen capacidad para ejer, cer estos derechos en el plano internacional.
El concepto de sujeto de derecho internacional es ms amplio que
el de Estado. Todos los Estados son sujetos ,de derecho internacional,
pero no todos los sujetos internacionales son Estados. Hay entidades,
como la Santa Sede y las Naciones Unidas, que tienen una personali, 'dad jurdica internacional restringida. Ellas tienen slo algunos de los
derechos y deberes que corresponden a un Estado. La calidad de sujeto de derecho internacional expresa, pues, una relacin entre una entidad y el orden jurdico internacional. No existen sujetos por naturaleza. Una entidad es sujeto internacional en cuanto es destinataria directa, y slo en la medida en que se es destinataria directa, de derechos y deberes derivados del derecho internacional y tiene capacidad
, para ejercer estos derechos en el plano internacional. l
No todos los sujetos de derecho internacional son iguales. Como
lo expresara la Corte Internacional de Justicia:
"Los sujetos de derecho en un sistema jurdico no son necesariamente idnticos en cuanto a su naturaleza o a la extensin
1 Vase el provechoso estudio de este problema'iln Julio A Barberis,Los sujetos del
derecho intemacional actual (1984), ps, 26 y ss.
100

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de sus derechos; y su naturaleza depende de las necesidades de


la comunidad. El desarrollo del derecho internacional, en el
curso de su historia, ha estado influido por las exigencias de la
vida internacional, y el aumento progresivo de las actividades
colectivas de los Estados ha hecho ya surgir ejemplos de accin ejercida en el plano internacional por ciertas entidades
que no son Estados".1
Por ello, decir que una entidad determinada es persona o sujeto internacional no es decir mucho. Esta denominacin nada nos dice sobre
la extensin y contenido de los derechos y deberes que esta entidad
tiene a la luz del derecho internacional positivo.
En la primera parte de este captulo estudiaremos los Estados soberanos e independientes, que son los sujetos ms importantes del
derecho internacional. En la segunda parte, nos referiremos a otras
entidades que gozan de cierta medida de personalidad internacional:
los Estados dependientes, la Santa Sede y las organizaciones internacionales. La cuestin de la personalidad internacional de los individuos ser examinada en el captulo XlV.

A LOS ESTADOS INDEPENDIENTES O SOBERANOS


NOCIN DE ESTADO INDEPENDIENTE O SOBERANO

Don Andrs Bello, en su Derecho Internacional, defini al Estado


ndependiente en los siguientes trminos:
"Toda nacin ... que se gobierna a s misma, bajo cualquiera forma
que sea, y tiene facultad de comunicar directamente con las otras,
es a los ojos de stas un Estado independiente y soberano".2

1 Opinin consultiva en el caso sobre Reparacin de Daos Szifridos al Servicio de las


laciones Unidas. Reports 1949, p. 178.
2 P. 31.

02

Los Estados independientes o soberanos son los destinatarios principales, normales y originarios de las reglas de derecho internacional.
Los elementos constitutivos del Estado soberano son los siguientes:

a) El territorio. El Estado moderno es una comunidad de base territorial. El territorio no slo comprende la tierra firme sino tambin
las aguas interiores, el mar territorial y el espacio areo supra-yacente.
b) La poblacin. Es la colectividad humana establecida en el territorio de manera permanente. Don Andrs Bello la denomina "nacin".
c) El gobierno. Los Estados son un orden coercitivo centralizado.
Deben tener un gobierno que monopolice el uso de la fuerza, que
ejerza control sobre el territorio y las personas que en l se encuentran
y que sea capaz de cumplir las funciones internas y externas de un
Estado.

d) La independencia o soberana. El Estado soberano o indepen-, :~t~1:~~. '


b'
"
JY{cIJS'!)/~'l,y
'
dlente
se go lerna a SI mismo y conduce sus relaciones con l.os demS;u~i)wrxwl)(\
Estados, sin depender de otro Estado o autoridad externa,
j,pl ~/I (v\Ji)
Las provincias o los "estados" de un Estado federal no son Estados en el sentido del derecho internacionaL No tienen personalidad
internacional propia. El estado norteamericano de Florida, por ejemplo, no puede acreditar embajadores, celebrar tratados, conducir una
poltica internacional propia, o ser representado en las Naciones Unidas. Estas funciones son atribuciones exclusivas del Gobierno federaL
Un Estado existe como tal desde que rene efectivamente los elementos constitutivos que hemos sealado. La formacin de un Estado
es, pues, una cuestin de hecho.
La comunidad internacional est formada por unos 200 Estados
soberanos.
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SOBERANA y DERECHO INTERNACIONAL

El trmino "soberana", seal Maurice Bourquin,


"tiene el grave inconveniente de ser uno de los trminos ms
equvocos del lenguaje jurdico. Se ha pue.sto al servici~ ~e
tantas ideas diferentes que ha perdido toda Virtud, salvo qUlzas
la de crear malentendidos".1
Se recordar que al formarse los Estados modernos los monarcas trataron de imponer su supremaca o summa potestas sobre los seores
feudales de su reino y de liberarse de la tutela del Papa y del Sacro
Imperio. El trmino "soberana" se emple, ent~nces, ~ara signific~r
la supremaca del poder real sobre todos los demas y la mdependencla
de dicho poder de las pretensiones de dominio imperial'! papal: "
Al consolidarse los Estados, el concepto de soberama adqUlflo el
significado de omnipotencia. Pas a concebirse como un poder supremo y absoluto, de origen casi mstico, inherente a un Estado y que lo
habilitara para actuar a su arbitrio en las relaciones con los dems
Estados, sin sujecin a reglas de derecho.
Este concepto de soberana es absolutamente incompatible con la
idea misma de derecho internacional, ya que la funcin primordial de
ste es hacer posible la coexistencia de los diversos Estados estableciendo lmites para la accin de cada uno de ellos.
Soberana es sinnimo de independelJSig.:....Estos trminos designan la situacin d~~~;Estado quen; est sometido a los dictados de
otro Estado o autoridad externa sino solamente a las prescripciones
del derecho internacional.
Las limitaciones a la libertad de accin del Estado que le son impuestas por los tratados en que es parte o por el derecho i~ternacional
seneral no son incompatibles con su soberana. Como dIjera el Juez
L\nzilotti en un enunciado clsico:

" .. .las limitaciones de la libertad de un Estado que derivan sea


del derecho internacional comn, sea de los compromisos contrados, no afectan, en cuanto tales, de manera alguna, su independencia. Mientras estas limitaciones no produzcan el efecto
de colocar al Estado bajo la autoridad legal de otro Estado, el
primero contina siendo independiente, por onerosas y amplias
que sean sus obligaciones". 1
En el caso Wimbledon la Corte Permanente de Justicia Internacional
expres:
"La Corte rehusa ver en la celebracin de un tratado cualquie-'
ra por el cual un Estado se obliga a hacer o no hacer algo, un
abandono de su soberana. Sin duda, toda convencin que crea
una obligacin de este gnero aporta una restriccin al ejercicio de los derechos soberanos del Estado, en el sentido de que
ella imprime a este ejercicio una direccin determinada. Pero
la facultad de contraer obli~aciones internaJ<jQ.nales.espreci~a;ente un at;ib~t~-de 1~~ob~;;~i~derE-~taclo".2
Mientras ms se desarrolla el derecho internacional, ms se reduce el
mbito de la soberana y, por lo tanto, el poder discrecional de los
Estados.

ESTADOS FEDERALES

En los Estados federales la Constitucin establece una distribucin de


competencias respecto de los asuntos internos entre las autoridades
federales (nacionales) y las autoridades de los Estados miembros ("Estados", cantones, ander, etc.). Pero es el Gobierno federal el que tiene
1 Opinin individual en el caso del Rgimen entre Austria y Alemania(1931). SeriesA/

1 "Regles gnrales du droit de la paix", en Recueil des Cours, t. 35 (1931-1), p. 117.

B N 41, p. 58.
2 Series A, N 1, p. 25.

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a su cargo exclusivo la conduccin y el control de las relaciones exteriores del Estado federal. En el plano internacional, slo existe un
Estado que celebra tratados, enva y recibe agentes diplomticos, est
representado en las organizaciones internacionales, incurre en responsabilidad internacional, etc. Los diversos "Estados" miembros estn
desprovistos de personalidad o capacidad internacional.
En algunos Estados federales la Constitucin atribuye a los Estados miembros competencias internacionales limitadas. Por ejemplo,
la Constitucin suiza reconoce a los cantones el derecho de celebrar
con los Estados extranjeros tratados sobre materias relativas a la economa pblica y a las relaciones de vecindad y de polica. La Constitucin argentina faculta a las provincias "para celebrar convenios internacionales en tanto no sean incompatibles con la poltica internacional de la Nacin y no afecten las facultades delegadas al Gobierno
Federal o al crdito pblico de la Nacin, con conocimiento del Congreso Nacional".

de que tal Estado se obligue a no participar en guerras entre otros


Estados, salvo en legtima defensa, y a no contraer obligaciones que
puedan arrastrarlo a una guerra.
Suiza fue neutralizada permanentemente por el Acta de Viena de
1815. Ella no es miembro de las Naciones Unidas.sLo'{<'
Distinta es la situacin de un Estado que en su orden juridico interno proclama su voluntad de ser permanentemente neutral. En su
Ley Fundamental de 1955 la Repblica de Austria proclam su neutralidad perpetua y se comprometi a mantenerla, a no formar parte
de alianzas militares ya no permitir el establecimiento en su territorio
de bases militares extranjeras.

FORMACIN DE ESTADOS NUEVOS

Los medios mas comunes de formacin de nuevos Estados son la unificacin, la disolucin O desmembramiento, la separacin y la descolonizacin.

LA CONFEDERACIN DE ESTADOS

La Confederacin es una unin de Estados soberanos, fundada en un


tratado internacional segn el cual ciertos asuntos de inters comn,
como la defensa, estn regulados por un rgano central. En el plano
internacional, todos los Estados confederados conservan su personalidad e independencia, pero la Confederacin como tal puede actuar
en los asuntos de su competencia.
Confederacin de Estados fueron los Estados Unidos de 1778 a
1787 y la Confederacin Helvtica de 1815 a 1866. Actualmente la
Confederacin Helvtica, a pesar de su nombre, es un Estado federal.

ESTADO NEUTRALIZADO

Unificacin. Un Estado nuevo puede surgir de la unificacin o


fusin de dos o ms Estados existentes. As surgieron el ImperioAlemn e Italia. ~~ ~U:cG..:.- ~ ~ R=A,.
Disolucin. Dos o ms Estados pueden formarse a consecuencia
de la disolucin o desmembramiento de un Estado antiguo. As, por
ejemplo, la disolucin de la Unin Sovitica y la de la Repblica
Federativa de Yugoslavia dieron lugar a la formacin de varios Estados.
Separacin. Ella ocurre cuando una parte de un Estado existente
se constituye en Estado independiente. Como ejemplo puede mencionarse Bangladesh, que se form por separacin de Pakistn.

Estado neutralizado es aquel cuya independencia e integridad territorial estn garantizadas permanentemente por un tratado, a condicin

-----------..

Descolonizacin. Es una forma de separacin que tiene lugar cuaHdo una colonia u otro territorio dependiente se cQ.nstituye en Estado

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107

1
\

soberano. Numerosos pases de Amrica, frica, Asia y el Medio


Oriente surgieron del proceso de la descolonizacin.
La mera declaracin de independencia no es suficiente para constituir un Estado. Es necesario que haya cesado la lucha armada contra
la antigua metrpoli, que la nueva entidad se consolide y que rena,
en el hecho, todos los elementos de un Estado soberano e independiente.

RECONOCIMIENTO DE ESTADOS

Concepto y naturaleza
Cuando se establece una entidad que rene los caracteres de Estado
independiente, lo normal es que sea reconocida como tal por los Estados existentes.
El reconocimiento de Estado es el acto por el cual uno o varios
Estados "declaran o admiten tcitamente que consideran como Estado, con todos los derechos y deberes que esta calidad conlleva, a un
grupo poltico que existe en el hecho y que se considera a s mismo
como Estado".1
El reconocimiento de un Estado nuevo es un acto unilateral del
Estado que lo otorga. Sin embargo, es posible que dos o ms Estados
se concierten para brindar (o abstenerse de brindar) su reconocimiento a un Estado nuevo.
La pregunta principal que se formula normalmente un Estado antiguo respecto de una colectividad que pretende ser reconocida como
Estado es sta: tiene la nueva entidad un territorio definido, una poblacin estable, un gobierno capaz de ejercer por s mismo control
efectivo sobre dicho territorio y poblacin, y es independiente en sus
relaciones exteriores? En caso afirmativo, y a menos que otras circunstancias le aconsejen lo contrario, otorgar el reconocimiento.
1 Dictionnaire de la terrninologie du Droit international, editado por J. Basdevant,
p. SIL

108

L~_efectividad

es, pues, en principio, el criterio esencial del reco-

nocimiento.
Doctrinas sobre el reconocimiento de Estados
Dos doctrinas principales tratan de explicar el significado y alcance
jurdicos del reconocimiento de Estados: la doctrina constitutiva y la
doctrina declarativa.
Segn la doctrlla constitutiva, el reconocimiento de un Estado
por otro Estado hace aplicable entre ambos las normas del derecho
internacional comn. Antes de que intervenga el reconocimiento
-ensea esta doctrina- el derecho internacional comn no rige entre el Estado nuevo y aquellos que an no lo reconocen. Es mediante el reconocimiento -y slo mediante l- que el derecho internacional comn deviene aplicable entre el Estado que otorga el
reconocimiento y el Estado que lo rJcibe. El reconocimiento sera
as una condicin necesaria para que el Estado nuevo tenga la calidad de "sujeto de derecho internacional" respecto de los Estados
existentes.
La doctrina constitutiva se presta a objeciones tericas y prcticas. Como consecuencia de ella se producira un vaCo juridico entre
el Estado nuevo y aquellos otros que an no lo reconocen. El nuevo
Estado, colocado al margen del derecho internacional, no tendra -derecho a su integridad territorial y a la independencia poltica, a tener
un mar territorial, a presentar reclamaciones internacionales; tampoco tendra el deber jurdico de abstenerse del uso de la fuerza o de
respetar las fronteras de los dems pases. Estas consecuencias repugnan a la conviccin jurdica de los Estados.
La teora declarativa, en cambio, ensea que el nuevo Estado,
aun antes de ser reconocido, est dentro de la esfera del derecho internacional comn. Su personalidad internacional no derivara de su reconocimiento sino del hecho mismo de su establecimiento. El reconocimiento slo sera declarativo: el Estado que lo otorga comprueba
que la nueva entidad es un Estado independiente y manifiesta su intencin de tratarlo como tal.
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. .
o a la mayor parte de los autores noS
Por nuestra parte, slgUlend
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El Estado existe desde que se
inclinamos po~ la doctrina d~c;:a~::de entonces, est dotado de perestablece efectlvame~te com
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tuado anteriormente. l

Formas de reconocimiento de Estados


. .
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El reconoclrruento de un Esta P, . os formales Y exphCltoS: por
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Es expreso el qu .,
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medio de una declaraclOn OfiCIa, 1E t do que otorga Y el que recibe
nuevo Estado, de un tratad~ entre e. s ~o Espaa reconoci a Chile
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Tratado de 25 de a n e

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t5" en DroitlnternationaL Bilain etPersd'E't t t de gouvememen ,


a 5e .
473
1 "Reconnal5sance
_
dtado porM. BedjaoUl, t. 1(1991), p.
.
pectlves, e 1
110

Es tcito el reconocimiento que se efecta por medio de actos que


implican, de manera cierta e inequvoca, la intencin de reconocer,
como por ejemplo: el establecimiento de relaciones diplomticas con
el nuevo Estado, el envo de una misin oficial a las ceremonias de la
proclamacin de su independencia, la celebracin de un tratado poltico con el nuevo Estado, el votar favorablemente su admisin en las
Naciones Unidas, etc.
El reconocimiento debe emanar de los rganos competentes para
representar al Estado en las relaciones internacionales: Jefe del Estado o Ministro de Relaciones Exteriores.
En la prctica diplomtica y en la doctrina se distingue, a veces,
entre reconocimiento de jure y reconocimiento de facto, Esta terminologa ha sido interpretada de maneras diversas, En general, el reconocimiento de jure sera definitivo y pleno, en tanto que el de jacto
sera provisorio y estara limitado a ciertas relaciones jurdicas. Este
ltimo podra otorgarse cuando hay dudas sobre la permanencia y consolidacin de la nueva entidad estatal.

Es el reconocimiento un acto libre?

r---

El derecho internacional comn no impone el deber de reconocer a.un


Estado nuevo. Corresponde a cada Estado decidir libremente si reconoce o no como Estado a una colectividad que invoca los caracteres
de tal, y su decisin puede estar condicionada por variados factores
polticos.
Sin embargo, un Estado no puede legalmente reconocer como Estado a una provincia que intenta separarse de la Madre Patria mientras
contine la lucha armada y la metrpoli prosiga sus intentos efectivos
para someter a los insurrectos. El reconocimiento prematuro constituye una intervencin ilcita en los asuntos internos de la Madre Patria,
..- El derecho inteiaaonal contemporneo prohbe reconocer o tratar como Estado a una entidad que ha sido establecida mediante la
amenaza o el uso de la fuerza por un Estado en contra de otro Estado
en violacin de la Carta de las Naciones Unidas. El Consejo de Seguridad de las Naciones Unidas, en ejercicio de sus facultades decisoIU

Ji

rias, puede imponer a los Estados miembros la obligacin de no reconocer ni tratar como Estado a la nueva entidad.

Situacin de los Estados no reconocidos


El no reconocimiento de un nuevo Estado puede llevarse casi hasta
sus ltimas consecuencias. Sin embargo, en la mayor parte de los casos, necesidades de orden prctico y humanitario motivan ciertos contactos y formas de cooperacin con un Estado no reconocido, como el
mantenimiento de relaciones oficiosas y postales; la admisin de sus
actos de estado civil, como nacimientos y matrimonios; la celebracin de acuerdos sobre materias administrativas (trfico ferroviario,
polica fronteriza, etc.). Los contactos y relaciones de esta clase no
alcanzan a ser constitutivos de reconocimiento pleno. l
Las situaciones de no reconocimiento son, pues, variadas. Hay un
espectro variable -en naturaleza yen intensidad- de relaciones y formas de cooperacin con un Estado no reconocido. Hasta puede llegar
a ser dificil determinar cundo estas relaciones han llegado a constituir pleno reconocimiento tcito del Estado con el cual se mantienen.
Lo dicho puede aplicarse mutatis mutandis a los gobiernos no reconocidos.

RECONOCIMIENTO DE GOBIERNOS

El problema del reconocimiento de gobiernos se presenta cuando ocurren cambios revolucionarios o inconstitucionales en el gobierno de
un pas; por ejemplo, un pronunciamiento militar, una revolucin o

I Ver la opinin consultiva de la Corte Internacional de Justicia en el caso Namibia,


Reports, 1971, Y las opiniones individuales de los Jueces Petrn y DilIard. En el caso ingls
Carl Zeiss Stitfill1 v. Rayner and Keeler (1967). Lord Wilbeforce expres: "Cuando estn en
juego derechos privados o actos privados de ocurrencia diaria, o actos administrativos
rutinarios ... los tribunales pueden, en inters de la justicia y del sentido comn, siempre que
no prevalezcan razones de orden pblico en contrario, otorgar reconocimiento a los hechos y
realidades existentes en el territorio en cuestin".
112

una sublevacin popular derroca al gobierno y se constituye una Junta


Militar o un Gobierno Provisional que asume el mando de la nacin.
Mediante el reconocimiento, los dems Estados admiten que el
nuevo gobierno es el nico que representa y puede obligar a su Estado, y traducen su intencin de mantener relaciones oficiales con l.
En la prctica, un nuevo gobierno no solicita expresamente su
reconocimiento: se limita a comunicar a cada uno de los dems Estados el hecho d'e haberseformadoL~.deseQ.J;le ss:guiLriiiit~nlen
do
relaClones-amisfosas
oneIIos~L()s Estados destinatarios de esta
________
...
comunicacIn acusan recibo de ella y expresan tambin su voluntad
de seguir manteniendo relaciones amistosas con el nuevo rgimen;
esta contestacin constituye reconocimiento tcito del nuevo gobierno.
El reconocimiento de un nuevo gobierno, como el establecimiento o el mantenimiento de relaciones diplomticas con dicho gobierno,
no importa necesariamente la aprobacin de su poltica ni del cambio
de rgimen ocurrido. Dicho reconocimiento es la comprobacin de
un hecho y nada ms.
Al igual que el reconocimiento de Estados, el de gobierno puede
ser expreso o tcito y de jure o de jacto. Reproducimos mutatis
mutandis lo ya dicho sobre el alcance de estas distinciones al tratar el
reconocimiento de Estados.
Un Estado no est obligado a reconocer a un nuevo gobierno, pero
est facultado para reconocerlo si dicho gobierno es estable y ejecti",1::Q~Es estable si tiene probabilidades de permanencia; esefcfiVOsi el
gobierno ejerce el control sobre el territorio y es obedecido por la
poblacin del Estado. Un reconocimielltQ.pLem~!E.~es decir, otorgado mientras subsista la lucha armada y las nuevas autoridades no consoliden su poder, constituye una intervencin ilcita en los asuntos
internos del Estado.
El derecho internacional moderno no requiere como condicin del
reconocimiento la legitimidad del nuevo gobierno o su legitimacin
posterior. La llamada doctrina Toba!; segn la cual no debiera reconocerse a un gobierno surgido de un golpe de Estado o de una revolucin mientras el pueblo no lo hubiera legitimadoconstitucionalmen~~~-~_ ,._--'----J-~--- ~,,.-~~.<=--=,-,~-

113

te, no ha sido generalmente seguida y slo tuvo una aplicacin efimera en Amrica Central. El no reconocimiento de un gobierno de Jacto
por otros Estados puede hacer dificil para stos realizar gestiones oficiales ante dicho gobierno para proteger sus intereses y los de sus
nacionales. Por ello, los Estados se limitan a cumplir con la exigencia
mnima establecida por el derecho internacional, es decir, que el nuevo gobierno sea estable y efectivo.

IDENTIDAD y CONTINUIDAD DEL ESTADO

En principio, la personalidad internacional de un Estado permanece


idntica a travs de los cambios, sean constitucionales o revolucionarios, que ocurran en el gobierno o en la estructura poltica de ese Estado. Los cambios de rgimen, gobierno o soberano en un Estado, aun
los cambios inconstitucionales o revolucionarios, no alteran por s
mismos las obligaciones internacionales de ese Estado ni constituyen
fundamento vlido para justificar su incumplimiento. Las obligaciones internacionales contradas por un gobierno en nombre de un Estado son obligaciones del Estado y no del gobierno que las contrajo, y
subsisten a travs de los cambios de gobiernos.
En virtud del principio de la identidad o continuidad del Estado,
un Estado est obligado por los tratados celebrados por un gobierno
anterior, es responsable de actos realizados por gobiernos predecesores, est obligado al pago de la deuda pblica contrada por un gobierno anterior. Por otra parte, el nuevo gobierno est facultado para representar a su Estado en las organizaciones internacionales de que sea
miembro, puede reclamar la propiedad de bienes estatales situados en
el extranjero, etc.
Este principio ha sido normalmente observado. Todos los gobiernos franceses posteriores a 1789 respetaron las obligaciones contradas por los gobiernos precedentes. En 1831 las Grandes Potencias
declararon en Londres: "Es un principio de orden superior que los
tratados no pierden su valor cualesquiera que sean los cambios que
ocurran en la organizacin interior de los pueblos".
114

Sin embargo, despus de la revolucin de Octubre, el Gobierno


sovitico anul varios tratados celebrados y emprstitos contrados
por los gobiernos zaristas y por el Gobierno Provisional de 1917. Reconoci, en cambio, como vigentes los tratados relativos a fronteras y
ciertas convenciones humanitarias. La actitud sovitica motiv protestas de los pases afectados, los cuales no reconocieron al rgimen
sovitico durante varios aos.
Se perfila una tendencia a no aplicar la regla general de que los
cambios de rgimen no alteran las obligaciones internacionales del
Estado cuando "el trastorno social y poltico que sigue a un cambio
revolucionario de gobierno es tal, que es equitativa y razonable una
modificacin de las obligaciones contradas por el rgimen anterior"!.
As, por ejemplo, un tratado de cooperacin militar y poltica podra
dejar de aplicarse a uno de los Estados partes en que se ha producido
un cambio de rgimen contrario a las bases mismas del tratado?

El caso Tinaco
En 1917 el Gobierno de Costa Rica fue derrocado por el Ministro de
Guerra, Federico Tinoco, quien asumi el poder. Dos aos ms tarde,
Tinoco se vio obligado a renunciar y a huir del pas. Las nuevas autoridades restablecieron la antigua Constitucin y celebraronelecciones a su amparo.
En 1922 el Congreso de Costa Rica aprob una ley que invalidaba
los contratos celebrados por el gobierno depuesto. Esta legislacin
afect a dos compaas inglesas que haban celebrado contratos con
el gobierno de Tinoco. Inglaterra reclam por la nueva legislacin y el
caso fue sometido por los dos gobiernos al arbitraje.
Inglaterra sostuvo ante el rbitro: 1, que el gobierno de Tinoco
haba sido el nico gobierno de Costa Rica y que haba administrado
todo el pas con el consentimiento indisputado del pueblo; 2, que el
nuevo Gobierno no poda, por medio de su legislacin, eludir la res1 Oppenheim 's Inlernational Law, vol. 1(1992), p. 205.
Ibid.

115

ponsabilidad del Estado por actos del Gobierno anterior y que los contratos celebrados vlidamente por Tinoco deban ser respetados por las
nuevas autoridades. Costa Rica respondi que el gobierno de TInoco no
haba sido el gobierno de jacto o de jure de Costa Rica segn las reglas
del derecho internacional; que los contratos y obligaciones de dicho
gobierno eran nulos y no creaban obligaciones jurdicas, y que Gran
Bretaa estaba impedida (estopped) de hacer una reclamacin en nombre de sus sbditos 29_rque no haba reconocido al obierno de Tinoco.
El rbitro compro o que moco aba ejercido exclusivamente a
administracin pacfica y efectiva de Costa Rica hasta pocos meses
antes de su renuncia: los tribunales funcionaron, el Congreso legisl y
las funciones de gobierno se cumplieron debidamente; el propio pueblo haba parecido estar bien dispuesto hacia Tinoco cuando ste comenz a gobernar. Su gobierno haba sido, pues, efectivo y pacfico, y
sus actos obligaban a Costa Rica. Era indiferente para el derecho internacional, sostuvo el rbitro, que el gobierno de Tinoco hubiera
sido inconstitucional y que no hubiera sido reconocido por varios pases, entre ellos la Gran Bretaa.

EXTINCIN DE LOS ESTADOS

Los Estados pueden extinguirs90r unificacin, por voluntaria o forzada incorporacin a otro Estado y por disolucin.
Unificacin. Dos o ms Estados pueden unirse o fusionarse para
formar un nuevo Estado ms extenso. Los Estados que se unen pierden su identidad internacional. Ejemplos: los Estados que al unirse en
1870 formaron el Imperio Alemn y los Estados de la confederacin
norteamericana que, al unirse, formaron los Estados Unidos de Amrica. Tankanyka y Zanzbar se fusionaron en 1964 y constituyeron el
nuevo Estado de Tanzania.
Incorporacin. Un Estado puede extinguirse y perder su identidad
al incorporarse a otro Estado del cual pasa a formar parte. As, la Re116

pblica Democrtica Alemana (Alemania Oriental) se extingui al incorporarse en 1991 a la Repblica Federal de Alemania.
Disolucin. Un Estado puede dividirse en varias partes, cada una
de las cuales pasa a formar un Estado nuevo o a incorporarse a otro
Estado. El Estado desmembrado deja de existir y pierde su identidad
internacional. As, por ejemplo, el antiguo Estado de Polonia fue dividido en partes que fueron absorbidas en 1795 por Rusia, Austria y
Prusia. El reciente proceso de disolucin de la Unin Sovitica y de
Yugoslavia ha dado lugar a la extincin de estos Estados ya la formacin de Estados nuevos en sus respectivos territorios.

SUCESIN DE ESTADOS

Las transformaciones territoriales de los Estados pueden ser de varias


clases: varios Estados se unen y constituyen un Estado nuevo; un Estado se divide y da lugar a varios Estados nuevos; un Estado absorbe
a otro Estado que desaparece como tal; una provincia se separa de un
Estado para constituirse en un Estado nuevo; una colonia u otro territorio dependiente que se separa de la metrpoli se establece -como
Estado; un Estado cede a otro una parte de su territorio. En estos casos, la soberana de un Estado sobre determinado territorio es reemplazada por la soberana del Estado que adquiere dicho territorio o
que se establece en l. El Estado cuya soberana territorial ha sido
desplazada se denomina "predecesor"; los Estados que implantan su
soberana se llaman "sucesores".l
Estos cambios de soberana presentan el problema llamado de la
"Sucesin de Estados", que consiste en saber si el Estado sucesor adquiere, en virtud del derecho internacional, derechos y obligaciones
que correspondan al Estado predecesor.
1 Las expresiones "Estado predecesor" y "Estado sucesor" estn aqu tomadas en su
sentido histrico y sociolgico, no en su sentido jurdico. El empleo de ellas no prejuzga
sobre si existe una sucesin jurdica entre Uno y otro Estado.
.
117

Esta materia ha cobrado actualidad con el desmembramiento de la


ex Yugoslavia y la Unin Sovitica, la divisin de Checoslovaquia y
el acceso a la independencia de ex colonias.
El derecho internacional no establece una sucesin universal, anloga a la del derecho civil, entre Estado predecesor y Estado sucesor.
Tampoco admite que el Estado sucesor haga tabla rasa de todas las
obligaciones que correspondan al Estado predecesor sobre el territorio que cambi de ~oberana. Ni la doctrina ni la prctica internacionales consagran una de estas dos soluciones extremas.
Sin embargo, cuando se trata de determinar las reglas de derecho
internacional comn aplicables a la sucesin de Estados se advierte la
discordancia de opiniones doctrinales, la incoherencia de los precedentes y la variedad de soluciones concretas adoptadas. La diversidad
de situaciones de sucesin territorial explica, en gran medida, esta
anarqua; por otra parte, las soluciones alcanzadas han estado inspiradas por razones polticas y de conveniencia, y no pocas opiniones
doctrinales han sido muy influidas por teoras caducas sobre la naturaleza del Estado y por factores emocionales vinculados al proceso de
descolonizacin.
En esta materia son pertinentes las observaciones formuladas por
un tribunal arbitral en el caso relativo a la Concesin de los Faros del
Imperio Otomano en su sentencia de 24 de julio de 1956:
"Es imposible formular una solucin general e idntica para
todas las hiptesis imaginables de sucesin territorial, y toda
tentativa para formular tal solucin idntica debe necesariamente fracasar ante la extrema diversidad de casos concretos".
En dos convenciones internacionales, una sobre Sucesin de Estados
en Materia de Tratados, de 1978,y otra sobre S.!!.~en
Materia de Bie'es;Archivos y :5euA,~,c;t~J :S~1'!sI9.,~d~~U2]3, se adoptar~'regrassDreestas materias. Eas contienen varias disposiciones de
lege ferenda y no es fcil saber cules de sus disposiciones reflejan el
derecho existente. En todo caso, dichas convenciones no han reunido el
nmero necesario de ratificaciones o adhesiones para entrar en vigor.

A continuacin nos limitaremos a exponer sucintamente las tendencias generales de la prctica y de la doctrina respecto de los problemas ms importantes que surgen en materia de Sucesin de Estados.!

Tratados
Cuando una parte del territorio de un Estado A se incorpora a otro
Estado B, los tratados del Estado predecesor A dejan de regir en dicha
parte y pasan a regir en ella los tratados del Estado sucesor B. Este es
el principio de los lmites territoriales variables de los tratados, segn
el cual el mbito espacial del tratado debe adecuarse a las modificaciones de la frontera.
No hay sucesi!1 en los tratados polticos y de alianza u otros tratados celebrados en consideracin a una situacin especfica del Estado
predecesor.
No hay~las consuetu~inar~as bien establecidas respecto de la
suerte de los tratados en el caso de fusin de Estados o de secesin de
---~--.---~.. _ ... __......._...
parte de un Estado.
En todo caso, la sucesin de Estados no afecta de por s a los llamados tratados de carcter territorial, como los que establecen una
frontera o la desmilitarizacinCfeUna parte del territorio. Los regmenesestablecidos por estos tratados run with the land, es decir, "siguen" al territorio que cambia de soberana.
Cuando la Repblica Democrtica Alemana (Alemania Oriental)
se incorpor a la Repblica Federal de Alemania, se convino entre
ambos pases que los tratados internacionales de la Repblica Federal
de Alemania continuaran en vigor, y que los derechos y obligaciones
de estos tratados se aplicaran tambin a la ex Repblica Democrtica
Alemana. Los tratados internacionales de la ex Repblica Democrtica Alemana se revisaran con los Estados contratantes para determinar su aplicabilidad, modificacin o terminacin, con la debida consi1 Un estudio completo y moderno sobre esta dificil materia en Brigitte Stern, "La suc.
cession d 'Etats", en Reclleil des COllrs, t. 262 (1966).

118

119

deracin a la regla pacta sunt servanda, los intereses de los Estados


contratantes y las obligaciones contractuales de Alemania Occidental
y de las Comunidades Europeas.
Una declaracin chino-britnica de 1977, emitida con motivo de
la transferencia de Hong Kong por Gran Bretaa a China estableci
reglas sobre la continua aplicacin de las obligaciones derivadas de
los tratados que vinculaban a Hong Kong.
Deuda pblica internacional
El principio general es que cuando un Estado desaparece por fusionarse o incorporarse a otro Estado su deuda pblica debe ser asumida
proporcionalmente por los Estados sucesores. Dichos Estados deben
convenir entre ellos y con los Estados acreedores las modalidades de
la distribucin y servicio de la deuda.
La llamada Comisin Badinter, relativa a la ex Yugoslavia, ha expresado: "La consideracin dominante en esta materia es que la solucin adoptada debe corresponder a un principio equitativo y que los
Estados interesados deben fijar las modalidades por va de acuerdos".
En caso de que un Estado se desmembre en dos o ms partes, cada
una de las cuales pasa a constituir un nuevo Estado o a incorporarse a
otro Estado, ~ug.a pblica debe ser asumida proporcionalmente_
l??r los EstadOSsucesores. DIchos Esta?os deben co~ve~r e~:re ellos
y con los Estados acreedores las modalIdades de la dlstnbuclOn y servicio de la deuda.
Las deudas "localizadas", es decir las contradas en beneficio exclusivo del territorio o las garantizadas con bienes existentes en l,
pasan al Estado sucesor del territorio.
Naturalmente, Estado predecesor y Estados sucesores pueden convenir por tratado reglas especiales para el pago de la deuda pblica.
As, por ejemplo, algunos tratados de cesin parcial de territorio estipulan que pasar al Estado cesionario parte de la deuda pblica general del Estado cedente en proporcin a los impuestos que perciba en
el territorio cedido, a la situacin econmica del mismo y a otros factores.
120

Bienes de dominio pblico


Los bienes de dominio pblico de un Estado existentes en el territorio
que cambia de soberana, como edificios pblicos, museos, etc., pasan de pleno derecho a ser propiedad del Estado sucesor.
Responsabilidad
El principio general es que la responsabilidad de un Estado por actos
internacionalmente ilcitos no se tr.ansmiW-a los Estados nuevos o al
Estado que adquiere su territorio.
Derechos adquiridos
El principio general es que los derechos privados legtimamente adquiridos por extranjeros (derechos de propiedad, derechos personales, concesiones) en virtud del derecho interno del Estado predecesor,
no caducan por un cambio de soberana.

B. OTROS SUJETOS DE DERECHO INTERNACIONAL


Los ESTADOS DEPENDIENTES
Estados dependientes son aquellos qu estn sometidos a la autoridad
de otro Estado. Los Estados dependientes, al contrario de las
subdivisiones polticas -de un Estado, tienen personalidad internacional propia, pero en sus relaciones exteriores deben actuar representados o autorizados por el Estado del cual dependen.
Los protectorados. Entre los tipos ms conocidos de Estados dependientes estn los Estados bajo protectorado. El protectorado es
una unin de Estados, establecida generalmente por tratado, en virtud
de la cual uno de ellos (el Estado protector) asegura la defensa y la
representacin internacional de otro (Estado protegido). Es el Estado
protector el que asume la direccin y el control de las relaciones inter121

La Corte resolvi~pues, que el Templo de Pr(:!ah Vihear estaba


situad? en territorio. cam\o~ano. El Ju~z .~ustr~l~a~p' Sir Percy Spender
agrego a la sentencia una"lgorosa opmlOn dlsI9~nte.
Una de las consideracio'lles generales que lWCorte tuvo presente al
decidir el caso fue enunciad'a:\ los SigUie~;ls trminos:
"En general, cuando dos pafs~s estabJecen una frontera entre
ellos, uno de los principales o6}~tivol es alcanzar una solucin
estable y definitiva. Esto sera irfiplsible si la lnea as establecida pudiera ser objetada, en cual,qlIier momento, sobre la base
de un procedimiento permanen,t~m~~te disponible, y si la rectificacin pudiera ser solicitaia cad.i\yez que se descubriera
una inexactitud en relaciniuna clus~a del tratado de base.
Tal procedimiento podraitontinuar ind\pnidamente y no se
alcanzara una solucin1ffinitiva mientra~~ubsistiera la posibilidad de descubrir eryores. La frontera, leJ~.s de ser estable,
e
"
sera completamente Irecaria".l
\.

J'

'\''--

CAPTULO X

LA RESPONSABILIDAD INTERNACIONAL

EL PRINCIPIO DE LA RESPONSABILIDAD

La existencia misma de un orden jurdico internacional requiere que


sus destinatarios -los Estados- respondan del incumplimiento de los
deberes que dicho orden les impone.
Es, por lo tanto, un principio fundamental de derecho internacional que todo acto o comportamiento de un Estado contrario a sus obligaciones internacionales (hecho ilcito) hace incurrir a dicho Estado
en responsabilidad y lo obliga a reparar las consecuencias perjudiciales derivadas de tal hecho. Este principio constituye un complemento
indispensable del orden jurdico internacional, ya que su negacin
suprimira el deber de los Estados de comportarse segn las normas
de este orden.!
La jurisprudencia internacional ha afirmado repetidamente el principio de la responsabilidad. Por ejemplo, en el caso de la Usina de
Chorzow (fondo), la Corte Permanente de Justicia Internacional expres:
"La Corte comprueba que es un principio de derecho internacional, incluso una concepcin general de derecho, que toda
violacin de una obligacin internacional trae consigo la obligacin de reparar".2
1 A. Verdross, Derecho Internacional Pblico, 63 ed. (1980), p. 535.

156

Reports 1962 (fondo), p. 394.

2 Series A. N 17, p. 29.

157

Las normas relativas a la responsabilidad internacional de los Estados


son de carcter consuetudinario y desde fines del siglo XIX han dado
lugar a una copiosa jurisprudencia.
La Comisin de Derecho Internacional de las Naciones Unidas termin de elaborar en 2001 un proyecto de artc!:!,los sobre responsabilidad
del Estado por hechos internacionalmente ilcitos y decidi recomendar a la Asamblea General de las Naciones Unidas que tomara nota de
dicho proyecto y lo incluyera en una resolucin de la Asamblea, lo
que sta hizo. Este proyecto y los comentarios que contiene son una
buena exposicin de las normas internacionales vigentes en esta materia.
Los Estados no son los nicos sujetos activos y pasivos de responsabilidad internacional. Tambin pueden serlo las organizaciones internacionales. As, por ejemplo, las Naciones Unidas pueden incurrir
en responsabilidad internacional hacia un Estado por actos cometidos
por fuerzas de la Organizacin que realizan ",?peraciones de manteni11 miento de la ~". Por otr~ parte, l~s Estados ~ue~en i~currir en res, ponsabilidad hacia las NaclOnes Urudas por danos mfendos a agentes
de ella que se encuentran en sus pases en misin oficial.
Por otra parte, el derecho internacional establece normas que hacen personalmente resE~~~~!e~~!<J.,~j!1dividl!Q.~"j?or la comisin de
ciertos actos crjmin&I~, como los crmenes de guerra y el genocidio,
;n perjuicio de la responsabilidad que corresponda al Estado en cuyo
nombre se hayan perpetrado.
En el presente captulo nos limitaremos a estudiar la responsabilidad internacional de los Estados.

ELEMENTOS DEL HECHO


INTERNACIONALMENTE ILCITO

El hecho internacionalmente ilcito puede revestir diversas formas. Puede tratarse de un hecho que no tiene carcter continuo, como
un ataque aislado a territorio extranjero; puede tratarse de un hecho
que siga ocurriendo durante cierto perodo, como la detencin de una
persona que goce de inmunidad de jurisdiccin; pueden consistir en
un conjunto de acciones u omisiones que constituyan el delito de genocidio.
.
Los elementos del hecho internacionalmente lcito de un Estado
son los siguientes:
c.~Q
a) una accin u omisin ~thbuible al Estado segn el derecho
internacional, y
b) que esta accin u omisin constituya una violacin de una obligacin internacional del Estado.
Los estudiaremos separadamente.

158
159

Acto u omisin atribuible al Estado


segn el derecho internacional (hecho del Estado)

Segn una regla bien establecida en derecho internacional, el comportamiento de todo rgano o agente de un Estado debe ser considerado como hecho de ese Estado.
El derecho internacional atribuye al Estado el comportamiento
(accin u omisin) de todo rgano o agente del Estado que tenga la
calidad de tal segn su derecho interno, siempre que, en el caso de
que se trate, haya actuado aparentementeen su calidad oficial.
La atribucin del hecho al Estado no depende de la posicin superior o subordinada que tenga el rgano o agente en el marco de la
organizacin del Estado. Son atribuibles al Estado no slo los comportamientos de funcionarios o agentes subalternos (oficiales de polica, funcionarios de aduana, etc.) sino tambin los comportamientos
poder~gislativ,
de los rganos superiores del Estado, como los ..-----

~j~c~~_yjudi~!~L~
El comportamiento de un rgano o agente del Estado que haya
actuado al amparo de su carcter oficial se considera hecho del Estado aunque el rgano haya excedido los lmites de su competencia con
arreglo al derecho interno o haya contravenido las instrucciones concernientes a su actividad. As, por ejemplo, si un funcionario de polica que est encargado de una investigacin practica un registro en la
sede de una misin diplomtica sin autorizacin de sta, estamos en
presencia de un acto atribuible al Estado, aunque el derecho de ese
Estado consagre el principio de la inviolabilidad de las sedes diplomticas y el agente policial haya actuado en contravencin a este principio. No es atribuible al Estado un comportamiento del rgano o agente
que sea manifiestamente aj eno a sus funciones, como lo sera el dao
ocasionado por el agente a un diplomtico durante una reyerta privada.
Para que el acto internacionalmente ilcito genere responsabilidad
internacional no es necesario que el agente que lo cometi haya actuado con falta o dolo. El hecho es ilcito si la obligacin internacional
160

ha sid? objetivamente violada aunque el agente haya actuado con buena


fe y SIn negligencia. La falta o dolo del agente slo es relevante fi la
propia obligacin internacional infringida exige que el agente haya
actuado con negligencia o culpa.
Un Estado federal es responsable de los actos ilcitos cometidos
por los Estados miembros y no puede invocar la distribucin de sus
c~mpet~ncias constitucionales para eximirse de responsabilidad. Segun la formula clebre de la sentencia dictada por un tribunal arbitral
en el caso Montijo, entre Colombia y los Estados Unidos (1875), un
Est~do f~deral no puede sustraerse a la aplicacin del derecho internacI?nal Invocando la insuficiencia de su derecho interno; es el derec?o Interno el que, en este caso, debe ser adaptado al derecho internacIOnal, no el derecho internacional al derecho interno.
- Actos de particulares

Los actos realizados por simples particulares no son atribuibles al Estado. La razn de este principio es que no puede imponerse a un Estado la obligacin de i~pe~ir en forma absoluta que las personas .que se
encuentran en su terntono cometan actos lesivos en contra de Estados, representantes o ciudadanos extranjeros. El Estado slo tiene el
deber de adoptar todas las medidas razonables y oportunas para que
tal~s actos no ocurr~n y, en el caso de que se produzcan, para perseg~lr: detener y sancIOnar a sus autores y asegurar la reparacin a las
vlctImas.
.. El acto individual no es en s mismo fuente directa de responsa?Ihdad. ~ara un Estad? La responsabilidad del Estado deriva de la
Infracclon d~ sus propIOs deberes de preve!~J~,: y_~e '!Presi..,n.
Las medIdas que un Estado debe tomar en cumplimiento de su
deber. de prev~ncin son variadas y dependen de las circunstancias.
Por ejemplo, SI un Jefe de Estado extranjero realiza una visita oficial
a ot~o pas, las a~,toridades deben adoptar medidas especiales de vigilanCia y protecclOn; en caso de manifestaciones locales en contra de
embajadas extranjeras, se deben tomar todas las medidas necesarias
para proteger la inviolabilidad de la misin y de su personal.
161

Que el acto u omisin constituya una violacin


de una obligacin internacional del Estado
(carcter ilcito del acto u omisin)

Hay violacin de una obligacin internacional por un Estado cuand


un hecho u omisin suyo no est conforme con lo que de l exijO a e o
.,
sa
bl '
o.,lgaclOn,
sea.cual fuere el origen o la naturaleza de ella. La obligaClOn puede denvar de un tratado, de una norma consuetudinaria d
. .
' e
una sentencIa mternacional, de un acto unilateral.
Es indiferente para el derecho internacional que el acto sea lcito
de acuerdo con la legislacin nacional del Estado que lo realiza. Lo
jurdicamente relevante en el plano internacional es su calificacin
-lcito o ilcito- segn el derecho internacional y no segn el derecho
nacional.
U~a cosa es, pues, la conformidad de un acto al derecho interno y
otra dIferente su conformidad al derecho internacional. Lo que constituye una violacin del derecho internacional puede ser lcito en el
derecho interno, y lo que es ilcito en el derecho interno puede no
constituir violacin de una norma internacionaP

DENEGACIN DE mSTIClA

La expresin "denegacin de justicia" ha sido empleada, a veces, para


designar todo hecho ilcito cometido contra un extranjero, cualquiera
que sea la autoridad de que provenga. Sin embargo, no es ste su
significado tcnico.
Por denegacin de justicia deben entenderse aquellos actos u omi"
siones relacionados con la administracin de justicia y que comprometen la responsabilidad del Estado. Estos actos u omisiones provienen principalmente de los tribunales del Estado, pero a veces tambin
de otras autoridades relacionadas con lo que, de manera amplia, llamamos "administracin de justicia".
No es posible enumerar todos los actos u omisiones que constituyen "denegacin de justicia", pero como ejemplos podemos mencionar la negativa injustificada a admitir la comparecencia ante los tribu. nales; elabuso flagrantepor un tribunal de sus propias reglas.de procedimIto;-ra-dlctitCi'nd'e una sentenci que ningn tribunal probo e
idneo hubiera pronunciado; los impedimentos puestos por otras autoridades al acceso a los tribunales o al cumplimiento de las sentencias; las detenciones arbitrarias y prolongadas; las ejecuciones sinjuiCIO.

I Corte Internacional de Justicia en el caso Electronica Sicula, S. p. A (ELSl), entre


Estados Unidos e Italia. Reports 1989. p. 40.

162

Debe tenerse presente que no toda sentencia errnea o injusta constituye "denegacin de justicia" y compromete la responsabilidad del
Estado; para que ello ocurra es necesario que haya habido mala fe,
fraude, parcialidad u otras circunstancias que revelen una tor'Cda administracin de justicia o una infraccin grave de los principios elementales del procedimiento judicial. No se puede pedir infalibilidad a
los tribunales, pero s puede exigrseles que respeten los principios
elementales reconocidos por las naciones civilizadas para la administracin de justicia.
Se admite generalmente que hay dos casos en que una decisin
interna, aun si ha sido pronunciada con absoluta buena fe por un tribunal honesto y competente, compromete la responsabilidad internacional del Estado:
163

a) si el tribunal aplica una ley interna que es contraria al derecho


internacional, o
b) si el tribunal pronuncia una sentencia que es absolutamente
incompatible con las obligaciones internacionales del Estado.
Por ejemplo, el tribunal no reconoce a un agente diplomtico
las inmunidades establecidas en su favor por el derecho internacional. En tal caso "ha habido infraccin del derecho internacional y la infraccin no deja de ser tal porque haya sido
cometida de buena fe".1

CIRCUNSTANCIAS QUE EXCLUYEN LA ILICITUD

Normalmente un acto es ilcito cuando es contrario a las obligaciones


internacionales de un Estado. Sin embargo, hay ciertas circunstancias
que excluyen la ilicitud de un acto que en principio es ilcito y que,
por 10 tanto, eximen de responsabilidad al Estado que lo realiza.
Estas circunstancias son las siguientes:
Las represalias o cOll/ramedidas

La represalia es un acto ilcito realizado por un Estado en contra


de otro Estado y que encuentra su justificacin excepcional en el hecho de que responde a un acto ilcito cometido previamente por el
Estado contra el cual se dirige. Las represalias tienden a poner trmino a una lesin jurdica, a obtener reparacin por ella o a prevenir una
nueva.
Las contramedidas pueden consistir, por ejemplo, en congelar "activos" pertenecientes al Estado responsable; suspender el cumplimiento
de un tratado entre ambos; no permitir el paso inocente por su mar
territorial a buques del Estado infractor.
El derecho interno, al contrario del derecho internacional, no admite las represalias: en caso de que una persona haya sido vctima de
un ataque que ya ha terminado no puede hacerse justicia por s misma
y debe buscar reparacin en los tribunales de justicia. En el mbito
internacional, en que no hay un sistema judicial y coercitivo orgnico,
los Estados pueden reaccionar por s mismos ante la violacin de sus
derechos, pero dentro de los lmites que el derecho internacional les
impone.
La legitimidad de las represalias o contramedidas requiere de las
siguientes condiciones:

1 G.G. Fitzmaurice "The Meaning ofthe Term Denial o Justice", en British Year Book
ofInternational Law 1932, p. 11.
164

a) el Estado ofendido debe haber invitado al Estado autor del hecho ilcito a poner fin a la infraccin y a hacer reparacin, sin
conseguirlo;
165

CAPTULO XV

LA JURISDICCIN DEL ESTADO

Una de las manifestaciones ms importantes de la soberana territorial es la jurisdiccin, es decir, la administracin de justicia civil y
criminal por los tribunales del Estado.
La legislacin de cada Estado, determina la extensin de la jurisdiccin de sus tribunales en materia civil; el derecho internacional
impone un lmite muy general al Estado para que pueda ejercer jurisdiccin civil: debe existir un "vnculo razonable" entre dicho Estado
y la persona o cosa sujeta a dicha jurisdiccin, como, por ejemplo,
que la persona o cosa se encuentre en el territorio del Estado, que la
persona sea nacional suyo, que si se trata de una persona jurdica sta
haya sido organizada de acuerdo con las leyes de ese Estado.
En materia de jurisdiccin crimina/la discrecin del Estado est
ms limitada: el derecho internacional establece ciertos lmites al ejercicio de esta jurisdiccin y el Estado debe ceirse a ellos. Si el Estado
respeta estos lmites, tiene una base o titulo de jurisdiccin vlido; si
los excede, comete un acto internacionalmente ilcito que compromete su responsabilidad.
Las reglas que delimitan la esfera de jurisdiccin de los Estados
no son rgidas y les dejan cierta latitud. Sin embargo, el derecho internacional impone a los Estados la obligacin de ejercer moderacin y
mesura en cuanto a la extensin de su jurisdiccin, y la de evitar
interferencias indebidas en la jurisdiccin de otro Estado cuando sta
est mejor fundada o pueda ser ejercida de manera ms apropiada. 1
1 Juez Fitzmaurice, en el caso de laBarcelona Tmetian, segunda fase. Reports, 1970, p. 105.
239
238

Los principios invocados como base o ttulo de jurisdiccin por


los Estados son los siguientes:
-

el
el
el
el
el

principio de la territorialidad,
principio de la nacionalidad,
principio de la proteccin,
principio de la personalidad pasiva, y
principio de la universalidad.

EL PRINCIPIO DE LA TERRITORIALIDAD

Este principio es universalmente aceptado y constituye la base de jurisdiccin ms importante. En virtud de este principio, todo Estado
puede sancionar tanto a sus nacionales como a los extranjeros por
delitos cometidos dentro de su territorio. A veces, un delito puede
comenzarse dentro de un Estado y completarse dentro de otro Estado;
ejemplo tpico: una persona dispara desde Estados Unidos a Canad,
a travs de la frontera y mata a alguien que se encuentra en territorio
canadiense. En tal caso, ambos pases tienen jurisdiccin para juzgar
el hecho.
El artculo 10 del Cdigo de Procedimiento Penal de Chile establece como principio general el de la territorialidad:
"Los tribunales de la Repblica ejercen jurisdiccin sobre los
chilenos y sobre los extranjeros para el efecto de juzgar los
delitos que se cometan en su territorio, salvo los casos exceptuados por leyes especiales, tratados o convenciones internacionales en que Chile es parte o por las reglas generalmente
reconocidas del Derecho Internacional".
Las "reglas generalmente reconocidas del Derecho Internacional", a
que se refiere esta disposicin, son aquellas que establecen las llamadas inmunidades de jurisdiccin de que gozan los agentes diplomticos y otros representantes extranjeros.

EL PRINCIPIO DE LA NACIONALIDAD

Tambin el derecho internacional reconoce a los Estados el derecho


de ejercer jurisdiccin criminal sobre sus nacionales por actos sancionados por su ley penal y cometidos fuera de su propio territorio. En la
prctica, los Estados someten a su jurisdiccin criminal slo ciertos
delitos cometidos por sus nacionales en el extranjero.
As, el Cdigo Orgnico de Tribunales de Chile somete a la jurisdiccin chilena los crmenes y simples delitos cometidos en el extranjero por un agente diplomtico o consular de la Repblica en el ejercicio de sus funciones, la malversacin de caudales pblicos cometidos
en el extranjero por funcionarios pblicos chilenos, etc. (artculo 60).
El artculo VIII del Tratado Antrtico hizo una aplicacin novedosa
del principio de la nacionalidad. Segn esta disposicin, los observadores y el personal cientfico, as como sus acompaantes, estarn sometidos slo a la jurisdiccin de la Parte Contratante de la cual sean nacionales, en lo relativo a las acciones u omisiones que tengan lugar mientras se encuentran en la Antrtida con el fin de ejercer sus funciones.

EL PRINCIPIO DE LA PROTECCIN

El derecho internacional permite a un Estado sancionar ciertos actos


cometidos fuera de su territorio por extranjeros, siempre que dichos
actos afecten importantes intereses nacionales, como la seguridad y el
crdito financiero del Estado.
As, el Cdigo Orgnico de Tribunales de Chile somete a la jurisdiccin chilena la falsificacin de moneda nacional y de documentos
de crdito del Estado cometida fuera del territorio de la Repblica por
chilenos o por extranjeros (artculo 6).

EL PRINCIPIO DE LA PERSONALIDAD PASIVA

El principio de la personalidad pasiva afirma que un Estado tiene


jurisdiccin sobre actos criminales cometidos fuera de su territo-

240
241

rio por un extranjero si la vctima del acto es nacional de ese Estado. Algunos pases, como Italia y Turqua, reclaman jurisdicci_n sobre la base de este principio. Otros Estados, como Gran Bretana, 10
han objetado.
. .'
. . 1
Se est aceptando crecientemente este prmclplO para repnmlr .as
actividades trroristas y otros ataques organizados en contra de nac~o
nales de un Estado en razn de la nacionalidad de stos, y para. sanc~o
nar el asesinato de representantes diplomticos u otros funClOnanos

del Estado.
El principio tambin ha sido aceptado por tratado respecto de la

La sentencia de la Corte no se pronunci sobre la validez internacional de la disposicin del Cdigo Penal turco sino que, asimilando
el Boz-Kourt a territ(Jrio turco, declar que ninguna regla de derecho
internacional prohiba a Turqua juzgar un hecho cuyos efectos se haban producido en territorio turco. Sin embargo, diversos jueces declararon que el principio que informaba la disposicin del Cdigo
Penal turco era contrario al derecho internacional.
El principio en estudio puede producir resultados objetables, como
si el Estado A sancionara por bigamia a un ciudadano del Estado B, en
que la bigamia no es delito, por haberse casado por segunda vez en B,
estando ya casado con una ciudadana de A.

tortura y otros delitos graves. 1


EL PRINCIPIO DE LA UNIVERSALIDAD

El caso del Lotus


El principio en estudio se discuti? e~ el caso delLotu~ entre Francia y
Turqua. Los hechos fueron los sigUIentes: En la ~.e.dlanoche del 2 de
agosto de 1926 se produjo en alta mar una cohslOn entre. el buque
francs Lotus y el carbonero turco Boz-Kourt. A co~secuencla de ella,
el Boz-Kourt se hundi y perecieron ocho de sus tnp~lantes, todos de
nacionalidad turca. El Lotus sigui viaje a Constantmopla, donde el
oficial de viga del Lotus, teniente Demons, y el capitn del Boz-~ourt
fueron procesados y condenados por un tribunal turco. Es~e tn~u~al
..'Juns
. d'ccI'o'
n sobre Demons sobre la base de una dlSposlClon
eJ. erclO
I
.
contenida en el Cdigo Penal turco que le atribua competen~ta para
juzgar a un extranjero que cometiera un delito e~ el extran~ero e~
perjuicio de Turqua o de un sbdito turco'.El Gobl.erno frances nego
la validez de esta disposicin en derecho mternaclonal. Ambos Gobiernos decidieron someter el diferendo a la Corte Permanente de Justicia Internacional para que decidiera si Turqua, al procesar y. co~~e
nar al oficial francs, haba actuado en contravencin a los pnnclplos
de derecho internacional.

En general, el derecho internacional no admite la competencia


universal, es decir no permite a un Estado ejercer jurisdiccin sobre
hechos cometidos por extranjeros en el extranjero.
Tradicionalmente, el derecho internacional consuetudinario admite un caso de competencia universal, el de la piratera. Todo Estado
puede apresar en alta mar a un buque pirata y sancionar a los culpables de actos de piratera.
Sin embargo, a partir de 1970, para luchar contra el terrorismo, los
Estados establecieron por convenciones internacionales la competencia obligatoria universal, aunque subsidiaria, respecto de ciertos actos ilcitos.
Esta prctica fue inaugurada por la Convencin de La Haya de 16
de diciembre de 1970 sobre represin del apoderamiento ilcito de
aeronaves. Ella establece la obligacin para el Estado en el territorio
del cual el autor de la infraccin se refugia de,extraditarlo o deenjuiciarlo, y asimismo lo obliga a establecer su jurisdiccin sobre tal delito. Es el principio aut dadere, aut judicare (o entrega o juzga).
Este sistema fue adoptado, con algunas variantes menores en varias convenciones, como las relativas a la t~ de rehenes, la tortura,
el trfico ilcito de estupefacientes y su~tancias psicotrpicas, la
presin de atentados terroristas con explosivos.

re-

I The American Law Institute. Restatement ofthe LalV, vol. 1 (1987), p. 243.
242

243

La Convencin contra la Tortura y otros Tratos o Penas Crueles,


Inhumanos o Degradantes, de 10 de diciembre de 1984 establece que
el Estado en cuyo territorio se halle el presunto delincuente lo som~
ter a enjuiciamiento o lo extraditar al pas que tenga competenCIa
para juzgarlo. Tambin dispone que todo Estado Parte establecer su
jurisdiccin sobre los delitos de tortura en los siguientes cas~s: cuando el delito se cometa en su territorio; cuando el presunto delmcuente
sea nacional de ese Estado; cuando la vctima sea nacional de ese
Estado; y cuando el presunto delincuente se halle en el territo~io del
Estado y ste no conceda la extradicin. Lo novedoso en este slste~a
de jurisdiccin es que el Estado en que se encuentre el presunto delmcuente debe juzgarlo ~.l!9~_e haya cometido el de1i~ en el extranjero
y ni el.~utorni la vctima sean nacionales suyos.
.' .
-~~Poco's~Estados,'6mo-B-1gica y Espaa, nan estableCido la Junsdiccin de sus tribunales para enjuiciar a toda persona, se encuentre o
no presente en su territorio, a la cual se acuse de crmenes de guerra
graves o de crmenes contra la humanidad, cualquiera que sea ~l pa~s
en que se haya cometido el crimen y cualquiera que sea la naclOnahdad del presunto autor. Importantes autores sostienen que el derecho
internacional no ha dado competencia a todos los Estados del mundo
para perseguir crmenes graves, cualesquiera que sean los autores, las
vctimas, los lugares en que se cometieron o los lugares en que se
halle el presunto delincuente. 1
\
Para evitar el caos jurisdiccional que se producira si varios pases
adoptan el principio de la jurisdiccin universal se ha ~~n:enido estaf,1 blecer una Corte Penal Internacional encargada de enjUiCiar personas
I!I acusadas de crmenes gr~ves de. trascend~ncia internaci~nal cuando
J: dichas personas no han sido debidamente Juzgadas por tnbuna1es na-

cionales.

1 Caso relativo al mandato de detencin de 11 de abril de 2002. Reports 2002. Ver


opinin individual del Presidente G. Guillaume.

244

JURISDICCIN MARTIMA Y AREA

Adems de los ttulos de jurisdiccin basados en l~s principios mencionados, el derecho internacional atribuye jurisdiccin a un Estado
sobre los hechos ocurridos a bordo de un buque o de una aeronave de
su nacionalidad, en las condiciones que se estudiarn en los captulos
XVI YXVIII.

***
Teniendo un ttulo o una base de jurisdiccin, un Estado puede
enjuiciar, por medio de sus tribunales, a una persona sometida a esa
jurisdiccin. Si la persona se encuentra fisicamente dentro del territorio del Estado, no hay problema: el Estado puede enjuiciarla y, si fuere
condenada, aplicarle la pena.
La situacin es diferente cuando la persona respecto de la cual un
Estado A pretende ejercer jurisdiccin criminal se encuentra en el territorio de otro Estado B. En este caso, el Estado A puede juzgarla en
ausencia y dictar sentencia en su contra; tambin puede ejecutar una
sentencia que imponga penas pecuniarias en los bienes que el reo tenga en el Estado A. Lo que el Estado A no puede hacer es ejercer, por
medio de sus funcionarios o agentes, actos de jurisdiccin o medidas
coercitivas respecto del acusado dentro del Estado B sin el previo
consentimiento y cooperacin de B. Le estn prohibidos al Estado A
actos tales como constituir tribunales, practicar arrestos, interrogar
testigos, trabar embargos y ejecutar penas en el Estado B sin obtener
previamente el consentimiento y la cooperacin de B. La realizacin
no autorizada de tales actos constituye una violacin de la soberana
territorial de! Estado en que se efectan.
Ahora bien, si el Estado A desea tener a su disposicin a la persona
acusada o condenada para enjuiciarla ante sus propios tribunales o para
aplicarle la pena, podr solicitar su extradicin al Estado B. Si este ltimo rehusa la extradicin -y puede hacerlo a falta de tratado-, el Estado
A deber esperar tranquilamente que el reo regrese a su propio territorio ... antes de que estn prescritas la accin penal y la pena!
245

-----,,--.,.----------------'--~----~-~--

ENJUICIAMIENTO DE UNA PERSONA


TRADA IRREGULARMENTE ANTE LOS TRIBUNALES

Ha habido casos de personas tradas ante los tribunales de un Estado


por medios irregulares o en violacin del derecho intern~cional. Por
ejemplo, la persona ha sido secuestrada por agentes de dICho Estado
en el territorio"de otro Estado.
En general, los tribunales nacionales ante los cuales las personas
han sido tradas en forma irregular han considerado que no plerd~n su
jurisdiccin por esta circunstancia y que pueden enjuiciar y sancI~nar
al acusado. La irregularidad que permiti traer al acusado ante l.a JUSticia local slo podra crear un problema en el plano i~te~na~lO~al,
entre Estado y Estado, pero no privara al tribunal de su jUnSdlcclon.
En 1992 la Corte Suprema de los Estados Unidos, basndose en
precedentes anlogos, declar que l?~ tribuna~es norteamericanos tenan jurisdiccin para juzgar a un medIco mexlc~o por el secu~stro y
asesinato de un agente antinarcticos norteamencano ~ d~ su pIl~to, a
pesar de que el acusado haba sido secue~t:~do en.te:ntono n:~Xlcano
y llevado a los Estados Unidos. Esta declslo~ ~Otlvo votos dlsl,dentes
de tres magistrados de la Corte y una reaCClOn adversa en paIses de
Amrica Latina.

LA EXTRADICIN

La extradicin es la entrega que hace un Estado de una persona. que se


encuentra en su territorio, a otro Estado que la reclama a fin de juzgarla o de aplicarle una pena.
El Estado que solicita la entrega del fugitivo se llama "Estado ~e
quirente"; el Estado donde esta persoria se encuentra se denomma
"Estado requerido".
.,
La extradicin es la forma ms antigua y eficaz de colaboraclOn
internacional represiva. Ella impide que un individuo perseguid~ ~
condenado en un pas pueda sustraerse a la justicia de ese pas dlflgindose al extranjero.

Un Estado no est obligado a conceder la extradicin de una persona que se encuentra en su territorio. Solamente tiene esta obligacin si est vinculado por un tratado de extradicin con el Estado
requirente y si la extradicin es procedente de acuerdo con dicho tratado. Sin embargo, algunas legislaciones internas permiten conceder
la extradicin aun a falta de tratado, bajo las condiciones que sealan
(la reciprocidad, por ejemplo).
La extradicin se concede respecto de delitos graves, como asesinato, incendio, malversacin de caudales pblicos. Los delitos que
motivan la extradicin se contemplan en el tratado respectivo.
Los llamados "delitos polticos", como la sublevacin, la traicin
y los fraudes electorales, no dan lugar a la extradicin. No se est
reconociendo carcter poltico a hechos graves de violencia, tales como
el terrorismo y la piratera area, aun si estn inspirados en mviles
polticos.
Uno de los principios consagrados en los tratados yen las legislaciones es el de los efectos especiales de la extradicin, segn el cual
la persona entregada slo puede ser juzgada y sancionada por aquellos delitos respecto de los cuales la extradicin fue solicitada y concedida.
Un principio que figura en muchos tratados y legislaciones dispone que no procede la extradicin de los propios nacionales. As, por
ejemplo, la ley francesa de 1927 es imperativa: slo se puede entregar
a las personas que no tengan la nacionalidad francesa. En cambio,
otros pases, como los Estados Unidos, Gran Bretaa y Chile, admiten en sus leyes y convenciones la extradicin de sus propios nacionales, aunque a veces la subordinan a la reciprocidad. La Convencin
Europea de Extradicin {1957) permite denegar la extradicin de los
propios nacionales.
La solicitud de extradicin se presenta por la va diplomtica y
debe ir acompaada de copia autorizada del proceso o de la sentencia
condenatoria.
Las autoridades del pas requerido -generalmente los tribunalesdeben examinar la solicitud y determinar si la extradicin es procedente en conformidad a la ley interna o a la convencin de extradi-

246
247

cin. En cambio, no deben proceder a un examen detallado de los


cargos ni de la culpabilidad del acusado; bastar que apreciengrosso
modo la suficiencia de los cargos.
Algunos tratados de extradicin estipulan que podr denegarse la
extradicin si el Estado requerido considera que la extradicin de una
persona no sera compatible con consideraciones de tipo humanitario
en razn de la edad, el estado salud u otras circunstancias personales.
Hay pases que han rechazado pedidos de extradicin por estimar que
la persona extraditada podra ser sometida a una permanencia prolongada en una "celda de la muerte" ..
En 1990 la Asamblea General de las Naciones Unidas adopt un
Tratado Modelo de Extradicin como marco til para celebrar acuerdos bilaterales sobre esta materia.

INMUNIDADES DE JURISDICCIN

Hay ciertas categoras de entidades y de personas que, segn el derecho internacional, estn exentas de la jurisdiccin del Estado en que
se encuentran. Las principales de estas categoras son las siguientes:
-

los Estados extranjeros (inmunidad soberana),


las fuerzas armadas extranjeras,
los agentes diplomticos extranjeros y otros rganos o representantes, y
las organizaciones internacionales y sus funcionarios.

cas nacionales que cumplen funciones estatales, como los Bancos


Centrales.
La antigua prctica de los tribunales internos admita la inmunidad absoluta de los Estados extranjeros, pero a medida que los Estados fueron emprendiendo y monopolizando actividades que antes estaban entregadas a la iniciativa privada, como el comercio, tos correos y los ferrocarriles, se fue restringiendo el alcance de esta inmunidad.
Segn la moderna concepcin, que presenta variaciones de matices,
la inmunidad de un Estado extranjero se limita a aquellos actos realizados en el ejercicio de su poder pblico Oure imperii) y no se extiende a
sus actos realizados como titular -de derechos privados ure ges!ionis),
como los relativos a la industria, el comercio y la navegacin.
En aplicacin de este criterio, los tribunales de un pas no podran
conocer de una demanda de indemnizacin de perjuicios presentada
en contra de un Estado extranjero por daos resultantes de una detencin arbitraria, pero s podran juzgar un caso relativo al incumplimiento por parte de una empresa estatal extranjera de un contrato de
venta de petrleo a una empresa local.
La tendencia hoy prevaleciente es la de la inmunidad restringida.
Ella est consagrada en la Convencin Europea sobre Inmunidad -del
Estado (1972) y en las leyes dictadas por Estados Unidos (The Foreign
Sovereign Immunities Act, 1976) y por Gran Bretaa (State lmmunity
Act, 1978), dos pases que durante muchos aos adhirieron a la inmunidad absoluta.

La inmunidad de jurisdiccin puede ser renunciada.


La inmunidad del Estado (inmunidad soberana)
Segn un principio bien establecido en derecho internacional, los tribunales de un Estado no pueden ejercer jurisdiccin respecto de otro
Estado: par in parem non habetjurisdictionem. Este principio es consecuencia de la independencia de los Estados.
Los Estados extranjeros gozan pues, de inmunidad de la jurisdiccin local. Esta inmunidad se extiende tambin a las entidades pbli248

Los Estados extranjeros gozan tambin de inmunidad de ejecucin:


sus bienes no pueden ser objeto de embargos, remates judiciales u
otras medidas ejecutivas. Sin embargo, no hay acuertlo sobre el alcance de esta inmunidad; la tendencia moderna slo ampara con este privilegio a los bienes destinados a fines pblicos y no a aquellos destinados a fines comerciales. Tambin puede renunciarse a la inmunidad
de ejecucin.
249

Es prctica habitual en las transacciones econmicas entre Estados (o entidades pblicas dependientes) y personas privadas extranjeras que los contratos respectivos contengan una clusula en virtud de
la cual los primeros renuncian, para los efectos del contrato, tanto a la
inmunidad de jurisdiccin como a la de ejecucin. 1

Inmunidad de los jefes de Estado y ex jefes de Estado


Los jefes de Estado en ejercicio tienen completa inmunidad de la jurisdiccin de tribunales extranjeros (inmunidad ratione personae).
Los ex jefes de Estado slo gozaride inmunidad respecto de los
actos que hubieren realizado en el ejercicio de sus funciones (inmunidad ratione materiae). No gozan de esta inmunidad por actos contrarios al jus cogens, tales como el genocidio y la tortura en gran
escala.

Inmunidad de las fuerzas armadas en pas extranjero


Un Estado puede tener derecho de mantener fuerzas armadas en una
base situada en pas extranjero, o de enviar tropas a travs del territorio de otro pas, con el consentimiento o la autorizacin del pas extranjero.
La situacin jurdica de estas fuerzas no est claramente definida
por el derecho internacional general. En principio, estas fuerzas estn
exentas de la jurisdiccin local respecto de actos relativos a su disciplina interna y de actos criminales cometidos dentro de la base o por
miembros de estas fuerzas en ejercicio de funciones oficiales. Algunos tratados, como el Acuerdo sobre la Situacin de las Fuerzas de las
Partes en el Tratado del Atlntico Norte, de 1951, distribuyen la jurisdiccin sobre estas tropas entre el Estado que las enva y el Estado
que las recibe.

1 Vase el decreto ley N 2.349, de 1978 que fija normas procesales sobre renuncia de
la inmunidad en los contratos internacionales del sector pblico.
250

Inmunidad de los agentes diplomticos extranjeros y de otros


rganos o representantes
Los agentes diplomticos gozan de inmunidad de la jurisdiccin penal del Estado en que se encuentran acreditados. Gozan tambin, con
ciertas excepciones, de inmunidad de la jurisdiccin civil y administrativa.
Tambin tienen inmunidades de jurisdiccin anlogas los Jefes de
Estado, los Jefes de Gobierno y los Ministros de Relaciones Exteriores que se encuentran en pas extranjero.
Las inmunidades diplomticas han sido extendidas a otros representantes de los Estados que se desempean en el extranjero: las misiones especiales, los delegados a congresos y conferencias internacionales y los delegados permanentes o especiales ante organizaciones internacionales.
La inmunidad de jurisdiccin penal no significa que la persona a
quien ampara goza de impunidad por los crmenes que haya podido
cometer. "Inmunidad de jurisdiccin penal y responsabilidad penal
individual son conceptos distintos. Mientras que la inmunidad de jurisdiccin reviste un carcter procesal, la responsabilidad penal toca
al fondo del derecho. La inmunidad de jurisdiccin puede ciertamente
paralizar las persecuciones penales durante cierto tiempo o respecto
de ciertas infracciones; ella no podra exonerar a la persona beneficiada por ella de toda responsabilidad penal".l
Igualmente si cesa la inmunidad de jurisdiccin civil, por ejemplo
por renuncia, podrn intentarse acciones civiles en contra de la personal a la que ampar durante un tiempo.

1 Corte Internacional de Justicia en el Caso Relativo a la Orden de Arresto de 11 de


abril de 2000 (Repblica Democrtica del Congo c. Blgica). Reports 2000, p. 22.
251

Los cnsules gozan de la inmunidad de jurisdiccin local slo respecto de los actos ejecutados en el ejercicio de sus funciones consulares.
Nos referiremos ms ampliamente a estas inmunidades en el captulo XIX.

CAPTULO XVI

DERECHO INTERNACIONAL DEL ~;iR.

"He all el grande y anch""so mar.


En donde se mueven se.rr; innumerables.
Seres pequeos y gran'ls,

"",

\ ,

"..

Inmunidad de las organizaciones internacionales

En virtud de tratados, algunas organizaciones internacionales y sus


altos funcionarios gozan de inmunidades en cada uno de los Estados
miembros. Un ejemplo de estos tratados es la Convencin sobre Prerrogativas e Inmunidades de las Naciones Unidas, de 1946.

'-.

~
'.

'.

All andan las naves. ir


All este leViata. . n qf{ciste para que jugase en l".
SAJMOS DE DAVID. 104, 25 Y 26.

~.,.

.8
;.!

IN . ODUCCIN

El mar cubre casi dos tercios de la u


lcie del Globo. Desdeantiguo el hombre ha navegado los mar
su alimentacin. La navegacin es
.ncipal medio de transporte
m~ndia~; .la pesca reviste i~f>orta1,i.a par'(' satisfacer las necesidades
ahmentlclas de una poblaclon mJ1Udtal en c stante crecimiento.
El desarrollo de la ciencia y/de la tcnica dado nuevas .dimensiones a la utilizacin de losl>canos y al apr echamiento de los
recursos que contienen. Enf-cto, en nuestros da .
se perfora el lecho e los mares para extraer de los petrleo y
gas natural;
buques cisternas enonnes canti'
trleo y de otr substancias a grandes distancias co
de contamin in de vastos espacios martimos;
flotas pesq eras, con buques provistos de usinas, raes y
frigorfic , realizan pesca intensiva en aguas cercanas a~as
costasd otros pases, amenazando el rendimiento ptimo y'
subsist cia de ciertas especies;
\'
se est' n desarrollando t~cnicas para la explotacin min~ra de "los randes fondos mannos a fin de extraer de ellos mquel, .
co re y cobalto;
\
.
e utiliza el mar como depsito de desechos industriales y nucleares;
252

253

CAPTULO XIX

LOS RGANOS DE LAS RELACIONES EXTERIORES


..... mandamos que todo Mensajero que venga a
nuestra tielTa, quier sea Christiano, Aforo oJudo...
defendemos que ninguno non sea osado de fa=er
ji/erra nin tuerto nin mal a el nin a sus cosas".
Las Siete Partidas, VII, Tt. ,!:Xv, ley N IX

Los rganos de las relaciones exteriores son rganos del Estado por
medio de los cuales ste mantiene relaciones con otros Estados y otros
sujetos de derecho internacional.
Estos rganos pueden ser internos o externos.
Los rganos internos son: el Jefe de Estado, el Jefe de Gobierno y~~
el Ministro de Relaciones Exteriores. Los rganos externos de las relaciones exteriores son las misiones diplomticas, los cnsules y otros
representantes.

A. EL JEFE DEL ESTADO

Y EL JEFE DE GOBIERNO
El Jefe de Estado (Rey, Presidente de la Repblica) inviste la plena
representacin de su pas en las relaciones internacionales. l puede,
por s o por representante autorizado, ejercer todas las competencias
de carcter internacional: mantener las relaciones con Estados extranjeros, celebrar tratados, acreditar y recibir agentes diplomticos y consulares, representar ocasionalmente a su pas en reuniones y organizaciones internacionales, reconocer a Estados y gobiernos extranjeros,
declarar la guerra, etc.
El Jefe de Gobierno (Presidente, Primer Ministro) goza tambin
de algunas competencias internacionales, como la de celebrar tratados y la de representar ocasionalmente a su pas en reuniones yorganizaciones internacionales.
308

309

B. EL MINISTRO DE RELACIONES EXTERIORES


El Ministro de Relaciones Exteriores (Ministro de Asuntos Extranjeros, Secretario de Estado) lleva a efecto la poltica exterior de su pas
y mantiene las relaciones con Estados extranjeros. Acta bajo la direccin del Jefe del Estado o del Jefe del Gobierno.
Sus funciones comprenden, adems, las de mantener contactos con
diplomticos extranjeros, dar instrucciones a los diplomticos nacionales, participar en la celebracin de tratados, representar ocasionalmente al pas en conferencias y en organizaciones internacionales.
A los Jefes de Estado, Jefes de Gobierno y Ministros de Relaciones Exteriores que visitan oficialmente otro pas debe brindrseles
proteccin y respetarse su dignidad. Ellos gozan en el extranjero de
privilegios e inmunidades anlogos a los de los agentes diplomticos,
y les son aplicables la Convencin sobre Misiones Especiales, de 1969,
y la Convencin sobre la Prevencin y el Castigo de Delitos contra
Personas Internacionalmente Protegidas, de 1973.
Las declaraciones oficiales que formulen, en un contexto internacional, Jefes de Estado, Jefes de Gobierno y Ministros de Relaciones
Exteriores pueden crear obligaciones internacionales para el Estado
que representan.
La Corte Internacional de Justicia declar en 2001:

que debiera distinguirse entre actos realizados por un ministro de relaciones exteriores a ttulo "oficial" y aquellos otros que lo haban
sido a ttulo "privado", ni tampoco entre los actos realizados por el
interesado antes de que ocupe las funciones de ministro y aquellos
realizados durante el ejercicio de sus funciones.

C. LAS MISIONES DIPLOMTICAS

Aunque desde antiguo exista entre las naciones la prctica de acreditar y de recibir representantes para tratar asuntos determinados, fue la
Repblica de Venecia la que inaugur la institucin de las misiones
diplomticas permanentes ,en el sigl<? XVI. En los siglos siguientes la
institucin se generaliza y adquiere caracteres definidos.
La principal fuente del derecho diplomtico contemporneo es la
Convencin de Viena sobre Relaciones Diplomticas, de 1961, que
codific y desarroll las reglas consuetudinarias vigentes en este campo. Sus reglas han sido aceptadas por naciones de todas las creencias,
culturas y persuasiones polticas.

FUNCIONES y COMPOSICIN

"est claramente establecido en derecho internacional que, al


igual que los agentes diplomticos y consulares, ciertas personas que ocupan un rango elevado en el Estado, tales como el
jefe del Estado, el jefe del gobierno o el ministro de relaciones
exteriores, gozan en los dems Estados de inmunidades de jurisdiccin, tanto civiles como penales".1
La Corte declar en este caso que un ministro de relaciones exteriores enfunciones gozaba de inmunidad de jurisdiccin absoluta, sin
1 Caso relativo a la orden de arresto de 11 de abril de 2000 (Repblica Democrtica
del Congo c. Blgica). Reports 2002, p. 18.

310

El establecimiento de relaciones diplomticas entre Estados y el envo de misiones diplomticas permanentes se efectan por consentimiento mutuo. Las misiones diplomticas son las intermediarias regulares y permanentes entre el Estado que representan y el Estado que
las recibe.
Las funciones de una misin consisten principalmente en.r_e,pI:.e~~nt~~ al Estado acreditante ante el Estado receptor; PIteg~er en este
ltimo los intereses de su pas; n~~~9!~. con el gobierno del Estado
receptor; jnformar al Estado acreditante sobre las condiciones y la
evolucin de los acontecimientos en el Estado receptor; y fq!!l~n~r
las relaciones entre ambos Estados.
311

El personal de la misin diplomtica comprende: el personal diplomtico (Embajador, Consejeros, Secretarios, Agregados Militar,
Naval, Areo, Cultural, etc.), el personal administrativo y tcnico (secretarias, traductores, etc.), y el personal domstico, como choferes,
jardineros, empleadas.
Cada misin es dirigida por un Jefe de Misin. Para determinar la
precedencia entre ellos, el "Reglement" adoptado en el Congreso de
Viena de 1815 estableci sus diversas categoras. La Convencin de
Viena de 1961 simplific el Reglement y estableci tres categoras de
Jefes de Misin:

a) Embajadores o Nuncios acreditados ante los Jefes de Estado, y


otros jefes de misin de rango equivalente;
b) Enviados, Ministros o Internuncios acreditados ante los Jefes
de Estado; y
c) Encargados de Negocios acreditados ante los Ministros de Relaciones Exteriores.
Los Nuncios son los Jefes de Misin de la Santa Sede que tienen categora de embajadores. En los pases catlicos el Nuncio tiene precedencia protocolar sobre los dems Jefes de Misin y es el Decano del
Cuerpo Diplomtico.
En la expresin "otros Jefes de Misin de rango equivalente" se
comprende, entre otros, a los Altos Comisionados, que se acreditan
entre miembros de la Commol1wealth britnica.
El Encargado de Negocios est acreditado ante el Ministro de Relaciones Exteriores del Estado receptor. No hay que confundirlo con
el Encargado de Negocios ad interim, diplomtico que reemplaza
provisoriamente al Jefe de la Misin.
No hay diferencia entre los Jefes de Misin en razn de su categora, salvo por lo que respecta a la precedencia y a la etiqueta.
Antes de acreditar a una persona como Jefe de Misin, el Estado
acreditante debe obtener el asentimiento del gobierno receptor. Para
ello debe solicitar de este ltimo el agrment o beneplcito respectivo.
312

Si el Estado receptor no otorga el agrment, la persona propuesta


no puede ser acreditada.
Los dems miembros del personal diplomtico pueden ser designados libremente, pero en el caso de los agregados militares, navales
o areos, el Estado receptor podr exigir que se le sometan de antemano sus nombres para su aprobacin.

PRIVILEGIOS E INMUNIDADES

La misin diplomtica como tal, los miembros del personal diplomtico y sus familias, y, en menor medida, algunos de los dems miembros de una misin diplomtica gozan de ciertos privilegios e inmunidades en el territorio del Estado receptor."
Una concepcin que remonta a Grocio trata de explicar estos privilegios e inmunidades mediante la ficcin de la extraterritorialidad.
Segn ella, aunque el agente diplomtico est fisicamente presente en
el territorio del Estado receptor, contina residiendo, para todos los
efectos legales, en el territorio del Estado que representa; y los edificios ocupados por la misin diplomtica constituyen una parte del
territorio del Estado acreditante enclavado en el Estado receptor.
Aunque esta teora contribuye a explicar, en lneas generales, cul
es la situacin de los agentes diplomticos y de los locales de la misin, ella constituye una ficcin que, llevada a extremos, conduce a
resultados absurdos. Aplicando estrictamente esta teora habra que
concluir, por ejemplo, que un crimen cometido en la Embajada de
Alemania en Chile ha sido cometido en territorio alemn y debe ser
juzgado por los tribunales alemanes.
La teora de la extraterritorialidad ha sido rechazada por la doctrina moderna. Una teora ms reciente, recogida por la Convencin de
Viena, ve la razn de los privilegios e inmunidades diplomticas en la
necesidad de "garantizar el desempeo eficaz de las funciones de las
misiones diplomticas en calidad de representantes .de los Estados".
Los principales privilegios e inmunidades son:
313

la inviolabilidad,
la inmunidad de jurisdiccin, y
otras prerrogativas.

INVIOLABILIDAD

La inviolabilidad se extiende tanto a los locales de la misin como a


los agentes diplomticos.
Los locales de la misin son inviolables. Los agentes del Estado
receptor no pueden penetrar en ellos sin consentimiento del jefe de la
misin. El Estado receptor tiene la obligacin de adoptar todas las
medidas adecuadas para proteger tales locales contra toda intrusin o
dao y de evitar que se turbe la tranquilidad de la misin o se atente
contra su dignidad.
Los locales de la misin, su mobiliario, archivos y correspondencia, as como los medios de transporte de la misin, no pueden ser
objeto de ningn registro, requisa, embargo o medida de ejecucin.
Los agentes diplomticos, su residencia particular, sus bienes y
documentos gozan tambin de inviolabilidad. El agente no puede ser
detenido ni arrestado y el Estado receptor debe tratarlo con el debido
respeto; los funcionarios locales no pueden entrar a su residencia sin
autorizacin; y sus bienes, tales como automviles y cuentas bancarias, no pueden ser objeto de embargo o de otras medidas de ejecucin.
Aun en caso de conflicto armado debe respetarse la inviolabilidad
del personal de la misin, de sus locales, y de sus bienes y archivos.
Slo en caso de que un agente diplomtico sea sorprendido en
flaarante delito de agresin o enotra infraccingI:Yt) podra ser bre~~ente-detedo p'O~ Tapolid-deIEsta:ac)epra fines preventivos.
En el caso relativo al Personal Diplomtico y Consular de los Estados Unidos en Tehern, la Corte Internacional de Justicia declar:
"No hay exigencia ms fundamental para la conducta de las
relaciones entre Estados que la inviolabilidad de los enviados
314

diplomticos y embajadores, de manera que a travs de la Historia naciones de todos los credos y culturas han observado
obligaciones recprocas para este propsito".1
En 1974 la Asamblea General de las Naciones Unidas adopt una
Conven~in sobre la Prevencin y el Castigo de Delitos contra Personas Internacionalmente Protegidas, Inclusive los Agentes Diplomticos.

INMUNIDAD DE nJRISDICCIN

Los agentes diplomticos gozan de inmunidad cje~Jajl~,:is.~c:.c~?'!Jl.~


nal del Estado ante el cual se encuetran~~reditados. No pueden, por
'10 tanto, ser procesados o sancionados por los tribunales locales por
los delitos o faltas que cometan.
Tambin ellos gozan de inmunidad de lajurisdiccin civil y administra(iveujel Estado receptor,d~Il1aneraque no pueden ser objeto de
procedimiento judicial o administrativo alguno. Sin embargo, la ConvefiCiOiiCteVea establece en su arftculo 3 1 algunas excepciones a
_.'
este principio.
Los agentes diplomticos no tienen obligacin de comparecer como
testigos ante los tribunales del Estado receptor.
Debe tenerse presente que la inmunidad no exime al agente de
cumplir con las leyes del Estado receptor; ella slo impide que si las
infringe pueda ser juzgado por los tribunales locales.
~.

--'''''''''-~._~.~-'''''~-''""''

OTRAS PRERROGATIVAS

Los agentes diplomticos gozan, adems, de otras prerrogativas, como


una amplia exencin de impuestos y la exencin de derechos de aduana para la internacin de objetos destinados a su uso personal o al de
su familia.
1 Reports 1980, p. 42.

315

Los privilegios e inmunidades diplomticos se extienden tambin


a los miembros de la familia del agente que formen parte de su casa,
siempre que no sean nacionales del Estado receptor y, de manera limitada, a los dems miembros del personal de la misin que no sean
nacionales del Estado receptor ni tengan en l residencia permanente.
La persona goza de inmunidades y privilegios hasta que salga del
pas en que se encuentra acreditada, o transcurra un plazo razonable
para que lo haga. La inmunidad no cesa, sin embargo, respecto de los
actos que esa persona realiz en el ejercicio de sus funciones oficiales.

Lbia en Londres, se dispar desde las ventanas de la misin. Una


joven polica, Ivonne Fletchner, fue muerta y once personas resultaron heri-das. Gran Bretaa rompi relaciones diplomticas con Libia,
pero no detuvo ni enjuici a los funcionarios que se encontraban en la
Embajada al momento de los disparos. Esta actitud se explica por el
respeto de las inmunidades y por el temor de que el Gobierno libio
tomara represalias en contra de la Embajada britnica en Trpoli y de
los 8.000 britnicos residentes en Libia.
Este incidente y otros casos de abusos de inmunidades diplomticas indujeron a Gran Bretaa ya los Estados Unidos a considerar una
interpretacin restrictiva de tales inmunidades.

RENUNCIA A LA INMUNIDAD DE mRISDICCIN

Los rehenes norteamericanos en Tehern


El Estado acreditante puede renunciar expresamente a la inmunidad
de jurisdiccin de que gozan sus agentes diplomticos y dems personal de la misin. La renuncia a la inmunidad de jurisdiccin respecto
de las acciones civiles o administrativas no comprende la renuncia a
la inmunidad en cuanto a la ejecucin del ~lo cuare~a""
na una nueva renuncia.'
Una resolucin adoptada por la Conferencia de Viena sobre Relaciones Diplomticas recomienda que el Estado acreditante renuncie a
la inmunidad de los miembros de la misin diplomtica con respecto
a las reclamaciones civiles entabladas por particulares del Estado receptor, cuando pueda hacerlo sin perjuicio del desempeo de las funciones de la misin y que, cuando no renuncie a esa inmunidad, el
Estado acreditante ponga mximo empeo en lograr una justa solucin de tales reclamaciones.
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ABUSOS y VIOLACIONES DE LOS PRIVILEGIOS


E INMUNIDADES DIPLOMTICOS

Disparos desde la Embajada de Libia en Londres

2,'1\ t-t-"'- IJ~~"'

El 17 de abril de 1984, mientfas~grupos opositores al gobierno de


Jaddafi efectuaban manifestaciones en la vecindad de la Embajada de
316

El4 de noviembre de 1979, ante la pasividad de las autoridades iranes,


turbas de "estudiantes" armados ocuparon la Embajada de los Estados Unidos en Tehern y detuvieron como rehenes a su personal. Los
captores declararon que no liberaran a los rehenes hasta que los Estados Unidos extraditaran al ex Shah y se disculparan por su intromisin en los asuntos internos de Irn. El Gobierno de Washington protest por estos ultrajes, manifest que no accedera a estas demandas
y, ms tarde, demand a Irn ante la Corte Internacional de Justicia.
Aunque la Corte se declar competente, Irn se neg a comparecer
ante ella. Mientras se desarrollaba el procedimiento judicial, un grupo
de comandos norteamericanos efectu una accin militar para liberar
a los rehenes, que result frustrada.
La Corte, en su sentencia de 24 de mayo de 1980, dispuso, por
unanimidad, l~ inmediata restitucin de los locales diplomticos ocupados, la liberacin de iosrefenes~yel pleno respeto de las prerrogativas e inmunidades de los detenidos. Sin embargo, Irn no cumpli la
sentencia.
Solamente despus de prolongadas negociaciones, realizadas por
intermedio del Gobierno argelino, y mediante concesiones norteamericanas a Irn, se logr la liberacin de los cautivos. stos haban
permanecido privados de su libertad, en condiciones deplorables, durante 444 das.
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PERSONA NON GRAfA

El Estado receptor puede, en cualquier momento y sin ten~r que exponer los motivos de su decisin, comunicar al Estado acredItante que el
jefe u otro miembro del personal diplomtico de la misin es p~~sona
non grata, o que cualquier otro miembro del personal d~ la mISIon no
es aceptable. El Estado acreditante deber entonces retIrar a esa persona o poner trmino a sus funciones.

D. LOS CNSULES
Los cnsules son agentes oficiales sin carcter dip~~S2..que un
Estado establece en las ciudades de otro con el fin de ayudar a sus
nacionales, recoger informacin comercial, extender y visar pasaportes, actuar como ministro de fe, etc. Los cnsules no repre.senta~ ~l
Estado que los enva y, en consecuencia, no tienen ~arcter.dIplomatl
co. Ellos son, ms bien, rganos estatales de un pats que ejercen funciones en el territorio de otro Estado.
La institucin consular es ms antigua que la diplomtica, per~ en
su forma actual data del siglolfYl..,pn sus comienzos, los com~rclan
tes de un pas que desempeaban sus actividades en otro. elegIan u.n
cnsul entre ellos mismos. Ms tarde los Estados establecIeron servIcios consulares y acreditaron cnsules de profesin en pases extranjeros.
.
d' .
Las relaciones consulares entre Estados estaban regIdas tra ICIOnalmente por tratados bilaterales y por la costumbre intern~cional. En
1963 una conferencia internacional reunida en Vien~ adopto una Conv~~n sobre Relaciones Consulares, la cual contiene reglas detalladas y completas sobre esta materia.
. .
,
En los tratados y en la prctica consulares se dlstmgue entre C?~
sule~~_p'rofesi.?n y cn~s honorarios. Los cnsul~s de profes~:
so funcionarios permanentes oel Estaao que los en~la? ~esempe .
exclusivamente funciones consulares y tienen, en pnnCIpIO, la nacIOnalidad de dicho Estado. Los cnsules honorarios ejercen otra profe-

sin u oficio en el pas en que actan y pueden ser nacionales de ese


pas. Los cnsules de profesin gozan de mayores prerrogativas que
los cnsules honorarios.
El cnsul es provisto por el Estado que lo enva de un documento
llamado letras 12atrm.!~s.. que acredita su calidad de tal.
El cnsul es admitido al ejercicio de sus funciones por una autorizacin del Estado receptor llamada exequtur. Si el Estado receptor
revoca el exequtur termina la funcin del cnsul.
Los cnsules no estn sometidos a la jurisdiccin de las autoridades judiciales o administrativas del Estado receptor por los actos ejecu.tados en el ejerc~~i.o.. ~~ las funciones consulares; el consul no puedesefjuzgaoo' por" iales actos' at la juStiCii-loal. En cambio, estn
sometidos a la jurisdiccin local por los actos de carcter privado. Las
inmunidades de que gozan los cnsules son, pues, ms restringidas
que las inmunidades de que gozan los agentes diplomticos. La deter.minacin de si un acto ha sido o no ejecutado en el ejercicio de las
funciones consulares puede presentar dificultades. La Corte de Apelaciones de Pars consider en 1929 que un funcionario consular norte americano en Pars, Mr. Bigeiow, no actu dentro de sus funciones
oficiales al declarar a la prensa local que no haba concedido una
visacin a la Princesa Zizianoff porque era una espa internacional.
y,s 10cal":'Qnl}~!lr(;!s go~an. de inviolabilidad: las autoridades
locales no pueden entrar'en 1~ p~rt~'de~ii~s q~"~~"-utilice exclusivamente para el trabajo de la oficina consular. Los archivos y documentos consular.es s~n~~ie~pr~inviolables, dondecluiera"qe-seecuen_
tren; no pueden ser examinados ni registrados por las autoridades locales bajo ningn pretexto.
En la actualidad, algunos pases designan a un miembro de la misin diplomtica para que ejerza funciones consulares.

E.OTROSREPRESENTANTES
Los Estados pueden actuar en el mbito internacional por medio de
otros agentes o representantes. Los principales son los siguientes:

318
319

,C'.~.'.'iiIII
.... .
",,-:~-~
>'':' ..

las misiones especiales son misiones temporales de carcter


representativo que un Estado enva a otro Estado, con el consentimiento de este ltimo, para un asunto determinado, como
negociar un tratado, asistir a la transmisin del mando, solucionar un diferendo, etc. En 1969 se adopt una Convencin
sobre Misiones Especiales;
las delegaciones a congresos y conferencias internacionales;
las delegaciones permanentes ante organizaciones internacionales, como las Naciones Unidas, la UNESCO, la OEA; y
las delegaciones especiales ante organizaciones internacionales, como las que los Estados envan cada ao a la Asamblea
General de las Naciones Unidas.
Los miembros de estas misiones o delegaciones, sus locales, archivos
y bienes gozan tambin de ciertas prerrogativas e inmunidades.

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