Em ano eleitoral, deparamo-nos, muitas vezes, com o mito de vedao de nomeao de aprovados em concurso pblico para cargo efetivo.

costumeiro se dizer que a

nomeaes tm que ocorrer no primeiro semestre (janeiro a junho) ou a partir de janeiro do ano seguinte.
Este estudo vem no intuito de apresentar esclarecimentos sobre a questo, analisando a Lei de Responsabilidade Fiscal (LC 101/00) e a Lei Eleitoral (Lei 9.504/97).

Devemos destacar, em primeiro lugar, que concurso pblico uma exigncia constitucional para investidura de cargo e emprego pblico (art. 37, inciso II), e que se ampar
nos princpios da igualdade, impessoalidade, moralidade e eficincia. Vale dizer, tambm, que na abertura de concurso pblico h, por certo, planejamento com prvia
dotao oramentria para atender s projees de despesa com o pessoal pretendido (inciso I, 1, art. 169, da CF/88).

Do plano constitucional, adotando-se a ordem cronolgica, passemos para a legislao eleitoral. O dispositivo legal que dispe sobre as condutas vedadas no mandato o
art. 73, da Lei 9.504/97, no qual consta o inciso V, objeto de apreciao:

"Art. 73. So proibidas aos agentes pblicos, servidores ou no, as seguintes condutas tendentes a afetar a igualdade de oportunidade entre candidatos nos pleitos eleitora
(...)

V - nomear, contratar ou de qualquer forma admitir, demitir sem justa causa, suprimir ou readaptar vantagens ou por outros meios dificultar ou impedir o exerccio
funcional e, ainda, ex officio, remover, transferir ou exonerar servidor pblico, na circunscrio do pleito, nos trs meses que o antecedem e at a posse dos eleitos, sob
pena de nulidade de pleno direito, ressalvados:
a) a nomeao ou exonerao de cargos em comisso e designao ou dispensa de funes de confiana;
b) a nomeao para cargos do Poder Judicirio, do Ministrio Pblico, dos Tribunais ou Conselhos de Contas e dos rgos da Presidncia da Repblica;
c) a nomeao dos aprovados em concursos pblicos homologados at o incio daquele prazo;

d) a nomeao ou contratao necessria instalao ou ao funcionamento inadivel de servios pblicos essenciais, com prvia e expressa autorizao do Chefe do Pode
Executivo;
e) a transferncia ou remoo ex officio de militares, policiais civis e de agentes penitencirios;" (grifamos).

Veja-se que a lei no veda a nomeao de aprovados em concurso pblico, conforme se denota das alneas. Exige-se apenas que a homologao do concurso se d at trs
meses antes das eleies (alnea "c") isto , a homologao deve ocorrer no primeiro semestre (janeiro a junho). Esse o nico pressuposto objetivo.
Quanto aos cargos do Poder Judicirio, do Ministrio Pblico, dos Tribunais ou Conselhos de Contas e dos rgos da Presidncia da Repblica, no h qualquer empecilho
(alnea "b").
A finalidade da norma se fixa nos princpios da moralidade e igualdade entre os candidatos, ou seja, de no utilizar o final do mandato para imprimir vontade pessoal e
eleitoreira. Se examinarmos as excees previstas nas alneas do inciso V, concluiremos que h fundamento.
No que se refere Lei de Responsabilidade Fiscal (LC 101/00) o dispositivo legal a que nos devemos ater o art. 21:
"Art. 21 - nulo de pleno direito o ato que provoque aumento da despesa com pessoal e no atenda:
I- as exigncias dos art. 16 e 17 desta Lei Complementar, e o disposto no inciso XIII do art. 37 e no 1 do art. 169 da Constituio;
II- o limite legal de comprometimento aplicado s despesas com pessoal inativo.
Pargrafo nico - Tambm nulo de pleno direito o ato de que resulte aumento de despesa com pessoal expedido nos 180 (cento e oitenta) dias anteriores ao final
mandato do titular do respectivo Poder ou rgo referido no art. 20." (grifamos).

De maneira diversa da Lei 9.504/97, a LRF no traz explicitamente excees regra do pargrafo nico do art. 21. A norma genrica, devendo, pois, ser interpretada de
modo sistemtico e teleolgico, compreendendo, obviamente, a Constituio Federal e a legislao eleitoral, j que menciona mandato. , porm, mais ampla, abrangen
os trs Poderes, o Ministrio Pblico e o Tribunal de Contas.
De antemo, j podemos afirmar que todas as excees do inciso V, do art. 73, da Lei 9.504/97, cumpridas as exigncias do inciso I, do artigo em comento, tambm so
vlidas para dito pargrafo nico isto porque bastaria tal norma genrica para inviabilizar, sem razo justificvel, as excees previstas na Lei Eleitoral. Ambas as
legislaes dispem sobre vedaes no segundo semestre de ano eleitoral (trs meses que antecedem o pleito e at a posse dos eleitos aproximadamente o mesmo que
cento e oitenta dias anteriores ao final do mandato).

Logo, no segundo semestre de ano eleitoral, atendido o inciso I, do art. 21, da LRF, permitida a nomeao: dos aprovados em concursos pblicos homologados at trs
meses antes do pleito; para cargos do Poder Judicirio, do Ministrio Pblico, dos Tribunais ou Conselhos de Contas e dos rgos da Presidncia da Repblica; de cargos e
comisso e designao de funes de confiana; e contratao necessria instalao ou ao funcionamento inadivel de servios pblicos essenciais, com prvia e express
autorizao do Chefe do Poder Executivo.

No faz sentido o Estado necessitar de pessoal para prestao de servio pblico (caput, do art. 175, CF/88), com previso oramentria para tanto, e ser vedada, pura e
simplesmente, a nomeao, tendo em vista a disposio do pargrafo nico do art. 21 da LRF. A interpretao literal do preceito provocaria situaes caticas. No ocio
lembrar aqui do princpio da continuidade do servio pblico.

Vamos imaginar um caso em que o prazo de validade de um concurso pblico homologado, j prorrogado uma vez, se esgotar no segundo semestre de ano eleitoral, e que
nesse momento, surja a oportunidade e necessidade da nomeao: seria ilcita a nomeao dos aprovados, mesmo havendo dotao oramentria suficiente?

De modo algum. No h impedimento legal (Lei Eleitoral e LRF). Pelo contrrio, na correta interpretao, sobressaem os princpios da indisponibilidade do interesse pbli
da eficincia e da continuidade do servio pblico.

A razo lgica da norma evitar o endividamento no final do mandato (princpio da moralidade administrativa), porquanto diz o art. 1 da LRF que esta estabelece norma
de finanas pblicas com intuito de responsabilidade na gesto fiscal. Se h interesse pblico e oramento suficiente, o que basta.
Posto isto, vejamos a rara doutrina e exemplos concretos.
Esclarece a auditora Rosane Heineck Schimtt sobre o pargrafo nico do art.21 da LRF, no brilhante Parecer 51/2001 do TCERS [01]:

"A esta concluso se chega quando se constata que o objetivo daquele dispositivo da LRF impedir o endividamento em final de mandato, legando dvidas ao sucessor e
subjugando-o a atos de imprio do gestor pblico anterior, praticados em seu exclusivo interesse pessoal, sendo objetivo daquela norma impor maior seriedade no exerc
do poder de gasto, como bem assinala Carlos Pinto Coelho da Mota [02]". (grifamos).
Continua:

"No que diz com a interpretao do contido no pargrafo nico do art. 21 da LRF, se sua leitura for efetuada somente sob o vis da literalidade do que nele se contm, ter
se-ia que a lei impediria todo e qualquer ato que acarretasse aumento de despesa com pessoal nos ltimos 180 dias do mandato do gestor pblico responsvel. Isto
significaria, portanto, reduzir o respectivo mandato em seis meses, haja vista que, a partir da, nada mais caberia gerir, restando ao administrador somente manter o stat
quo ante. Desta singela observao j se v que no isto que a lei determina - e nem poderia determinar -, porque no lhe cabe o direito de reduzir mandatos
constitucional e legalmente institudos. Da se tem que a compreenso do texto do pargrafo nico do art. 21 em exame demanda mtodos hermenuticos para sua perfe
inteligncia, cujo ponto de partida a determinao do telos daquele dispositivo. A hermenutica jurdica, como se sabe, um processo de concretizao da norma jurd
atravs do qual se busca dar resposta uma questo de fato apresentada, caso presente. Em verdade, a interpretao como uma sombra que adere ao Direito, pois, do
mesmo modo que o corpo no pode se livrar de sua sombra, o Direito no se realiza sem sua interpretao [03]. O que o hermeneuta busca dar um sentido funcional
norma, atravs de uma atividade hermenutica que priorize, o mais possvel, a inteno prtica pretendida da situao inserida na norma jurdica. Neste processo, o

situaes insustentveis e impedir a consecuo de fins essenciais, impostos aos entes pblicos pela prpria Constituio. [06]" (grifamos).
Ensinam, ainda, Carlos Mrcio Figueiredo, Cludio Ferreira, Fernando Raposo, Henrique Braga e Marcos Nbrega:

"O pargrafo nico estabelece uma regra que incide sobre as despesas no ltimo ano de mandato dos titulares de Poderes e rgos mencionados no artigo 20. No poder s
editado nenhum ato que represente aumento de despesas com pessoal nos ltimos 180 dias do mandato. Evidentemente a regra vale para todos os gestores, de qualquer
Poder, inclusive para aqueles que possuem mandatos de um ou dois anos.
(...)

Mais uma vez, repetimos, a lei no visa a promover o engessamento da administrao, mas sim a incentivar a responsabilidade na gesto fiscal. Desse modo, tambm
no configura aumento de despesas a simples substituio de ocupante de cargo comissionado [07]". (grifamos).
Enfatiza, por fim, Rgis Fernandes de Oliveira:
"O importante que deflui da norma legal que o governante aja com responsabilidade e jamais como o intuito eleitoreiro ou poltico de prejudicar o governante que
tomar posse no mandato seguinte.
(...)
O que se pretende que no haja aumento na despesa. Mera reposio no atinge o errio [08]". (grifamos).
Temos que distinguir, nesse instante, duas hipteses de nomeaes: sem aumento de pessoal e despesa, e com aumento de pessoal e, por bvio, de despesa.

Sem aumento de pessoal e despesa a hiptese mais singela. Podemos citar o exemplo da nomeao no caso de exonerao de cargo de nvel inicial. Ora, trata-se de mer
reposio, restaurao, enfim, restabelecimento do status a quo. No do esprito da LRF a vedao no caso de recompor, restabelecer, restaurar o nmero de cargos de
nvel inicial em face de exonerao a pedido (fora maior). Se o oramento era suficiente para despesa com o exonerado, tambm o ser com a despesa do substituinte.
No h qualquer impedimento legal luz dos princpios da indisponibilidade do interesse pblico, da eficincia e da continuidade do servio pblico.
H casos, porm, que mesmo existindo aumento de despesas sero lcitos, como aduz Maria Sylvia Zanella Di Pietro na anlise do pargrafo nico do art. 21 da LRF:

"Assim, nada impede que os atos de investidura sejam praticados ou vantagens pecunirias sejam outorgadas, desde que haja aumento da receita que permita manter
rgo ou Poder no limite estabelecido no art. 20 ou desde que o aumento da despesa seja compensado com ato de vacncia ou outras formas de diminuio da despesa co
pessoal. [09]" (grifamos).
Pelo preciosismo e didtica da aludida auditora no Parecer 51/2001, pedimos vnia para citar seus doze exemplos:
"Assim, e com carter exemplificativo, e considerando ainda as hipteses especficas elencadas nas fls. 2 e 3 do Processo n 5010-02.00/01-6, enumeram-se as seguintes
despesas com pessoal que podem ser assumidas pelo titular de rgo ou Poder, nos 180 dias anteriores vedao posta no pargrafo nico do art. 21 da LRF, mesmo
que impliquem em aumento desta despesa, como segue:

1) Provimento de cargos efetivos vagos, preexistentes, quer em substituio de servidores inativos, falecidos, exonerados, ou seja qual for a causa da vacncia, inclusiv
por vagas que venham a ser concretizadas no perodo de vedao, desde que a respectiva autorizao legislativa para sua criao tenha sido encaminhada, pelo titular de
Poder ou rgo competente, ao Poder Legislativo, antes do incio daquele prazo e, isto, porque a demora, aqui, cabe ao Legislativo, no se podendo imputar ao
administrador favorecimento indevido ou ilegitimidade pela prtica de tais atos;
2) Nomeaes para cargos em comisso que vagarem, no perodo, ou daqueles cujas vagas venham a ser concretizadas no perodo de vedao, desde que a iniciativa
legislativa para sua criao tenha sido exercida pelo respectivo titular de Poder ou rgo e encaminhada ao Poder Legislativo antes do incio daquele prazo, pelas razes
expostas no n 1, supra.

3) Contratao temporria de pessoal, porque autorizada pela prpria Constituio Federal, nos termos postos no inciso IX do art. 37, sempre que necessrio para "atende
necessidade temporria de excepcional interesse pblico", devendo estar caracterizada a emergncia legitimadora desta forma de contratao.

4) Designao de funes gratificadas e suas substituies, bem como atribuio de gratificaes de representao, criadas por legislao anterior ao perodo de vedao.

5) Designao de funes gratificadas ou suas substituies, bem como atribuio de gratificaes de representao, quando sua instituio for concretizada posteriormen
desde que o respectivo projeto de lei para sua criao tenha sido encaminhado pelo Poder ou rgo, a quem cabe sua iniciativa legislativa, ao Poder Legislativo, antes do
incio do prazo excepcionado pela LRF.
6) Realizao de concurso pblico, at porque esta a forma constitucional regular de provimento de cargos pblicos (inciso II, art. 37, CF).

7) Concesso de vantagens, inclusive as temporais - ex facto temporis -, bem como de promoes, reguladas em lei editada anteriormente ao perodo de vedao, porque
estes so benefcios pessoais do servidor, j adquiridos.

8) Com relao s promoes, devero ser concedidas nos termos, na forma, e segundo os requisitos especficos previstos na respectiva legislao reguladora preexistente
perodo de vedao. A efetivao de promoes, em muitas situaes, , inclusive, indispensvel continuidade dos servios pblicos como, por exemplo, para fins de
provimento de comarcas ou regionais de rgo, caso do Poder Judicirio, Ministrio Pblico, do prprio Tribunal de Contas, e outros.

9) Honorrios, seja em funo da participao do servidor como membro de banca de concurso, ou de sua gerncia, planejamento, execuo ou outra atividade auxiliar a
correlata, em razo de que esta remunerao a ele devida por exerccio de atividade extra cargo indispensvel prestao dos servios pblicos e/ou sua continuidade.
Alis, no teria sentido aceitar gastos com realizao de concurso pblico se no se admitir o pagamento de honorrios aos membros da banca, bem como pelo exerccio d
outras funes correlatas ao concurso, pois esta negativa estaria inviabilizando a realizao do certame.

10) O pagamento de honorrios a servidor por treinamento de pessoal e por atuao como professor de cursos legalmente institudos (inciso IV, art. 85 e art. 121, Estatuto
Servidor Pblico do RS), no se inclui na vedao do pargrafo nico do art. 21 da LRF, na medida em que estas atividades so necessrias ao aprimoramento do quadro de
servidores e, pois, otimizao dos servios pblicos prestados ou disponibilizados. A nica exigncia para pagamento destes honorrios no perodo referido ser sua devid
motivao, que dever deixar clara a indispensabilidade da realizao destas despesas no perodo excepcionado.

11) Concesso de reviso salarial geral anual aos servidores pblicos, prevista no inciso X do art. 37, desde que existente poltica salarial prvia. No admissvel, contudo
a concesso de reajustes salariais setorizados, por categorias, institudos no perodo de vedao.

12) Concesso de aumentos salariais previstos em norma legal editada anteriormente ao perodo de vedao, com repercusso, nele, de parcelas determinadas na respect
lei reguladora". (grifamos).
A Procuradoria Geral do Estado de Pernambuco (PGEPE), no Parecer n 116/2006 [10], prestigiou o citado Parecer 51/2001, manifestando-se na mesma direo:
"Dito isto, arrolaremos algumas outras situaes que nessa ordem de idias esto fora do dimetro da LRF, seno vejamos:
- Provimento de cargos efetivos e empregos vagos, preexistentes, quer em substituio de servidores inativos, falecidos, exonerados...". (grifamos).

Nessa linha de raciocnio, a correta exegese da Lei de Responsabilidade Fiscal tem permitido a nomeao para diversos cargos dentro do mencionado perodo de 180 (cent
oitenta) dias.

Houve, neste ano, nomeaes de Procuradores na Advocacia-Geral da Unio (AGU 18 de julho e 23 de agosto), de Defensores na Defensoria Pblica Geral da Unio (DPGU
05 e 19 de julho), de Analistas e Assistentes jurdicos na Procuradoria-Geral do Distrito Federal (PGDF 02 de agosto); de Delegados, Peritos e Agentes no Departamento d
Polcia Federal (17 de julho). Houve, tambm, nomeaes no Ministrio do Oramento, Planejamento e Gesto (25 de agosto) e no Ministrio do Turismo (25 de agosto).

06 Maria Sylvia Zanella Di Pietro. Arts.18 a 28, in Comentrios Lei de Responsabilidade Fiscal. Organizadores: Ives Gandra Da Silva Martins e Carlos Valder Do Nascimen
So Paulo: Saraiva, 2001, p. 155.
07 Carlos Mrcio Figueiredo, Cludio Ferreira, Fernando Raposo, Henrique Braga, Marcos Nbrega. Comentrios Lei de Responsabilidade Fiscal. 2 Edio, Editora Rev
dos Tribunais, p. 159.
08 Regis Fernandes de Oliveira. Responsabilidade Fiscal. 2 Edio, Editora Revista dos Tribunais, p. 62 e ss.
09 Maria Sylvia Zanella Di Pietro. Op. cit., p. 156.
10 Site: http://www.pge.pe.gov.br/.

Manoel Jos de Paula Filho

Procurador do Estado de So Paulo (SP), Especialista em Direito Processual Civil pela Escola Superior da Procuradoria Geral do Estado de So Paulo.

Informaes Bibliogrficas

PAULA FILHO, Manoel Jos de. Concurso pblico: mito sobre as leis de responsabilidade fiscal e eleitoral. In: mbito Jurdico, Rio Grande, IX, n. 33, set 2006. Disponvel e
<
http://www.ambito-juridico.com.br/site/index.php?n_link=revista_artigos_leitura&artigo_id=1305
>. Acesso em out 2016.
O mbito Jurdico no se responsabiliza, nem de forma individual, nem de forma solidria, pelas opinies, idias e conceitos emitidos nos textos, por serem de inteira responsabilidade de seu(s) autor(es).