Las Garantas personales: avales y fianzas

La utilizacin de terceras personas con solvencia contrastada permite

asegurar el cobro de las operaciones mercantiles. Los avalistas y fiadores
son terceros que nada tienen que ver con el negocio del que nace la deuda,
y que sin embargo se responsabilizan del pago.

Los avalistas y fiadores son una forma fcil y barata (siempre que no sean
entidades bancarias ya que stas cobran comisiones por riesgo de firma) de
reforzar las garantas de cobro, siempre y cuando los avalistas sean
solventes. En lenguaje corriente se denomina avalista a la persona que
garantiza el cumplimiento de una obligacin. Sin embargo en lenguaje
jurdico esto no es exacto, ya que slo existe aval en la obligacin
cambiaria, es decir cuando una persona fsica o jurdica garantiza el pago de
un documento cambiario. Cuando una persona garantiza el pago de
cualquier tipo de operacin que no sea mediante la firma de un ttulo
cambiario, se convierte en fiador, pero jurdicamente nunca puede ser
denominado avalista.
La solicitud de un aval en los efectos mercantiles

El aval es una garanta personal dada para el cumplimiento de una

obligacin cambiaria. En los casos que el deudor sea una sociedad mercantil
sociedad annima, sociedad limitada una cooperativa o una sociedad
annima laboral en caso de incumplimiento de las obligaciones de pago el
acreedor se encuentra muchas veces con que la empresa deudora no tiene
medios ni patrimonio suficientes para responder de la deuda aunque el
acreedor tenga en su poder documentos cambiarios.

Para evitar este tipo de situaciones se puede solicitar el aval personal de

alguno de los socios o del propietario de la empresa, o tambin de alguno
delos administradores en los documentos de pago que se emitan. Asimismo
puede ser avalista otra empresa o cualquier persona fsica o jurdica. En
muchos casos las sociedades son unipersonales, por lo que en realidad se
trata de un nico propietario que prefiere salvaguardar su patrimonio
personal operando bajo una denominacin social, por lo que una buena
garanta para el acreedor es exigirle que avale las operaciones comerciales
que presenten cierto grado de riesgo, de modo que el propietario o socio
queda personalmente vinculado al cumplimiento de las obligaciones. De
esta forma se puede reclamar el pago a una persona fsica adems de la
jurdica que es el deudor original. Igualmente no hay lmite en el nmero de
avalistas, por lo que si se pueden conseguir dos o ms avales, mucho mejor.

El aval se debe hacer constar en los propios documentos de crdito,

firmando el avalista los pagars, letras de cambio e incluso cheques en el
lugar reservado para ello de manera que garantiza plenamente el pago del
ttulo cambiario. En el aval hay que procurar que ste sea de carcter
general, no hacer constar ninguna limitacin ni en el importe ni en el
tiempo, de manera que sea un aval solidario por la totalidad del importe que
figura en el documento, de forma que el acreedor podr en todo momento
reclamar subsidiaria o directamente el pago al avalista si el deudor no lo
hace por haberse vuelto el avalado insolvente o por negarse a efectuar el
pago. Por lo tanto el avalista de una letra de cambio, del pagar o del
cheque responde de forma solidaria junto al deudor principal por todo el
importe del ttulo, es decir que el acreedor puede reclamar el pago al
avalista directa y simultneamente si el avalado no ha hecho efectivo el
pago al vencimiento, ya que el avalista se obliga a pagar solidariamente
como si fuera el propio deudor.

Consecuentemente el avalista responde con su avalado en forma solidaria y

total, con lo cual el acreedor puede acudir contra todos los bienes del
moroso como del avalista, sin necesidad de que se declare previamente la
insolvencia del avalado para poder reclamar contra el avalista o avalistas.
Asimismo el acreedor tampoco est obligado a reclamar a todos a la vez, ya
que puede primero reclamar a quien crea que es ms solvente y
posteriormente seguir reclamando contra los otros.

Para hacer el aval en una letra de cambio, al existir un modelo oficial de

letra de cambio, en el reverso existe un apartado que indica "por aval de",
donde hay que poner el nombre del avalado (o sea el aceptante), y otros
espacios en los que se debe indicar la fecha del aval y poner el nombre y
domicilio del avalista y debajo poner su firma. Si el apartado de "por aval
de", se dejara en blanco, la Ley entiende que el avalado es (siempre que lo
hubiera) el aceptante de la letra.

Para el aval de un pagar, simplemente escribir en el reverso del

documento "por aval de" indicando el nombre del avalado, escribir el
nombre completo y domicilio del avalista, el lugar y fecha del aval y
haciendo firmar al avalista debajo de su nombre y direccin. Vale la pena
sealar que el pago de un ttulo cambiario podr garantizarse mediante aval
por la totalidad o por parte de su importe, por lo que cabe la posibilidad de
que en el reverso del documento se exprese esta limitacin indicando la
cantidad concreta que se quiere avalar: "avalo hasta la cantidad de
___euros", texto firmado por el avalista, de modo que ste slo estar
obligado a pagar hasta esta cuanta si el avalado no ha abonado el
documento cambiario. No obstante la jurisprudencia y la doctrina han
dejado claro que el aval es la garanta de pago de una letra o de un pagar,
y que se podr establecer con una amplia libertad de forma, llegando al
punto de que la simple firma al reverso o anverso del documento cambiario
se convierte en un aval en toda regla.

Las garantas personales: los documentos de fianza

El acreedor tambin puede solicitar un afianzamiento mercantil tanto para

alguna operacin comercial en particular como para el conjunto de las
operaciones con un determinado deudor durante un plazo de tiempo que
puede ser determinado o indefinido. El afianzamiento consiste en que un
fiador responde del cumplimiento de las obligaciones de pago del afianzado,
y si ste no realiza el pago, deber hacerlo en su lugar. Mediante este
documento, se protege de forma muy segura toda incidencia de impago
que pueda provenir de una operacin de compraventa con alto riesgo.

Cuando el deudor es una sociedad con poca solvencia es conveniente que

alguno de los socios o administradores sea fiador de todas las operaciones
ya que en caso de insolvencia de la empresa estar obligado a hacer
personalmente el pago de las deudas societarias. As se involucra
directamente a los socios o administradores, quedando stos obligados a
responder de forma solidaria con sus propios bienes frente al proveedor y
por la suma total de la deuda. En la fianza no ha de hacerse constar ninguna
limitacin ni en el importe ni en el tiempo para que tenga carcter de
solidario y cubra la totalidad del importe que figura en el documento. En
consecuencia, si se produce el impago, el acreedor podr dirigir sus
acciones de reclamacin, indistintamente contra la sociedad o el fiador, en
este caso los socios o los administradores del negocio.

La fianza debe efectuarse en un documento contractual no es obligatorio

pero si recomendable que sea ante fedatario pblico en el que deben
constar todas las especificaciones y condiciones. Tambin es conveniente
que en el contrato de afianzamiento se haga constar expresamente que el
fiador renuncia a sus beneficios de excusin, divisin y orden, estableciendo
de forma expresa una clusula de obligacin solidaria, ya que de lo contrario
el fiador puede anteponer una serie de derechos que le permitirn no ser
obligado al pago de forma automtica. Cuando la fianza se presta de forma
solidaria, el fiador queda obligado en iguales trminos que el deudor
principal de modo que si se produce un incumplimiento de pago, el acreedor
puede dirigirse extrajudicialmente o judicialmente, de forma simultnea o
sucesiva contra el deudor principal y contra el fiador (o fiadores), pudiendo
solicitar el embargo y ejecucin de los activos de todos ellos. El
afianzamiento puede ser realizado tanto para alguna operacin mercantil
determinada como para un conjunto de operaciones durante un plazo de
tiempo determinado o con carcter indefinido. En este caso, habrn de
dejarse plenamente concretados los extremos por los que se podr reclamar
a los fiadores el impago de las facturas que el proveedor emita. La
regulacin mercantil no obliga que el contrato de fianza est extendido en
escritura notarial, as que basta que se realice en un documento privado. No
obstante si los fiadores negaran su firma, habra que acudir a una fase
probatoria para acreditar mediante pruebas periciales la realidad de que la

firma corresponde a las personas de los fiadores. Todo esta problemtica se

puede evitar si el afianzamiento est otorgado ante fedatario pblico.
Las "confort letters"

Este tipo de garanta personal se utilizan en el marco de un grupo de

sociedades y que es muy utilizado en los pases anglosajones y en los EEUU.
Nos hallamos ante un compromiso que reviste unas formalidades mnimas y
mediante el cual una sociedad matriz garantiza el pago a un proveedor en
caso que la compaa filial no cumpla con sus compromisos de pago. En
Espaa las "confort letters" no tienen la fuerza jurdica de un aval, por lo
que para el acreedor representan una garanta personal menos segura que
las fianzas.
El pre-pago de la operacin mediante factura pro forma

En los casos en que el proveedor no conozca los hbitos de pago del

comprador, o que tenga dudas acerca de su solvencia o moralidad, es
conveniente exigir el pago adelantado de la operacin. Este sistema es el
que mejor garantiza el cobro de las operaciones de compraventa y que
ofrece una fiabilidad total ya que si se respetan los procedimientos, es
imposible que surja un problema de morosidad. No obstante es conveniente
distinguir esta modalidad de pre-pago del denominado "pago al contado" o
"contado comercial" ya que en muchos casos a pesar de haberse solicitado
el pago al contado de un cliente dudoso se produce un impagado. Esto
sucede porque cuando se solicita un pago al contado de un cliente
sospechoso, el equipo comercial acostumbra a entender por contado
comercial la modalidad consistente en primero hacer la entrega de las
mercancas y posteriormente cobrarlas. Incluso cuando se habla de
"contado comercial" el cobro puede tardar diez das o incluso ms
despus de la recepcin de los productos en el domicilio del cliente.
Evidentemente si el deudor es de mala fe o resulta insolvente puede la
operacin puede convertirse en uncrditoincobrable. Consecuentemente
una buena medida preventiva en caso de desconocerse la solvencia y
hbitos de pago de un cliente, consiste en el prepago de la operacin
mediante la expedicin de una factura pro forma. Con esto se evita emitir
factura y las implicaciones fiscales del IVA en caso de impago.

Hay proveedores que envan la factura definitiva para el prepago, pero si el

presunto comprador es un desaprensivo y no abona la factura, el proveedor
se encontrar con una factura en toda regla emitida, con IVA repercutido y
contabilizada como ingreso. Igualmente hay un fraude que practican ciertas
empresas de solicitar facturas para desgravarse los IVAs presuntamente
soportados por el principio de devengo. Todo estos problemas se evitan
emitiendo facturas pro forma.

La pro forma se enva al cliente con instrucciones para hacer el pago

mediante transferencia. Una vez recibido el importe de la pro forma se
puede efectuar la entrega de la mercanca o prestar el servicio solicitado. Y
simultneamente se puede emitir la factura definitiva. Y tengamos en
cuenta que la pro forma tiene efectos jurdicos de contrato como si fuera la
aceptacin de un presupuesto desde el momento en que el cliente efecta
el pago, aceptar totalmente el pedido o servicio. Igualmente la simple
firma de una factura pro forma por parte del cliente implica la aceptacin
del presupuesto y obliga plenamente al aceptante a cumplir con las
condiciones de la operacin.