Comentario al derecho real de conservacin

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Comentario al derecho real de conservacin

"... Queda pendiente el anlisis de algunos temas vinculados, no obstante, consideramos
positivo que esta herramienta de corte privado fomente la participacin de los particulares y
grupos intermedios en la conservacin y proteccin del patrimonio ambiental..."
Viernes, 24 de junio de 2016 a las 9:49
Jorge Tisn

El viernes 10 de junio se promulg en la ciudad de Valdivia la

ley que crea el derecho real de conservacin (DRC), el cual
una vez publicado ser un derecho original e indito en el
ordenamiento nacional. El DRC consiste en la facultad de
conservar el patrimonio ambiental de un predio o de ciertos
atributos o funciones de ste (artculo 2 del Oficio N 12.584
de 2016).
El medio ambiente es un derecho de tercera generacin que
interesa a un gran nmero de personas que comparten la
preocupacin por la sustentabilidad y la calidad de vida de las
generaciones presentes y futuras. Es por eso que su
proteccin generalmente es atribuida al derecho pblico, el
cual ha intentado regular de manera preventiva los impactos
de la actividad humana. Para conseguirlo, hoy existe el
Sistema de Evaluacin de Impacto Ambiental, el Sistema
Nacional de reas Silvestres Protegidas, administrado por el
Estado, y los Planes de Manejo, Prevencin o
Descontaminacin.
A su vez, el derecho privado tiene una participacin bastante ms acotada. Ms all de que parte de la
doctrina ha planteado la funcin protectora del ambiente de algunos artculos del Cdigo Civil, lo cierto es que
opera solo de manera ex post al dao a travs del sistema de responsabilidad por dao ambiental. La
novedad del DRC es que por primera vez el legislador ha dotado al particular de una institucin de corte
privado para que participe de la conservacin del medio ambiente con antelacin al dao.
Los parlamentarios que presentaron la mocin (Boletn N 5823-07) expusieron que el origen de la institucin
es el "conservation basement o servidumbre de conservacin del derecho norteamericano. Adems,
manifestaron la insuficiente y desigual proteccin regional del Sistema Nacional de reas Silvestres Protegidas.
La finalidad del DRC era que los dueos de sitios prioritarios para la biodiversidad en Chile pudieran contribuir
de manera voluntaria a la conservacin del patrimonio ambiental.
Conforme al proyecto de ley que establece el DRC (Oficio N12.584 de 31 de mayo de 2016), este es de
naturaleza real, por lo tanto, se consideran inmuebles todos los atributos o funciones ambientales que puedan
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ser objeto de este derecho (artculo 3).

El DRC es distinto al dominio del bien raz sobre el cual se constituye. Si la propiedad es enajenada, se
transfiere con el gravamen de conservacin. Ahora bien, el DRC es transferible, trasmisible, inembargable,
indivisible e inseparable del bien raz que grava. En el contrato constitutivo se podr impedir que el derecho
sea transferido en el futuro y, adems, si no se fija una duracin determinada, se entender que el derecho es
perpetuo (artculos 3 y 9).
El derecho se constituye de manera libre y voluntaria por parte del propietario. El ttulo constitutivo es un
contrato reducido a escritura pblica y el modo de adquirir es la inscripcin en el Registro de Hipotecas y
Gravmenes del respectivo Conservador de Bienes Races (artculo 5).
El contrato debe contener menciones mnimas entre las que destaca la onerosidad o gratuidad de la
constitucin (artculo 7). Su inscripcin deber ser requerida dentro del plazo de 60 das desde la fecha de la
suscripcin del ttulo y tambin deber contener algunas menciones mnimas (artculos 5 y 8). Las
modificaciones y transferencias del DRC estarn sujetas a las mismas solemnidades (artculos 9 y 10).
Las partes que pueden suscribir la escritura pblica de constitucin es el propietario del bien gravado y
cualquier persona natural o jurdica, pblica o privada; siendo esta ltima quien asumir la titularidad del DRC
(artculo 2 y 4). A falta de estipulacin en contrario, el titular del derecho no podr percibir los frutos naturales
o civiles que genere la conservacin (artculo 6).
El principal objeto del contrato es definir los gravmenes que servirn para conservar el patrimonio ambiental.
La ley enuncia algunas prohibiciones, restricciones u obligaciones mnimas, debiendo las partes acordar al
menos una:
1) Restriccin o prohibicin de destinar el inmueble a uno o ms determinados fines inmobiliarios,
comerciales, tursticos, industriales, de explotacin agrcola, forestales o de otro tipo; 2) Obligacin de
hacerse cargo o de contratar servicios para la mantencin, limpieza, descontaminacin, reparacin, resguardo,
administracin o uso y aprovechamiento racionales del bien raz; 3) Obligacin de ejecutar o supervisar un
plan de manejo acordado en el contrato constitutivo, con miras al uso y aprovechamiento racionales de los
recursos naturales del inmueble gravado, dentro del marco de un uso sostenible de los mismos (artculo 6).
Ms all de estos tres elementos, las partes conservan la autonoma para pactar cualquier otra prohibicin,
restriccin o limitacin, pudiendo determinar obligaciones pecuniarias y plazos independientes para cada una.
Sern nulos los contratos en que se suscriben gravmenes genricos, contrarios a la ley o que solo consistan
en la observancia de la normativa vigente (artculo 6).
Puede ocurrir que existan distintos derechos reales sobre un mismo inmueble, ya sean los previstos en el
artculo 577 del Cdigo Civil u otros de naturaleza administrativa, como por ejemplo el derecho de
aprovechamiento de aguas o el de concesin minera.
Sobre la prelacin de los derechos reales la norma sigue el criterio tradicional, el cual otorga preferencia a la
antigedad de la constitucin, y tambin se regulan las causas de extincin del DRC (artculos 11 y 12). Los
conflictos que surjan de la aplicacin de la norma se substanciarn mediante el procedimiento sumario
(artculo 13).
Queda pendiente el anlisis de temas vinculados al DRC, como su relacin con las servidumbres, las causales
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de extincin, la naturaleza de lmite o limitacin de la propiedad, conveniencia de incentivos pblicos para su

constitucin, los impactos que tendr en la creacin de asociaciones ecolgicas, en el Sistema Nacional de
reas Silvestres Protegidas y en la tramitacin del Sistema de Evaluacin de Impacto Ambiental, as como el
eventual empleo que le darn las organizaciones ciudadanas.
No obstante, consideramos positivo que esta herramienta de corte privado fomente la participacin de los
particulares y grupos intermedios en la conservacin y proteccin del patrimonio ambiental, pues de manera
refleja contribuirn a la promocin del bien comn.

* Jorge Tisn Niemann es doctor en Derecho de la Universidad de los Andes y asociado en el estudio Jara del
Favero Abogados.

Trminos y condiciones de la Informacin 2002 El Mercurio Online

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