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CAPITULO II
MARCO TEORICO

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CAPTULO II
MARCO TERICO
A continuacin, se presenta una serie de investigaciones que permitirn
obtener una mejor comprensin sobre el tema en estudio, basados en estos,
en Analizar la Justicia Penal Alternativa y los Medios Alternos de resolucin
de Conflictos Como Mecanismos Idneos en la Consecucin de una Plena
Justicia Penal en Venezuela. En el cual se presenta el sistema de categora
propio del trabajo investigativo realizado, identificando las subcategoras y
unidades de anlisis seleccionadas.
1. ANTECEDENTES DE LA INVESTIGACIN.
Durante el transcurso de revisin de las investigaciones relacionadas con
el tema, se hallaron algunos estudios previos, los cuales se vinculan al objeto
del estudio, razn por la cual constituyen elementos esenciales y bases de
esta investigacin, se describen a continuacin stos antecedentes que
contienen aspectos conceptuales, metodolgicos y tericos afines.
En tal sentido Palencia, 2002 presento un estudio titulado Formulas
Alternativas de Cumplimiento de la Pena Previstas en la Reforma del Cdigo
Orgnico Procesal Penal en el Ao 2001 en la Universidad Privada Dr.

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Rafael Belloso Chacn, Facultad de Ciencias Jurdicas y Polticas, Escuela de

Derecho, Maracaibo
Esta presente investigacin tuvo como objetivo analizar las frmulas
alternativas de cumplimiento de la pena previstas en la reforma del Cdigo
Orgnico Procesal Penal del ao 2001, la misma se basa en fundamentos de
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carcter normativos como la Constitucin
y el Cdigo Orgnico Procesal
Penal, tambin se fundamenta doctrinalmente en investigaciones de perfil
jurdico y social realizadas por Borajas, J. (2001), Eric Prez (2002) y
algunas publicaciones del Tribunal Supremo de Justicia entre otros.
El tipo de investigacin es de carcter descriptivo-documental,
descriptivo porque obtendr informacin real la cual podr enfocarse el
nmero de caso en que el Juzgado Sptimo de Ejecucin del Estado Zulia
otorga

beneficios

correspondientes

las

frmulas

alternativas

del

cumplimiento de la pena y documental porque estuvo dirigida a la recoleccin

de informacin, el diseo de la investigacin es de tipo documentalcualitativa y descriptiva-cuantitativo y de este modo ser tratada la
informacin.
La poblacin seleccionada fue el nmero de beneficios otorgados a los
penados por el Juzgado Sptimo de Ejecucin del Estado Zulia, libros,
diccionarios jurdicos, el texto de reforma parcial del Cdigo Orgnico
Procesal Penal, las leyes relativas a la materia de beneficios y formulas

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alternativas de cumplimiento de la pena, jurisprudencias, entre otros

documentos; la tcnica utilizada es la observacin directa y el instrumento la
gua de observacin. La validez del instrumento fue sustentada a travs de
un formato de validacin aprobado por tres expertos en la materia de
Proceso Penal.
Los resultados arrojados por la investigacin indican claramente que la
sola implementacin de las Frmulas Alternativas de manera aislada y no
inserta en una poltica criminal alternativa, resultan cuando menos poco
eficaz y no responden ni siquiera a los fines primarios para los cuales se
implementaron, las cifras obtenidas del total de beneficios otorgados por
frmula alternativa, indican que la promulgacin de las Frmulas Alternativas,
no se traduce obviamente en una sustitucin a la crcel, sino que por lo
contrario, reafirma la institucin carcelaria como eje de la ejecucin penal.
La contribucin de esta investigacin determin, que cuando se esta en
presencia de una formulas alternativas de cumplimiento de la Pena Previstas
acarrea un castigo o pena de ndole judicial e impuesto por la autoridad
legitima, en contra de la persona que cometi dicho delito. Surgiendo
interrogante muy importante sobre la jurisdiccin penal en el pas.
En segundo lugar se toma en consideracin el trabajo especial de grado
realizado por Alvarado, 2005 titulado La mediacin como medio alterno de
resolucin de conflictos en el mbito penal venezolano Trabajo Especial de

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Grado (Abogado) presentado en la Universidad Dr. Rafael Belloso Chacn,

Facultad de Ciencias Jurdicas y Polticas, Escuela de Derecho, Maracaibo
La investigacin realizada tuvo por objeto analizar la mediacin como
medio alternativo de resolucin de conflictos en el mbito penal venezolano,
a fin de establecer las ventajas que la misma ofrece, as como determinar los
conflictos que pueden resolverse a travs de la misma y los sujetos
intervinientes en dicho proceso.
La investigacin permiti el estudio del material bibliogrfico conformado
por la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, Cdigo Penal,
Cdigo Orgnico Procesal Penal, documentos legales y doctrinales, tanto
nacionales como internacionales. El estudio fue de tipo documental, se bas
en la bsqueda y recoleccin, anlisis e interpretacin de fuentes
bibliogrficas, mediante la elaboracin de un instrumento conformado por
preguntas derivadas de las categoras, subcategoras y unidades de anlisis,
correspondiente a cada objetivo especfico, con la finalidad de evaluar la
mediacin en el mbito penal venezolano.
Los resultados permitieron constatar que a travs del proceso de
mediacin se resuelven conflictos como hurto simple, estafa, apropiacin
indebida y amenaza de una manera efectiva, voluntaria o neutral, adems es
menos oneroso, privado, confidencial y flexible. Asimismo, con el proceso de
mediacin se le devuelve a las partes (especialmente a la vctima) su rol

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protagnico, donde la vctima tendr en su poder el decidir ir o no a una

mediacin.
Aportando a esta investigacin ayuda, para determinar la mediacin como
medio alterno de resolucin de conflictos en el mbito penal venezolano y
estudio de la variable, para que de esta manera se determine con mayor
precisin y con autores que en la misma se citaron, asimismo el estudio este
proyecto permitir reforzar un tanto ms el tipo de tcnica a usar para el
desarrollo los procedimientos relativos al proceso penal venezolano
Por otro lado Araujo, 2008 realizo un trabajo titula Anlisis de la
conformacin de centros de mediacin y resolucin de conflictos en los
Consejos Comunales. Trabajo Especial de Grado (Abogado) presentado en
la Universidad Dr. Rafael Belloso Chacn, Facultad de Ciencias Jurdicas y
Polticas, Escuela de Derecho, Maracaibo
La presente investigacin tuvo como objeto Analizar la Conformacin de
los Centros de Mediacin y Resolucin de Conflictos en los Consejos
Comunales. La investigacin es de tipo documental-descriptiva. La poblacin
estuvo

conformada por todos los documentos legales, los cuales

proporcionaron informacin a sta investigacin. Se utiliz como tcnica de

observacin, la documental-descriptiva, ya que en dicha investigacin se
realiz una entrevista dirigida a un experto en el rea constitucional.

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El instrumento fue validado por el Comit Acadmico de la Coordinacin

de Investigacin de Derecho. Como instrumento se utiliz una gua de
observacin documental-descriptiva, el cual se realiz a partir de una serie
de preguntas derivadas de la unidad de anlisis. Las conclusiones se
disearon con la finalidad de contribuir con todas aquellas personas que
pretendan integrarse o participar en los Consejos Comunales y por medio de
sta investigacin adquirir conocimientos que a la larga le sern de mucha
utilidad. Y de la misma manera las comunidades acoplarse para que la
conformacin de los centros de mediacin sea beneficioso tanto para los
ciudadanos de esa comunidad como para los adyacentes.
La mencionada investigacin aporta aspectos tericos y legales,
permitiendo abordar la variable la mediacin y resolucin de conflictos de
una manera global y detallada, as como tambin analizar las diferentes as
como las penas en el ordenamiento jurdico

Venezolano

y los medios

alternativos de resolucin de conflictos

En cuarto lugar encontramos a Martnez (2008) Esta investigacin titulada
Vas alternativas a la solucin de conflictos en el proceso penal Profesor de
Derecho Penal del Departamento de Derecho de la Universidad de Granma.
La solucin del conflicto u obtencin de la paz jurdica debe lograrse no a
travs de medidas coercitivas, sino por medio de alternativas a las
controversias penales, lo cual es de innegable importancia debido al impacto

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social y humano que esto significara, al lograr la mnima intervencin del

Derecho Penal
La investigacin tuvo como objetivo general caracterizar cules son las
principales tendencias en la doctrina jurdica que informan el Principio de
Oportunidad;

aportando

como

principales

resultados,

un

minucioso

acercamiento a este principio y las vas de posible solucin donde interviene

la justicia en un menor grado, facilitando su descongestin y reduciendo el
ingreso de personas a los centros penitenciarios. Se estructur en dos
captulos, en el primero abordamos: funciones del proceso penal, lmites
procesales del poder estatal; igualdad y contradiccin como principios
bsicos de la relacin jurdica.
En el segundo se hace referencia a los Principios de Legalidad y
Oportunidad, analizando exhaustivamente este ltimo y las vas alternativas
a la solucin de conflictos, identificando la conciliacin, la mediacin, la
negociacin, la suspensin condicional del procedimiento y los acuerdos
reparatorios como las principales tendencias que actualmente lo informan.
Nos auxiliamos en el Anlisis Sntesis, Anlisis Lgico, Histrico Jurdico,
Sociolgico, Dialctico Materialista y Exegtico como mtodos que
soportaron nuestra investigacin.
El aporte de esta investigacin fue que la solucin del conflicto u
obtencin de la paz jurdica debe lograrse no a travs de medidas
coercitivas, sino ms bien por medio de las soluciones alternativas al

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conflicto que hagan innecesaria la imposicin de una pena o de la sentencia

definitiva que resuelva sobre la culpabilidad del imputado
Por ultimo Avendao

en el 2008, realizo una investigacin titulada

Lineamientos para una Justicia Penal Alternativa a partir de los Principios

Extra sistmicos del Derecho Penal Mnimo. Trabajo Especial de Grado
presentado como requisito para optar al ttulo de Magster Scientiarum en
Ciencias Penales y Criminolgicas. Universidad del Zulia. Maracaibo
El presente trabajo tiene como objetivo establecer los lineamientos para la
implementacin

de

un

mecanismo

de

justicia

penal

alternativo,

fundamentado en los principios extra-sistmicos de la mnima intervencin

penal, a fin de la garantizar el respeto de los derechos en Venezuela y la
consecucin de una justicia ms equitativa.
En consecuencia, se plantear la satisfaccin de las expectativas de
vctimas de los delitos que puedan ser tratados a travs de un proceso de
mediacin en Venezuela, por cuanto se permite enfrentar al autor con su
vctima, comprender su problemtica e ingresarlo al mundo de la legalidad.
La metodologa empleada es documental no experimental soportada por
tcnicas de recoleccin de datos como la revisin, consulta, clasificacin de
informacin, la lectura evaluativa y el anlisis de contenido.
Esta investigacin nos permiti establecer tericamente los lineamientos
para la implementacin de una justicia penal alternativa, a partir de los
principios extra sistmicos del Derecho Penal mnimo propuestos

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2. FUNDAMENTACIN LEGAL-DOCTRINAL Y JURISPRUDENCIAL.

Dentro del Marco Terico se desarrollan una serie de hiptesis que
comprenden un conjunto de documentos de naturaleza legal que sirven de
explicacin al estudio de cada uno de los elementos concernientes al anlisis
de los Justicia Penal Alternativa y los Medios Alternos de resolucin de
Conflictos y Mecanismos Idneos en la Consecucin de una Plena Justicia
Penal en Venezuela. Es preciso presentar conceptos, teoras y argumentos
que se consideran relevantes y necesarios para sustentar datos de inters
recopilados desde normativas, doctrinas y jurisprudencias en relacin a los
aspectos claves que guardan relacin con esta investigacin.
2.1.

JUSTICIA PENAL ALTERNATIVA Y LOS MEDIOS ALTERNOS DE

RESOLUCIN DE CONFLICTOS

Los conflictos se pueden definir segn

Cabanellas, G. (1976, p 157)

fenmeno social, que expresa una oposicin de intereses.

Por su parte el Diccionario de la Real Academia Espaola (2001) define el
trmino como lo ms recio del combate, Punto en que aparece incierto el
resultado de la pelea. Combate y angustia de nimo. Apuro, situacin y de
difcil salida. Para Pea (1999, p 85) define el trmino como una
incompatibilidad de conductas, cogniciones, incluyendo metas y/o afectos

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entre individuos o grupos que pueden o no conducir a una expresin

agresiva de su incompatibilidad social.
Para los investigadores la Constitucin venezolana de 1999 reconoce a
los Medios Alternos de Resolucin de Conflictos, sealando en su artculo
258 que a travs de la ley se promover el arbitraje, la conciliacin, la
mediacin y cualquier otro medio alternativo para la resolucin del conflicto,
dndole con ello impulso a estas vas alternativas es decir que representan
una nueva concepcin de la justicia que permite el resurgimiento de valores
tales como el consenso, el dialogo la tolerancia; evitan tener que acudir a
juicios para obtener una solucin al conflicto, cobrando los valores cvicos
que se promueven por estas figuras un sentido real y prctico

2.1.1. LAS PENAS EN EL ORDENAMIENTO JURDICO

El Cdigo Procesal Penal Venezolano (2012) establece que la pena es
pues la consecuencia lgica del delito y consiste en la privacin o restriccin
de ciertos derechos del trasgresor que debe estar previamente establecida
en la ley y que es impuesta a travs de un proceso como retribucin en razn
del mal del delito cometido.
2.1.1.1. NATURALEZA Y ESENCIA DE LA PENA
Prez (2009, p. 108,109) establece que la naturaleza de la pena es la
sancin del cumplimiento injustificado del acuerdo reparatorio no debera ser

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simplemente la continuacin del proceso y la incautacin de lo pagado, sino

la sancin sobre la base de la admisin implcita de responsabilidad que la
celebracin del acuerdo comporta. As se lo reconoce ahora respecto a los
acuerdos reparatorios celebrados despus de admitida la acusacin,
respecto de los cuales se exige una admisin explicita de los hechos
imputados.
En consideracin del autor antes mencionado, es falso que el Estado se
reconozca en la pena, al contrario

la niega y la oculta; y a su vez,

existen otras penas ms all de las formalizadas por el mismo. El

concepto

se encuentra irremediablemente

unido a

su finalidad, su

propsito se vincula con varias teoras como la absolutista, la relativista

o las mixtas y/o eclcticas.
2.1.1.2. LAS PENAS
Para vila (2007, p. 10), en cuanto a la pena como la ltima reaccin
institucional de carcter judicial o administrativo ante la comisin de un
hecho

penalmente punible por parte de un sujeto imputable. Bajo este

punto de vista, la pena no es sino el reflejo de la verificacin ideolgica del

propio Estado,

por tanto, no es neutral como tampoco es neutral el

Estado. Sucede pues que, mediante la pena, el Estado demuestra su

existencia frente a todos sus ciudadanos.
Por su parte Muoz (1992, p 145), niega el carcter ontolgico de la
pena ya que sta no es ms que el producto de procesos histricos de

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definicin. Entre sus argumentos se encuentra que el causar dolor o

dao a una persona depende del contexto donde se ejecute y que existe
una separacin histrica del delito y pecado. Estas exposiciones marcan la
negacin real de la pena. En todo caso, la pena al igual que el delito
no sera un dato ontolgico sino sera ms un producto de procesos de
definicin, los cuales son bastantes lentos, pero que forman parte de un
proceso especfico y de una realidad concreta.
Para los autores las penas establecidas se refieren a las sanciones
que

ha de tener la persona al momento de cometer

un delito, es

decir, la manera como el estado castiga de acuerdo a las leyes en

consideracin a las sanciones establecidas para cada delito, las cuales
constan

de

privacin

de

libertad, responsabilidad

de

las

personas

jurdicas y sanciones en los casos de las circunstancias agravantes y

participacin de funcionarios pblicos.
2.1.1.3. TIPOS DE PENAS
A continuacin se presentan las tipologas de las condenas aplicables
en Venezuela, con el fin de tener una visin objetiva sobre la constitucin de
las mismas en el pas. Habida cuenta, las penas se clasifican en:
penas corporales,

penas privativas de derechos, penas privativas de

libertad, penas pecuniarias

(A) PENAS CORPORALES

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Se trata de penas restrictivas de libertad, que como tales afecten en

mayor o meno medida la libertad del sujeto impidiendo u obstaculizando su
desplazamiento e implicando la mayora de ellas la internacin en sitios de
reclusin penitenciaria.
Ossorio (2000, p. 734) seala que las penas corporales son aquellas que
recaen sobre la persona o integridad fsica de un delincuente. De all que
pueden ser calificadas como corporales el Presidio, la Prisin, Arresto,
Relegacin a una Colonia Penal, Confinamiento, Expulsin del territorio de la
Repblica.
Tal como lo seala el Cdigo Penal, las Penas Corporales son aquellas
que restringen la libertad de los individuos. Al respecto, Moreno (2002, p.
252), seala que las Penas Corporales son aquellas que afectan la
integridad corporal de un sujeto, su vida o su salud.
Es decir, son la que afectan la persona fsica del condenado. De igual
forma, este mismo autor, es enftico al exponer que las Penas Corporales
en el sentido estricto del trmino de penas que afectan la integridad corporal,
la vida del sujeto o su salud, no existen en el derecho venezolano; pues la
Constitucin reafirma principios humanitarios que hacen prescribir la pena de
muerte, las penas perpetuas e inflamantes y cualquier tortura, sufrimiento
fsico o moral a persona alguna.
Para los investigadores se trata de penas restrictivas de libertad, que
como tales afecten en mayor o meno medida la libertad del sujeto

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impidiendo u obstaculizando su desplazamiento e implicando la mayora de

ellas la internacin en sitios de reclusin penitenciaria.
(B) PENAS PRIVATIVAS DE DERECHOS
En el artculo 25 del Cdigo Penal se estable que la Inhabilitacin para el
Ejercicio de alguna Profesin, Industria o Arte no puede ser perpetua ni
absoluta, sino temporal y limitada a determinada o determinadas profesiones,
industrias o artes. Puede imponerse como principal o como accesoria. Al
respecto, Grsant (2003, p. 294) seala que hay que hacer notar ante todo
que esta pena no puede ser perpetua, es decir, no puede durar
indefinidamente, ni tampoco puede ser absoluta, en otras palabras no puede.
Comprender todas las actividades a las que se entrega una persona, sino
que necesariamente ha de ser temporal y adems debe estar referida o
limitada a determinada profesin, a determinado arte o a determinada
industria del cual o de la cual se ha abusado para perpetrar un delito.
En este sentido, Moreno (2002, p. 265) expresa que la inhabilitacin para
profesin, oficio, industria, comercio o cualquier otro derecho priva al penado
de la facultad de ejercerlo durante el tiempo de la condena. El mbito de la
inhabilitacin ha de concretarse expresa y motivadamente en la sentencia y,
lgicamente, ha de guardar relacin con el delito cometido. Tal determinacin
ser siempre necesaria dado los trminos genricos con que se suele
expresar esta pena en el Cdigo Penal.
El artculo 26 del Cdigo Penal, expresa textualmente que fa destitucin

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del empleo produce como efecto la separacin de l, del penado, sin poder
ejercerlo otra vez sino por nueva eleccin o nombramiento. Mientras que el
artculo 27, expone que la suspensin del empleo impide al penado su
desempeo durante el tiempo de la condena, con derecho, terminada esta, a
continuar en el, si para su ejercicio estuviera fijado un perodo que entonces
corriere an.
Esta pena puede imponerse como principal o como accesoria. De igual
forma el artculo 28, refiere que no se consideraran penas la remocin que,
del empleado a quien este siguindose juicio, disponga la autoridad de cuyo
libre nombramiento sea el respectivo, ni la suspensin provisional en el
ejercicio de su cargo que, en el mismo caso, se haga conforme a la ley
procesal, del empleado que tenga derecho a gozarlo por tiempo
determinado.
Mientras que el artculo 29, seala que cuando las penas de inhabilitacin
poltica, de destitucin y de suspensin de empleo recaen sobre personas
eclesisticas, se limitan sus efectos a los cargos, derechos y honores en
cuya provisin o pase ha habido intervencin oficial; ms, en todo caso, los
eclesisticos que incurran en dichas penas quedan impedidos, por el tiempo
de su duracin, para ejercer en la Repblica la jurisdiccin eclesistica, la
cura de almas y el ministerio de la predicacin.
En este sentido, Grisanti (2003, p. 295) acota que en este caso, el
penado es separado del cargo, del oficio que estaba desempeando y no lo
puede ejercer otra vez, como no sea en virtud de un nuevo nombramiento o

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de una nueva eleccin, segn que el cargo deba ser provisto por designacin
o por medio de una eleccin.
(C) PENAS PRIVATIVAS DE LIBERTAD
Para Moreno (2002, p. 254) las penas que implican el aislamiento del
sujeto y se cumplen en las crceles locales, cuarteles de polica o cuando lo
disponga la ley en fortaleza as como tambin en crcel poltica; ya que
ciertos hechos delictivos que atentan contra la independencia y seguridad de
la Nacin, se catalogan como delitos polticos; estableciendo el Cdigo Penal
para su casero el arresto en fortaleza o crcel poltica.
Ahora bien, con respecto a esta pena el Cdigo Penal expresa en su
artculo 17 que el arresto se cumplir en las crceles locales o en los
cuarteles de polica, segn lo determine el Tribunal ejecutor de la sentencia,
sin que en ningn caso pueda obligarse al condenado a trabajar contra su
voluntad. Sin embargo, cuando lo disponga expresamente la ley, se cumplir
el arresto en Fortaleza o Crcel Nacional. Cabe sealar que esta pena
comporta la suspensin, mientras se la cumple, del empleo que ejerza el reo.
De igual forma, el artculo 18 expone que las mujeres cumplirn las penas
de presidio, prisin y arresto en establecimientos especiales, y mientras no
se funden y hayan de cumplirlas en los establecimientos comunes, estarn
siempre separadas en stos, de

los hombres. Asimismo este Cdigo

establece que el Presidente de la Repblica podr ordenar en determinado

caso, por rgano del Ministerio de Justicia, que las mujeres cumplan las

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mencionadas penas, prestando sus servicios en los establecimientos

oficiales de beneficencia, hospicios y hospitales, con las debidas seguridades
y bajo absoluta prohibicin de salir de stos hasta el trmino de la pena.
La libertad personal es un derecho natural del hombre primeramente
consagrado

en la

Declaracin Universal de

los

Derechos Humanos

(DUDH, 1948) inherente por su propia naturaleza desde el momento en que

nace, ya que todo hombre nace libre con derechos propios y deberes que
se ejercen progresivamente por tanto la ley solo la reconoce no la
concede ideolgicamente hablando.
De ah que, el Derecho Penal haya judicializado la figura de la detencin,
en tanto que a travs de ella se ejerce un poder real por parte del Estado y
en la que, finalmente, se reprime bajo la justificante del ius puniendi, que se
refiere a la potestad sancionadora del Estado.
Ahora bien

En la

Constitucin

de

la

Repblica Bolivariana

de

Venezuela (1999) se establece en su artculo 43 que el derecho a la vida

es inviolable. Ninguna ley podr

establecer la

pena de muerte, ni

autoridad alguna aplicarla, ya que segn la legislacin penal venezolana

la pena mxima no puede pasar de 30 aos de prisin, por esto la
Ley Orgnica Contra la Delincuencia Organizada

y el Financiamiento

al Terrorismo (2012) en ninguna de sus normas puede exceder este lmite.

En este contexto, en la ley Orgnica contra la Delincuencia Organizada
y Financiamiento Terrorista en el

Trfico (2012) y

comercio ilcito de

recursos nos establece en su artculo 34 considerando a las personas

27

que cometen este delito, una pena de privacin de libertad de ocho a doce
aos de prisin, ya que el legislador es sabio y se basa en otras leyes
privativas de libertad para aplicar la pena correspondiente ya que esto de
acuerdo al principio de proporcionalidad.
En este sentido, Ossorio (2002, p. 101)

expresa que la pena hace

referencia a la detencin provisional de un presunto reo. Es decir, es la

detencin por un tiempo breve como correccin o castigo por haber cometido
una falta legal.
Para los investigadores es enftico al destacar que este tipo de pena
puede en muchas oportunidades, crear confusiones al momento de
ejecutarla; ya que el arresto pudiera ser ilegal, es decir, que se efecte sin
cumplir con los requisitos que la ley establece, es decir que la pena corporal
privativa de la libertad de menor gravedad; que consiste comnmente en un
encierro de corta duracin; o dicho de otra manera, es el acto de autoridad
mediante el cual se aprehende a una persona para privarla de libertad por
breve tiempo; sea por causas correccionales, penales o para someterla a
proceso.
(D) PENAS PECUNIARIAS
Las sanciones pecuniarias o multas Ossorio (2002, p. 108)

pueden

definirse como la consecuencia de una infraccin tipificada por una Ley que
implica la obligacin de abonar una determinada cantidad de dinero a los
poderes pblicos las

penas

no corporales son insustanciales y por lo

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general, su duracin est supeditada al tiempo que dure la condena, como

en el caso de suspensin de empleo.
Pena pecuniaria para Cabanellas (2005, p, 345) se impone por una falta
delictiva, administrativa o de polica o por incumplimiento contractual. Hay
pues, multas penales, administrativas y civiles.
Moreno (2002, p. 254) es una sancin pecuniaria impuesta por el Estado
a travs de su poder jurisdiccional a quien ha cometido un delito. Se
distingue de otras sanciones pecuniarias, tambin llamadas multas, como las
administrativas, por su carcter penal. El destinatario de la multa es el
Estado, y no la persona ofendida por el hecho ilcito pues la multa se impone
como pena, y no para resarcir el dao.
Para los investigadores en el caso de las multas, estas consisten al pago
al Fisco Nacional, Estadal o Municipal, la cantidad que determine la
sentencia.
2.1.1.4. JUSTICIA PENAL
Para Osorio, (1981, p. 226), por lo que se puede decir de acuerdo a esta
definicin que el derecho es un conjunto de reglas normas y principios
destinados a regular la conducta del hombre en sociedad, y que para su
correcta aplicacin se utilizarn las autoridades legtimas de acuerdo a su
respectiva competencia.
Para Tamarit y Villacampa (2006, p. 68) es la secuencia o serie de actos
que se desenvuelven progresivamente con el objeto de resolver, mediante un

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juicio de la autoridad, el conflicto sometido a su decisin. En el Proceso

Penal se denuncia la comisin de un delito, luego se actan todas las
pruebas pertinentes para que el rgano jurisdiccional resuelva la situacin
jurdica del procesado, archivando el Proceso, absolviendo al procesado o
condenndolo.
Es el modo legalmente regulado de la realizacin y la administracin de
justicia. Esta conformado por todas las actos necesarios para la ejecucin de
una sentencia. Estos actos suceden entre la noticia del delito, a partir el cual
se manifiesta la accin, y la sentencia. Los actos marchan sin retorno para
poder llegar al momento final. El fin institucional propuesto para el proceso
penal es la realizacin de derecho penal.
Para los investigadores la justicia

tiene un conjunto de normas que

regulan cualquier proceso de carcter penal desde su inicio hasta su fin: la

actividad de los jueces y la ley de fondo en la sentencia. Tiene como funcin
investigar, identificar y sancionar (en caso de que as sea requerido) la
conducta que constituyen el delito, evaluando las circunstancia particulares
en cada caso.
2.1.4.1. LA JUSTICIA RETRIBUTIVA
De acuerdo con la posicin de Tamarit y Villacampa (2006, p. 71) cuando
afirman que una poltica criminal victimolgicamente bien orientada,
criminolgicamente fundamentada y socialmente avanzada debe ser capaz

30

de hallar los elementos de conexin existentes entre la preocupacin por la

vctima, por el infractor y por la sociedad.
Cern (2006, p. 111) afirma que la victimologa de hoy se encuentra
circundada por valores como el perdn, la solidaridad, la reconciliacin y la
comprensin. Es probable que estos valores pudieran resultar inherentes al
qu hacer de la victimologa pero tambin pensamos que no son los nicos a
desarrollar en el seno de la misma, sin embargo tales afirmaciones deben
apoyarse en investigaciones empricas.
La Real Academia (2008) la retributiva est relacionada con el efecto de
restaurar. En tal sentido restaurar significa, recuperar o recobrar algo;
reparar, renovar o volver a poner algo en el estado o estimacin que antes
tena. As, la restauracin puede ser vista como un smil de la reparacin,
desde cierta perspectiva.
El modelo de justicia retributiva plantea que frente al conflicto penal la
mayor severidad de las penas producir mayor disuasin en las personas
para no cometer delitos. Disuasin que se realiza mediante la coaccin moral
o psicolgica. Las herramientas preferidas para lograr la coaccin son las
penas severas y globales desde la perspectiva de la anulacin de derechos,
fundamentalmente la pena privativa de libertad e incluso la de muerte en
algunos pases. Sus defensores afirman que las penas tienen un fin
preventivo.

31

En sus inicios la justicia retributiva tambin fue producto de las

necesidades y la reflexin sobre la sociedad. Para evitar que la justicia se
aplicara por propia mano, se consider a los crmenes como actos contra el
orden social, de forma que la ofensa no fuese slo una cuestin entre
individuos.
Para

los

investigadores

la

justicia

retributiva

busca

un

mayor

protagonismo de la vctima en el proceso penal, promueve a la justicia

informal como sustituta de la formal, es decir, se habla de la creacin de una
instancia vecinal que sea ms cercana al conflicto y a sus participantes.
2.1.4.2. LA JUSTICIA RESTAURATIVA
Segn Valencia, (2002, p. 48) la Justicia Restaurativa es un producto del
postmodernismo. La definicin ms aceptada del trmino es un proceso
mediante el cual todas las partes implicadas en un delito en particular se
renen

para

resolver

colectivamente

la

manera

de

afrontar

las

consecuencias del delito y sus implicaciones para el futuro. El principal

objetivo de este nuevo modelo es restaurar la paz, reparar el dao y prevenir
la repeticin de la victimacin.
Para

la

consecucin

de

estos

fines,

dicho

modelo

utilizar

fundamentalmente programas de reconciliacin entre vctima y ofensor,

procesos de mediacin principal instrumento y lugar natural6 de la Justicia
Restaurativa, medidas de restitucin del dao causado y sistemas de
compensacin.

32

Tal circunstancia ya se vena perfilando desde diferentes eventos, uno de

ellos fue el Cern, (2000, p. 57-58). En ste se sugeran ideas tales como:
las compensaciones de las victimas de homicidios y lesiones; la
compensacin integral de las victimas, es decir, desde diferentes puntos de
vista (econmico, social, mdico, etc.) y la restitucin del dao a las vctimas
reconociendo las necesidades de las mismas y reafirmando los valores
sociales.
La justicia reparadora, como lo advierten Tamarit y Villacampa (2006, p.
297) ha sido formulada en sus orgenes como un paradigma alternativo de
justicia, contrapuesto al modelo retributivo del actual derecho penal.
La Real Academia (2008) ofrece los conceptos o referencias de ellos, de
sta se lee que la reparacin est relacionada a la accin y efecto de reparar
cosas materiales mal hechas o estropeadas. Esta supone, inicialmente, la
reposicin del bien material o jurdico daado, por parte del victimario.
Tal enfoque parte de la idea de que el delito rompe, antes que todo, con
las relaciones humanas y sociales antes que con la ley. En este punto surge
una necesidad: definir u ofrecer ideas sobre cada una de las medidas
sealadas

anteriormente:

reparacin,

restauracin

la

conciliacin

relacionadas con el ejercicio del derecho penal. En este sentido

El mismo Beristan (1997, p. 312) destaca la idea de que la justicia
reparadora puede ser usada an en delitos graves. Tal aseveracin proviene
de las mediciones hechas para el caso y que arrojan resultados positivos de
ello, no obstante tal circunstancia supone la presencia de otros elementos

33

tales como: la participacin de un experto mediador; un proceso largo

mnimo de seis meses y bajo la evaluacin de un equipo multidisciplinario a
justicia restaurativa, es un proceso donde las partes involucradas en el delito
o conflicto penal especfico resuelven colectivamente el cmo tratar las
consecuencias de ste y sus implicaciones para el futuro.
Este nuevo concepto de justicia es un movimiento que surge en los
campos de la victimologa y la criminologa, que parte de la premisa de que
el delito causa dao a las personas, a las comunidades y al Estado; por ello
los fines del Derecho o Proceso Penal deben que estar encaminados a
reparar esos daos. Pues, la reparacin es subjetiva, ya que no se trata de
una mera restitucin o indemnizacin econmica, sino que se le otorga
importancia a que las partes involucradas en el conflicto penal participen en
este proceso.
La justicia restaurativa tiene su cimiento en la forma en que se ha
aplicado justicia desde el Estado, dificultando que la vctima, el victimario y la
comunidad lleguen a un arreglo justo sobre los conflictos que motivan
determinado crimen o lo que este produce.
Para los investigadores la justicia reparadora como un proceso en el que
todas las partes afectadas por una ofensa llegan conjuntamente a resolver
de forma colectiva el modo de tratar la situacin creada por la ofensa y sus
implicaciones para el futuro. De manera que no es un proceso como otros
sino que ya de entrada supone dos caractersticas puntuales: uno, busca la
resolucin consensuada de un problema y dos, que tanto el proceso como la

34

salida sean pacficas, claro hasta donde la razn y la voluntad lo permitan

pues no hay que olvidar que se encuentran en juego tambin los intereses de
las partes.
2.1.2. MEDIOS ALTERNATIVOS DE RESOLUCIN DE CONFLICTOS
APLICABLES AL DERECHO PENAL

La incorporacin de los medios alternos ala resolucin del conflicto en el

mbito penal para Tocora (1997, p. 41) alude a un modelo de justicia alterna
que parte de la base social (victima-victimario) pero sin desbordar los marcos
constitucionales. En s la incorporacin de los medios alternativos se halla
enmarcada dentro de la filosofa de la justicia de restauracin, esto es, como
un proceso donde las partes al cometerse algn tipo de delito, resuelven
colectivamente cmo abordar las consecuencias y sus implicaciones para el
futuro.
En este sentido, cabe destacar que dentro de la resolucin alternativa de
los conflictos penales, la victima adquiere relevante importancia, ya que en
trminos sencillos, es quien ha sido daada o afectada por la comisin de
un hecho calificado como punible por la legislacin penal. (Han Chen, 1999,
p. 89), o dicho en otras palabras, es la persona natural o jurdica titular de
bienes jurdicos lesionados por el hecho punible.
Larrandart, (2006, p.174) al plantear que estas formas alternativas de
resolucin de conflictos, orientan el proceso penal hacia la democratizacin,

35

pues lo contrario ha dejado demostrado que, no ha solucionado ni mejorado

ningn problema, sino por el contrario, se han agravado se ha incrementado
la disconformidad de la poblacin con las instituciones y con el consiguiente
deterioro del Estado Democrtico, pues se lesiona el Estado de Derecho
cuando sus instituciones aparecen como incapaces de solucionar en forma
racional los problemas.

2.1.2.1. TIPOS DE MEDIOS ALTERNATIVOS DE RESOLUCIN DE

CONFLICTO
(A) ARBITRAJE
Segn Becerra (2010), el rbitro en Derecho, es la persona que resuelve
un conflicto o litigio sometido a su decisin por las partes interesadas. Es la
persona que, desde un punto de vista imparcial, decide a travs de un laudo
la solucin al conflicto, pronuncindose de acuerdo a las normas que las
partes hayan acordado (una legislacin concreta o incluso a la simple
equidad). Para ello, dos o ms personas nombran a un tercero imparcial
como rbitro de un asunto contencioso entre ellos, para que ella sea quien
resuelva el conflicto
Para Amado (2010, p.111), las

caractersticas ms significativas del

proceso arbitral son las siguientes:

- Es un mecanismo alterno de solucin de conflictos: Se trata de un
mecanismo mediante el cual esos conflictos pueden ser resueltos por
particulares, instituida por voluntad de las

partes o por decisin legal,

36

desplazando la potestad de juzgar hacia rganos diferentes de los tribunales.

- Se refiere a materias que sean susceptibles de transaccin y las partes
sean capaces de ello, en este sentido jams ser admitido materia de orden
pblico (por ejemplo, juicios penales)
- Pueden someterse a arbitraje todas las personas naturales capaces
para obligarse y las personas jurdicas representadas por su representante
legal.
(B) MEDIACIN
En la mediacin participa un tercero que facilita el entendimiento entre las
partes. Para Kinicki y Kreitner (2003, p 79), consiste en la participacin
voluntaria en un procedimiento estructurado, en el que un tercero neutral y
capacitado, ayuda activamente a las partes en disputa para que exploren
soluciones innovadoras, a identificar sus intereses y resolver sus diferencias.
Debido a que es un procedimiento estructurado suele ser un procedimiento
formal.
En otras palabras,

puede

considerarse

la mediacin como

un

procedimiento voluntario, donde es llamado a participar un tercero imparcial

denominado mediador, que ayuda a las partes a resolver el conflicto. En la
mediacin son las partes quienes proponen el acuerdo para ponerle fin al
conflicto. En las organizaciones educativas se utiliza para intervenir en los
conflictos que acontecen a menudo, donde un tercero ayuda a las partes a
conseguir entre ellas mismas un convenio.

37

De la misma manera, Araujo (2004, p 125) afirma que la mediacin, es

un proceso pacifico y cooperativo de resolucin, cuyo propsito es lograr un
acuerdo rpido y sin los costos de tiempo, dinero y esfuerzo que llevara un
proceso judicial. En cuanto al objetivo fundamental consiste en impulsar el
acercamiento entre las partes envueltas en un conflicto, ayudndolas a
clarificar e identificar los intereses, para conseguir por ellas mismas, un
acuerdo satisfactorio sin necesidad de recurrir a los tribunales judiciales
ordinarios.
Dicho en otras palabras, esta es una tcnica de pacificacin que tiene
como finalidad alcanzar un acuerdo entre las partes en disputa para evitar
prdida de tiempo y dinero. El rol del mediador en esta circunstancia consiste
en acercar a las partes en conflicto para identificar los intereses de ambas y
as llegar al consenso.
Es un medio informal y voluntario de solucin de conflictos en el que un
tercero imparcial trata mediante tcnicas de negociacin que las partes
identifiquen las posibles zonas de acuerdo.
(C) CONCILIACIN
Desde la perspectiva de (Kinicki y Kreitner 2003, p. 81), se entiende por
conciliacin en lneas generales como una negociacin voluntaria que se
lleva a cabo con la ayuda de un tercero neutral quien acta informalmente
como un enlace de comunicacin entre las partes en disputa. Esta tcnica
resulta apropiada cuando dichas partes se rehsan a verse cara a cara, con

38

el objetivo inmediato de establecer comunicacin directa y cuyo propsito es

encontrar un terreno comn y una solucin constructiva.
Es decir, la conciliacin es una tcnica donde dos partes enfrentadas
utilizan a un tercero imparcial, que facilitara la comunicacin entre las partes
que generalmente se niegan a tratarse cara a cara, para as delimitar y
solucionar el conflicto, y que adems formula propuestas de solucin
El conciliador puede ser pblico o privado, igualmente el carcter de la
conciliacin puede ser temporal o permanente, dependiendo el tipo de
conflicto por el que las partes estn enfrentadas.
Cabe decir que, en el proceso de conciliacin participa un individuo
llamado conciliador, quien tiene el trabajo de facilitar la comunicacin entre
las partes en confrontacin, sin ofrecer aportaciones

en el proceso de

convenio, es importante mencionar que el conciliador puede ser un individuo

o un grupo de individuos.
Es muy parecida a la mediacin, la diferencia radica en el nivel de
participacin activa por parte del tercero. Es decir, el conciliador puede emitir
opiniones cuando las partes no pueden solucionar rpidamente sus asuntos.
(D) ACUERDOS REPARATORIOS
Segn Vsquez (2001, p.36) prev la posibilidad de que puedan
celebrarse acuerdos reparatorios entre el imputado y la vctima, cuando el
hecho punible recaiga sobre bienes jurdicos disponibles de carcter
patrimonial.

39

Para

Prez (2009, p.105). El acuerdo reparatorio es

un convenio

judicialmente aprobado en un proceso penal en concreto, entre quien figure

como imputado y vctima del juzgamiento de un delito, por lo cual el primero
se compromete a satisfacer la responsabilidad civil proveniente de dicho
delito, vale decir, por el cual el imputado se obliga a resarcir los daos
materiales y morales.
Prez (2009, p. 425) establece que el acuerdo reparatorio es un convenio
que se puede celebrar entre quien sea vctima de un delito y la persona que
se le impute participacin en dicho delito (imputado), con el propsito de que
el segundo se obligue a satisfacer la responsabilidad civil proveniente de
dicho delito, vale decir que el imputado se obligue a pagar los daos
materiales y morales, y los perjuicios que su accin delictiva haya acarreado
Segn Sain (2010, p. 185) hace referencia al artculo 40 del COPP, el cual
establece que los acuerdos reparatorios pueden perfeccionarse desde la
fase preparatoria. As mismo, en el procedimiento abreviado por flagrancia,
hasta antes de la apertura del debate, por motivos de economa procesal, por
ende no tendra sentido hacer que el Estado gaste tiempo y dinero a lo largo
de un proceso, que se desarrolla y llega a su final con motivo de un fallo
definitivo, para que luego las partes lleguen a un acuerdo.
La oportunidad procesal para proponer acuerdos reparatorios es desde la
misma fase preparatoria hasta antes de la apertura del debate del juicio oral,
puesto que artculo 40 del Cdigo Orgnico Procesal Penal (2012) seala:

40

El Juez podr, desde la fase preparatoria, aprobar acuerdos reparatorios,

en el mismo artculo encontramos que el legislador da otra oportunidad
procesal al establecer que en el caso de que el acuerdo sea propuesto
despus de haberse formulado la acusacin este puede ser aceptado si el
acusado admite los hechos.
Segn el Cdigo Orgnico Procesal Penal (Art. 40) El Juez o Jueza
podr. Desde la fase preparatoria, aprobar acuerdos reparatorios entre el
imputado o imputada y la vctima.
Artculo 40.
l o la Fiscal del Ministerio Pblico solicitar al Juez o Jueza
de Control autorizacin para aplicar el presente supuesto
especial, cuando se trate de hechos producto de la
delincuencia organizada o de la criminalidad violenta y el
imputado o imputada colabore eficazmente con la
investigacin, aporte informacin esencial para evitar que
contine el delito o se realicen otros, ayude a esclarecer el
hecho investigado u otros conexos, o proporcione
informacin til para probar la participacin de otros
imputados o imputadas, siempre que la pena que
corresponda al hecho punible por el cual se le investiga, sea
menor o igual que la de aqullos cuya persecucin facilita o
continuacin evita. Admitida la solicitud del Ministerio
Pblico, la causa seguida al informante se separar,
ordenndose el resguardo de aqul en un establecimiento
que garantice su integridad fsica, para lo cual cooperarn
todos los organismos del Estado que se requiera.
El Juez o Jueza competente para dictar sentencia, en la
oportunidad correspondiente, rebajar la pena aplicable a la
mitad de la sancin establecida para el delito que se le
impute al informante, cuando hayan sido satisfechas las
expectativas, lo cual deber constar en el escrito de
acusacin.
En todo caso, el Estado adoptar las medidas necesarias
para garantizar la integridad fsica del informante.

41

Por otra parte en el (Art, 40, ltimo aparte) que de la ley en caso se
establece de que el acuerdo reparatorio se efecte despus que el o la Fiscal
del Ministerio Pblico haya presentado la acusacin y esta ha sido admitida,
se requerir que el imputado o imputada, en la audiencia preliminar, o antes
de la apertura del debate, si se trata de un procedimiento abreviado, admita
los hechos objeto de la acusacin.
Por otro lado, el Artculo 41, del Cdigo Orgnico Procesal Penal 2012
establece la procedencia de los acuerdos reparatorios
El Juez o Jueza podr, desde la fase preparatoria, aprobar
acuerdos reparatorios entre el imputado o imputada y la
vctima, cuando:
1. El hecho punible recaiga exclusivamente sobre bienes
jurdicos disponibles de carcter patrimonial.
2. Cuando se trate de delitos culposos contra las personas.
A tal efecto, deber el Juez o Jueza verificar que quienes
concurran al acuerdo hayan prestado su consentimiento en
forma libre y con pleno conocimiento de sus derechos, y que
efectivamente se est en presencia de un hecho punible de
los antes sealados. Se notificar a l o la Fiscal del
Ministerio Pblico a cargo de la investigacin para que emita
su opinin sobre la viabilidad del acuerdo reparatorio.
El cumplimiento del acuerdo reparatorio extinguir la accin
penal respecto del imputado o imputada que hubiere
intervenido en l. Cuando existan varios imputados o
imputadas o vctimas, el proceso continuar respecto de
aqullos que no han concurrido al acuerdo.
Cuando se trate de varias vctimas, podrn suscribirse
tantos acuerdos reparatorios, como vctimas existan por el
mismo hecho. A los efectos de la previsin contenida en el
aparte siguiente, se tendr como un nico acuerdo
reparatorio, el celebrado con varias vctimas respecto del
mismo hecho punible.

42

En el supuesto previsto en el numeral primero de este artculo, slo se

podr aprobar un nuevo acuerdo reparatorio a favor del imputado o
imputada, despus de transcurridos tres aos desde la fecha de
cumplimiento de un anterior acuerdo. A tal efecto, el Tribunal Supremo de
Justicia, a travs del rgano del Poder Judicial que designe, llevar un
registro automatizado de los ciudadanos y ciudadanas a quienes les hayan
sido aprobados acuerdos reparatorios y la fecha de su realizacin.
Segn, Hans (2000, p. 78), los Acuerdos Reparatorios hacen su estreno
en el proceso penal venezolano para el ao de 1998, en donde el legislador
procesal de ese momento los ubicara dentro del captulo correspondiente a
las alternativas de la prosecucin del proceso junto al llamado principio de
oportunidad y de la suspensin condicional de la pena; ello en razn de que
no estaba previsto en el derogado Cdigo de Enjuiciamiento Criminal ni
tampoco haba tenido, esta institucin procesal, antecedentes en la
legislacin venezolana.
En caso de que el acuerdo reparatorio se efecte despus que l o la
Fiscal del Ministerio Pblico haya presentado la acusacin, y sta haya sido
admitida, se requerir que el imputado o imputada, en la audiencia preliminar,
o antes de la apertura del debate, si se trata de un procedimiento abreviado,
admita los hechos objeto de la acusacin. De incumplir el acuerdo, el Juez o
Jueza pasar a dictar la sentencia condenatoria, conforme al procedimiento
por admisin de los hechos.

43

2.1.2.2.

LEGALIDAD

DE

LAS

MEDIDAS

ALTERNATIVAS

DE

LA

RESOLUCIN DE CONFLICTOS
A este aspecto Aniyar (2003, p. 158) al sealar que parte del
reconocimiento del doble discurso del sistema legal, en el que todos o casi
todos los derechos humanos, estn protegidos por la Constitucin, mientras
que en el sistema penal, tanto en las leyes como en su actividad, la
discriminacin es evidente
Ramrez

(1998,

p.

93) es de la opinin que en esta alternativa, el

legislador procesal si bien deja la alternativa procesal a las partes de

proponer el acuerdo reparatorio (Artculo 328

Cdigo Orgnico Procesal

Penal Venezolano), deja en manos del poder jurisdiccional (Juez de Control)

la disponibilidad o poder de disposicin para autorizar o aprobar estas
alternativas, lo que se aparta claramente del proceso acusatorio anglosajn,
donde la potestad de negociacin est en el poder del fiscal. En este caso no
se trata de una homologacin del juez. Con lo cual se confirma los convenios
de las partes quienes tienen poder de disposicin
2.2.

SENTENCIAS

REFERIDAS

LA

APLICACIN

DE

LOS

MECANISMOS ALTERNOS DE RESOLUCIN DE CONFLICTOS.

Las sentencias son el conjunto de decisiones, de los tribunales sobre una
materia determinada, de las cuales se puede extraer la interpretacin dada
por los jueces a una situacin concreta. Tiene un valor fundamental como
fuente de conocimiento del Derecho positivo, con el cual se procura evitar
que una misma situacin jurdica, sea interpretada en forma distinta por los

44

tribunales, esto es lo que se conoce como el principio unificador (art. 321

CPC) de la jurisprudencia, cuya aplicacin reposa en el Tribunal Supremo de
Justicia, TSJ.
2.2.1.

TRIBUNAL

SUPREMO

DE

JUSTICIA DE

LA REPBLICA

BOLIVARIANA DE VENEZUELA. SALA CONSTITUCIONAL. SENTENCIA

# 1541 DE FECHA 17/10/2008. EXP. 08-0763.
La sala constitucional del Tribunal Supremo de Justicia a travs de
sentencia numero 1541 de fecha 17/10/2008. Exp. 08-0763 interpret el
principio constitucional de los medios alternativos de resolucin de conflictos
contemplados en los artculos 253 y 258 antes citados estableciendo
afirmaciones como la siguiente: la administracin de justicia no es
monopolio exclusivo del Estado. Con ello, se abre la oferta de justicia a
nuevos actores como las academias, universidades, cmaras de comercio y
la sociedad civil en general; incluyendo a los abogados como prate del
sistema de justicia.
El 12 de junio de 2008, los abogados HILDEGARD RONDN DE
SANS, LVARO SILVA CALDERN, BEATRICE SANS DE RAMREZ,
LVARO LEDO NASS, MARIEL PREZ, MOREELIEC PEA, ARMANDO
GIRAUD,

GUSTAVO

LVAREZ

ARIAS,

ZULIA

COROMOTO

MALDONADO y DIXIES JOSEFINA VELZQUEZ, inscritos en el Instituto de

Previsin Social del Abogado bajo los Nros. 1.927, 2.162, 31.948, 101.795,
117.434, 89.528, 34.706, 34.235, 57.051 y 98.950, respectivamente,

45

interpusieron actuando en su carcter de representantes de la REPBLICA

BOLIVARIANA DE VENEZUELA, conforme a los poderes otorgados por la
ciudadana PROCURADORA GENERAL DE LA REPBLICA, segn consta
en los instrumentos poder del 12 de junio de 2008, marcados como anexos
A, B y C al escrito contentivo del recurso de interpretacin de la norma
contenida en el nico aparte del artculo 258 de la Constitucin de la
Repblica Bolivariana de Venezuela, referido a que () La ley promover el
arbitraje, la conciliacin, la mediacin y cualesquiera otros medios
alternativos para la solucin de conflictos ().
El 17 de junio de 2008, se dio cuenta en Sala y se design como ponente
a la Magistrada Luisa Estella Morales Lamuo, quien con tal carcter
suscribe el presente fallo.
El 18 de julio de 2008, la Sala mediante sentencia N 1.186 se declar
competente y admiti el recurso de interpretacin interpuesto.
El 29 de julio de 2008, se libr el cartel de emplazamiento a los
interesados, el cual fue retirado, publicado y consignado por los recurrentes,
en el lapso legal correspondiente.
El 16 de septiembre de 2008, los ciudadanos Francisco Castillo Garca,
Jos Gregorio Torrealba y Diego Thoms Castagnino, titulares de las cdulas
de identidad Nros. 2.941.451, 11.312.501 y 82.225.556 e inscritos en el
Instituto de Previsin Social del Abogado bajo los Nros. 8.939, 71.763 y
127.822, respectivamente, consignaron escrito a los fines de () coadyuvar

46

en cuanto al sentido que ha de darse a la interpretacin de la norma

contenida en el nico aparte del artculo 258 de la Constitucin ().
Realizado el estudio individual de las actas que conforman el presente
expediente, esta Sala Constitucional pasa a decidir previas las siguientes
consideraciones.
DEL RECURSO DE INTERPRETACIN
Los recurrentes expusieron en su escrito, lo siguiente:
Que el artculo 258 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de
Venezuela () seala como uno de los objetivos legales, la promocin de
varias formas de solucin alternativa de conflictos entre ellos el arbitraje ().
Asimismo (), el arbitraje internacional est contemplado en forma expresa
en nuestro sistema jurdico en la () Ley de Promocin y Proteccin de
Inversiones (), ya que establece en su artculo 22 correspondiente a la
resolucin de controversias lo siguiente: Las controversias que surjan entre
un inversionista internacional, cuyo pas de origen tenga vigente con
Venezuela un tratado, o acuerdo sobre promocin y proteccin de
inversiones, o las controversias respecto de las cuales sean aplicables las
disposiciones del Convenio Constitutivo del Organismo Multilateral de
Garanta de Inversiones (OMGIMIGA) o del Convenio sobre Arreglo de
Diferencias Relativas a Inversiones entre Estados y Nacionales de otros
Estados (CIADI), sern sometidas al arbitraje internacional en los trminos
del respectivo tratado o acuerdo, si as ste lo establece, sin perjuicio de la

47

posibilidad de hacer uso, cuando proceda, de las vas contenciosas

contempladas en la legislacin venezolana vigente ().
Que el arbitraje regulado en las normas antes mencionadas () se basa
esencialmente en el consentimiento de las partes y este consentimiento debe
ser de forma explcita, escrita e incontrovertible, sin prestarse a
interpretaciones

que

planteen

dudas

suposiciones

sobre

si

tal

manifestacin de voluntad ha sido acordada o no. Esta situacin del artculo

22 (), podra ser objeto de interpretaciones reidas con nuestro sistema
constitucional y, en consecuencia, fuente de controversias arbitrales, cuando
ante la ausencia de consentimiento expreso, escrito e inequvoco por
Venezuela, pretenda suplirse dicha falta, con la atribucin a dicho texto de un
sentido y un alcance inconstitucional ().
Que existe una situacin jurdica concreta y especfica en los actuales
momentos respecto () a [que] la Repblica ha sido el epicentro de un
inters legtimo y actual en ejercicio de varias solicitudes vinculadas con
arbitrajes internacionales, lo cual es un hecho notorio comunicacional ()
por cuanto el llamamiento de Venezuela a rganos arbitrales internacionales
est presente como reaccin de algunas empresas que se han sentido
afectadas por medidas nacionalistas que han sido dictadas por el Gobierno,
tales como: las relativas a la afirmacin de la plena soberana petrolera,
mediante la eliminacin de los Convenios de Asociacin que operaban en la
Faja Petrolfera del Orinoco y su conversin en empresas mixtas en la forma
prevista en la Ley Orgnica de Hidrocarburos ().

48

Que una caracterstica esencial del arbitraje, es la de constituir un medio

para resolver conflictos, donde la voluntad, el consentimiento, el acuerdo
entre las partes es el elemento fundamental, por lo que afirman que sin
consentimiento no hay arbitraje, siendo que la autonoma de la voluntad est
limitada por la materia en discusin y el inters pblico.
Que () en virtud del carcter esencialsimo que tiene en el arbitraje la
voluntad de las partes, la ley establece las modalidades especficas para que
tal manifestacin se revele (). Los tribunales arbitrales no son tribunales
plenos, ya que carecen de poderes de ejecucin, porque les est negado el
uso de la fuerza y su labor cognoscitiva y decisoria est limitada por razn de
la materia y del inters pblico (). Otra de las fuertes limitaciones (), es la
de que no pueden tomar el lugar de tribunales supra constitucionales, lo cual
se deriva () de los condicionamientos que la soberana de las naciones
impone ().
Que () la voluntad, elemento que se ha sealado es esencial al
arbitraje, puede expresarse tanto para un caso concreto de un conflicto
presente (), como para conflictos eventuales () y en ambos casos se
exige en forma especfica que la voluntad sea clara y limpiamente
manifestada. No puede haber voluntad tcita, ni presunta ni deducida. Es por
lo anterior que la ley no admite en el arbitraje que la manifestacin de
voluntad, sea en forma oral, sino que sta debe ser escrita y generalmente
autntica (), conforme al artculo 608 del Cdigo de Procedimiento Civil.

49

Que el arbitraje slo asume () la fase cognoscitiva y declarativa del

proceso y por el contrario, la fase ejecutiva est reservada al Estado y es
indelegable, porque tiene que ver con el monopolio del uso de la fuerza para
hacer cumplir las sentencias. Igualmente, deberan estar negadas las
cautelares destinadas a operar contra un Estado soberano, ya que su
objetivo es garantizar la ejecucin forzosa de los laudos, pudiendo implicar el
uso de la fuerza, como es el caso de la desposesin de los bienes por
embargo o secuestro o la congelacin o prohibicin de enajenar bienes ().
Por eso tambin deben ser negados a los rbitros, los procesos de inyuncin
cuando se ejercen contra los Estados soberanos, ya que con los mismos, no
se persigue un pronunciamiento de cognicin o declaracin, sino una
actuacin ejecutiva o mandataria inmediata, que es la competencia exclusiva
del Estado ().
Asimismo, aducen que () el hecho que en arbitraje la voluntad debe ser
manifestada por escrito y en forma expresa, implica que no se puede forzar a
una parte o a ambas a ir a un arbitraje por presuncin o deduccin de su
voluntad y mucho menos cuando se trata de un estado soberano ().
Alegaron que () es evidente que no contribuyen a propiciar el arbitraje
previsto en el artculo 258 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de
Venezuela, quienes pretenden obtener la voluntad arbitral de deduccin,
presunciones o interpretaciones forzadas, cuando la mejor doctrina y las
leyes, exigen que dicha voluntad sea expresada en forma escrita y por lo
tanto, expresa, sin dudas, ni ambigedades ().

50

Afirmaron que el contenido del artculo 22 de la Ley de Promocin y

Proteccin de Inversiones, () no conforma una manifestacin de voluntad
de consentimiento del Estado para someter a arbitraje todas sus
controversias con inversionistas extranjeros (). La inflexin verbal
imperativa sern, empleada en el artculo antes transcrito, no puede ser
tomada en su sentido gramatical estricto. Si as se interpretara no quedara
ningn conflicto entre inversionistas extranjeros y el estado, que no debiera ir
al arbitraje, negndose cualquier otra va de solucin, como la negociacin,
conciliacin (), y las vas contenciosas contempladas en la legislacin de
Venezuela tal como seala a texto expreso el mencionado artculo, aunado a
que la propia norma establece que el arbitraje procede de existir un tratado
que lo establezca y se otorgue expresa e inequvocamente el consentimiento
del Estado.
Que () de no existir un tratado internacional no habr arbitraje, y que
de haberlo, si ste no establece el arbitraje, tampoco lo habr y si estuviere
establecido, no podr sin embargo prescindirse del consentimiento expreso e
inequvoco de las partes ().
Sobre la base de las consideraciones antes expuestas plantearon la
necesidad de establecer con claridad: () 1.- Que el arbitraje internacional
mencionado en el artculo 258 de la Constitucin (), configura un medio
alternativo para la solucin de conflictos que no constituye una sustitucin de
los rganos jurisdiccionales del Estado, ni la existencia de tribunales
supranacionales. Que el arbitraje es un mecanismo amistoso que requiere

51

del acercamiento de las partes y exige la actuacin de buena fe en todo

momento; que las cortes arbitrales son tribunales plenos, careciendo de
poderes de ejecucin porque les est negado el uso de la fuerza, y su labor
cognoscitiva y decisoria est sometida a limitaciones, que el elemento
fundamental del arbitraje es la manifestacin de voluntad en forma escrita,
clara, expresa, indubitable, no admitindose la voluntad tcita ni la presunta,
ni la que pueda ser obtenida mediante un proceso deductivo (); 2.- Que en
virtud de las condiciones antes exigidas en el arbitraje, el artculo 22 de la
Ley de Inversiones no puede ser interpretado en el sentido de que
constituya el consentimiento del Estado para ser sometido a arbitraje
internacional; 3.- Declare (), que el artculo 22 de la Ley de Inversiones no
contiene una oferta unilateral para el arbitraje, es decir, que no suple la falta
de declaracin expresa otorgada por escrito por parte de autoridades
venezolanas para someterse a arbitraje internacional, ni tampoco mediante
un acuerdo o tratado bilateral que lo establezcan explcitamente ().
LA CONSTITUCIONALIZACIN DEL ARBITRAJE Y DE OTROS
MEDIOS ALTERNATIVOS DE RESOLUCIN DE CONFLICTOS.
Con

la

entrada

Repblica Bolivariana de

en

vigencia

Venezuela,

se

de la
incluy

Constitucin de la
en

el

sistema

de

administracin de justicia a los medios alternativos de resolucin de

conflictos, y se exhort su promocin a travs de la ley, promocin sta que a
juicio de esta Sala, se materializa con el ejercicio de la iniciativa legislativa, la
cual ha de procurar el desarrollo y eficacia del arbitraje, la conciliacin, la

52

mediacin y dems medios alternativos de solucin de conflictos. Sobre este

particular, los artculos 253 y 258 de la Constitucin establecen lo siguiente:
() Artculo 253. () El sistema de justicia est constituido
por el Tribunal Supremo de Justicia, los dems tribunales
que determine la ley, el Ministerio Pblico, la Defensora
Pblica, los rganos de investigacin penal, los o las
auxiliares y funcionarios o funcionarias de justicia, el sistema
penitenciario, los medios alternativos de justicia, los
ciudadanos o ciudadanas que participan en la
administracin de justicia conforme a la ley y los abogados
autorizados o abogadas autorizadas para el ejercicio.
Artculo 258. ()
La ley promover el arbitraje, la conciliacin, la mediacin y
cualesquiera otros medios alternativos para la solucin de
conflictos (subrayado propio)
Al respecto, esta Sala ha sealado que () la Constitucin ampli el
sistema de justicia para la inclusin de modos alternos al de la justicia
ordinaria que ejerce el poder judicial, entre los que se encuentra el arbitraje.
Esa ampliacin implica, a no dudarlo, un desahogo de esa justicia ordinaria
que est sobrecargada de asuntos pendientes de decisin, y propende al
logro de una tutela jurisdiccional verdaderamente eficaz, clere y ajena a
formalidades innecesarias (). As, a travs de mecanismos alternos al del
proceso judicial, se logra el fin del Derecho, como lo es la paz social, en
perfecta conjuncin con el Poder Judicial, que es el que mantiene el
monopolio de la tutela coactiva de los derechos y, por ende, de la ejecucin
forzosa de la sentencia (). A esa ptica objetiva de los medios alternativos
de solucin de conflictos, ha de aadrsele su ptica subjetiva, en el sentido
de que dichos medios con inclusin del arbitraje, en tanto integran el sistema
de justicia, se vinculan con el derecho a la tutela jurisdiccional eficaz que

53

recoge el artculo 26 de la Constitucin. En otras palabras, puede decirse

que el derecho fundamental a la tutela jurisdiccional eficaz entraa un
derecho fundamental a la posibilidad de empleo de los medios alternativos
de resolucin de conflictos, entre ellos, evidentemente, el arbitraje () -Vid.
Sentencia de esta Sala N 198/08-.
Por ello, el deber contenido en el artculo 258 la Constitucin de la
Repblica Bolivariana de Venezuela, no se agota o tiene como nico
destinatario al legislador (Asamblea Nacional), sino tambin al propio
operador judicial (Poder Judicial), en orden a procurar y promover en la
medida de lo posible la utilizacin de los medios alternativos de resolucin de
conflictos y adoptar las medidas judiciales necesarias para promover y
reconocer la efectiva operatividad de tales medios, lo cual implica que las
acciones tpicas de la jurisdiccin constitucional, no sean los medios idneos
para el control de los procedimientos y actos que se generen con ocasin de
la implementacin de los medios alternativos de resolucin de conflictos.
A esa ptica de los medios alternativos de solucin de conflictos, ha de
aadrsele una precisin hermenutica vinculante por parte de esta Sala,
segn la cual si bien doctrinalmente los mencionados medios alternativos
son usualmente divididos en aquellos de naturaleza jurisdiccional, tales como
el arbitraje o las cortes o comits internacionales con competencia en
determinadas materias -vgr.
Tribunal de Justicia de la Comunidad Andina- y de las de naturaleza no
jurisdiccional o diplomtica como la negociacin, mediacin o conciliacin, en

54

las cuales las partes retienen el control de la controversia, pudiendo en todo

caso aceptar o negar las proposiciones de acuerdo de las partes o de un
tercero -Vid. MERRILLS J.G., International Dispute Settlement, Cambridge
University Press, 3 Ed., 1998-,desde el enfoque de la Constitucin de la
Repblica Bolivariana de Venezuela no es posible jerarquizar un medio de
resolucin de conflictos sobre otro, siendo ellos en su totalidad manifestacin
del sistema de justicia.
Ahora bien, dado que el arbitraje es el fundamento para la procedencia
del presente recurso de interpretacin, esta Sala har referencia a este
medio alterno de resolucin de conflictos, que por lo dems es en la prctica
nacional e internacional de particular importancia y utilidad como se
sealar infra.
EL ALCANCE Y LMITES DEL SISTEMA DE JUSTICIA ARBITRAL
EN LA CONSTITUCIN

DE

LA REPBLICA

BOLIVARIANA

DE

VENEZUELA.
A los fines de abordar la institucin del arbitraje en el ordenamiento
jurdico vigente, se debe tener presente que el contenido de los artculos 253
y 258 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela y la
alusin de la jurisprudencia de esta Sala al arbitraje como derecho que debe
concatenarse con el derecho a la tutela jurisdiccional eficaz, no son
necesariamente el resultado de los planteamientos relativos a la inoperancia
y arbitrariedad de la justicia del ancienne regime, los cuales dieron lugar a

55

diversas previsiones Constitucionales vigentes a fines del siglo XVIII y

principios del XIX en Europa
En ese mismo orden, parecen insuficientes a los fines de esclarecer el
mbito del sistema de justicia arbitral, los antecedentes constitucionales que
consagraron el derecho al arbitraje. As, el artculo 190 de la Constitucin del
24 de septiembre de 1830, estableca que "() Los venezolanos tienen
plena libertad de terminar sus diferencias por rbitros, aunque estn iniciados
los pleitos (...), con tal que observen las formalidades legales (...)"; con
posterioridad, las Constituciones del 18 de abril de 1857 (artculo 100) y del
31 de diciembre de 1858 (artculo 150), reproducen una norma similar, las
cuales desaparecen a partir de la Constitucin del 18 de abril de 1864,
quedando sin consagracin expresa desde el punto de vista constitucional, el
derecho al arbitraje como medio de solucin de pleitos entre particulares.
En la

Exposicin de

Motivos

de la

Constitucin de la

Repblica Bolivariana de Venezuela, se seal que () se incorporan al

sistema de justicia, los medios alternativos para la resolucin de
controversias, tales como el arbitraje, la mediacin y la conciliacin, todo ello
con el objeto de que el Estado los fomente y los promueva sin perjuicio de
las actividades que en tal sentido puedan desarrollar las academias,
universidades, cmaras de comercio y la sociedad civil en general ().
Asimismo, siendo que la administracin de justicia no es monopolio exclusivo
del Estado, aunque solo ste puede ejercer la tutela coactiva de los
derechos,

es

decir,

la

ejecucin

forzosa

de

las

sentencias, la

56

Constitucin incorpora al sistema de justicia a los ciudadanos que participan

en el ejercicio de la funcin jurisdiccional integrando jurados o cualquier otro
mecanismo que la ley prevea ().
En Venezuela, esta Sala advierte que la inclusin del arbitraje dentro del
sistema de justicia, puso fin a la aparente contradiccin que desde el punto
de vista doctrinal y jurisprudencial se gener entre arbitraje, orden pblico,
normas imperativas y el principio tuitivo o protector de la legislacin especial
en reas "sensibles" como laboral, arrendamiento, consumo, operaciones
inmobiliarias, entre otras.
Cuando el legislador determina que conforme al principio tuitivo, una
materia debe estar regida por el orden pblico, no deben excluirse per
se a los medios alternativos para la resolucin de conflictos y, entre ellos, al
arbitraje, ya que la declaratoria de orden pblico por parte del legislador de
una determinada materia lo que comporta es la imposibilidad de que las
partes puedan relajar o mitigar las debidas cautelas o protecciones en
cabeza del dbil jurdico, las cuales son de naturaleza sustantiva; siendo, por
el contrario que la libre y consensuada estipulacin de optar por un medio
alternativo -vgr. Arbitraje, mediacin, conciliacin, entre otras-, en directa e
inmediata ejecucin de la autonoma de la voluntad de las partes es de
exclusiva naturaleza adjetiva.
Por ello, ya que el orden pblico afecta o incide en la esencia sustantiva
de las relaciones jurdicas, conlleva a que sea la ley especial y no otra la
norma de fondo la que deban aplicar los rbitros, en tanto los medios

57

alternativos de resolucin de conflictos al constituirse en parte del sistema de

justicia no pueden desconocer disposiciones sustantivas especiales de orden
pblico, al igual que no podran quebrantarse por parte del Poder Judicial.
La estipulacin en un contrato de cualquier medio alternativo para la
resolucin de controversias, no supone entonces renuncia alguna a las
protecciones, derechos o garantas establecidas en la legislacin especial,
porque tales medios deben aplicarla preferentemente, lo cual en forma
alguna permite afirmar la anulacin del ejercicio de competencias
administrativas en materia de polica administrativa, conforme al estatuto
atributivo de especficas potestades en determinada materia -vgr. En materia
de

bancos,

seguros,

valores

competencia

las

respectivas

Superintendencias o en materia de arrendamiento a las Direcciones de

Inquilinato-, sino por el contrario, es admitir que en el ordenamiento jurdico
vigente el hecho que se haya pactado un arbitraje no altera el rgimen
protector o de derecho pblico aplicable a cada rea, en tanto la misma se
constituye en la eleccin de un medio distinto a la va judicial, al momento de
una pretensin pecuniaria entre las partes.
De ello resulta pues, que las competencias de las autoridades o agencias
estatales persisten independientemente de la clusula arbitral, ante un
problema vinculado a un contrato entre las partes, toda vez que la actuacin
de la autoridad estara orientada a hacer cesar, iniciar o modificar una
prctica o actividad del presunto infractor de la normativa especial y no
orientada a dirimir un conflicto entre las partes sobre la cual versa la clusula
arbitral; asimismo, si bien la actuacin y decisin de la autoridad

58

administrativa no podra formular un pronunciamiento de naturaleza

pecuniaria respecto a las partes, que pretenda anticipar o prejuzgar sobre lo
que sera decidido por los rbitros al momento de conocer una pretensin de
esa naturaleza, ello no obsta para que en ejercicio de sus competencias
pueda imponer sanciones ante el incumplimiento del rgimen estatutario de
derecho pblico; por lo que en cualquier caso, la actuacin de la
Administracin deber

desarrollarse

en

el

estricto

marco

de

sus

competencias, siendo imposible someter el control constitucional y legal del

ejercicio de tales potestades a mecanismos alternativos de resolucin de
conflictos.
Inclusive, todo lo anterior (que luce abstracto y general) resultar
fcilmente comprobable con el examen o test que se haga -en cada casode la medida o extensin del propio juez ordinario; en otras palabras,
para conocer si algn tpico de cierta relacin jurdica es susceptible de
arbitraje o no, bastar con discernir si all puede llegar tambin el
conocimiento de un juez, pues si es as, no habr duda de que tambin es
arbitrable por mandato de la voluntad de las partes. Esto, en contraposicin
al mbito exclusivamente reservado al conocimiento de una autoridad
administrativa, en donde no pueden llegar los rbitros, como tampoco el juez.
(Vgr.
En materia arrendaticia ni los jueces ni los rbitros pueden fijar los
cnones mximos a cobrar en los inmuebles sujetos a regulacin de
alquileres; pero los primeros s pueden conocer (tanto el juez como los
rbitros) de cualquiera de las pretensiones a que se refiere el artculo 33

59

de la Ley de Arrendamientos Inmobiliarios; tambin en materia de consumo,

ni los jueces ni los rbitros pueden imponer multas por remarcaje de
precios, pero s pueden conocer de pretensiones de contenido pecuniario
entre un comprador, consumidor o usuario contra un fabricante, expendedor
o prestador; tambin en el mbito laboral, ni los jueces ni los rbitros pueden
negar o inscribir a un Sindicato, pero s pueden resolver las pretensiones que
se intenten sobre la interpretacin o cumplimiento de una convencin
colectiva).
As, visto que el mandamiento constitucional a que se refiere el artculo
258 impone el desarrollo, promocin y sana operatividad de los medios
alternativos para la resolucin de conflictos en el foro venezolano (que
compele tanto al legislador como al operador judicial), toda norma legal o
interpretacin judicial que lo contrare debe considerarse reida al texto
fundamental y, por tanto, inconstitucional. As se declara.
DECISIN
Por las razones expuestas, esta Sala Constitucional del Tribunal
Supremo de Justicia, administrando justicia, en nombre de la Repblica, por
autoridad de la ley, declara:
1.- INADMISIBLE la intervencin de los ciudadanos Francisco Castillo
Garca, Jos Gregorio Torrealba y Diego Thoms Castagnino, ya
identificados, como terceros a los fines de () coadyuvar en cuanto al
sentido que ha de darse a la interpretacin de la norma contenida en el nico
aparte del artculo 258 de la Constitucin ().

60

RESUELTO EL

RECURSO

DE

INTERPRETACIN

DEL

NICO

APARTE DEL ARTCULO 258 DE LA CONSTITUCIN DE LA REPBLICA

BOLIVARIANA DE VENEZUELA, en los trminos contenidos en este fallo.
3.- En atencin a la naturaleza de este pronunciamiento, esta
Sala ORDENA la publicacin ntegra del presente fallo en la Gaceta
Oficial de la Repblica Bolivariana de Venezuela, en cuyo sumario deber
indicarse lo siguiente:
Sentencia de la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia
que fija la interpretacin vinculante del nico aparte del artculo 258 de la
Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela.
2.2.2. SENTENCIA: 543. ACUERDOS REPARATORIOS, MARTES, 02 DE
MAYO DE 2000 SALA DE CASACIN PENAL N DE EXPEDIENTE:
H0013-99
El inters entre la vctima y el imputado en celebrar el acuerdo
reparatorio, tiene como objeto la resolucin alternativa del conflicto surgido,
indemnizndose a la vctima con una justa reparacin, adems de lograrse la
extincin de la accin penal, que por razones de economa procesal,
constituye una solucin para evitar procesos largos y costosos.
La procedencia o no de recursos, en contra de las decisiones que se
dicten con motivo de la aplicacin del procedimiento que por acuerdos
reparatorios celebren la vctima y el imputado, radica en el hecho de que
dichas decisiones pudieran ser dictadas en violacin de la ley, tanto en su
forma como en el fondo, lo cual obviamente influira en el resultado del juicio.

61

En tal virtud, dicha decisin debe quedar sujeta al control por parte del
rgano jurisdiccional de alzada.
De conformidad con lo dispuesto en los artculos 341 y 54 del Cdigo de
Enjuiciamiento Criminal derogado, mediante escrito recibido en esta Sala de
Casacin Penal de la Corte Suprema de Justicia, el da 5 de abril de 1999,
los ciudadanos NANCY CECILIA CARVAJAL ARIZA, DANIEL ANTONIO
CARVAJAL ARIZA y LUZ ESMERALDA JAIMES REYES, venezolanos,
mayores de edad y titulares de las cdulas de identidad Nos. 5.676.010,
9.211.739 y 10.167.716, respectivamente, siendo la primera de los
nombrados abogado, actuando en defensa de sus propios derechos, y
asistiendo

al

mismo

tiempo

los

otros

mencionados,

interpusieron RECURSO DE HECHO contra la decisin de fecha 25 de

marzo de 1999, dictada por el Juzgado Superior Primero en lo Penal de la
Circunscripcin Judicial del Estado Tchira, que DECLARO INADMISIBLE
EL RECURSO DE CASACION anunciado en contra de la resolucin de
fecha 17 de marzo de 1999 dictada por ese Juzgado, mediante la
cual DECLARO SIN LUGAR la apelacin interpuesta en contra de la
decisin del Juzgado Sptimo de Primera Instancia de esa misma
Circunscripcin Judicial, que NEGO LA APROBACION DEL ACUERDO
REPARATORIO entre las partes, y NIEGA EL RECURSO DE HECHO
interpuesto en contra del auto de fecha 17 de febrero de 1999, el cual neg
la apelacin en contra de la decisin dictada por el citado Juzgado de
Primera Instancia en lo Penal de esa misma Circunscripcin Judicial.

62

Remitidos los autos a la Corte Suprema de Justicia, en Sala de Casacin

Penal, se design Ponente al Magistrado doctor Nelson Rodrguez Garca.
Constituida la Sala de Casacin Penal del Tribunal Supremo de
Justicia, en fecha 15 de febrero del ao 2000 se reasign la ponencia al
Magistrado quien con tal carcter suscribe la presente decisin.
Cumplidos los dems trmites procedimentales, para decidir previamente
se observa:
LA DECISION DE LA CUAL SE RECURRE
Consta en el expediente mediante documento notariado y autenticado de
fecha 23 de diciembre de 1997, que el imputado y la vctima, asistidos de
abogados, suscribieron acuerdo reparatorio, de conformidad con lo sealado
en el artculo 34 del Cdigo Orgnico Procesal Penal, cuya norma entr en
vigencia, a tenor de lo establecido en el artculo 503 ejusdem.
La circunstancia de que el imputado y la vctima hayan celebrado el
acuerdo reparatorio, de conformidad con el artculo 34 del Cdigo Orgnico
Procesal Penal, dio lugar conforme a derecho, a que el tribunal procediera a
dictar un auto negando la aprobacin del cumplimiento del mismo, decisin
de la cual se apel ante el Superior existente para esa fecha, el cual declar
sin lugar la apelacin e inadmisible el recurso de casacin, as como el
recurso de hecho.
EL PROPOSITO DE LOS ACUERDOS REPARATORIOS
El inters entre la vctima y el imputado en celebrar el acuerdo
reparatorio, tiene como objeto la resolucin alternativa del conflicto surgido,

63

indemnizndose a la vctima con una justa reparacin, adems de lograrse la

extincin de la accin penal, que por razones de economa procesal,
constituye una solucin para evitar procesos largos y costosos.
La procedencia o no de recursos, en contra de las decisiones que se
dicten con motivo de la aplicacin del procedimiento que por acuerdos
reparatorios celebren la vctima y el imputado, radica en el hecho de que
dichas decisiones pudieran ser dictadas en violacin de la ley, tanto en su
forma como en el fondo, lo cual obviamente influira en el resultado del
juicio. En tal virtud, dicha decisin debe quedar sujeta al control por parte del
rgano jurisdiccional de alzada.
Este criterio contiene un aspecto fundamental, precisado con toda
claridad por Alberto Binder, en su obra Introduccin al Derecho Procesal
Penal, el cual seala, que la impugnabilidad de la sentencia y de otros
fallos importantes se vincula a las garantas judiciales mnimas; y un proceso
penal garantizador debe establecer el derecho o la facultad de recurrir el
fallo.
No se puede soslayar este principio cuando es consagrado en
instrumentos internacionales que comprometen a Venezuela, y que
inspiraron los principios garantistas rectores del Cdigo Orgnico Procesal
Penal, y es as que la propia Convencin Americana sobre Derechos
Humanos (Pacto de San Jos), en el numeral 2 de su artculo 8,
establece: Durante el proceso, toda persona tiene derecho a recurrir del fallo
ante juez o tribunal superior.

64

LOS EFECTOS DE LOS ACUERDOS REPARATORIOS

Como se ha sealado con anterioridad, el procedimiento por acuerdos
reparatorios trae como consecuencia la extincin de la accin penal, en los
trminos expuestos en el artculo 34 del Cdigo Orgnico Procesal Penal.
Con el Cdigo de Enjuiciamiento Criminal derogado, la decisin dictada
por el Tribunal de Primera Instancia en lo Penal y de Salvaguarda del
Patrimonio Pblico del Estado Tchira, en fecha 2 de febrero de 1999, por la
cual niega la aprobacin del acuerdo reparatorio realizado entre el imputado
y la vctima, es equivalente a las enumeradas en el artculo 333, que
contena, entre otras, las decisiones interlocutorias que ponan fin al juicio o
impedan su continuacin.
Con el Cdigo Orgnico Procesal Penal, las decisiones que revistan el
carcter de autos, que pongan fin al proceso o hagan imposible su
continuacin, sern recurribles ante la Corte de Apelaciones de acuerdo a lo
establecido en el artculo 439 en su ordinal 1. Esto quiere decir, que
independientemente de que la decisin tenga el carcter de auto o de
sentencia, cuando la misma pone fin al proceso, est sujeta a control, en los
trminos expuestos por el Cdigo.
En virtud de lo anterior, resulta admisible el recurso de casacin con
respecto a las decisiones dictadas con apoyo en el artculo 34 del Cdigo
Orgnico Procesal Penal en atencin del artculo 439 del citado Cdigo
Orgnico.
EL DERECHO A RECURRIR Y LA ULTRACTIVIDAD DE LA LEY PENAL

65

El Cdigo Orgnico Procesal Penal no contempla la impugnacin de las

decisiones judiciales a travs del recurso de hecho, no obstante, la
Constitucin consagra el derecho a la defensa que tiene toda persona
declarada culpable a recurrir del fallo, y la garanta del debido proceso, para
que sta se imparta de acuerdo con las normas establecidas en ella y en las
leyes aplicables.
Lo anterior viene a concretarse en el artculo 24 de la Constitucin, que
recoge el principio sobre la irretroactividad de la ley:
Ninguna disposicin legislativa tendr efecto retroactivo, excepto cuando
imponga menor pena. Las leyes de procedimiento se aplicarn desde el
momento mismo de entrar en vigencia aun en los procesos que se hallaren
en curso; pero en los procesos penales, las pruebas ya evacuadas se
estimarn en cuanto beneficien al reo o rea, conforme a la ley vigente para la
fecha en que se promovieron.
En el caso objeto de estudio la procedencia del recurso de hecho con
fundamento en el principio de la ultractividad de la ley penal, supra transcrito,
tiene como efecto el ejercicio del derecho a la defensa, toda vez que en el
presente proceso, la decisin impugnada por su naturaleza, caus un
gravamen irreparable, por tanto le es aplicable la ley ms favorable. En
consecuencia se declara con lugar el recurso de hecho interpuesto, a los
fines de que los recurrentes interpongan el recurso de casacin
correspondiente. As se declara.
DECISION

66

Por las razones expuestas, este Tribunal Supremo de Justicia, en Sala de

Casacin Penal, Administrando Justicia en nombre de la Repblica y por
autoridad de la ley, hace los siguientes pronunciamientos:
1.- DECLARA CON LUGAR el presente recurso de hecho interpuesto
por NANCY CECILIA CARVAJAL ARIZA, DANIEL ANTONIO CARVAJAL
ARIZA y LUZ ESMERALDA JAIMES REYES.
2.- ANULA el fallo dictado por el Juzgado Superior Primero en lo Penal
de la Circunscripcin Judicial del Estado Tchira, en fecha 25 de marzo de
1999, mediante el cual declar inadmisible el recurso de casacin
interpuesto.
3.- ORDENA al Juez Presidente del Circuito Judicial Penal de la
Circunscripcin Judicial del Estado Tchira que remita el expediente a la
Corte de Apelaciones correspondiente, a los fines de realizar el cmputo para
la interposicin del recurso de casacin, de conformidad con lo previsto en el
artculo 455 del Cdigo Orgnico Procesal Penal.
2.2.3. SENTENCIA 188 EXPEDIENTE: C05-0409 SALA DE CASACIN
PENAL MIERCOLES, 03 DE MAYO DE 2006

La Sala Penal ha sostenido que los imputados o acusados, en ejercicio de

su derecho a la defensa, tienen la legtima expectativa de que se les informe
cules son los medios que pueden usar para su defensa, por ello deben ser
informados en la audiencia preliminar (en el caso del procedimiento

67

ordinario) acerca de las medidas alternativas a la prosecucin del proceso y

una vez que el juez de control haya admitido la acusacin.
Ponencia de la Magistrada Doctora Miriam Morandy Mijares.
Se inici el juicio con la denuncia interpuesta el 10 de abril de 2003 por el
ciudadano LUIS MIGUEL MRQUEZ REYES, vicepresidente de seguridad
de MI CASA Entidad de Ahorro y Prstamo C.A., ante la Fiscala Superior del
Ministerio Pblico de la Circunscripcin Judicial del Estado Sucre, en la cual
indic:
El Anlisis contable realizado en el mes de Febrero del corriente ao
evidenci que se encontraban varias sumas de dinero en trnsito, es decir
remesas de dinero que salieron desde varias Agencias y Sucursales de la
entidad bancaria MI CASA hacia la Agencia Carpano-Centro de la misma
Institucin, va TRANSVALCAR, y no aparecan como recibidas en la Agencia
destino (Carpano-Centro) () dichas remesas a pesar de haber sido
entregadas por el Servicio de Transporte de Valores a la Sub-Gerente de la
Agencia destino () no se procesaron como recibidas () contablemente no
ingresaron a la misma () aparentemente la empresa transportista de
valores tena las remesas an en su poder sin haberlas entregado a la
Agencia destino () al solicitar a la empresa de transporte () la razn de la
no entrega () fuimos informados que dicha empresa si entreg las sumas
de dinero a la Agencia destino (Carpano-Centro), y as aparece reflejado en
los CATAPORTES.

68

El Juzgado Quinto en funcin de Control del Circuito Judicial Penal del

Estado Sucre extensin Carpano, a cargo de la ciudadana juez abogada
YSMENIA FERNNDEZ HERNNDEZ, el 6 de mayo de 2004 admiti la
acusacin interpuesta por el representante del Ministerio Pblico por la
comisin de los delitos de FRAUDE DOCUMENTAL, INFORMACIN FALSA
PARA REALIZAR OPERACIONES BANCARIAS y AGAVILLAMIENTO,
establecidos en los artculos 433 y 434 de la Ley General de Bancos y otras
Instituciones Financieras y 287 del Cdigo Penal, respectivamente.
El Juzgado Primero en funcin de Juicio del Circuito Judicial Penal del
Estado Sucre extensin Carpano constituido como Tribunal Mixto, a cargo
de la ciudadana juez abogada FLORVIDIA PERDOMO y los ciudadanos
escabinos ADELAIDA DEL CARMEN VIOLES y CARMEN JULIETA BRITO,
el 18 de octubre de 2004 conden a la ciudadana BERENICE DEL VALLE
ALCAL DE DI BENIGNO a cumplir la pena de TRECE AOS DE PRISIN
por la comisin de los delitos de FRAUDE DOCUMENTAL e INFORMACIN
FALSA PARA REALIZAR OPERACIONES BANCARIAS, la absolvi por el
delito de AGAVILLAMIENTO y absolvi a los ciudadanos NLIDA IRIS
GAMARDO DAZ y FRANK REINALDO QUIJADA por los delitos de FRAUDE
DOCUMENTAL, INFORMACIN FALSA PARA REALIZAR OPERACIONES
BANCARIAS y AGAVILLAMIENTO y en su pronunciamiento indic:
En fecha 26 de febrero del ao 2003, mediante un anlisis contable por
parte del personal de la Entidad de ahorro y Prstamo MICASA (sic), ()
logran detectar que en la Agencia Carpano Centro () una remesa de

69

dinero en efectivo ()por la cantidad de Setenta y Cinco millones de

Bolvares () dicha remesa nunca se moviliz ni ingres esa cantidad de
dinero a la Sucursal de Cuman () existen cantidades de remesas
entregadas a la Sub Gerente () por parte de la Empresa de Servicio de
Valores TRANVALCAR (sic), como recibidas, las cuales nunca ingresaron.
Contra dicho fallo interpuso recurso de apelacin el ciudadano abogado
MANUEL MILANO AGREDA en representacin de la acusada BERENICE
DEL VALLE ALCAL DE DI BENIGNO y en su escrito plante tres denuncias:
denuncio la existencia del vicio de violacin de ley, que consiste en la
inobservancia del artculo 1 del Cdigo Penal ()La recurrida da por cierto
un anlisis contable realizado por la entidad de ahorro y prstamo MI CASA,
C.A., sin haberse debatido () denuncio la existencia del vicio de violacin
de ley, por inobservancia del artculo 22 del Cdigo Orgnico Procesal Penal
() se limit a enumerar textualmente y de manera parcial las declaraciones
de los testigos y funcionarios() por lgica es una sentencia inmotivada, por
lo que de conformidad con el ordinal 2 del artculo 452 ejusdem denuncio
Falta de Motivacin () el ciudadano MIGUEL MRQUEZ () VicePresidente de seguridad de la Entidad de Ahorro y Prstamo () se le da
cualidad

de

vctima

en

la

presente

causa;

adems

funge

como

denunciante.
La Corte de Apelaciones del Circuito Judicial Penal del Estado Sucre, a
cargo de los ciudadanos jueces abogados CECILIA YASELLI FIGUEREDO
(ponente), CARMEN BELN GUARATA y DOUGLAS RUMBOS RUIZ, el 12

70

de mayo de 2005 declar sin lugar el recurso de apelacin interpuesto por la

Defensa y confirm la decisin dictada por el Juzgado Primero Mixto en
funcin de Juicio del Circuito Judicial Penal del Estado Sucre extensin
Carpano, a tal efecto seal:
Revisamos el contenido de la sentencia recurrida y se observa que una
vez establecido el objeto del proceso, de sealadas y transcritas las pruebas
debatidas () estableci el Tribunal A quo, los hechos que se estiman
probados y de seguidas seal las pruebas en las cuales consider se pudo
comprobar esos hechos, enumerando las testimoniales que ciertamente
menciona el recurrente, y con respecto a los cuales todas las partes
procesales ejercieron el derecho al contradictorio.
El 18 de julio de 2005 los ciudadanos abogados RMULO URBANO
LUIGGI y MANUEL ANTONIO MILANO AGREDA, en representacin de la
acusada BERENICE DEL VALLE ALCAL DE DI BENIGNO interpusieron
recurso de casacin, en el cual solicitaron la nulidad de la audiencia
preliminar, por cuanto los acusados no fueron instruidos del procedimiento
por admisin de los hechos, una vez admitida la acusacin por el Tribunal en
funcin de Control, denunciaron la falta de aplicacin del artculo 1 del
Cdigo Penal, de los artculos 49 (numeral 1) y 26 de la Constitucin de la
Repblica Bolivariana de Venezuela, as como la violacin del segundo
aparte del artculo 456 y artculo 173 del Cdigo Orgnico Procesal Penal,
con fundamento en los alegatos planteados en el recurso de apelacin.

71

El 28 de julio de ese mismo ao solicitaron a la Corte de Apelaciones del

Circuito Judicial Penal del Estado Sucre la nulidad de la audiencia preliminar
realizada en la presente causa y en atencin a los artculos 26, 49 (numeral
1) y 257 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela y
artculos 190, 191 y 196 del Cdigo Orgnico Procesal Penal.
El 10 de agosto de 2005 el ciudadano abogado WILFREDO EMILIO
DANIA GALAVS, Fiscal del Ministerio Pblico en materia de drogas de la
Circunscripcin Judicial del Estado Sucre contest el recurso de casacin y
en su escrito indic:
resulta falso de toda falsedad que la Jueza Quinto de Control, en
audiencia preliminar incumpliera las formalidades establecidas en el artculo
329 del Cdigo Orgnico Procesal Penal () se adverta a las partes de las
formas alternativas para la prosecucin del proceso, de las cuales se deriva
la admisin de los hechos () los motivos invocados por los recurrentes no
son aplicables () sin (sic) por va de errnea interpretacin de normas,
situacin no planteada por los recurrentes () la inmotivacin no
corresponde a un motivo para el ejercicio del recurso extraordinario de
casacin.
La Corte de Apelaciones del Circuito Judicial Penal del Estado Sucre, a
cargo de los ciudadanos jueces abogados CECILIA YASELLI FIGUEREDO
(ponente), CARMEN BELN GUARATA y YEANNETE CONDE LUZARDO, el
12 de agosto de 2005 consider que no le era dable emitir pronunciamiento

72

en relacin con la solicitud de nulidad interpuesta por la Defensa, por cuanto

al haberse interpuesto el recurso de casacin su conocimiento corresponde a
la Sala de Casacin Penal del Tribunal Supremo de Justicia.
El 23 de septiembre de 2005 se remiti el expediente a la Sala Penal del
Tribunal Supremo de Justicia.
El 29 de septiembre de 2005 se dio cuenta en Sala y se design ponente
al Magistrado Doctor ALEJANDRO ANGULO FONTIVEROS.
Acordada

la

jubilacin

del

Magistrado

ALEJANDRO

ANGULO

FONTIVEROS, asumi la ponencia la Magistrada MIRIAM MORANDY

MIJARES, quien con tal carcter suscribe el presente fallo.
El 31 de enero de 2006 se constituy la Sala Penal.
El 4 de abril de 2006, la Sala DECLARO ADMISIBLE la cuarta denuncia
del recurso de casacin interpuesto por la Defensa del acusado.
El 4 de mayo de 2006, se celebr la correspondiente audiencia pblica y
las partes expresaron sus alegatos.
Se cumplieron los trmites procedimentales y la Sala pasa a dictar
sentencia en los trminos siguientes:
RECURSO DE CASACIN
La Defensa, con fundamento en el artculo 460 del Cdigo Orgnico
Procesal Penal, seal la violacin del segundo aparte del artculo 456 del
Cdigo Orgnico Procesal Penal y el artculo 173 eiusdem en virtud de la
inmotivacin del fallo dictado por la corte de apelaciones y al respecto indic:

73

la recurrida es inmotivada, en el sentido que no resolvi los puntos

impugnados en la tercera denuncia del recurso de apelacin, ya que a
criterio de esta defensa no motiv su decisin en base a las pruebas
debatidas.
La Sala, para decidir, observa:
El Juzgado Primero Mixto en funcin de Juicio del Circuito Judicial Penal
del Estado Sucre extensin Carpano en la sentencia dictada el 8 de
noviembre de 2004, indic:
Este hecho se pudo comprobar con los testimoniales () Miguel
Marqus Reyes () fue conteste al responder lo preguntado, mostrando as
la responsabilidad de la ciudadana Berenice Alcal () CESAR LUIS
VARGAS () Se pudo verificar que todas las preguntas respondidas por este
testigo fueron contestas (sic) y este Tribunal le da todo el valor probatorio
() HENRY OMAR ZAMBRANO, AIDA BELEN POTESTA VIOLES, ROSA
MIRELYS ANTON,

se

infiere

que

aportaron

elementos

probatorios

relacionados con los hechos objeto del proceso, por tanto esta juzgadora los
valora ()ANTONIO AMUNDARAIN y JOSE GREGARIO (sic) MILLAN ()
se encontraban juntos haciendo una inspeccin tcnica () a unos
cataportes () mas no aportaron nada al esclarecimiento de los hechos, por
lo tanto se desestiman () ANGEL FELIX RAMOS GONZALEZ y CARLOS
ENRIQUE

MALAVE

HENRY FRANCISCO

ARIAS

()

con

sus

declaraciones demostraron la inculpabilidad del acusado FRANK REINALDO

QUIJADA () OSWALDO KUYIS (sic) SACARIAS (sic) y ENRIQUE GOMEZ

74

SANBRANO (sic), se pudo demostrar la autora y responsabilidad de la

acusada Berenice Alcal () Comete el fraude, en el entendido, siendo ella
la encargada de vigilar el cumplimiento y ejecucin del buen funcionamiento
de las funciones que le faculta el desempeo de su funcin como Sub.
Gerente de la Entidad de Ahorro MI CASA, CA., emple astucia con
maniobras para lucrarse con engaos en la actividad comercial con una
actitud desleal y de mala fe () el Ministerio Pblico demostr
fehacientemente que la acusada Berenice Alcal, obtuvo ciertamente a raz
de un proceder doloso un lucro ilcito, obtenido con el perjuicio
malintencionado que le caus a la referida Entidad Financiera.
Por otra parte, el recurrente en la tercera denuncia del escrito de
apelacin, transcribi el captulo de la sentencia dictada por el Tribunal
Primero Mixto en funcin de Juicio del Circuito Judicial Penal del Estado
Sucre extensin Carpano, referido a LA VALORACIN DE LAS PRUEBAS
y seal:
luego de dar por demostrado el cuerpo del delito, en base a
especulaciones y a falsas suposiciones, determin la responsabilidad penal
() Esa fue toda la labor intelectual de la juzgadora, no dejando margen
para que las partes entiendan, especialmente mi defendida y su defensa, de
que manera puede catalogarse de conteste un mismo testimonio, de que
manera hizo la valoracin de la prueba testimonial para determinar la
responsabilidad de la acusada () no analiz el nico medio de prueba que
tuvo a su alcance, como fue el testimonial y tampoco hizo concatenacin
entre ellos, por lo que resulta imposible conocer el razonamiento que ella

75

hizo para arribar a su conviccin de que hubo culpabilidad, ya que, sin lugar
a dudas, se trata de una ponderacin puramente subjetiva, caprichosa y
arbitraria (sic).
La Corte de Apelaciones del Circuito Judicial Penal de la Circunscripcin
Judicial del Estado Sucre al resolver la tercera denuncia propuesta por la
Defensa en el recurso de apelacin, destac:
revisamos el contenido de la sentencia recurrida y se observa que
una vez establecido el objeto del proceso, de sealadas y transcritas las
pruebas debatidas, conforme a lo preceptuado en el artculo 353 del Cdigo
Orgnico Procesal Penal, estableci () los hechos que se estiman
probados y de seguidas seal las pruebas en las cuales consider se pudo
comprobar esos hechos, enumerando las testimoniales que ciertamente
menciona el recurrente, y con respecto a los cuales todas las partes
procesales ejercieron el derecho al contradictorio, al haberlos preguntado y
repreguntado, con respecto a sus propios dichos, as como con respecto a
las experticias que efectuaron en calidad de expertos o peritos unos, y como
simples testigos otros () As mismo sucedi con la testimonial del experto
Luis Enrique Gmez Sambrano, experto contable, comisionado () a los
fines de practicar Experticia Contable en la Entidad de Ahorro y Prstamo Mi
Casa () afirm que el monto de dinero recibido y no ingresado en los
movimientos contables () haban sido de 824 millones de bolvares () en
materia penal ser la declaracin del experto o perito la que tendr valor
probatorio, con respecto al contenido del informe plasmado en una experticia

76

realizada dentro de la fase preparatoria, aunque sea ledo en el debate, a

excepcin que se trate de una prueba anticipada (...) valor sus dichos en
conjunto con las experticias.
De lo afirmado por la Corte de Apelaciones en su sentencia y lo
plasmado por el sentenciador de primera instancia, se advierte que la
experticia contable a la cual hizo referencia el Tribunal de Alzada, como que
la misma haba sido valorada por el tribunal de primera instancia
conjuntamente con la declaracin del experto contable Luis Enrique Gmez
Zambrano, no fue apreciada por el Juzgado Primero Mixto en funcin de
Juicio del Circuito Judicial Penal del Estado Sucre extensin Carpano para
establecer la culpabilidad de la ciudadana BERENICE ALCAL DE DI
BENIGNO, ni controvertida por las partes durante el debate, toda vez que no
fue promovida como medio probatorio para ser producida en el juicio. As
mismo, el tribunal ad-quem refiri que el experto afirm que el monto de
dinero recibido y no ingresado en los movimientos contables haban sido
de 824 millones de bolvares pero de la declaracin realizada por el experto
contable durante el juicio se constat que el mismo afirm: mediante la
revisin contable de cada uno de los soportes que evidencias (sic) las
operaciones de las agencia (sic) que enviaron dinero a la agencia Carpano
Centro, no encontrando evidencias de los comprobante (sic) relacionados en
el informe que yo present por que (sic) no las encontr simplemente
porque no me fueron entregada (sic). (Folio 68 de la pieza 6 del
expediente).

77

La Corte de Apelaciones al resolver la denuncia propuesta por la Defensa

no indic las pruebas que segn su criterio fueron analizadas y comparadas
por el tribunal de primera instancia, tampoco examin las pruebas que fueron
controvertidas en el juicio y de que manera form su conviccin para
establecer la congruencia del razonamiento probatorio, as como las razones
por las cuales se haba acreditado la responsabilidad penal de la acusada.
En cuanto a la motivacin de las sentencias, la Sala Constitucional de
este Mximo Tribunal, en sentencia N 150 de fecha 24 de marzo de 2000,
destac:
Es criterio vinculante de esta Sala que, aun cuando el artculo 49 de la
Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela no lo indique
expresamente, es de su esencia el que todo acto de juzgamiento contenga
una motivacin, requerimiento ste que atae al orden pblico, puesto que,
de lo contrario, no tendra aplicacin el sistema de responsabilidad de los
jueces que la propia norma precepta, adems de que se desconocera
cmo se obtuvo la cosa juzgada, al tiempo que principios rectores como el
de congruencia y de la defensa se minimizaran, por lo cual surgira un caos
social.
El tribunal en funcin de juicio determin la culpabilidad de la acusada,
sin realizar una motivacin fctica sobre las bases probatorias y en su
razonamiento no utiliz las leyes de la lgica y la sana crtica. Estas
circunstancias no fueron advertidas por la corte de apelaciones al conocer
del recurso de apelacin y vulneraron principios fundamentales al debido

78

proceso, relativos al derecho a la defensa y a una tutela judicial efectiva,

dispuestos en los artculos 49 (numeral 1) y 26 de la Constitucin de la
Repblica Bolivariana de Venezuela.
No obstante a las consideraciones expuestas, la Sala advierte que el
Tribunal Quinto en funcin de Control del Circuito judicial Penal de la
Circunscripcin Judicial del Estado Sucre, al admitir la acusacin fiscal no
inform a la acusada de las medidas alternativas a la prosecucin del
proceso as como del procedimiento especial por admisin de los hechos,
como indic la defensa en el recurso de casacin.
En efecto, el Juzgado Quinto en funcin de Control del Circuito Judicial
Penal del Estado Sucre extensin Carpano, en el acta realizada con
ocasin a la continuacin de la audiencia preliminar, seal lo siguiente:
ADMITE Totalmente la Acusacin Fiscal y las Pruebas Promovidas por
las partes se Ordena la Apertura del Juicio Oral y Pblico en virtud de
encontrarlos incurso en
DOCUMENTALES,

la

Comisin

INFORMACIN

de los Delitos de
FALSA

PARA

FRAUDE
REALIZAR

OPERACIONES BANCARIAS y AGAVILLAMIENTO.

El artculo 376 del Cdigo Orgnico Procesal Penal prev:
En la audiencia preliminar, una vez admitida la acusacin, o en el caso
del procedimiento abreviado, una vez presentada la acusacin y antes del
debate, el Juez en la audiencia instruir al imputado respecto al
procedimiento por admisin de los hechos, concedindole la palabra.

79

Al respecto, la Sala Penal ha sostenido que los imputados o acusados,

en ejercicio de su derecho a la defensa, tienen la legtima expectativa de que
se les informe cules son los medios que pueden usar para su defensa, por
ello deben ser informados en la audiencia preliminar (en el caso del
procedimiento ordinario) acerca de las medidas alternativas a la prosecucin
del proceso y una vez que el juez de control haya admitido la acusacin.
La Sala Constitucional de este Mximo Tribunal, en sentencia N 78, de
fecha 25 de enero de 2006, con ponencia de la Magistrada Carmen Zuleta de
Merchn, destac:
As pues, respecto a la oportunidad para realizar la admisin de los
hechos se debe distinguir del tipo de proceso que se trate, pues en el
procedimiento ordinario, regulado por las normas contenidas en el Libro
Segundo del Cdigo Orgnico Procesal Penal, el acusado slo podr admitir
los hechos objeto del proceso en la audiencia preliminar y una vez que el
juez de control haya admitido la acusacin presentada en su contra por el
Ministerio Pblico; y en el caso del procedimiento abreviado -Ttulo II del
Libro Tercero- la admisin de los hechos slo proceder en la audiencia del
juicio oral, una vez presentada la acusacin por el Ministerio Pblico y antes
que el juez de juicio unipersonal haya dado inicio al debate.
Por tanto, no puede el acusado admitir los hechos en otras
oportunidades, ya que esa circunstancia sera contradictoria con la
naturaleza propia de la intencin del legislador procesal penal, que se bas
en la figura del plea guilty, tomada del derecho anglosajn, que permite la

80

declaracin de culpabilidad anticipada, ahorrndole al Estado tiempo y

dinero, para invertirlos en otros juicios.
Por las consideraciones expuestas, se declara con lugar el recurso de
casacin interpuesto por la Defensa y se anulan las decisiones dictadas por
la Corte de Apelaciones del Circuito Judicial Penal del Estado Sucre, el 12 de
mayo de 2005, por el Juzgado Primero Mixto en funcin de Juicio de esa
misma Circunscripcin Judicial, el 18 de octubre de 2004 y por el Juzgado
Quinto en funcin de Control del referido Circuito Judicial Penal, el 6 de mayo
de 2004.
En consecuencia se repone el proceso seguido a la ciudadana
BERENICE ALCAL DE DI BENIGNO al estado en que un tribunal de control
de ese Circuito Judicial Penal distinto al que conoci en la presente causa,
realice una nueva audiencia preliminar, con prescindencia de los vicios que
dieron lugar a la presente nulidad cuyo efecto no se extiende a los
ciudadanos NLIDA IRIS GAMARDO DAZ y FRANK REINALDO QUIJADA
por cuanto no los favorece y en virtud de no haberse ejercido recurso alguno
en contra de los pronunciamientos dictados por el tribunal en funcin de
juicio en relacin con los referidos ciudadanos y segn lo dispuesto en el
primer aparte del artculo 196 del Cdigo Orgnico Procesal Penal. As se
decide.
Se exhorta a la Corte de Apelaciones del Circuito Judicial Penal del
Estado Sucre, ser ms celosa en el trmite y anlisis de los recursos
incoados ante su Despacho, a los fines que no sean menoscabados

81

derechos de carcter procesal, que pudiesen lesionar el principio de tutela

judicial efectiva, garantizado en el artculo 26 de la Constitucin de la
Repblica Bolivariana de Venezuela.
En lo que respecta a la funcin del Juez de Juicio, es imperante que bajo
ningn concepto se incurra en la violacin del Debido Proceso, por cuanto la
Ley Adjetiva Penal establece de forma clara, sin lugar a dudas o a cualquier
otra interpretacin, las facultades inherentes a cada funcin de los Tribunales
de Primera Instancia, para que de esta manera no se violente el orden
procesal dispuesto, ni la estructura lgica que regula la materia; aceptar lo
contrario sera fomentar la anarqua en el proceso penal. En lo que respecta
al Juez de Control, est llamado a respetar los derechos del dbil jurdico, no
cercenndolos como evidentemente se plantea en el caso de marras, al no
informar a la acusada de las garantas de celeridad procesal, consagradas
en la Ley y ratificadas por las Salas Penal y Constitucional del Tribunal
Supremo de Justicia.
DECISIN
Por las razones expuestas el Tribunal Supremo de Justicia en Sala de
Casacin Penal, administrando Justicia en nombre de la Repblica y por
autoridad de la Ley, dicta los pronunciamientos siguientes:
1) DECLARA CON LUGAR el recurso de casacin interpuesto por los
ciudadanos abogados RMULO URBANO LUIGGI y MANUEL ANTONIO
MILANO AGREDA, en representacin de la acusada BERENICE DEL VALLE
ALCAL DE DI BENIGNO

82

2) ANULA la decisin dictada por la Corte de Apelaciones del Circuito

Judicial Penal del Estado Sucre, el 12 de mayo de 2005.
3) ANULA la decisin dictada por el Juzgado Primero en funcin de Juicio
de esa misma Circunscripcin Judicial, el 18 de octubre de 2004.
4) ANULA la decisin dictada por el Juzgado Quinto en funcin de
Control del referido Circuito Judicial Penal, el 6 de mayo de 2004.
5) ORDENA la remisin del expediente al Presidente del Circuito Judicial
Penal de esa Circunscripcin Judicial para que por va de distribucin las
remita a un tribunal de Control del Circuito Judicial Penal del Estado Sucre
extensin Carpano, distinto al que conoci en la presente causa, a fin de
que realice una nueva audiencia preliminar con prescindencia de los vicios
que dieron lugar a la presente nulidad.
Dada, firmada y sellada en el Saln de Audiencias del Tribunal Supremo
de Justicia, en Sala de Casacin Penal, en Caracas, a los CUATRO

das

del mes de MAYO de dos mil seis. Aos 196 de la Independencia y 147 de
la Federacin.
3. SISTEMA DE CATEGORA
3.1. DEFINICIN NOMINAL
Categora 1.

Justicia Penal Alternativa y los Medios Alternos de

resolucin de Conflictos
Categora 2. Mecanismos Idneos en la Consecucin de una Plena
Justicia Penal en Venezuela

83

3.2. DEFINICIN CONCEPTUAL

Categora 1.

Justicia Penal Alternativa y los Medios Alternos de

resolucin de Conflictos
La Constitucin venezolana de 1999 reconoce a los Medios Alternos de
Resolucin de Conflictos, sealando en su artculo 258 que a travs de la ley
se promover el arbitraje, la conciliacin, la mediacin y cualquier otro medio
alternativo para la resolucin del conflicto, dndole con ello impulso a estas
vas alternativas es decir que representan una nueva concepcin de la
justicia que permite el resurgimiento de valores tales como el consenso, el
dialogo la tolerancia; evitan tener que acudir a juicios para obtener una
solucin al conflicto, cobrando los valores cvicos que se promueven por
estas figuras un sentido real y prctico
Categora 2. Mecanismos Idneos en la Consecucin de una Plena
Justicia Penal en Venezuela
Las sentencias son el conjunto de decisiones, de los tribunales sobre una
materia determinada, de las cuales se puede extraer la interpretacin dada
por los jueces a una situacin concreta. Tiene un valor fundamental como
fuente de conocimiento del Derecho positivo, con el cual se procura evitar
que una misma situacin jurdica, sea interpretada en forma distinta por los

84

tribunales, esto es lo que se conoce como el principio unificador (Art. 321

CPC) de la jurisprudencia, cuya aplicacin reposa en el Tribunal Supremo de
Justicia, TSJ.
3.3. DEFINICIN OPERACIONAL
Categora 1.

Justicia Penal Alternativa y los Medios Alternos de

resolucin de Conflictos.
La justicia penal alternativa puede darse toda vez que exista una
incompatibilidad de conductas, cogniciones, incluyendo metas y/o afectos
entre individuos o grupos que pueden o no conducir a una expresin
agresiva de su incompatibilidad social en los medios de resolucin de
conflictos como
Categora 2. Mecanismos Idneos en la Consecucin de una Plena
Justicia Penal en Venezuela
Por medio de las sentencias el juez no dirime ningn conflicto al
pronunciarla, la funcin esta dirigida a establecer si la conducta de un autor
se encuadra en un tipo penal y en consecuencia, si resulta responsable,
aplicar una pena. No obstante, el conflicto que subyace en la sustanciacin
del proceso, de manera que la reparacin es intrnseca a la funcin de la
pena, en tanto la mediacin penal cumple con los objetivos de asegurar la
primaca de la vctima a travs de la restitucin de su situacin inicial y la
reparacin de su dao

85

CUADRO N 1
OPERACIONALIZACIN DE LA CATEGORIA
OBJETIVO GENERAL: Analizar la Justicia Penal Alternativa y los Medios
Alternos de resolucin de Conflictos Como Mecanismos Idneos en la
Consecucin de una Plena Justicia Penal en Venezuela.
OBJETIVO CATEGORA SUBCATEGOR UNIDAD DE ANLISIS
ESPECFICO
A
Analizar las
penas en el
ordenamiento
jurdico
venezolano

Analizar los
medios
alternativos de
resolucin de
conflictos
aplicable al
derecho penal
venezolano

Analizar las
sentencias
referidas a la
aplicacin de
los
mecanismos
alternos de
resolucin de
conflictos en la
justicia penal
Venezolana

* Naturaleza y esencia de la
pena
Justicia Penal
* Penas
Alternativa y
* Tipos de penas
los Medios
Penas corporales
Alternos de
Las penas en el
Penas
privativas
de
resolucin de
ordenamiento
derechos
Conflictos
jurdico
Penas
privativas
de
libertad
Penas pecuniarias
* Justicia penal
La justicia retributiva
La justicia restaurativa
Tipos de medios alternativos
Medios alternativos de resolucin de conflicto
Arbitraje
de resolucin de
Mediacin
conflictos
Conciliacin
aplicables al
Acuerdos reparatorios
derecho penal
- Legalidad de las medidas
alternativas de la resolucin
de conflictos

Mecanismos
Idneos en la
Consecucin
de una Plena
Justicia Penal
en Venezuela

Sentencias
referidas a la
aplicacin de los
mecanismos
alternos de
resolucin de
conflictos

- Tribunal Supremo de Justicia de

la Repblica Bolivariana de
Venezuela. Sala Constitucional.
Sentencia
# 1541 de fecha
17/10/2008. Exp. 08-0763.
Sentencia:
543.
Acuerdos
Reparatorios, Martes, 02 de
Mayo de 2000 Sala de Casacin
Penal N de Expediente: H001399
- Sentencia 188 Expediente: C050409 Sala de Casacin Penal
Mircoles, 03 de Mayo de 2006

86

Establecer las
diferencias entre
la justicia
retributiva y
justicia
restaurativa
como
mecanismo de la
justicia penal
venezolana

Resultados

Fuente: Araujo, Montero, Rodrguez, Rodrguez (2015)