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APUNTES DE DERECHO CONSTITUCIONAL

Antes de comenzar el estudio de los distintos captulos que comprenden el derecho

constitucional, es bueno tener a la vista algunas definiciones dadas del Derecho
Constitucional por los ms destacados tratadistas.
GABRIEL AMUNTEGUI: Rama del Derecho nacional Pblico cuyas normas tienen
por objeto preferente organizar el Estado; determinar las atribuciones del Gobierno y
garantizar el ejercicio de los derechos individuales
SEYDEL: "la determinacin de los rganos por medio de los cuales el soberano provee a
las funciones estatales", abarcando su materia la organizacin de la legislacin, de la
administracin, del ejrcito y de las relaciones exteriores del Estado.
SANTI ROMANO: opina que el Derecho Constitucional es la Constitucin misma como
"ordenamiento supremo del Estado",sin el cual no puede existir.
LEON DUGUIT: el profesor de la universidad de Burdeos, sostiene que el derecho
pblico interno "agrupa y comprende las reglas de derecho que se aplican al Estado
considerado en s mismo, las que determinan las obligaciones impuestas al mismo Estado,
y las facultades o poderes de que es titular, as como su organizacin, entendiendo este
agrupamiento como "Derecho Constitucional" en su sentido amplio y "no en el sentido
estricto reservado para designar las leyes constitucionales rgidas".
MAURICE HAURIOU: el Derecho Constitucional "tiene por objeto la Constitucin
poltica y social del Estado", afirmando que la C.P. se refiere, por una parte, a la
organizacin y al funcionamiento del gobierno o sea del poder que dirige la vida del grupo;
por otra parte, a la organizacin de la libertad poltica, es decir, a la participacin de los
ciudadanos en el gobierno". Lo define en razn de su significado, y dice que aquella rama
del derecho que busca organizar, en el marco del Estado-Nacin, una coexistencia pacfica
del poder y de la libertad.
ESMEIN: seala " la forma de Estado, la forma y los rganos de Gobierno y los lmites de
los derechos del Estado.
LINARES QUINTANA: afirma que la finalidad del Derecho Constitucional estriba "la
garanta de la libertad y la dignidad del individuo, mediante la sumisin o acomodacin del
Estado, ntegramente considerado, al derecho".

I CAPITULO
FUENTES DEL DERECHO CONSTITUCIONAL.

I. CONCEPTO Y CLASIFICACION.

Segn la definicin del Diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola, el

vocablo fuente significa: principio, fundamento u origen de una cosa.
La teora de las fuentes del Derecho estudia la aparicin, elaboracin y expresin
en la sociedad de las normas que integran el ordenamiento jurdico positivo.
El problema de las fuentes del Derecho es complejo, porque esa expresin tiene
acepciones diferentes. "Fuente del Derecho" puede significar:
a) fuente del conocimiento de lo que histricamente es o ha sido Derecho (antiguos
documentos, colecciones legislativas, etc.);
b) fuerza creadora del Derecho como hecho de la vida social (la naturaleza humana,
el sentimiento jurdico, la economa etc.) ;
c) la autoridad creadora del Derecho Histrico o actualmente vigente (Estado,
pueblo etc.);
d) acto concreto creador del Derecho (legislacin, costumbre, decisin judicial, etc;
e) fundamento de la validez jurdica de una norma concreta de Derecho;
f) forma de manifestarse la norma jurdica (ley, decreto, reglamento, costumbre,
etc.) ;
g) fundamento de un derecho subjetivo"

En el orden jurdico se entiende que es el rgano o medio productor de la

norma jurdica en su realidad o contenido concreto o ya el fundamento de validez
jurdica de las normas o bien la forma o manifestacin de la norma jurdica.
De estas distintas significaciones, interesan especialmente las denominadas "fuentes
reales o materiales " y las "fuentes formales " del Derecho.

1.- Las fuentes reales o materiales del Derecho, son los factores histricos, polticos,
sociales, econmicos, culturales, ticos, religiosos, etc., que influyen en la creacin y
contenido de las normas jurdicas.

2.- Las fuentes formales del Derecho son "las formas obligadas y predeterminadas que
ineludiblemente deben revestir los preceptos de conducta anterior, para imponerse
socialmente en virtud de la potencia coercitiva del Derecho"

Las fuentes formales del Derecho ms importantes son: la costumbre, la ley, la

jurisprudencia, la doctrina jurdica, el acto jurdico y el acto corporativo.
No deben confundirse las fuentes formales del Derecho con las normas jurdicas.
Estas ltimas son normas de conducta que regulan la vida de los hombres con miras al bien
comn de la sociedad; en cambio las fuentes formales, son las formas en que las normas
jurdicas se manifiestan en la vida social.
De acuerdo a la Diccionario Enciclopdico de Derecho usual la expresin "fuentes
del Derecho" no es, por cierto unvoca; pues bajo tal denominacin han sido planteadas y
resueltas, desde distintos puntos de vista, cuestiones substancialmente diversas. Al
contrario, dentro de la misma teora jurdica, la expresin fuentes del Derecho resulta
multvoca. Se alude, en efecto, con ella, a las fuentes del conocimiento sistemtico de
determinado Derecho Positivo en general y, de algunas instituciones jurdicas en particular.
Sealase as a la Doctrina como una de las fuentes del Derecho Positivo.
Se alude adems, con el trmino fuentes del Derecho, tanto a la voluntad creadora
de normas jurdicas (rgano del Estado, pueblo), como al acto concreto de creacin
normativa (legislacin, decisin judicial, costumbre, etc.), como tambin al modo
especfico de manifestarse las normas mismas (Constitucin, ley, decreto, reglamento,
norma consuetudinaria, etc.) En este ltimo sentido, el concepto de fuente establece una
relacin entre el Derecho objetivo y el Derecho subjetivo, pues las normas jurdicas
(Derecho objetivo) son consideradas como fuentes de derechos y obligaciones (Derecho
subjetivo)
En la "Teora Pura del Derecho" de Hans Kelsen, la expresin que, en su concepto
es jurdicamente inaplicable, adquiere un nuevo significado: el de referirse al fundamento
de validez de las normas jurdicas. En el ordenamiento jurdico estatal, concebido como un
sistema de normas gradualmente estructurado, el fundamento de validez de una norma lo
constituye otra norma jurdicamente superior. Es decir: toda norma de grado superior funda
la validez de una norma de grado inferior derivada de ella.
A su vez, todo el ordenamiento as estructurado tiene un ltimo fundamento de
validez: es la norma fundamental hipottica, supuesto gnoseolgico que confiere unidad al
orden jurdico.
Evidentemente, la fuente nutriente bsica es la Constitucin, con todas sus normas
permanentes y transitorias.

II FUENTES DEL DERECHO CONSTITUCIONAL CHILENO:

A.- "Fuente para el Diccionario de la Lengua es: "Principio, fundamento u origen de una
cosa"
Para el Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual, fuentes del Derecho es
"Principio, fundamento u origen de las normas jurdicas y, en especial del Derecho
Positivo o vigente en determinado pas o poca".
La clasificacin fundamental de las fuentes del derecho constitucional, las distingue
entre Fuentes directas o inmediatas y fuentes indirectas o mediatas.
Cabe precisar que las fuentes directas son en esencia normas jurdicas, a diferencia
de las indirectas, que sin desconocerles ese carcter nos permiten aclarar o interpretar el
derecho vigente.

Fuentes DIRECTAS O INMEDIATAS:

La Constitucin y las leyes interpretativas;
Leyes complementarias:
1. Leyes ordinarias o comn;
2. Ley de qurum calificado;
3. Ley Orgnica Constitucional;
4. Ley que concede indultos generales y amnistas.
Los decretos, reglamentos, instrucciones y circulares dictadas por el Ejecutivo;
Los Reglamentos del Senado y de la Cmara de Diputados;
Los autos acordados dictados por la Corte Suprema, Tribunal Constitucional;
Tribunal Calificador de Elecciones.

FUENTES INDIRECTAS O MEDIATAS:

La costumbre y las prcticas polticas;
La Jurisprudencia de los tribunales;
La opinin de los tratadistas;
Los dictmenes de la Contralora General de la Repblica y otros rganos de
carcter consultivo.

TRATAMIENTO DE LAS FUENTES DEL DERECHO CONSTITUCIONAL.

1 FUENTE DEL DERECHO CONSTITUCIONAL.
LA CONSTITUCIN.
La Constitucin Poltica es la fuente por excelencia del derecho constitucional,
como que, en cuanto derecho positivo, constituye el basamento de todo el edificio del
Estado constitucional. En la concepcin Kelseniana de la pirmide jurdica, el orden
jurdico personificado por el Estado es un sistema jerrquico de diferentes niveles de
normas "en que lo especfico de este objeto espiritual que llamamos Estado consiste en ser
un sistema de normas, una jerarqua de los distintos grados del proceso formador del
derecho". Esta estructura desemboca, segn l "en una norma fundamental en la que se
basa la unidad del orden jurdico en su automovimiento. Esa norma constituye la
Constitucin en sentido lgico - jurdico, cuando instituye un rgano creador del Derecho.
Y la Constitucin en sentido jurdico - positivo surge como grado inmediatamente
inferior en el momento que dicho legislador establece normas que regulan la legislacin
misma. Sin embargo, la Constitucin, esto es, el hecho de constituir un orden jurdico
estatal, fundamentando su unidad, consiste en la norma fundamental hipottica no positiva,
que es lo que hemos llamado Constitucin en sentido lgico-jurdico, pues siempre dicha
norma se basa el primer acto legislativo no determinado por ninguna norma superior de
Derecho positivo".

Para Snchez Agesta, la Constitucin es el "Derecho Fundamental de organizacin

de una comunidad poltica". "Esto quiere decir que la Constitucin es una parte del
ordenamiento jurdico, que se completa con convenciones, usos y prcticas, pero cuya
naturaleza esencial es la de ser derecho, que fundamenta derechos y deberes como esferas
de accin de poderes pblicos y de los miembros de una comunidad".
"Por otra parte, la Constitucin como derecho se define por una cualificacin
especial: decimos que es un "derecho fundamental", el cual tiene una funcin especfica,
cual es La organizacin de una comunidad poltica. Con ese carcter la Constitucin
cumple las siguientes funciones jurdicas y polticas.
1 Define los principios que son base de la convivencia poltica como un consenso de los
miembros a que alcanza esa comunidad, que se refuerza con su enunciacin solemne y su
proteccin jurdica.

2 Institucionaliza y legitima los poderes sociales a los que se asignan funciones dentro del
orden, regulando los procedimientos para la participacin en el poder poltico de esos
poderes sociales.

3 Define la organizacin y la estructura jerrquica de los poderes polticos, seala las

formas de designacin de quienes los ejercen y asegura la sucesin normal y pacfica en el
ejercicio de esas funciones en el poder.

4 Define los equilibrios y las relaciones de esos poderes polticos organizados, regulando
los procedimientos con que colaboran en la accin poltica y en la definicin, realizacin y
sancin del derecho.

5 Define los mbitos de libertad personal y de accin de los grupos en que los hombres se
unen para realizar una accin poltica y garantiza la proteccin de esos derechos.
6 Asegura de una parte, la estabilidad del orden protegiendo la superlegalidad del orden
constitucional, y su flexible acomodacin a nuevas circunstancias definiendo rganos y
procedimientos de reforma del propio orden constitucional.

7 En la medida en que constituye la base de un ordenamiento jurdico asegura su

integridad con la enunciacin de principios que permiten la interpretacin del orden
jurdico para dar una solucin a todos los conflictos que puedan presentarse; y da unidad y
establece una jerarqua de las normas jurdicas (cuyo primer grado es la propia
Constitucin), estableciendo as la seguridad jurdica que es connatural al ideal de un
Estado de Derecho.
No obstante ser la Constitucin la norma hipottica fundamental bsica, hay normas
jurdicas de gran importancia que son fuentes del Derecho Constitucional. As tenemos:

I.- LEY INTERPRETATIVA

A.- CONCEPTO GENERAL DE LEY
La palabra ley contiene variados significados. Uno de los cuales es el que se
le da en las Ciencias Sociales, entre las cuales se cuenta la poltica, y en este sentido se
refiere a las reglas a las que est sujeto el hombre o que se le aplican en su racionalidad, es
decir, aquellas que, comprendidas por su inteligencia, le imponen conductas, pero
quedando a su arbitrio la posibilidad de infringirlas o de obedecerlas.
Antes de entrar al tema de la ley interpretativa, es necesario recordar algunos
conceptos o definiciones de lo que se entiende o ha entendido por "ley".
La definicin clsica nos la da el Cdigo Civil, la que nos dice, en su
artculo 1, que es una "declaracin de la voluntad soberana que, manifestada en la
forma prescrita por la Constitucin, manda, prohbe o permite"

Por otro lado, la CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS

HUMANOS, en opinin consultiva de OC-6/86 del 9 de mayo de 1986, en el artculo 30 de
la Convencin Americana Sobre Derechos humanos define la expresin "leyes", diciendo
que: " son actos normativos enderezados al bien comn, emanados del poder
legislativo democrticamente elegido y promulgados por el Poder Ejecutivo".
La Corte es de opinin, por unanimidad que la palabra "leyes" en el artculo
30 de la Convencin significa:
(a) norma jurdica de carcter general;
(b) ceida al bien comn;
(c) emanada de los rganos legislativos constitucionalmente previstos;
(d) democrticamente elegidos, y;
(e) elaborada segn el procedimiento establecido por las constituciones de los Estados
Partes para la formacin de las leyes".
Santo Toms de Aquino, en su obra "Suma Teolgica" nos seala que:
"...De las cuatro conclusiones establecidas puede colegirse una definicin de la ley: La
ley no es ms que una prescripcin de la razn, en orden al bien comn, promulgada
por aquel que tiene el cuidado de la comunidad"
Tambin cabe citar en este punto, lo dispuesto en el Art. 60 N 20 de la
Constitucin Poltica de 1980, que prescribe que: Slo son materias de ley:
20) Toda otra norma de carcter general y obligatoria que estatuya las
bases esenciales de un ordenamiento jurdico.
Esta disposicin, se ha entendido, que nos da un concepto general de lo que
ha de entenderse por ley.
Hechas estas breves consideraciones, entraremos a conceptualizar una Ley
Interpretativa.
B.- CONCEPTUALIZACION DE LA PALABRA INTERPRETACION.
Para el diccionario de la Lengua "interpretar", "Explicar o declarar el
sentido de una cosa y principalmente el de textos faltos de claridad", entre otras
acepciones.
Por otro lado, el Diccionario Enciclopdico de Derecho Usual define
"interpretar" como "Declarar, explicar, aclarar e incluso completar el significado de lo
oscuro o insuficiente".
Respecto a la Interpretacin de la ley, podemos decir que hay:
a.- Sistemas reglados;
b.- Sistemas no reglados.
El primero somete a pautas precisas al exgeta. El segundo no.

C.- CLASES DE INTERPRETACION.

A.- Doctrinal o privada

B.- Pblica o de autoridad. Esta puede ser:
1.- Judicial o decisin especial.
2.- Legal o autntica.
3.- Interpretacin administrativa.

D.- ELEMENTOS DE INTERPRETACION.

a.- Gramatical;
b.- Lgico;
c.- Histrico;
d.- Sistemtico.

E.- ESPECIES DE INTERPRETACION

A.- Declarativa. La ley se aplica a todos los casos que expresan sus trminos ni ms ni
menos.
B.- Extensiva. La ley se aplica a ms casos que los que aparece comprender el trmino de
la ley.
C.- Restrictiva. No se extiende la aplicacin de la ley a un caso que segn palabras de la
ley pareca estar comprendido en la misma.

F.- ALGUNAS CONSIDERACIONES EN RELACIN AL A LOS ARTICULOS 3

Y 9 DEL CODIGO CIVIL.
Nuestro ordenamiento jurdico contiene disposiciones relativas a normas
Interpretativas. As tenemos los artculos 3 y 9 del Cdigo Civil.
Estos artculos disponen:
ART. 3 "Slo toca al legislador explicar o interpretar la ley de un modo generalmente
obligatorio.
Las sentencias judiciales no tienen fuerza obligatoria sino respecto de las causas en
que actualmente se pronunciaren."

ART. 9 "La ley puede slo disponer para el futuro, y no tendr jams efecto retroactivo.

Sin embargo, las leyes que se limiten a declarar el sentido de otras

leyes, se entendern incorporadas en estas; pero no afectarn en manera alguna los efectos
de las sentencias judiciales ejecutoriadas en el tiempo intermedio"

COMENTARIOS REPERTORIO DE LEGISLACION Y JURISPRUDENCIA

En el Repertorio del Cdigo Civil y Leyes Complemetarias Tomo I, 3 edicin de 1996, en
lo relativo al art. 3, en lo pertinente a lo estudiado, la Jurisprudencia nos dice que:
1.- "Leyes interpretativas o reglamentarias de la C.P.; sus lmites. El legislador puede
interpretar o reglamentar preceptos constitucionales cuando tienen carcter general y no se
precisan los diversos requisitos que el constituyente ha tenido en su pensamiento al
consignar las disposiciones. Es aceptable que la ley seale esas condiciones, pero le est
vedado agregar exigencias que desvirten la norma constitucional o restrinjan su
significado en trminos que la hagan inoperante. Una ley que no respeta dichos lmites es
inaplicable en la especie por causa de inconstitucionalidad.
Sera errneo pensar que una ley reglamenta o interpreta un texto constitucional si
aade mltiples requisitos que la Constitucin no contempla, reduciendo en esta forma una
garanta constitucional que tiene mayor amplitud. Semejante ley debe tacharse por la va de
la inaplicabilidad".
C.Suprema, 13 de agosto de 1968. F. Del M. N 117, sent. 5, p. 155
C. Suprema, 11 octubre 1971. R., t. 68, sec. 1, P. 302.
C. Suprema, 10 noviembre 1972. R., t. 69, sec 1, p. 192 (C. 2 y 4, p.193).
C. Suprema, 28 junio 1973. F. Del M. N 176, sent.2,p. 115 (c. 2Y 5,pp. 116-117).
La Corte Suprema de Justicia en sentencia de 3 de febrero de 1949 (R., t. 46, sec.
1, p. 618) afirm que "las leyes ordinarias pueden complementar el texto constitucional, y
agrega que para declararlas inaplicables ha de comprobarse que estn en contradiccin con
ste, pues ella slo est facultada para declarar inaplicables preceptos legales contrarios a
la Constitucin. Y t o de una anterior. Las interpretativas, por el contrario, limitase a zanjar
la discrepancia surgida respecto de la inteligencia de una norma precedente, sin alterarla de
modo alguno. Porque sea cual fuera la significacin o alcance de la norma anterior por el
cual se abandericen las interpretativas, siempre caba en aquella, en la interpretada. En dos
palabras, una norma interpretativa jams modifica a una anterior; nunca le da un sentido
que no poda encerrar y menos amplia o restringe su contenido".

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C.- INTERPRETACION AUTENTICA DE LA LEY.

1. Caracterstica de la ley interpretativa.

A) Para que la interpretacin de una ley se estime dada por el legislador y adquiera los
caracteres de obligatoria, es menester que aparezca en la ley interpretativa la intencin de
declarar el sentido de otra ley: slo as se entender incorporada a esa legislacin. (C.
Suprema, 5 noviembre de 1932. G. 1932, 2 sem. N 83, p.302.R.,t.30,sec.1.p. 93.)
Por su parte, en el mismo texto legal, la Jurisprudencia del art. 9 del C.C. nos dice:
1. Principio. En general, la ley dispone para el futuro; por excepcin es retroactiva.
C. Suprema, 30 abril 1964. R., t. 61, sec.1 p. 60.
La jurisprudencia ha dicho:
1. Concepto de ley interpretativa. Aunque la legislacin positiva no define la ley
interpretativa o declarativa, la doctrina generalmente aceptada entiende por tal, la ley que
se propone aclarar o determinar el sentido dudoso, oscuro o controvertido de otra ley; slo
as aqulla se entender incorporada en sta y retrotraer sus efectos a la fecha de la
vigencia de la ley interpretada.
1. C. Suprema, 5 noviembre 1932. G. 1932, 2 sem., N83,p.
302.R.,t.30,sec 1,p.93.
2. Concepto de ley interpretativa. A) La legislacin positiva no define la ley
interpretativa o declarativa; pero la doctrina generalmente aceptada dice que es aquella que
se propone aclarar o determinar el sentido oscuro, dudoso o controvertido de una ley
anterior. No es dable, calificar de interpretativo el precepto que manifiestamente considera
una situacin no prevista en la ley ms antigua. Tampoco es interpretativa una ley posterior
si la precedente es de sentido claro, no se presta a dudas ni requiere interpretacin.
El carcter interpretativo de una ley se desprende de su naturaleza y de su finalidad
perseguida por su dictacin.
C. Suprema, 23 enero 1970. R., t. 67, sec 1, p. 46.
C. Suprema, 9 octubre 1974. F. Del M. N 191, sent.5,p.208 (C.24 y 25,pp.214 y 215).
C. Suprema, 30 agosto 1976. F. Del M. N 213, sent. 3,P. 167 (C.5,p. 169).
C. Suprema, 11 octubre 1976. F. Del M. N 215,sent. 2, p. 231 (C. 15 , 16, p. 236).

G. DOCTRINA SOBRE INTERPRETACIN AUTNTICA.

Resulta conveniente destacar la opinin de algunos autores en relacin a esta materia.
En primer lugar, Alesandri- Somarriva, en "Curso de Derecho Civil" 1 Parte, tratando el
tema de la interpretacin de las leyes, nos dice que "Interpretacin autntica o legislativa",
es " la realizada por medio de una ley. El legislador mismo seala el sentido en que debe
entenderse una ley anterior".

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"Las Leyes Interpretativas contienen una declaracin del sentido de una ley que se presta a
dudas. Al decir cmo debe entenderse la ley interpretada, el legislador se limita a reiterar
su voluntad ya existente, no a hacer una nueva declaracin de ella. Por una ficcin legal se
supone que la ley interpretativa forma un solo cuerpo con la ley interpretada, se entiende
incorporada en sta, como dice el artculo 9. Esto significa que debe aplicarse desde la
fecha de la ley interpretada. En todo y para todo la ley interpretativa, debe limitarse a
declarar el sentido de otra precedente, pues si contiene normas nuevas o diversas, no puede
atribursele tal carcter".
El mismo autor, respecto a la retroactividad de las leyes interpretativas, seala que "
Una ley tiene efecto retroactivo, hablando en trminos generales, cuando somete hechos
pasados a su imperio"
"Puede suceder que dos personas celebren un contrato entendiendo la ley en un
sentido dado y que una ley interpretativa declare que la ley tiene otro sentido. En este caso
afectar a las partes el pronunciamiento de la ltima ley? S, porque esta se considera
"incorporada" a la ley interpretada y sus preceptos son obligatorios a contar desde la fecha
de esta ltima. Por esto algunos dicen que jurdicamente no hay retroactividad, sino slo
una aparente o de hecho; en cambio otros sostienen que es pura ficcin la pretensin de
borrar el lapso que separa a la ley interpretada de la interpretativa y reputar el sentido de la
primera conforme al que fij la segunda a partir de la fecha de aqulla. En consecuencia
habra una verdadera retroactividad"
"Ahora bien, si un pleito fue resuelto interpretando la ley en sentido A y posteriormente
otra ley declara que el genuino sentido de aqulla es B, los efectos de la sentencia, o sea,
los derechos declarados en ella sern alterados? NO porque el artculo 9 dispone que
aunque las leyes interpretativas se consideran incorporadas en las leyes interpretadas, "no
afectan en manera alguna los efectos de las sentencias judiciales ejecutoriadas en el tiempo
intermedio", es decir, entre el lapso que va desde la dictacin de la ley interpretada al de la
dictacin de la ley interpretativa".
"Podra argirse que la solucin del artculo 9 no es atinada porque la voluntad del
legislador tal como lo da a conocer la ley interpretativa exista y, con arreglo a ella, esos
derechos no deban haberse adquirido; pero el hecho es que la voluntad del legislador se
prestaba a dudas y la sentencia judicial al aplicar la ley lleva consigo una garanta de
estabilidad que pone trmino a toda discusin o variacin ulterior. Los derechos declarados
en la sentencia quedan firmes e invulnerables aunque hayan sido declarados en
contradiccin a la verdadera voluntad del legislador, porque pasada ya en autoridad de cosa
juzgada, ejecutoriada ya la sentencia, no es posible volver a abrir el pleito y la excepcin
de cosa juzgada puede ser alegada".

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"Las leyes interpretativas tampoco afectan a las transacciones celebradas en el

tiempo intermedio que va desde la ley interpretada a la interpretativa, pues esos contratos
se equiparan en sus efectos a las sentencias; dice el artculo 2460 que " la transaccin
produce el efecto de cosa juzgada el ltima instancia".
En relacin a este punto, Alesandri y Somarriva seala en la obra citada, que las
Leyes Interpretativas, son "aquellas mediante las cuales el legislador se propone
determinar el sentido dudoso, oscuro o controvertido de una ley anterior".
Nos plantea la siguiente interrogante: Cmo saber si una ley es o no interpretativa?: Para
cerciorarnos, debemos atender a dos caractersticas que le son inherentes:
1) La nueva ley viene a fijar el sentido incierto de la antigua;
2) Adopta una solucin que podra haber consagrado la jurisprudencia, pues en este caso el
legislador se transforma, por un momento en mero intrprete del Derecho, a la manera del
juez.
Poco importa que la nueva ley declare expresamente o no su carcter interpretativo;
lo que s es menester que aparezca en ella el espritu de declarar el sentido de la otra ley. Y
an, supongamos que una ley diga expresamente que es interpretativa, bastar esta
declaracin para darle esa fisonoma, pensando que el legislador es soberano para hacer lo
que le plazca? No, dice Roubier "porque no est en la mano del hombre transformar la
naturaleza de las cosas; no puede el legislador hacer que una cosa sea lo que no es".
Y si al juez se le presenta una ley que manifiesta ser interpretativa y si de su sentido
el magistrado concluye que no lo es, deber decir que est falsamente calificada de
interpretativa; pero, por cierto, le dar todos los efectos que el legislador le dio. Y si ste
mediante el subterfugio de la interpretacin, quiso darle efecto retroactivo, el juez debe
drselo, porque su misin es aplicar la ley.
Otra interrogante que nos presentan estos autores, digna de mencionar, es si
jurdicamente en el Derecho Chileno las leyes interpretativas pueden estimarse
retroactivas.
Al respecto nos dicen que para que el problema de la retroactividad surja, es
menester, la coexistencia de dos leyes de diversas fechas. "Tratndose de leyes
interpretativas esto no ocurre, porque, de acuerdo con el inciso 2 del artculo 9 del
Cdigo Civil, las leyes que se limitan a declarar el sentido de otras, se entienden
incorporadas a stas, es decir, las leyes interpretativas se entienden que forman parte de las
interpretadas".
"Por una ficcin se supone que la ley interpretativa forma un solo todo con la
interpretada, porque " al decir como debe entenderse la ley anterior, el legislador se limita

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a reiterar su voluntad ya existente, no hace una nueva declaracin de voluntad". De ah que

tenga lgica dicha ficcin".
"Al expresar el artculo 9 que las leyes interpretativas se entendern incorporadas
en las interpretadas, quiere decir que deben aplicarse desde la fecha de estas ltimas leyes,
y al aplicarse en esta forma no producen efecto retroactivo, porque ste entraa un
conflicto de dos leyes de diversas fechas. Sin embargo, hemos visto antes, que en doctrina
la ficcin es atacada y algunos autores como Roubier, afirman que en realidad hay
verdadera retroactividad".

H.-LIMITES DE LA FICCION QUE SUPONE QUE LA LEY INTERPRETATIVA

FORMA UN SOLO TODO CON LA INTERPRETADA
Dice el artculo 9, en su inciso 2. : "Sin embargo, las leyes que se limitan a
declarar el sentido de otras leyes, se entendern incorporadas es stas; pero no afectarn en
manera alguna los efectos de las sentencias judiciales ejecutoriadas en el tiempo
intermedio":
Supongamos que haya una ley que exija la concurrencia de cinco testigos para
reconocer la validez a una clase de testamento, pero no precisa si aqullos deben ser
hombres o tambin pueden ser mujeres. Si ms tarde una ley interpretativa determina que
todos los testigos deben ser varones, quiere decir que los testamentos otorgados entre la 1
y 2 ley y que no cumplan con este requisito, sern nulos, porque esta exigencia se entiende
existir desde la fecha de la 1 ley, a virtud de la 1 parte del inciso 2 del artculo 9. Pero si
en el tiempo intermedio se hubiera discutido judicialmente la validez de algn testamento
otorgado con la concurrencia de testigos mujeres, y una sentencia lo declar vlido antes
de dictarse la ley interpretativa, sta no afectar en manera alguna los efectos del fallo, es
decir, los derechos que hubiera declarado. Ese testamento judicialmente declarado vlido,
seguir sindolo a virtud, de la 2 parte del inciso 2 del artculo 9.
Pero ntese bien que si en el momento de dictarse la ley interpretativa, el litigio se
encuentra pendiente, se fallar con arreglo a las disposiciones de esta ltima ley, porque la
excepcin slo rige tratndose de sentencias ejecutoriadas en el tiempo intermedio.
En el hecho las leyes interpretativas tienen efecto retroactivo, salvo frente a
situaciones reconocidas por una sentencia ejecutoriada.
Slo escapan a este efecto retroactivo de hecho, las situaciones reconocidas por una
sentencia judicial ejecutoriada, dictada antes de la promulgacin de la ley interpretativa por
oponerse la autoridad de cosa juzgada.
Otro autor, importante de considerar en nuestro estudio, es don Luis Claro Solar,
quien en su obra "Derecho Civil " tomo 1 trata el tema en cuestin.

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Nos parece interesante reproducir algunos de sus prrafos.

"Hemos dicho que la interpretacin autntica es la que emana del legislador mismo. Segn
el artculo 3 "Slo toca al legislador explicar o interpretar la ley de un modo generalmente
obligatorio".
"En teora se puede decir que el legislador debe intervenir para fijar el sentido de las leyes,
cuando en su aplicacin existe tal contrariedad de decisiones que llegan a ser una fuente
inagotable de procesos; pero la apreciacin de la oportunidad de la intervencin
corresponde al mismo legislador".
Respecto a la retroactividad de las leyes interpretativas nos dice que:
"El artculo 9 agrega en el inciso 2 "Sin embargo las leyes que se limiten a declarar el
sentido de otras leyes, se entendern incorporadas en stas; pero no afectarn en manera
alguna los efectos de las sentencias judiciales ejecutoriadas en el tiempo intermedio".
"El principio de no retroactividad no tiene aplicacin sino cuando se trata de una ley nueva
que toma el lugar de una ley antigua; y no toda ley promulgada por el legislador es una ley
nueva".
"Las leyes interpretativas no son mas que una aplicacin, una declaracin del sentido de
una ley que se presta a dudas. Al decir como debe entenderse la ley interpretada, el
legislador se limita a reiterar su voluntad ya existente, no a hacer una nueva declaracin de
su voluntad. La ley interpretativa forma un solo cuerpo con la ley interpretada: se
entender incorporada en esta, dice el artculo 9, lo que quiere decir que deben aplicarse
desde la fecha de la ley interpretada, y al aplicarse en esta forma no producen efecto
retroactivo, ya que este supone un conflicto de dos leyes diversas".

Nos parece conveniente referirnos, ahora, a un artculo publicado en la Revista

Chilena de Derecho por don Alejandro Silva Bascuan, el cual se denomina
"Interpretacin de la Carta a travs del Legislador". Transcribiremos a continuacin los
prrafos ms significativos.
"La Constitucin de 1980, siguiendo la tradicin que vena de las Cartas de 1828 y 1833,
interrumpida en la de 1925, contempla la posibilidad de que la Carta Fundamental puede
ser interpretada por el legislador, sin olvidar que, literalmente, las dos primeras Cartas
citadas daban la facultad al Congreso, aunque realmente la tarea era desarrollada
conforme a los trmites de la ley.
La posibilidad reconocida por la Nueva Carta de dictar leyes interpretativas de su
texto, se hace tanto en el inciso 1 del artculo 63, conforme al cual " las leyes... que
interpreten los preceptos constitucionales, necesitarn para su aprobacin, modificacin o
derogacin, de los 3/5 de los diputados y Senadores en ejercicio", como en el artculo 82

15

que contempla entre las atribuciones del Tribunal Constitucional la de "ejercer el control
de la constitucionalidad... de las leyes que interpretan algn precepto constitucional".
"Las leyes interpretativas de la Constitucin han de representar, en efecto, una forma de
precisar el sentido de un precepto de ese rango. Slo tienen cabida en aquellos sistemas
jurdicos que integran el constitucionalismo. No son concebibles en los regmenes de
constituciones consuetudinarias, en los cuales lo sustantivo constitucional se determina
por su propia materia; se precisa en Inglaterra, por ejemplo, a travs del reconocimiento
de las llamadas "Convenciones de la Constitucin", por el comportamiento de los poderes
pblicos aceptado por la sociedad, o de acuerdo con los principios del Common Law,
reconocidos en los fallos de los Tribunales, cuya trascendencia jurdica se proyecta ms
all de los casos resueltos, en razn del sistema anglosajn de jurisprudencia".
"En principio, slo el constituyente debera ser el nico autorizado para precisar la
significacin de un mandato que no result categrico y evidente.
La lgica de que nicamente a travs de la decisin del propio constituyente debiera
resolverse toda discrepancia interpretativa de un precepto de la Carta, se afirma, por
analoga en el artculo 3 del Cdigo Civil, cuando establece que "slo toca al legislador
explicar o interpretar la ley de un modo generalmente obligatorio. Este principio tiene
igual fuerza tanto respecto del poder constituyente como del legislativo.
Ha prevalecido la solucin de las leyes interpretativas cuando no se quiere recurrir a la
reforma constitucional porque, al fin y al cabo, despus del constituyente, el rgano de
mayor poder decisorio es el legislativo. Tal solucin fue acogida en las Constituciones de
1828 y 1833 y si la Carta de 1925 la silenci, en variadas oportunidades se us. Esta
omisin se salva en la Carta de 1980"
"La razn profunda por la que se ha dado paso a la institucin de las leyes interpretativas
de la Carta proviene de la dificultad y retardo del procedimiento de reforma de la Carta
que impide los rpidos cambios aconsejados por la urgencia de la vida poltica, para dar
pronta solucin a las inquietudes colectivas o por la conveniencia de la expedita cabida a
un consenso que se haya manifestado en la comunidad nacional".

I.- LEYES INTERPRETATIVAS DURANTE LA CONSTITUCIN DE 1833.

Haciendo un poco de historia de la disposicin, podemos decir que la guerra con
Espaa no logr evitar las acaloradas luchas parlamentarias promovidas por la cuestin de
las reformas constitucionales, que tendan al debilitamiento de la autoridad del ejecutivo o
a la laicizacin de las instituciones.
En 1865 se lleg a tratar de la reforma del artculo 5 de la Constitucin de 1833. No
obstante la oposicin de los Conservadores, una mayora liberal- radical - nacional aprob

16

una ley interpretativa que permita a los disidentes practicar su culto "dentro del recinto de
edificios de propiedad particular". As qued establecida la libertad de cultos.

J.- SITUACION DURANTE LA VIGENCIA DE LA CONSTITUCIN DE 1925

Nada dijo la C.P. sobre su contenido. Se ignoraron.
Ejemplos de leyes Interpretativas de la Constitucin de 1925.
A.- Ley 14.631 defini lo que debe entenderse por funciones o comisiones de la misma
naturaleza para los efectos de los artculos 29 y 30 sobre incompatibilidades e
incapacidades parlamentarias.
B.- Ley 6.922 sobre funciones y comisiones de la misma naturaleza.
C.- Artculo 6 de la ley de elecciones. Se cumple el requisito del artculo 7 de la Carta
"ciudadano con derecho a sufragio".
D.- Artculo 37 Ley 12.927 de Seguridad Interior acerca de cmo debe pronunciarse el
Congreso respecto del Estado de Sitio.(1958).
E.- Ley 9629 sobre remuneraciones de los parlamentarios.
Respecto a estas leyes interpretativas dictadas durante la C.P. de 1925, don
Alejandro Silva B., en "Interpretacin de la Carta a travs del Legislador" nos dice que:
"En la observancia de la Constitucin Poltica de 1925, el extenso debate suscitado para la
calificacin de la ndole del pronunciamiento del Congreso sobre la declaracin de Estado
de Sitio por conmocin interna, y del pronunciamiento que en tal caso deba seguirse,
controversia que provoc una agitacin que pudo desencadenar la ruptura del
ordenamiento, permiti consagrar en 1958, a travs de los arts. 36 y 37 de la Ley 12.927
sobre Seguridad Interior del Estado, las soluciones que se impusieron como resultado de
una intensa y viva consideracin y del informe expedido consecuentemente por una
comisin mixta de Senadores y Diputados que con representacin pluralista se aboc a la
materia.
Sin duda, entretanto, no se muestra digno de encomio para la sociedad democrtica
haber sorteado la exigencia de que la ley que fijara la remuneracin de que gozarn los
parlamentarios slo podra producir efectos para el perodo siguiente (art. 44 N 6),
mediante el subterfugio de la ley 9.629 y de las que siguieron, aumentando realmente, con
vigencia inmediata, tal remuneracin a base de la ficcin de suministrar dinero para los
"gastos de representacin y secretara" de los elegidos por el pueblo. Del mismo modo,
parece igualmente vituperable haber recurrido a la misma ficcin respecto de los regidores
llamados aun cargo concejil, segn la Carta.
Tuvo, en fin, bastante trascendencia la Ley 6.922 que defini lo que deba
entenderse por "funciones o comisiones de la misma naturaleza" que las servidas en cargos

17

fiscales o municipales, para los efectos, tanto de las incompatibilidades como de las
incapacidades parlamentarias, ley que fue ms adelante sustituida por la N 14.631. Ambas
leyes, pudieron a nuestro juicio, considerarse interpretativas, slo en cuanto a las
incapacidades, porque la expresin aludida no figuraba en el texto de la Carta.
(VIENE DE LAS CARACTRSTICAS DE LAS LEYES INTERPRETATIVAS, pg.
10)

B.- Las leyes interpretativas se encuentran sujetas al control de Constitucionalidad

del Tribunal Constitucional, antes de su promulgacin. Art. 93 N 1
Este artculo dispone que: "Son atribuciones del Tribunal Constitucional:
1 Ejercer el control de la constitucionalidad de las leyes orgnicas constitucionales antes
de su promulgacin y de las leyes que interpreten algn precepto de la Constitucin";

C.- No existen textos precisos que sealen cundo o cmo deben dictarse leyes
interpretativas del texto constitucional.

D.- El legislador tiene libertad para su dictacin, cuando existe alguna norma que precisar
o aclarar.

E.- Su contenido, alcances y esencia, se rige por las normas generales de los artculos 3 y
9 del C. Civil.

F.- Podra deducirse en contra de algunos de sus preceptos, el recurso de inaplicabilidad

por inconstitucionalidad, pues es una ley.
Respecto a este punto y en opinin contraria don Alejandro Silva B. Sostiene que
"La ley interpretativa de un precepto de la Carta no puede ser declarada inaplicable por la
Corte Suprema, no obstante la letra del artculo 80 de la Constitucin de 1980 y en razn
de lo que dispone el inciso 3 del artculo 83 de ella"
Ello en atencin a que la Corte Suprema no puede intervenir una vez que el rgano
Contralor de la Constitucionalidad (Tribunal Constitucional) se ha pronunciado,
precisamente, declarando que la norma es constitucional. Si se permitiera que la Corte
Suprema por la va del recurso de inaplicabilidad, declarara inaplicable por
inconstitucional una ley interpretativa de la constitucin, se invadira en mbito de
competencia exclusiva del Tribunal y, se vulnerara el pronunciamiento de dicho Tribunal,
lo que implicara necesariamente desvirtuar su existencia.

18

2.- LEYES INTERPRETATIVAS DURANTE LA VIGENCIA DE C.P. DE

1980.
A.- Ley 18.152 del 2-8-82 D.O. Garanta Derecho Propiedad y Reajustabilidad de
pensiones.
Texto Ley 18.152
INTERPRETA

GARANTIA

CONSTITUCIONAL

SOBRE

DERECHO

DE

PROPIEDAD, RELACION CON REAJUSTABILIDAD DE PENSIONES.

Proyecto de Ley:
Artculo nico: "Declrase interpretado el alcance de la garanta constitucional de
derecho de propiedad prevista y regulada por los artculos 10 N 10, de la Constitucin
Poltica de 1925, 1 N 16, del Acta Constitucional N 3, de 1976, mientras dichos
preceptos tuvieron vigencia, y 19 N 24 de la Constitucin Poltica vigente, que, en
materia de pensiones integrantes de un sistema de seguridad social, cualquiera sea su
naturaleza, y aun cuando aquellas pensiones revistan carcter indemnizatorio, esta
garanta slo ha amparado y ampara el otorgamiento del respectivo beneficio y el monto
global que este hubiere alcanzado, pero no se ha extendido ni se extiende a los sistemas de
actualizacin, reajustabilidad, reliquidacin u otra forma de incremento o base referencial
de clculo.
Consecuencialmente, los decretos leyes Ns 2.448 y 2.547, de 1979, y dems disposiciones
de semejante naturaleza que derogaron los regmenes de reajustabilidad de pensiones e
indemnizaciones de carcter previsional, han producido vlidamente, desde la fecha de su
vigencia, todos sus efectos propios, habiendo quedado derogadas, en su virtud todas las
normas sobre actualizacin, reajustabilidad, reliquidacin u otra forma de incremento o
base referencial de clculo de pensiones integrantes de un sistema de seguridad social, sin
excepcin alguna, incluso respecto de las pensiones otorgadas con anterioridad a la
vigencia de dichos textos legales"
B.- Fallo del Tribunal Constitucional, con respecto a esta ley. 16-07.82, DO. Del 24-0782, Rol 12.
El texto reproduce en su nmero 1 el artculo 1 de la Ley Interpretativa, que ya ha sido
transcrito y a continuacin una serie de consideraciones sobre dicha ley, de las cuales
extrajimos los que a nuestro juicio parecen ms relevantes.
3 "Que como cuestin previa corresponde que este tribunal se pronuncie acerca de si tiene
competencia para ejercer el control de constitucionalidad de leyes que interpreten normas
constitucionales que no constituyen preceptos de la actual Constitucin y que quedaron
derogadas orgnicamente a partir de la vigencia de sta, como son la Constitucin de 1925
y el Acta Constitucional N 3 de 1976;

19

5 "Que en concepto del Tribunal est claro que el artculo 82 N 1 de la Constitucin de

1980, al establecer el control de constitucionalidad que a ste le corresponde ejercer,
respecto de las leyes que interpretan algn precepto de la Constitucin , se ha referido a los
preceptos de dicha Constitucin, de la que es parte integrante el citado artculo 82 N 1,
pues, para el constituyente la expresin " la Constitucin" que usa, en numerosos preceptos
la Carta Fundamental de 1980, est referida a "esta Constitucin"
Respecto a la retroactividad de las leyes (refirindose al artculo 9 del C. Civil), seal
que "Tratndose de un precepto legal, el principio de la irretroactividad de la ley es
obligatorio para el juez, pero slo constituye un consejo para el legislador, el que puede
dictar leyes retroactivas".
"No obstante esta atribucin, el legislador tiene dos limitaciones: una de carcter cvica y
otra de naturaleza penal. En materia civil , no puede por medio de la retroactividad de una
ley, violar la garanta constitucional del derecho de propiedad en sus diversas especies que
consagra en la actualidad el artculo 19 N 24 de la Constitucin vigente. En materia penal,
tiene la limitacin establecida en su artculo 19, N 3, inciso penltimo"...
"Diversos autores nacionales y extranjeros han tratado de definir lo que se entiende por
derechos adquiridos y meras expectativas, ya que stas ltimas de acuerdo a lo prescrito en
el artculo 7 de la citada ley sobre efecto retroactivo, no constituyen derecho".
20 "Que en consecuencia, el inciso primero del artculo nico del proyecto de ley
sometido al control de constitucionalidad de este Tribunal, tiene el carcter de
interpretativo del artculo 19 N 24 de la Constitucin Poltica de 1980, pues, se limita a
declarar si genuino sentido y, por ende, es constitucional;
21 "Que, en relacin al inciso 2 del proyecto, cabe sealar que a la ley interpretativa slo
le corresponde precisar el sentido y alcance de una determinada norma, ms no deducir las
consecuencias que deriven o fluyan de la ley interpretada, por lo que el Tribunal estima
que carece de atribuciones para pronunciarse sobre esta disposicin por no ser materia
propia de una ley interpretativa de la Constitucin".
"Y VISTO lo prescrito en el artculo 82 N 1, en relacin con lo preceptuado en la
disposicin vigsimo segunda transitoria, y en los artculos 6 , 7 y 19, N 24 de la
Constitucin Poltica y 35, inciso 4, de la Ley N 17.997, de 19 de mayo de 1981,
SE DECLARA:
1.- "Que el inciso 1 del artculo nico del Proyecto de ley de que se trata, en cuanto
interpreta la garanta constitucional del derecho de propiedad prevista y regulada en el
artculo 19 N 24 de la Constitucin vigente, es constitucional".
2.- "Que el Tribunal carece de atribuciones para pronunciarse sobre el referido inciso
primero del proyecto de Ley remitido, en la parte que interpreta la garanta constitucional

20

del derecho de propiedad contemplada en los artculos 10 N 10 de la Constitucin Poltica

de 1925, y 1, N 16, del Acta Constitucional N 3 de 1976"; y
3.- "Que el tribunal carece de atribuciones para pronunciarse sobre el inciso 2 del artculo
nico del proyecto de Ley en referencia, por estimar que su contenido no es materia propia
de una ley interpretativa de la Constitucin"...
Respecto a esta ley interpretativa y el fallo del T.C. el Repertorio del Cdigo Civil,
comentando la Jurisprudencia de los arts. 3 y 9 del C.C. nos seala:
"El T.C., en sentencia de 16 de julio de 1982 (D.O.del 24-01 del mismo ao), emiti su
juicio sobre la constitucionalidad del proyecto de la que en seguida fue Ley N 18.152, de
2 de agosto de 1982. Pues bien, esta Ley, por la va interpretativa, seala el alcance de la
garanta del derecho de propiedad en relacin con las pensiones de jubilacin de reajuste
automtico, vulgarmente llamadas "perseguidoras". En verdad, el problema consista en
determinar si el derecho adquirido de esas pensiones, al revs del de las comunes,
comprenda en s mismo dicho reajuste automtico y futuro, que corresponda efectuar de
acuerdo a los sueldos imponibles de los respectivos funcionarios en actividad. La
comprensin de este derecho adquirido no la esclareci la sentencia del Tribunal
Constitucionalidad, que desarroll sus argumentos tomando por base la pensin de
jubilacin comn (Estatuto Administrativo fijado por el DFL. N 338, de 5 de abril de
1960, arts. 110 y sgts; vense los considerandos 13 y sgte. De la mencionada sentencia);
pero en ninguna parte analiza la disposicin del artculo 132 del Estatuto, que estableca la
llamada "jubilacin perseguidora". El reajuste automtico formaba parte del derecho
adquirido, como lo prueba hasta la saciedad el inc. 3 de aqul artculo, al decir que los
beneficiarios de la pensin de que se habla "podrn, adems, solicitar el reajuste de la
pensin que hubieren obtenido...". Y remacha la idea con estas palabras categricas: "Si el
cargo no existiere al momento del reajuste, el presidente de la Repblica determinar el
grado o empleo equivalente que servir de base para practicar dichos reajustes. Tan
incorporados estaban en al derecho adquirido que el legislador se pona en el caso de que el
cargo ya no existiese.
Otra cuestin, se repite que en materia Derecho Pblico no hay derechos
adquiridos; pero resulta que, una vez concedida la jubilacin de acuerdo con los requisitos
legales, surge un bien incorporal que es objeto de derecho subjetivo por excelencia del
Derecho Privado, el derecho de propiedad de los particulares, que la ley suprema, la
Constitucin Poltica, manda respetar sin distingos".
C-. Ley 18.799 del 26-05-89. Modifica leyes de votaciones y escrutinios. Art. 17.
Modifica, en definitiva las Leyes Orgnicas Constitucionales N 18.603 y 18.700.

21

Art. 17.- "Declrase en virtud de lo establecido en las disposiciones vigsima primera y

vigsima novena transitorias de la Constitucin Poltica, el requisito de plazo de tres aos a
que se refieren los artculos 44 y 46 de la Carta Fundamental no rige para los candidatos
que resulten elegidos en la primera eleccin de Parlamentarios.
Asimismo, declrese que el plazo de dos aos contemplado en el inciso
segundo del artculo 54 de la Constitucin Poltica, no es exigible para los efectos de la
declaracin de candidaturas a Parlamentarios a que se refiere el artculo 7 transitorio de
esta ley".
Este es el caso ms manifiesto de una ley que pretende revestirse del ropaje de una
ley interpretativa sin serlo. Acaso era posible esa interpretacin en el texto constitucional?
El texto de la ley era oscuro o dudoso?
Por cierto que la respuesta para ambas interrogantes es negativa.
D.- Fallo del Tribunal Constitucional del 12-05-89. DO. Del 18-05-89. Rol 67. Sobre
Ley anterior.
Extraeremos algunos prrafos:
"Las modificaciones que se establecen a la Ley Orgnica Constitucional sobre Votaciones
Populares y Escrutinios, entre otras finalidades, tienen por objeto contemplar los pactos
electorales, especialmente, en lo relativo a las declaraciones de candidaturas a senadores y
diputados: determinar los distritos electorales, en cumplimiento de lo prescrito en el
artculo 43 de la Carta Fundamental, establecer el sistema de eleccin de los diputados y
senadores: y declarar el recto sentido en que deben aplicarse, en la primera eleccin de
parlamentarios, los artculos 44 , 46 y 54, inciso segundo, de la Constitucin, en cuanto se
refieren al requisito de residencia del candidato de tres aos en la regin respectiva y a las
inhabilidades que puedan afectarle":
"Que, finalmente, con relacin al artculo 17 transitorio, que se ha venido analizando, este
Tribunal estima conveniente dejar constancia de que si bien es cierto, como se ha
advertido, esclarece el sentido que, en la primera eleccin de parlamentarios, debe darse a
los artculos 44, 46 y 54, inciso segundo , en relacin con lo prescrito en las disposiciones
vigsimaprimera y vigsimanovena transitorias de la Constitucin, por lo que podra
considerarse una disposicin interpretativa de estos preceptos, no es menos cierto que
viene a integrar la ley orgnica constitucional relativa al sistema electoral pblico llamada
a regular los procesos electorales y plebiscitarios en todo lo no previsto por esta
Constitucin, como es el caso de que se trata. Sin embargo, cualquiera sea el carcter que
se le asigne al referido artculo 17 transitorio, le corresponde al tribunal, en ambos casos,
ejercer su control de constitucionalidad de acuerdo a lo prescrito en el artculo 82, N 1 de
la Carta"

22

E.- Ley 19.174 del 12-11-92 Interpreta inciso segundo de la disposicin trigsima
tercera transitoria de la Constitucin Poltica de la Repblica.
Artculo nico: "El plazo contemplado en la segunda parte del inciso segundo de la
disposicin Trigsimatercera transitoria de la Constitucin Poltica de la Repblica se
contar desde que se hayan instalado todos los concejos"
F.- Sentencia del Tribunal Constitucional del 22-10-92. Rol 158. Respecto a la ley
anterior.
Considerandos ms importantes, en FALLO UNANIME.
(Cons. 4).
"Que del texto de las dos disposiciones anteriormente transcritas se puede constatar
fehacientemente que el inciso primero del artculo nico del proyecto de ley sometido a
control de este Tribunal como norma interpretativa de nuestra Carta Fundamental, contiene
y agrega elementos y requisitos nuevos y contemplados en la norma Constitucional que se
pretende interpretar".
(Cons. 6)
"Que no corresponde, por medio de una ley interpretativa de una norma constitucional
agregar nuevos elementos a lo que sta indica e introducir conceptos que no han sido
siquiera insinuados por la Carta Fundamental. Ello implicara una modificacin de la
disposicin Constitucional, la que se regira por las normas aplicables para ello. Por medio
de una ley interpretativa slo cabe proporcionar claridad o precisin a la redaccin de una
norma constitucional, cuando su propio texto sea susceptible de originar confusin o
desentendimiento, para asegurar con esa interpretacin su correcta, uniforme, armnica y
general aplicacin".
(Cons. 7)
"Que tanto la doctrina nacional como fallos reiterados de la Corte Suprema han sido
contestes en rechazar como normas interpretativas aquellas disposiciones legales que
contienen elementos o requisitos nuevos no contemplados en la norma legal interpretada
como tambin cuando el texto de la ley que se pretende interpretar no contiene nada
inintelegible u oscuro que amerite su interpretacin por una ley posterior".

(Cons. 8)
"Que debe concluirse de lo anteriormente expresado que el inciso primero del artculo
nico del proyecto de ley en estudio en la parte analizada en los considerandos precedentes
es inconstitucional, en cuanto constituye una modificacin y no una interpretacin de la
disposicin trigsimatercera transitoria de la Constitucin Poltica de la Repblica":
(Cons. 10)

23

"Que de lo expuesto en el considerando precedente se concluye que el proyecto de ley en

estudio, interpret y aclar el inciso segundo de la disposicin trigsimatercera transitoria
de la Carta Fundamental al prescribir que las elecciones de los concejeros regionales se
celebrarn quince das despus de la instalacin de todos los concejos, siendo en esta parte
plenamente inconstitucional"......

En este punto, citar algunos prrafos de sentencias pronunciadas por nuestros

Tribunales y que han servido de fundamento a variados recursos de inaplicabilidad por
inconstitucionalidad de las leyes.
"La interpretacin de una ley que estime dada por el legislador y adquiere el carcter de
obligatoria, es necesario que aparezca en la ley interpretativa el espritu de aclarar el
sentido de otra ley y slo as se entender incorporada a esa legislacin". (Rev. D. Y J. T.
30. 1933, 2 P. , secc. 1, p. 73).
"Ha dicha V.E. en otro fallo, que la legislacin positiva no define lo que debe entenderse
por ley interpretativa o declarativa; solamente el art. 9 del C.C., se refiere a "las leyes que
se limiten a declarar el sentido de otras leyes"; pero la doctrina generalmente aceptada
sostiene que por leyes interpretativas deben entenderse aquellas por las cuales el legislador
se propone aclara o determinar el sentido dudoso, obscuro o controvertido de otra ley; y
que el carcter interpretativo de una ley debe desprenderse de su naturaleza y de la
finalidad que se ha perseguido con su dictacin " (R. DE D. Y J. T. 61, 1964, 2. P. Secc.
1., P. 429)
En otros fallos V.E

tambin seal: "Una disposicin legal es interpretativa si se limita a

hacer una declaracin, o sea, si manifiesta o explica el alcance que el legislador dio a la
disposicin aclarada y el objetivo que persigui al dictarla. Con la ley interpretativa no se
altera o modifica una situacin jurdica existente, sino que viene a salvarse una duda que
podra presentarse al respecto, dndole a la ley anterior su verdadero sentido. Por eso no
puede calificarse de interpretativo el precepto que manifiestamente considera una situacin
nueva no prevista en la ley ms antigua. Resolver lo contrario importara infringir la
disposicin del art. 9 del C.C. (R. De D. Y J. T. 47, 1950, 2P. Secc. 1, p. 215 y T. 56,
1959, 2 P., secc. 1., p. 262).

24

LEYES ORGANICAS CONSTITUCIONALES.

EL Art. 66 de la Constitucin Poltica dispone que:
"Las normas legales que interpreten preceptos constitucionales necesitarn, para su
aprobacin, modificacin o derogacin, de las tres quintas partes de los diputados y
senadores en ejercicio.
Las normas legales a las cuales la Constitucin confiere el carcter de ley
orgnica constitucional requerirn, para su aprobacin, modificacin o derogacin,
de las cuatro sptimas partes de los diputados y senadores en ejercicio.
Las normas de qurum calificado se establecern, modificarn y derogarn por la
mayora absoluta de los diputados y senadores en ejercicio.
Las dems normas legales requerirn la mayora de los miembros presentes de cada
Cmara, o las mayoras que sean aplicables conforme a los artculos 68 y siguientes".
Son aquellas que estando expresamente previstas y designadas como tales en
la Constitucin, necesitan para ser aprobadas, modificadas o derogadas, del qurum
de las cuatro sptimas partes de los senadores y diputados en ejercicio; que no
admiten delegacin en el Ejecutivo de la Potestad Legislativa, y que adems requieren
siempre, como trmite previo a su promulgacin e indispensable para su validez, del
control de constitucionalidad llamado a ejercitar el Tribunal Constitucional.
A. REQUISITOS.
1 Requieren para su aprobacin, modificacin o derogacin, las cuatro sptimas partes de
Diputados y Senadores en ejercicio. (Art. 66 inc. 2 C.P.)
2 El Tribunal Constitucional ejerce el control previo obligatorio de estas leyes antes de su
promulgacin. (Art. 93 N 1).
3 No pueden ser objeto de delegacin legislativa para dictar D.F.L. (Art. 64 inc. 2).
4 Las materias sobre las cuales deben dictarse, estn expresamente sealadas en la C.P.
5 No hay autorizacin general o materias amplias para su dictacin. Entonces, hay
materias que slo pueden regularse por Ley Orgnica.
Es lo que tcnicamente se llama "una reserva de Ley Orgnica".
6 Algunos fallos y tratadistas sostienen que tendran una jerarqua intermedia entre la
Constitucin y el resto del ordenamiento.
7 Puede declararse la inaplicabilidad de un precepto de Ley Orgnica.
Respecto a este ltimo punto, extractaremos el considerando respectivo del fallo de
la Corte Suprema de 28-1-1992. Rol 16.293.
17.- " que este argumento no es atendible por varias razones:

25

"a) porque de conformidad con los antecedentes producidos el Tribunal Constitucional no

ha emitido pronunciamiento alguno sobre el artculo atacado por el recurso, que no forma
parte de la Ley Orgnica, sino de la ley sobre Rentas Municipales".
"Si bien l reconoce a las municipalidades la facultad de establecer derechos por servicios,
permisos o concesiones, no indica que se las libere de cumplir con las exigencias
constitucionales que ya se han examinado referentes de los tributos en general, de modo
que corresponde entender, que aquellas que se implantan localmente deben resultar cuando
menos proporcionales y equitativos a la luz de los principios que inspiran dichas normas
bsicas"."b) que en todo caso para que la Corte Suprema se hallara inhibida de conocer de la
inconstitucionalidad aqu planteada sera menester que el Tribunal Constitucional, como se
desprende del artculo 83 inciso ltimo de la Carta Fundamental, se hubiese ya
pronunciado concreta y derechamente sobre la constitucionalidad del mencionado artculo
5 en relacin, precisamente, con el vicio que sirve de fundamento a este recurso, lo que no
ha acontecido".
"c) La tarea del Tribunal Constitucional es de ndole esencialmente preventiva y se
desarrolla mientras la ley est en gestacin, de manera que, como es de suponer, aquel se
encuentra en la imposibilidad de anticiparse a todas las cuestiones que con ocasin de las
mltiples facetas de la realidad prctica, su redaccin y consiguiente interpretacin pueda
producir frente a mandatos de carcter constitucional".
"De no entenderse as habra que llegar a la conclusin de que todas las leyes
Orgnicas Constitucionales seran inimpugnables frente al recurso de inaplicabilidad una
vez despachadas por el Tribunal Constitucional, lo que vendra a menoscabar
injustificadamente las atribuciones de esta Corte a la que el artculo 80 de la C.P. le
entrega, sin restriccin, la facultad de declarar inaplicable cualquier precepto legal a sta de
modo que relacionando tal artculo 80 con el artculo 83 de la Carta , slo queda inferir que
queda excluido del mbito del recurso de inaplicabilidad el caso concreto fallado por el
Tribunal Constitucional en su labor preventiva y con relacin a un vicio determinado".

B.- CONCEPTO DE LEY ORGANICA CONSTITUCIONAL.

La C.P. no define lo que es una Ley Orgnica Constitucional, pero si lo ha
precisado un fallo del Tribunal Constitucional, del 13 de octubre de 1997, requerimiento
del Cdigo de Aguas, Rol 260. El Tribunal estudi el tema y su importancia.
CONSIDERANDO N 24:
"Que si bien es efectivo que el constituyente ha entregado diversas materias a la
regulacin de la Ley Orgnica Constitucional, ello no implica que estas leyes tengan

26

una jerarqua superior a las otras leyes y mucho menos que puedan asimilarse a la
Ley Fundamental.
Del estudio de este instituto resulta que las leyes Orgnicas Constitucionales en
Chile no pueden estimarse como preceptos constitucionales y slo son normas
complementarais de la Ley Fundamental".

CONSIDERANDO N 25:
"Que si bien se ha sostenido que las leyes Orgnicas Constitucionales tienen una
jerarqua intermedia entre la Constitucin y la ley (sesiones Ns 344, 353 y 358, de la
Comisin de Estudios de la Nueva Constitucin y Rol N 7, de 22 de diciembre de
1981, del Tribunal Constitucional) ello es slo porque la propia Constitucin les ha
exigido mayores requisitos de forma, lo que en doctrina se denomina una
superlegalidad de forma, pero no porque se haya querido privar a la ley orgnica de
su jerarqua normativa de ley frente a la ley superior que es la Constitucin. De ah
que el problema respecto de los distintos tipos de leyes sea de competencia y no de
jerarqua".

CONSIDERANDO N 26:
"Que si la ley Orgnica Constitucional est consagrada entre las materias de ley, de
acuerdo con el artculo 60 de la Carta Fundamental, no cabe otra conclusin que no
sea que ella es una ley y un precepto legal no puede ser asimilable al concepto de
Constitucin.
La ley Orgnica Constitucional es un precepto legal que el Tribunal Constitucional
est obligado a controlar preventivamente, y si se declara constitucional debe
aplicarse el artculo 83, inciso final, de la Constitucin, que dice: "Resuelto por el
Tribunal que un precepto legal determinado es constitucional, la Corte Suprema no
podr declararlo inaplicable por el mismo vicio que fue materia de la sentencia".

Concepto de Ley Orgnica Constitucional para otros fallos del Tribunal Constitucional.
A.- Rol 4 cons. 4.
"No ha estimado necesario nuestro sistema jurdico definir el alcance conceptual
de ley orgnica constitucional. Queda por tanto al intrprete determinar en cada caso su
contenido especfico diferencindola, por una parte, de los preceptos constitucionales y sus
leyes interpretativas y, por la otra, de la ley comn".
B.- Rol 7 cons. 7.

27

"Que no habiendo definido nuestro sistema jurdico al concepto de "ley orgnica

constitucional", corresponde determinar dentro del contexto de las normas constitucionales
en anlisis cual es el alcance que el constituyente atribuye a la expresin "organizacin y
atribuciones de los Tribunales que fueren necesarios para la pronta y cumplida
administracin de justicia en todo el territorio de la Repblica", es decir, cul debe ser el
contenido especfico de esta ley orgnica constitucional, de acuerdo al artculo 74 de la
Constitucin, en relacin con lo prescrito en su artculo 60 N 3 y 17.

C.-Rol 93 cons. 2.
"Que corresponde a este Tribunal pronunciarse sobre las normas que se encuentren
comprendidas dentro de las materias que el constituyente ha reservado a una ley orgnica
constitucional".

C. MATERIAS DE LEY ORGANICA CONSTITUCIONAL. (18)

ART. 18

Inscripciones Electorales y Servicio Electoral (Ley 18.556).

Arts. 18, 26, 47 y 49 Votaciones populares y Escrutinios (Ley 18.700)

ART. 19 N 11

ENSEANZA. (Ley 18.962)

ART. 19 N 15

PARTIDOS POLITICOS (Ley 18.603)

ART. 19 N 24

Concesiones Mineras (Ley 18.097)

ART. 38

Bases Generales de la Administracin del Estado (Ley 18.575).

ART.44

Estados de Excepcin (Ley 18.475)

ART. 52 (2), 74 y 128 inc. final Congreso Nacional (Ley 18.918)

ART. 77

Organizacin y Atribuciones de los Tribunales

Art. 84

Ministerio Pblico.

ART. 92

TRIBUNAL CONSTITUCIONAL. (Ley 17.997)

ART.95 (final)

Tribunal Calificador de Elecciones. (Ley 18.460).

ART 99 inc. final

Contralora General de la Repblica.

Art. 105

Fuerzas Armadas (Ley 18.948)

Art. 105

Carabineros (Ley 18.961)

ART. 108

Banco Central (Ley 18.840)

Art. 110

Creacin, Supresin y denominacin regiones, prov. y comunas.

Art. 113

Gob. Regional y Consejos Reg. (Ley 19.175)

ART.118

MUNICIPALIDADES. (Ley 18.695)

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D.- JURISPRUDENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL.

1.- OBJETIVO DE LA LEY ORGANICA CONSTITUCIONAL.
A.- Rol 7 cons. 8
"Su objetivo es desarrollar en un texto armnico y sistemtico los preceptos
constitucionales en aquellas materias que el constituyente ha reservado a dichas leyes.
Segn su filosofa matriz puede decirse que esta nueva categora de leyes estn llamadas
ocupar un lugar intermedio entre la Constitucin y la ley comn".
B.- Rol 17 cons. 3
"Que la interpretacin que surge de la letra de la Constitucin Poltica, la confirma
la debida correspondencia y armona que debe existir entre los distintos preceptos de las
leyes orgnicas constitucionales, puesto que, como lo ha dicho este Tribunal, su objetivo es
desarrollar en un texto armnico, sistemtico y coherente los preceptos constitucionales en
aquellas materias que el Constituyente ha reservado al mbito de dichas leyes".
2.- MANERAS PARA DISCERNIR EL CONTENIDO DE LA LEY ORGANICA.
9.- "Sin duda, el contenido de esta ley orgnica constitucional debe limitarse a aquellas
normas que regulan la estructura bsica del Poder Judicial en cuanto ella no est reglada
por la propia Carta Fundamental, contenido en el cual quedan comprendidas, naturalmente,
las materias especficas que se sealan en la segunda parte del inciso 1 del art. 74 de la
Constitucin".
D.- Rol 20 cons. 3
"Que el artculo nico del proyecto remitido que se seala en el considerando 1 de
esta resolucin, no legisla sobre materias propias de la ley orgnica constitucional a que se
refiere el artculo 74 de la C.P. , sino sobre asuntos que son objeto de ley ordinaria o
comn, segn as se deduce de la interpretacin armnica de los artculos 74 y 60 N 3 de
la C.P. de la Repblica que deriva del texto de estos preceptos, de la naturaleza de las leyes
orgnicas constitucionales dentro de nuestra normativa jurdica y del espritu del
constituyente al incorporarlas en la Cara Fundamental".

3.- LAS MATERIAS DE LA LEY ORGANICA CONSTITUCIONAL, NO

TIENEN EL RANGO DE LA C.P.A.- Rol 4 cons. 6 y 7.
6 "Que sin duda el concepto "organizacin y atribuciones de los Tribunales" empleado en
el art. 74 de la C.P. se refiere a la estructura bsica del Poder Judicial en cuanto ella no est
reglada por la propia Carta Fundamental, pues dice relacin con lo necesario para la
"pronta y cumplida administracin de justicia en todo el territorio de la Repblica". El

29

propio constituyente se ha encargado de advertir que no todo lo relacionado con esta

materia queda bajo el mbito de la ley orgnica constitucional, pues ha reservado a la
competencia de la ley comn, en su art. 60 N 3, los preceptos "que son objeto de
codificacin, sea civil, comercial, procesal , penal u otra, y en el N 17 del mismo precepto
deja a la ley comn sealar la ciudad en la cual deba funcionar la Corte Suprema".
7 " Que analizando el contenido de los artculos 60 inc. 2 y 71 inc. 1 del proyecto
remitido por la H. Junta de Gobierno, a la luz de lo dispuesto en el art. 74 de la
Constitucin y de lo expresado en los considerandos precedentes sobre la naturaleza de las
leyes orgnicas constitucionales, fuerza es concluir que dichos preceptos no quedan
comprendidos en las materias que deben ser objeto de esta categora de leyes
B.- Rol 7 cons. 6
"Que por su parte el art. 60 de la C.P. en sus Ns 3 y 17 ha reservado a la competencia de la
ley comn , materias que inciden o se relacionan en forma directa con el contenido
genrico de la ley orgnica en estudio, esto es, las normas que regulan la "organizacin y
atribuciones de los Tribunales que fueren necesarios para la pronta y cumplida
administracin de justicia en todo el territorio de la Repblica.
En efecto el art. 60 N 3 dispone que son materias slo de ley comn las que son
objeto de codificacin , sea civil, comercial, procesal, penal u otra, y el mismo precepto en
su N 17 reserva tambin a la competencia de la ley ordinaria sealar la ciudad en la cual
debe funcionar la Corte Suprema.
Por lo dems , el propio art. 74 de la C.P. se ha encargado de prevenir que, en la intencin
del constituyente, la expresin "organizacin y atribuciones de los Tribunales que fueren
necesarios para la pronta y cumplida administracin de justicia en todo el territorio de la
Repblica" , tiene un alcance limitado, ya que no obstante ella, acto seguido dispone que
esta misma ley deber contener las normas destinadas a sealar "las calidades que
respectivamente deben tener los jueces y el N de aos que deban haber ejercido la
profesin de abogado las personas que fueran nombradas Ministro de Corte o jueces
letrados". Si la intencin del constituyente no fuere la sealada, toda esta segunda parte del
inc. 1 del art. 74 carecera de sentido, pues ella, indudablemente , habra quedado
comprendida dentro de la expresin "organizacin y atribuciones de los Tribunales".

C.- Rol 7 cons. 10

"Que en consecuencia , el artculo 18 de la ley N 16.437, que se deroga por el
proyecto remitido por la H. Junta de Gobierno, no es de aquellos preceptos que deben ser
objeto de la ley orgnica constitucional a que se refiere el artculo 74 de la C.P., ya que no
se trata de una disposicin que regule la estructura bsica del Poder Judicial, sino de una

30

norma de exepcin a las reglas generales contenidas en el Cdigo Orgnico de Tribunales,

que persiguen slo el propsito econmico de efectuar una distribucin equitativa del
trabajo entre Tribunales de igual jerarqua que ejercen jurisdiccin en un mismo territorio".
D.- Rol 13 cons 4.
"Que en cambio, los artculos 5 a 9 y 2 y 3 transitorios del proyecto remitido ,
no legislan sobre materias propias de la ley orgnica constitucional antes sealada, sino
sobre asuntos que son objeto de ley ordinaria o comn, segn as lo demuestra la
interpretacin armnica de los artculos 74 y 60 N 3 de la C.P. de la Repblica que deriva
del texto de estos artculos, de la naturaleza de las leyes orgnicas constitucionales dentro
de nuestra normativa jurdica y del espritu del Constituyente al incorporarlas a nuestra
Carta Fundamental, como lo ha resuelto este Tribunal en casos semejantes".

E.- Rol 14 cons. 7

"Que, en consecuencia, las modificaciones que se introducen al Cdigo Orgnico
de Tribunales relativas al rgimen notarial, no quedan comprendidas dentro del marco de la
ley orgnica constitucional referente a la organizacin y atribuciones de los Tribunales a
que se refiere el art. 74 de la C.P.; y en cambio, son materias de ley comn en virtud de lo
prescrito en el art. 60 N 3 de la Constitucin".

4.- LOS ELEMENTOS COMPLEMENTARIOS NECESARIOS DE UNA LEY

ORGANICA CONSTITUCIONAL TIENEN EL RANGO PROPIO DE ELLA.

A.- Rol 4 cons 4.

"Esa tarea permitir establecer tanto dicho contenido imprescindible como sus
elementos complementarios indispensables, esto es, aquellos elementos que, lgicamente,
deben entenderse incorporados en el rango propio de esa determinada ley orgnica
constitucional".

5.-IRRETROACTIVIDAD DE LA LEY.
A.-Rol 15 cons. 3 y 4.
3 "Que ,an admitiendo que por referirse los artculos 1 y 2 transitorios a contratos
colectivos celebrados con anterioridad a la vigencia de esta ley y extinguidos con
posterioridad a ella , pudieran tener efecto retroactivo, ello no implica necesariamente que
sus disposiciones violen la garanta constitucional relativa al derecho de propiedad.
Es cierto que el art. 9 del Cdigo Civil establece que la ley slo puede disponer para lo
futuro, y no tendr jams efecto retroactivo; pero, tratndose de un precepto legal, el

31

principio de la irretroactividad de la ley es obligatorio para el juez y no para el legislador,

el que puede dictar leyes retroactivas, ya que est solo subordinado a la Carta
Fundamental.
No obstante, esta atribucin del legislador tiene dos limitaciones: una de carcter civil y la
otra de naturaleza penal. En materia civil, no puede, por medio de la retroactividad de la
ley, violar la garanta constitucional del derecho de propiedad en sus diversas especies que
consagra en la actualidad el artculo 19 N 24 de la Constitucin vigente. Y en materia
penal, tiene la limitacin establecida en el artculo 19 N 3, inciso penltimo , que
prescribe que ningn delito se castigar con otra pena que la que le seale una ley
promulgada con anterioridad a su perpetracin, a menos que la nueva ley favorezca al
afectado".
4

"Que de acuerdo a lo dicho precedentemente puede concluirse que el legislador, al

dictar las normas que deben regular, en los casos de los arts. 2 y 2 transitorios del
proyecto, la situacin de los contratos colectivos celebrados con anterioridad a la vigencia
de esta ley y una vez extinguidos, no ha violado derecho adquirido alguno, que se haya
incorporado al patrimonio de las personas involucradas en los contratos de trabajo".
6.- COMPETENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL, CUANDO HAY LEY
COMUN Y ORGANICA.
La sentencia Rol 186 considerando 8 y Rol 187, considerando 7 tratan este
tema.
ROL 186 CONS. 8
"Que tal como lo ha resuelto uniformemente este tribunal en los roles Ns 176,
180, y 184 , no obstante que la Cmara de origen ha enviado para su control como materia
propia de ley orgnica constitucional incisos de artculos del proyecto en anlisis, ellos
constituyen un slo todo orgnico y sistemtico con los restantes preceptos que forman
parte del artculo que los comprende; y que, con un anlisis parcializado de su contenido
no le permite desarrollar en su integridad y cabalmente su funcin de velar por la
supremaca constitucional, en conformidad con el artculo 83 N 1 , de la Constitucin
Poltica, motivo por el cual debe entrar a examinar los dems incisos que conforman cada
uno de los artculos cuyas disposiciones han sido sometidas a su conocimiento. De este
anlisis se desprende que el inciso cuarto del artculo 3, del proyecto, tiene tambin, el
carcter de norma propia de la ley orgnica constitucional a que se refiere el artculo 74 de
la Carta Fundamental.
ROL 187 CONS. 7
"Que los Ns 1 y 2 del artculo 2 del proyecto consultado, de acuerdo a los oficios Ns
5.320, 5337 y 5341, de fechas 1, 3 y 16 de febrero pasado, respectivamente del H. Senado,

32

que se acompaan a autos, no fueron aprobados en todos los trmites constitucionales que
este tuvo por los cuatro sptimos de los Diputados y Senadores en ejercicio, qurum que
exige el artculo 63 de la C.P., para las normas propias de una Ley Orgnica
Constitucional. No cumplindose as con dicho requisito de forma, las disposiciones
indicadas adolecen de un vicio de esa naturaleza, motivo por el cual deben ser declaradas
inconstitucionales.
7.- NO LE CORRESPONDE AL T.C. PRONUNCIARSE SOBRE PRECEPTOS
QUE VERSAN SOBRE MATERIAS QUE NO SON PROPIOS DE LEY
ORGANICA CONSTITUCIONAL.
A.- Rol 92 res. 3.
"Que no le corresponde a este Tribunal pronunciarse sobre los preceptos contenidos en los
incisos 1, 2, 3 y 4 del artculo 1 y en los inc. 4,5,6 y 7 del art. 7 del proyecto de ley
remitido por versar sobre materias que no son propias de ley orgnica constitucional".
B.- Rol 93 cons. 2.
"Que corresponde a este Tribunal pronunciarse sobre las normas que se encuentren
comprendidas dentro de las materias que el constituyente ha reservado a una ley orgnica
constitucional".
C.- Rol 98 cons. 6.
" Que segn las prescripciones establecidas en los considerandos anteriores el Tribunal
declarar que son normas propias de ley comn u ordinaria las que indicar en la parte
resolutiva del fallo, en atencin a que las materias que ellas contienen no son bsicas
orgnicas constitucionales de la naturaleza de las que seala el artculo 94 de la C.P."
En este punto existen numerosos otros fallos que slo citar , ya que encierran la misma
filosofa de los anterIores.

ROL 93 CONS. 2 ROL 108 CONS. 4

ROL 102 CONS. 4 ROL 110 RES. 2 FINAL.
ROL 106 RES. 2 ROL 119 RES. 4
ROL 107 RES. FINAL ROL 177 CONS 16.

33

Leyes de Qurum Calificado:

Se refieren a materias que el constituyente ha estimado de tal

trascendencia que exige para su aprobacin, modificacin o derogacin de la mayora
absoluta de los diputados y senadores en ejercicio, no encontrndose sujetas al
control previo de constitucionalidad por parte del Tribunal Constitucional y, no
susceptibles de delegacin de facultades del legislativo al Ejecutivo.

A) CARACTERISTICAS
1.- Requieren para su aprobacin, modificacin o derogacin de la mayora absoluta de los
diputados y senadores en ejercicio.
2.- Las materias estn expresamente determinadas en la Constitucin.
3.- No requieren el control previo de constitucionalidad del T.C. y no est contemplado en
ella.
4.- No pueden ser objeto de DFL.
5.- Puede declararse la inaplicabilidad de un precepto contenido en una ley de qurum
calificado.
Son tales leyes, en relacin a los preceptos constitucionales que se mencionan y a la citada
disposicin 5 transitoria que le es tambin aplicable:
La 5 Transitoria seala que Se entender que las leyes actualmente en vigor
sobre materias que conforme a esta Constitucin deben ser objeto de leyes orgnicas
constitucionales o aprobadas con qurum calificado, cumplen estos requisitos y
seguirn aplicndose en lo que no sean contrarias a la Constitucin, mientras no se
dicten los correspondientes cuerpos legales

Tienen en carcter de leyes de qurum calificado, las siguientes:

1. La que establece las conductas terroristas y determina su penalidad. Art. 9, 16 N 2
y 17 N 3 de la C.P. Ley 18.314, de 17 de mayo de 1984.
2. La que establezca la pena de muerte. Art. 19 N 1.
3. La ley de abuso de publicidad. Art. 19 N 12 inciso 1.
4. La que regule la organizacin, atribuciones y funciones del Consejo Nacional de
Televisin Art. 19 N 12 inciso penltimo.
5. Las que regulen el ejercicio del derecho a la seguridad social. Art. 19 N 18 inciso 2.
6. Las que autoricen al estado y sus organismos para desarrollar actividades
empresariales o participar en ellas. Art. 19 N 21 inciso 2.

34

7. Las que establezcan limitaciones o requisitos para la adquisicin del dominio de

algunos bienes. Art. 19 N 23 inciso 2.
8. Las destinadas a contratar emprstitos ms all del respectivo perodo presidencial
Art. 63 N 7; y
11. La ley de Control de Armas Art. 103

IV.- LEYES COMPLEMENTARIAS.

En diversos preceptos la Constitucin llama al legislador a dictar normas encaminadas a
concretar ms detalladamente una materia o institucin contemplada en la Carta y por ello
vinculada con la institucionalidad bsica o que se relaciona estrechamente con el estatuto
de los derechos y libertades reconocidos a los ciudadanos, casos todos en que las materias
pertinentes no se han confiado ni a una ley orgnica ni a una de qurum calificado.
As por ejemplo, de tal especie son, relacionadas con los preceptos de la Carta que se
indican, los cuerpos normativos:
- Art. 19 Ley N 19.047, de 14 de febrero de 1991, que modifica diversas leyes a fin de
garantizar en mejor forma los derechos de las personas.
- Art. 19 N 1 : Ley 18.826, de 15 de septiembre de 1989, que reemplaz al art. 119 del
Cdigo Sanitario, prohibiendo toda especie de abortos.
- Art. 19 N 7: D.L. N 1.094, de 1975, que establece normas sobre extranjeros en el pas;
Ley 19.303, de 13 de abril de 1994, sobre obligaciones de ciertas entidades en materia de
seguridad de las personas; Cdigo de Procedimiento Penal, Cdigo Penal.
- Art. 19 N 8 : Ley N 19.300, de 9 de marzo de 1994, sobre Bases del Medio Ambiente.
- Art. 19 N 9: Ley 18.933 , de 9 de marzo de 1990, que crea la Superintendencia de
Instituciones de Salud Previsional y dicta normas para el otorgamiento de las prestaciones
por las Isapres.
- Art. 19 N 12: Ley N 18.168, de 2 de octubre de 1982, General de Telecomunicaciones;
Ley N 19.132, de 8 de abril de 1991, que crea la empresa del Estado "Televisin Nacional
de Chile"; Ley N 19.315, de 25 de julio de 1994, sobre asociaciones de Funcionarios de la
Administracin del Estado.
- Art. 19 N 16: Ley 19.069, de 30 de julio de 1991, sobre negociacin colectiva.
- Art. 19 N 19 : Ley 19.049, de 19 de febrero de 1991, sobre Centrales Sindicales; Ley N
19.069, de 30 de julio de 1991 sobre organizaciones sindicales.
- Art. 19 N 25 : Ley 17,336, de 2 de octubre de 1970, sobre propiedad intelectual; Derecho
N 2 de Economa. De 8 de marzo de 1982, sobre reglamento de marcas comerciales; Ley
18.935, de 24 de febrero de 1990, sobre propiedad industrial; Ley 19.039, de 25 de enero

35

de 1991, sobre normas aplicables a los privilegios industriales y proteccin de los derechos
de propiedad industrial.
- Arts. 32 N 16 y 60 N 16 : Ley 18.050, de 6 de noviembre de 1981, sobre normas
generales para la concesin de indultos.
- Art. 33 inc. 3 : Ley N 19.212, de 30 de abril de 1993, crea la Direccin de Salud Pblica
e Informaciones.
- Art. 35: Ley N 16.436, de 24 de febrero de 1966, sobre autorizacin de firmas de
decretos y resoluciones.
- Art. 38 Ley 18.834, de 23 de septiembre de 1989, Estatuto Administrativo; Ley 19.280,
de 16 de diciembre de 1993, sobre plantas del personal de las municipalidades.
- Arts. 60 N 13 y 32 N 19: Ley 18.953, de 9 de marzo de 1990, sobre Movilizacin y Ley
19.067, de 1 de julio de 1991, normas sobre entrada de tropas extranjeras en el territorio
de la Repblica y salida de tropas nacionales del mismo.
- Art. 63 inc. 3: D.L. N 1.263, de 28 de noviembre de 1975. Ley Orgnica de la
Administracin Financiera del Estado.
- Art 85: Ley 18.593, de 9 de enero de 1987, sobre Tribunales electorales regionales.
- Disposicin 3 transitoria: D.L. N 1.350, de 1976, que crea la Corporacin Nacional del
Cobre de Chile.

V.- REGLAMENTOS DEL SENADO Y DE LA CAMARA DE DIPUTADOS.

Durante la C.P. de 1925 tuvieron gran importancia y trascendencia como aclaracin de la
Constitucin.
Los reglamentos de las Cmaras deben acordarse dentro del marco fijado por las
disposiciones de la misma Carta y por el que contempla la ley orgnica constitucional,
sobre el Congreso Nacional, prevista en sus arts. 48 N 2 inc. 2, 71 inc. 2 y 117 inc. Final,
la cual segn se mencion, fue promulgada con N 18.918. A los reglamentos de las
Cmaras se refiere, por lo dems directamente la letra de la misma Carta en el artculo 53
inc. 2. El reglamento de la Cmara de Diputados fue aprobado en sesiones de 10 y 12 de
mayo de 1994, para comenzar a regir desde la publicacin en el Diario Oficial de 20 de
mayo de una resolucin que aprob su texto oficial de 16 del mismo mes. El Senado
aprob su reglamento en enero de 1993 y ste contiene reglas minuciosas para el mejor
cumplimiento de preceptos de la Constitucin, como, por ejemplo, tocantes a clausura de
debates (art. 53), derecho de intervencin en stos de ministros de Estado (art 37), votacin
de las observaciones formuladas por el Presidente de la Repblica (art. 70) ; o para
completar materias no consideradas directamente en la Carta Fundamental, como la
composicin y duracin de las mesas directivas de las Cmaras, sistemas de estudio y

36

discusin de los proyectos de ley (comisiones permanentes, discusin general y particular,

etc.), intervencin de los partidos polticos en su marcha interna, a travs de los comits; o
en fin, para fijar el sentido y alcance de algunos preceptos, como de la facultad del
presidente de la Repblica de pedir urgencia en la tramitacin de los proyectos de ley (art.
71), a cuyo respecto se ha atribuido a las asambleas el derecho de graduar el apremio
dentro del plazo mximo constitucional.

VI.- AUTOACORDADOS DE LOS TRIBUNALES SUPERIORES DE JUSTICIA.

Dentro de las facultades o funciones confiadas por la Constitucin a la Corte Suprema se
cuenta la superintendencia directiva, correccional y econmica sobre todos los Tribunales
de la nacin (Art. 82). Pues bien en el ejercicio de su superintendencia econmica, la Corte
Suprema debe dictar aquellas normas generales que sirvan para la mejor realizacin de las
tareas que le corresponden, lo que efecta mediante los llamados autoacordados. Cuando
stos persiguen precisamente como objetivo proveer a la mejor realizacin de una funcin
que la Carta ha confiado directamente al Poder Judicial, sin haber sido reglamentada por el
legislador, se convierten indiscutiblemente en una fuente de lo constitucional. Tal es, por
ejemplo, la trascendencia que revisten los autoacordados que se refieren a la tramitacin de
la accin indemnizatoria prevista en la letra y) del N 7 del art. 19, de 11 de agosto de
1983; al recurso de proteccin , consagrado en el art. 20, de 27 de junio de 1992; al recurso
de amparo, de 19 de diciembre de 1932, y al recurso de inaplicabilidad de las leyes, de 22
de marzo de 1932; autoacordados del Tribunal Constitucional y del T. Calificador de
Elecciones.
Tambin los autoacordados los pueden dictar todas las Cortes de Apelaciones

VII.- LOS REGLAMENTOS, DECRETOS E INSTRUCCIONES DEL

PRESIDENTE DE LA REPUBLICA.
En principio, se limitan a dar cumplimiento a la Constitucin y a las leyes, y no
correspondera considerarlos como fuentes inmediatas del Derecho Constitucional (esto lo
deca Silva Bascuan en la 1 edicin de obra ya citada). Hoy tal afirmacin debe ser
revisada en atencin a que la potestad reglamentaria del Presidente se extiende ahora
tambin, por la Constitucin de 1980, a "todas aquellas materias que no sean propias del
dominio legal" (Art. 32 N 8). De tal modo, dicha potestad deriva directamente de la Carta
cuando se apoya para decidir, fundndola en ella, en cualquier materia que pueda
entenderse comprendida en la potestad reglamentaria ampliada, o sea, ms all de la simple
ejecucin de las leyes, en lo que cabe considerar como el poder gubernamental,

37

configurado directamente por la Carta al disponer sta que la autoridad del Presidente "se
extiende a todo cuanto tiene por objeto la conservacin del orden pblico en el interior y la
seguridad externa de la Repblica, de acuerdo a la Constitucin y las leyes (Art. 24).
Por otra parte, en algunas de sus disposiciones la Constitucin indica la necesidad de dar
normas que se relacionen con el ejercicio de derechos consagrados en ella y cuya dictacin
no confa explcitamente al legislador. Tal ocurre cuando establece que "las confesiones
religiosas podrn erigir y conservar templos y sus dependencias bajo las condiciones de
seguridad e higiene fijadas por las leyes y ordenanzas " (art. 19 N 6 inc. 2), o que "las
reuniones en las plazas, calles y dems lugares de uso pblico se regirn por las
disposiciones generales de polica" (art. 19 N 14 inc. 2). Durante la vigencia de la Carta
de 1925, los ejemplos eran ms numerosos, puesto que lo mismo ocurra en cuanto al
otorgamiento de indultos particulares (art. 72 N 12), respecto de los cuales el nuevo texto
impone la necesidad de que el legislador fije las normas generales en relacin a las cuales
debe ejercerse la facultad presidencial para otorgarlos (art. 32 N 14), o en cuanto a la
concesin de personalidades jurdicas, que ha dejado de ser facultad especial del Presidente
de la Repblica (art. 72 N 11 de la Carta de 1925).

VII

Decretos Leyes Y Decretos con Fuerza de Ley.

A. DECRETOS LEYES.
Los DL. Dictados sobre materias de tal naturaleza en los diversos perodos de anormalidad
institucional sufridos en nuestra vida poltica no estn, por cierto, previstos en la Carta,
pero su valor jurdico no ha podido ser desconocido, por imponerse en razn de las
circunstancias mismas en que fueron promulgados. Gran parte de ellos han sido derogados
o modificados en tiempos de plena vigencia democrtica.
Volveremos sobre ello al estudiar la nulidad de Derecho Pblico (arts. 6 y 7 de la C.P.).
En nuestro pas, los perodos de de D.L. son 1924-1925; 1931-1932; 1973-1981, o si se
quiere hasta marzo de 1990.

B. DECRETOS CON FUERZA DE LEY.

Junto a las diversas especies de leyes formales, los decretos con fuerza de ley , dictados
para regir asuntos de materia legislativa, previa autorizacin por el legislador, tipo de
legislacin permitida ya por la reforma de 1970 y que es ahora posible por estar
reglamentada directamente en los Art. 93 N 4, 99 inc. 3 y 64 de la C.P.
1.- D.F.L. antes de 1970, los cuales no estaban en el texto constitucional, y que a partir de
la ley 17.284 de 23-01-70, reform la Constitucin de 1925 y que entre otras cosas
permiti al Presidente de la Repblica dictar D.F.L. , previa delegacin de facultades por el

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legislador, y establecer el marco de la respectiva autorizacin y la forma de control de los

cuerpos normativos que dictaren, lo que hoy tambin forma parte de la C.P. de 1980, en el
art. 32 N3 que dispone:
"Son atribuciones especiales del Presidente de la Repblica":
3 Dictar, previa delegacin de facultades del Congreso, decretos con fuerza de ley, sobre
materias que seala la Constitucin.

TRATAMIENTO DE LOS D.F.L. CON ANTERIORIDAD A 1970.

Se parta de la base de que entre nuestra legislacin no exista disposicin legal alguna que
estableciera la tramitacin de un D.F.L., lo cual se deba a que ellos no estaban
reconocidos en la legislacin. Como consecuencia lgica de ello, mal podra tratarse de
reglar a una institucin no contemplada en el ordenamiento jurdico chileno.
Entonces, en cuanto a su tramitacin, entr a actuar la prctica administrativa, o sea la
costumbre administrativa entr a suplir tal silencio. Es as como consuetudinariamente se
le aplica la misma tramitacin del decreto supremo.
"Respecto a la legalidad del D.F.L. ser la Contralora la que deber analizar si el D.F.L. se
ajusta a las reglas que el legislativo dio al ejecutivo en la ley delegatoria.
Si el D.F.L. est conforme a dicha ley, el Contralor proceder a "tomar razn" de l. En
este caso procedern los dems trmites de rigor.
Por el contrario, si el D.F.L. no se ajusta a la ley mencionada, deber ser representado. La
representacin deber hacerse dentro del plazo de treinta das contados desde que el D.F.L.
se recibi por el departamento respectivo de la Contralora. La representacin debe llevar,
necesariamente la firma del Contralor"
El autor citado, seala respecto a la Constitucionalidad de los D.F.L., hacindose una
pregunta. "Qu aspectos abarca el pronunciamiento de la Contralora en relacin con la
Constitucionalidad del D.F.L.?.. Como muy bien lo anotan algunos autores, entre ellos
Enrique Silva, que la Contralora slo puede pronunciarse acerca de si el D.F.L. vulnera o
no alguna disposicin sustantiva de nuestra Constitucin Poltica. No puede, en
consecuencia, entrar a estudiar si el Poder Legislativo `puede o no subdelegar atribuciones
en el Presidente de la Repblica, porque esto no es de su competencia.
Si el D.F.L. remitido adolece de vicios de inconstitucionalidad, al igual que en el caso
anterior, deber representarlo al Presidente de la Repblica.
Se discute si en el caso que el D.F.L. adolece de inconstitucionalidad o ilegalidad procede
el "decreto de insistencia" por parte del Presidente de la Repblica.

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El Decreto de Insistencia es "aquel que tiende a dar curso a un decreto objetado por la
Contralora General de la Repblica por ilegal". (Este autor crere que es indudable la
procedencia del decreto de insistencia"
2.- Lectura personal del Pdte. De la Repblica ante el Congreso.
De acuerdo a lo dispuesto en el Art. 24 inc. Final de la C.P. de 1980, "El Presidente de la
Repblica, a lo menos una vez al ao dar cuenta al pas del estado administrativo y
poltico de la nacin".
El problema que presenta esta disposicin es que no dice cundo debe darse esa cuenta. La
prctica nos dice que ella se efecta el 21 de mayo de cada ao.

VIII LOS TRATADOS INTERNACIONALES.

Debe incluirse entre las fuentes a los tratados internacionales, los cuales pueden contener
normas jurdicas de variada naturaleza y jerarqua, deben someterse a la aprobacin del
Congreso, ratificarse y ms adelante promulgarse y publicarse una vez canjeadas las
ratificaciones o depositadas stas respecto de los tratados multilaterales. Si en cuanto a
todos los tratados internacionales cabe tener presente su jerarqua normativa, que se
relaciona con los derechos esenciales que derivan de la naturaleza humana, contemplados
en los tratados ratificados por Chile y que se encuentren vigentes, en atencin a la reforma
constitucional de 1989. (Este punto lo trataremos en profundidad al estudiar el art. 5 de la
C.P.).

2 FUENTE DEL D CONSTITUCIONAL.

LA COSTUMBRE.
La costumbre es derecho no escrito, pero tambin es algo ms.
Como seala Gny, sera demasiado elemental comprender bajo el nombre de derecho
consuetudinario toda formacin de reglas jurdicas realizadas fuera de la ley escrita, como
suele hacerse con frecuencia. Semejante definicin, negativa y vaga, hara entrar
confundidos en el derecho consuetudinario a la prctica extrajudicial, la autoridad de la
doctrina, la jurisprudencia y hasta las mil circunstancias de la vida social susceptibles de
ilustrar la investigacin libre de la ciencia y dirigir a sta en la bsqueda de nuevas
soluciones. Ms no puede servir para caracterizar especficamente esta fuente formal sui
generis que aparece en los orgenes del derecho, precede a la ley escrita y subsiste despus
a su lado para traducir las aspiraciones de la conciencia popular, sentir profundamente las
exigencias de la vida jurdica y hallar, en una especie de instinto superior, el medio de
satisfacerla.

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Para este autor, presntase la costumbre como un hecho, o ms bien un conjunto de hechos,
reveladores de un sentimiento jurdico. La formacin de un derecho consuetudinario,
supone primeramente el que por una serie bastante de hechos repetidos, se haya establecido
una prctica constante respecto a una relacin de la visa social. Es ste el elemento de
hecho que sirve a la costumbre de substrato necesario; pero no basta para que una relacin
consagrada por el uso de erija en relacin jurdica positiva; es necesario, adems que la
prctica que la motiva la constituya con un carcter de necesidad- opinio necessitatis-, de
modo que la imponga, en caso necesario, en virtud de una regla dotada de sancin pblica;
nicamente as revelar esta prctica un sentimiento jurdico.
En los primeros tiempos de la historia de la humanidad, la costumbre constituy la fuente
por excelencia del derecho, pero, a medida que se desarroll la conciencia jurdica de los
pueblos, aqulla fue paulatinamente perdiendo su primitiva importancia, mientras la ley
acreca la suya y se transformaba en el manantial principal de las normas jurdicas. Con la
aparicin del derecho escrito inicise una etapa trascendental en la evolucin institucional
de las naciones hacia la meta suprema, el imperio de la ley: tal es la importancia del
Cdigo de Hamurabi en Caldea, las Leyes de Man en la India, las Leyes de Dracn en
Atenas o la Ley de las doce tablas en Roma.
Por consiguiente , la costumbre debe satisfacer dos condiciones: a) que la opinin colectiva
considere jurdicamente obligatoria a una determinada prctica de la vida, y b) la existencia
de dicha prctica, que puede estar constituida tanto por un solo acto como por un conjunto
de actos de varios sujetos. Puede as concebirse a la costumbre como la observancia
constante y diuturna de una norma de conducta cumplida por la generalidad de los
ciudadanos en el convencimiento de observar una norma de derecho, o sea, una norma con
eficacia jurdicamente obligatoria. (Opinio juris et necessitatis):
Para Posada, la costumbre es el haber jurdico espontneo del pueblo como un todo,
realizado bajo el influjo de las necesidades inaplazables de la vida; hacer, indeterminado en
su origen, en su proceso, y, sobre todo, en cuanto al instante en que adquiere la fuerza de
decisin eficaz o de norma respetada. En cambio, la ley es la expresin circunstancial de
un haber reflexivo, especficamente funcional, que se produce con tcnica y se concreta en
frmulas definidas y solemnes, ciertas y visibles, obra de autoridad constituida. Estima el
ilustre justipublicista espaol que la teora especial de la costumbre en el derecho
constitucional debe formularse sobre tres bases esenciales:
a.- Reconocimiento de la costumbre como fuente general del derecho del pueblo;
b.- Considerando en cada derecho poltico la accin efectiva y eficaz de la costumbre;
c.- Teniendo en cuenta las condiciones generales del derecho poltico moderno, en el cual
queda siempre amplio campo para la accin espontnea e indeterminada del espritu

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general, bajo el influjo de los movimientos de la opinin pblica, medio adecuado para la
generacin de normas, sin elaboracin expresa y solemne.

3 FUENTE DEL DERECHO CONSTITUCIONAL.

LA JURISPRUDENCIA.
La Jurisprudencia, en cuanto fuente mediata o indirecta del derecho constitucional, es la
serie de decisiones pronunciadas por los Tribunales que integran el Poder Judicial, y, en
particular, por la C.S. de justicia de la nacin.
El valor de la jurisprudencia como fuente mediata de la Constitucin es inapreciable.
Solamente a travs del estudio de sus principios, el Constitucionalista podr adquirir una
idea exacta de la Constitucin viva. Vivimos bajo una Constitucin , ms la Constitucin
es lo que los jueces dicen que es " , ha dicho con real acierto el eminente juez
norteamericano Charles Evans Hughes que con tanto brillo fuera Chief Justice de la
Suprema Corte de los Estados Unidos.

4 FUENTE DEL DERECHO CONSTITUCIONAL.

DOCTRINA.
La doctrina elaborada por los constitucionalistas, no solamente constituye un medio
de interpretar la Constitucin, sino que tambin provee de elementos para la construccin
terica de las instituciones constitucionales, adems de su influjo en la jurisprudencia y en
el derecho constitucional positivo. Aun cuando la doctrina carece de la fuerza de la ley,
constituye importante fuente indirecta o mediata del derecho constitucional.
A continuacin mencionaremos algunos de los Tratadistas destacados:
-JORGE HUNEEUS.
-JOSE VICTORINO LASTARRIA.
-VALENTIN LETELIER.
-JOSE GUILLERMO GUERRA.
-J. AMUNATEGUI JORDAN.
-A. SILVA BASCUAN.
-E. EVANS DE LA CUADRA.
-JOSE LUIS CEA. ETC.
5 FUENTE DEL DERECHO CONSTITUCIONAL.
DERECHO COMPARADO.
Inapreciable fuente indirecta o mediata del derecho constitucional es el derecho
comparado, que consiste en comprobar positivamente, por medios determinados y con un

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objeto fijo, lo que hay de particular y lo que hay de comn entre dos o varios derechos
nacionales o supranacionales, tomados en el ms amplio sentido de la palabra.
Si bien es cierto que el derecho comparado es fuente de provechosas enseanzas y de tiles
elementos de informacin para el constitucionalista, no debe ste perder de vista algunas
consideraciones fundamentales:
A- La comparacin no ha de limitarse a la simple letra constitucional, sino que debe
abarcar tambin y principalmente la vigencia de las instituciones, a travs del
funcionamiento de stas, as como su interpretacin doctrinaria y jurisprudencial.
B.- El exagerado apego al ejemplo de los pases extranjeros constituye un absurdo y
peligrosos snobismo susceptible de trabar el progreso y el natural desarrollo de nuestras
instituciones, hacindonos perder el sentido de lo que es o debe ser nuestro derecho.
C.- La ms perfecta institucin de un Estado puede fracasar trasplantada a otro, si el
trasplante es artificial y no consulta la realidad poltica y social del Estado adoptante.