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GRUPO 1
LA APLICACIN FORZOSA DEL DERECHO INTERNACIONAL (II). LA
PROTECCIN DIPLOMTICA COMO INSTRUMENTO DE APLICACIN DE LAS
NORMAS INTERNACIONALES: CONCEPTO, REQUISITOS Y MODOS DE
EJERCICIO. LOS INSTRUMENTOS DE GARANTA DE LA APLICACIN FORZOSA
DEL DERECHO INTERNACIONAL: EL CONTROL INTERNACIONAL; LAS
CONTRAMEDIDAS; LA REACCIN INSTITUCIONAL (SANCIONES, PODER
DISCIPLINARIO Y PODER DE COACCIN)
1.- INTRODUCCIN
2.- LA PROTECCIN DIPLOMTICA
2.1.- Introduccin
2.2.- Naturaleza jurdica
2.3.- Requisitos
2.4.- Modos de ejercicio
3.- INSTRUMENTOS DE GARANTA DE LA APLICACIN FORZOSA DEL D.I.
3.1.- Introduccin
3.2.- El control internacional
3.2.1.- Modos
3.3.- Las contramedidas
3.3.1.- Concepto y clases
3.4.- La reaccin institucional
3.4.1.- Concepto
3.4.2.- Las sanciones
3.4.3.- Poder disciplinario
3.4.4.- Poder de coaccin
4.- CONCLUSIN
ABRIL 2006
E. CONTRERAS
1.- INTRODUCCIN
Una de las caractersticas del Derecho Internacional contemporneo es consecuencia de la
sociedad de Estados yuxtapuestos que conforman la actual sociedad internacional: el
voluntarismo. ste encuentra su razn de ser en la extraordinaria importancia que se otorga al
consentimiento del Estado soberano tanto en la creacin de las normas internacionales como en
su aplicacin.
Es en este ltimo mbito donde han surgido a lo largo de la historia conflictos a causa de la
inobservancia de las normas internacionales. Por ello, la Comunidad Internacional, a travs de
una larga prctica de los Estados, ha creado una serie de instrumentos para hacer valer la fuerza
del Derecho Internacional ante Estados que incumplen su compromiso de respetarlo.
La proteccin diplomtica, accin que ejerce un Estado ante otro en defensa de sus
intereses, se estudia bajo esta perspectiva, dado que consiste en hacer respetar la normas
internacionales cuya falta de obediencia es el origen del hecho ilcito que resulta lesivo para los
intereses del Estado reclamante.
Junto a este instrumento clsico, avalado por la prctica de los Estados, han aparecido otros
de cuo ms reciente, que son la expresin de la actual Comunidad Internacional en la que
vivimos. Suponen una actuacin conjunta de la Comunidad Internacional frente al Estado o
Estados que incumplen las normas internacionales, como lo demuestra el control internacional,
las contramedidas, y las reacciones institucionales, tanto en su vertiente individual como
organizada.
2.- LA PROTECCIN DIPLOMTICA
2.1- INTRODUCCIN
La Convencin de Viena sobre relaciones diplomticas de 1961 1 establece en su artculo 3
las funciones de una misin diplomtica; la funcin de proteccin, concretamente, viene
enunciada en el epgrafe 3.1.b):
3.1.b) proteger en el Estado receptor los intereses del Estado acreditante y los de sus
nacionales dentro de los lmites permitidos por el Derecho Internacional.
El hecho de que esta funcin venga situada en segundo lugar, justo tras la funcin de
representacin, no implica un criterio jerrquico. Segn la mayora de la doctrina 2 la
1
Entr en vigor el 24 de abril de 1964. Para Espaa lo hizo el 21 de noviembre de 1967 (BOE de 24 de enero de
1968).
2
Tanto Dez de Velasco como Pastor Ridruejo coinciden, entre otros.
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enumeracin de las cinco funciones no conlleva una subordinacin acorde con la redaccin. No
obstante, s se acepta que la funcin de representacin es el tronco de la que surgen las dems,
y que su mencin en primer lugar es acertada.
Las definiciones doctrinales sobre la proteccin diplomtica son varias, pero se centran
en elementos comunes. El Diccionario de Derecho Internacional la define como la accin
de un Gobierno ante otro Gobierno extranjero para reclamar respecto de sus nacionales el
respeto del Derecho Internacional. No obstante, la anterior definicin no tiene en cuenta la
evolucin reciente de la Sociedad Internacional en el sentido de su extensin a otros sujetos
tales como las OO.II, cuya capacidad para proteger a sus agentes ha quedado reconocida en
muy diversas ocasiones (Dictamen del T.I.J. de 1949 sobre reparaciones a la O.N.U., etc.). En
todo caso, siguiendo a Dez de Velasco, cabra apuntar que la proteccin diplomtica cubre
fundamentalmente tres finalidades:
- Prevenir la violacin de normas internacionales relativas a extranjeros.
- Hacer cesar una actividad de carcter ilcito.
- Obtener una reparacin.
Estas tres finalidades pueden adems ser ejercitadas simultnea o sucesivamente.
2.2- NATURALEZA JURDICA
El derecho de proteccin diplomtica pertenece al sujeto de D.I., es decir, que al ejercitar la
proteccin diplomtica, el Estado ejerce un derecho propio y no el de un ciudadano o nacional
suyo. Tal afirmacin es confirmada por la sentencia del T.P.J.I. sobre el caso Mavrommatis, que
estableci la existencia del derecho del Estado a proteger a sus nacionales lesionados por actos
contrarios al D.I.P. cometidos por otro Estado, del que no haya podido obtener satisfaccin por
las vas ordinarias.
De tal afirmacin se derivan las siguientes cuestiones:
A) Renuncia del individuo al derecho: Esta cuestin, conocida como clusula
Calvo, es negada por la mayora de la doctrina, y se trat sobre todo a partir de la
prctica de varios pases de Amrica Latina: se inclua en los contratos celebrados
por extranjeros (en especial las inversiones) una clusula por la que las empresas
y ciudadanos extranjeros declaraban que consentan expresamente a ser
equiparados a los nacionales a efectos de reclamaciones y de acciones judiciales y
renunciaban a cualquier prerrogativa o facultad que les correspondiese por su
condicin de extranjeros, incluida la proteccin diplomtica. Su no aceptacin y
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APLICACIN DEL D.I. (II). PROTECCIN DIPLOMTICA. APLICACIN FORZOSA DEL D.I.
2.3.-REQUISITOS
2.3.1.- Nacionalidad de la reclamacin
Segn el T.I.J. slo el vnculo de la nacionalidad entre el Estado y el individuo le da a
aqul el derecho a la proteccin diplomtica3. De esto se deduce que la proteccin es posible
a) cuando el agraviado sea nacional del Estado reclamante; b) cuando no lo sea, pero existan
acuerdos particulares, siempre que no sea nacional del Estado ante el que se reclama. Pero
existen casos particulares:
A) Doble nacionalidad: El Instituto de Derecho Internacional seala que un Estado no
puede proteger a una persona que ostente la nacionalidad del Estado contra el que
se reclama. En los casos de doble nacionalidad, siempre que ninguna de las cuales
sea del Estado contra el que se reclama, se sigue el criterio de la nacionalidad
efectiva: se considera legitimado para ejercer la proteccin el Estado con el que se
mantengan los vnculos ms estrechos4.
B) Otra cuestin es la de la continuidad de la nacionalidad, o dicho de otro modo, en
qu momento ha de existir el vnculo de la nacionalidad entre el particular injuriado
y el Estado al que solicita la proteccin. La tesis ms generalizada es que debe
existir ese vnculo tanto en el momento en el que se produce el hecho ilcito como
en el momento de presentacin de la reclamacin.
bsqueda por parte del individuo de aquel Estado que pueda servir mejor a sus
intereses. En esta misma direccin se ha manifestado el Consejo de Estado en el
3
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dictamen anteriormente citado. Cuestin aparte sera aqulla que obedece a cambios
de nacionalidad no deseados, como podra ser el caso de la descolonizacin o la
sucesin de Estados, circunstancias que no son suficientes para rechazar la
proteccin de quien antes era nacional del Estado al que la solicita.
C) Nacionalidad de las personas jurdicas: Frente a la multitud de criterios
existentes para fijar la nacionalidad de una persona jurdica (lugar de explotacin,
domicilio social, nacionalidad de los socios, nacionalidad de los directivos que
tengan el control, etc.), el T.I.J. utiliza de manera habitual el criterio del lugar de
constitucin de la sociedad, que suele coincidir con el del domicilio social. Un
asunto diferente, an muy debatido por la jurisprudencia, es el de la proteccin de
los accionistas por parte de los Estados de los que son nacionales cuando dicha
nacionalidad es distinta de la de la sociedad.
Cuando por cualquier medio lcito en Derecho el Estado contra el que se reclama
haya renunciado a que se agoten los recursos.
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clsica de Derecho Internacional, subsiste hoy en da, mas con las matizaciones propias de
unos tiempos en los que se considera que el respeto al Derecho Internacional no puede ser
mvil de actos de barbarie.
3.3.1.- CONCEPTO Y CLASES
Las contramedidas suponen una reaccin del sujeto afectado por el hecho ilcito de otro, y
que persiguen la restauracin del respeto al Derecho Internacional. Por tanto presuponen la
existencia de un hecho ilcito, lo que descarta las medidas preventivas; se presupone que el
sujeto legitimado para llevarlas a cabo es el perjudicado por el hecho ilcito, aunque
excepcionalmente pueda ser otro, como cuando se vulnera un convenio multilateral y perjudica
a uno de los miembros. En este caso se crea una relacin entre un grupo de sujetos y el
causante del hecho, por lo que cualquier Estado parte de ese convenio estara legitimado para
el uso de contramedidas. Tambin se admite esa excepcin para casos en los que se atente
contra los intereses fundamentales de la Comunidad Internacional en su conjunto. Por ltimo,
deben separarse claramente las contramedidas de cualquier otra accin de carcter vindicativo
o con la finalidad de acabar con un rgimen poltico.
Respecto a sus clases, son las siguientes:
Retorsin: Implica el uso de medios lcitos pero perjudiciales para el sujeto infractor o
en el caso del Estado, para sus nacionales.
Represalias: Son hechos no conformes a las obligaciones internacionales del sujeto, pero
que el Derecho tolera cuando se producen como respuesta a un hecho ilcito anterior de
otro sujeto. El Instituto de Derecho Internacional las define como medidas de coercin,
derogatorias de las reglas ordinarias del Derecho de gentes, tomadas por un Estado a
resultas de retos ilcitos cometidos en perjuicio suyo por otro Estado, con el fin de
imponer a ste, por medio de un dao, el respeto del Derecho. Se sigue el criterio ya
mencionado sobre quin es el sujeto habilitado. Deben respetar ciertos lmites, como la
prohibicin de represalias armadas, as como los lmites especficos del mbito en el que
se produjo el hecho ilcito. Adems, sus condiciones de ejercicio, segn la profesora
Bastid, son la imposibilidad de obtener satisfaccin por otros medios, la existencia de un
requerimiento desatendido y la obligacin de respetar el criterio de proporcionalidad.
Otras: Pueden concernir a las relaciones diplomticas entre el Estado afectado por el
hecho ilcito y el Estado que lo perpetr, como la suspensin o la ruptura de las
relaciones diplomticas o la llamada del Jefe de la Misin.
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La suspensin de derechos.
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La exclusin de la O.I.
Supone, pues, la privacin temporal o permanente de los derechos y privilegios inherentes
Sanciones econmicas.
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4.- CONCLUSIONES
La aplicacin del Derecho Internacional depende en gran medida del consentimiento de los
Estados que operan en el seno de la Comunidad Internacional, tanto en su faceta individual
como dentro de las OO.II. Esta necesidad ha propiciado, a lo largo de la historia, la evolucin
de una serie de instrumentos para asegurar el respeto del D.I.
La proteccin diplomtica, engarzada en el concepto ms amplio de la proteccin
internacional, supuso desde el principio la salvaguarda de los intereses del Estado acreditante
en el territorio del Estado receptor. La proteccin de los intereses de los nacionales vino ms
tarde, aunque siempre como intereses propios del Estado acreditante. La exigencia de que tal
proteccin se haga dentro de los lmites del Derecho Internacional (afirmacin obvia, ya que
toda accin internacional ha de colocarse dentro del marco permitido por el Derecho), supone
tambin la aplicacin del mismo frente a quien no lo respeta.
Asimismo, el siglo XX ha sido testigo del nacimiento y expansin de la Organizacin
Internacional, fenmeno que ha permitido estudiar los instrumentos de aplicacin forzosa ya
mencionados. No obstante, merece la pena mencionar el papel de la Unin Europea en este
ltimo punto. Ya el art. J.3 del Tratado de Maastrich consagraba las medidas de observacin
como medidas comunes decididas por el Consejo. Adems, ha habido una serie de
reacciones europeas en el mbito internacional, como Irn (1980), Irak (1990), etc. que han
consagrado la competencia comunitaria en materia de poltica exterior comn, excluyendo la
accin de los Estados miembros a ttulo individual (salvo en los casos previstos por el actual
Tratado).
BIBLIOGRAFA
El art. 23 del G.A.T.T. autorizaba a suspender la aplicacin de concesiones u otras obligaciones ventajosas para
el comercio exterior del Estado infractor.
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Textos Normativos de Derecho Internacional Pblico. Nila Torres Ugena. Ed. Civitas.
Temario anterior.
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