APUNTES DE DERECHO PROCESAL III

Profesor: Alejandro Palma Cid

PREPARACIN Y ASEGURAMIENTO
DE LOS JUICIOS.

Dentro del concepto de medidas o providencias cautelares o asegurativas

se comprenden todas aquellas que tienen por objeto asegurar pretendidos
derechos, mientras no se encuentren sancionados por la resolucin judicial
definitiva.
Calamandrei define a las providencias cautelares como una anticipacin
provisoria de ciertos efectos de la providencia definitiva, encaminada a prevenir el
dao que se podra derivar del retardo de la misma.
Carlos Anavalon seala que la clave de la definicin que el autor busca
para la providencia cautelar se encuentra en el "periculum in mora" que surge no
de un dao actual sino del peligro de un dao jurdico, riesgo que por ser
inminente hace que la providencia sea urgente en cuanto se la requiere sin
demora ni tardanza y cuyos efectos permiten la llegada de otra resolucin que
Calamandrei denomina "principal". Es as como la resolucin de cautela est al
servicio de otra resolucin cuya existencia est prevista para el futuro, por lo cual
es calificada de instrumental, nexo o relacin que las vincula inseparablemente.
Pero como el proceso mismo tiene naturaleza instrumental en cuanto medio para
el ejercicio del poder jurisdiccional, la instrumentalidad de la providencia cautelar
es doble y es, por tanto, instrumento del instrumento
Para Jos Quezada Melndez , cuestin prejudicial, es aquella que
debe ser resuelta en proceso separado , por el mismo juez u otro distinto , sobre
una materia vinculada al juicio y con autoridad de cosa juzgada
Clasificacin de las medidas cautelares.
Es posible clasificarlas atendiendo a los tipos que pueden comprenderse en ellas.
Calamandrei distingue cuatro grupos de medidas en atencin a las diversas
formas que puede asumir la relacin de instrumentalidad que liga a la providencia
cautelar con la providencia principal.
1) Medidas instructorias anticipadas.
2) Medidas dirigidas a asegurar la ejecucin forzada.

3) Medidas mediante las cuales se decide interinamente una relacin

controvertida.
4) Cauciones procesales.
1) Medidas instructorias anticipadas.
Son aquellas que tienen por objeto, en el evento de un posible futuro
proceso, fijar y conservar ciertas diligencias probatorias que van a ser utilizadas
posteriormente en aquel proceso, en el momento procesal correspondiente.
Nuestro CPC se refiere a estas medidas cautelares en el Titulo IV, Libro II,
bajo la denominacin de Medidas Prejudiciales, art. 273 y sgtes.
Si se observa la normativa de este ttulo, puede percibirse en l
reglamentadas varias providencias que se refieren a medios probatorios que
pueden solicitarse en forma previa al juicio ordinario, tanto por aquel que pretende
demandar como por toda persona que fundadamente tema ser demandada, en
conformidad al art.273 y 288 CPC. En este grupo est el art. 273 N5, 281, 284 y
286 CPC.
2) Medidas dirigidas a asegurar la ejecucin forzada.
Son aquellas que sirven para facilitar el resultado prctico de una futura
ejecucin forzada, y que impiden la dispersin de los bienes que pueden ser
objeto de la ejecucin.
Con la existencia de estas providencias cautelares se asegura el
cumplimiento de la sentencia que recaiga en un juicio y que garantiza as el
ejercicio de la accin que hace el actor. En nuestro CPC estas medidas se
encuentran reglamentadas en el Titulo IV del Libro II, arts 290 al 302, que lleva el
epgrafe de las medidas precautorias.
3) Medidas mediante las cuales se decide interinamente una relacin
controvertida.
A travs de estas medidas se va a decidir interinamente en espera de que,
a travs del proceso normal, se perfeccione la decisin de una relacin
controvertida cuya indecisin, de perdurar hasta la dictacin de la sentencia
definitiva, podra derivar un dao irreparable para una de las partes. Ejemplo
encontramos la aceptacin provisional de la demanda que se reglamenta en el
juicio sumario (art. 684), o el otorgamiento de alimentos provisorios (327 CC, 684
CPC), o el interdicto posesorio de denuncia de obra nueva (art. 565).
4) Cauciones procesales.
Consisten en la imposicin por parte del juez de una caucin, de una
garanta, al interesado como una condicin necesaria para obtener una ulterior
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providencia judicial. Por ejemplo encontramos la fianza de rato, en la agencia

oficiosa, en que el juez se pronunciar si acepta o no la agencia oficiosa.
Estas cauciones procesales son garantas que se ordenan rendir como
condicin previa para que el actor obtenga medidas precautorias u otra clase de
providencia. De all que se hable de ellas como medidas de contracautela, pues la
finalidad de esa caucin es asegurar el resarcimiento de los posibles perjuicios o
daos que podran causarse a la contraparte. Por ejemplo encontramos el art.298
parte final, 299 y la reserva de excepciones del art. 473, en el juicio ejecutivo.
Medidas prejudiciales. (art.273 al 289)
Tanto en el art. 273 como en el 253 se seala que el juicio ordinario podr
iniciarse por demanda o a travs de una medida prejudicial.
Las medidas prejudiciales consisten en ciertas diligencias o actuaciones
que pueden practicarse antes de la iniciacin del juicio, con el fin de prepararlo o
para asegura que el actor no quede frustrado en sus derechos.
Para Jos Quezada son aquellos actos procesales que se pueden
solicitar antes de formalizar el juicio , con la finalidad de prepara ste , o de
obtener un resultado eficaz
Fundamentos : Evitar demandas infundadas , o juicios estriles incapaces
de cumplir su funcin , produciendo perjuicios a las partes y al Estado.
Permiten cumplir con el principio de igualdad procesal , dando la
posibilidad a ambas partes de conocer con mayor precisin los antecedentes
que sostendrn el futuro juicio .
Procedimiento en que se aplica: Acerca de cual es el procedimiento en
que tienen lugar estas medidas prejudiciales, no hay opiniones unnimes:
a.- Hay quienes creen que, por estar reglamentadas en el titulo IV del libro
II, dentro de las normas relativas al juicio ordinario, y atendiendo al tenor literal del
art.273, solo procederan estas medidas para el juicio ordinario. (Carlos Anabaln
Sanderson).
Se justifica esta opinin en la ubicacin de estas normas, la expresin el
juicio ordinario podr prepararse.. del art. 273, y las expresiones del art. 253 El
juicio ordinario comenzar por demanda, sin perjuicio. Adems la historia de la
ley as lo demuestra : su origen es la Ley Enjuiciamiento Civil Espaola , la que la
haca procedente slo para estos juicios.
b.- Otros dicen que por aplicacin del art.3 CPC, esta normativa relativa a
la medidas prejudiciales es posible aplicarlas a cualquier tipo de procedimiento.
Los partidarios de esta posicin critican la ubicacin que el legislador dio a
estos artculos, pues, segn ellos, habra sido lgico ubicarlas en el libro I, que
contiene las normas comunes a todo procedimiento.
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Adems la finalidad de las medidas las hace tiles y necesarias en todo

juicio. El Libro II tiene una aplicacin subsidiaria y supletoria a los dems
procedimientos del Libro III. (Art.3).
Constituyen o no un juicio: Otro punto discutido si estas medidas dan
origen a un juicio o son independientes con una finalidad slo preparatoria de ste:
a.- Si se piensa que ya se esta en el juicio, constituyendo una forma de
iniciarlo. Se fundamenta en 253 del cpc:
1) Se interrumpen las prescripciones adquisitiva y extintiva.
2) Los derechos se transforman en litigiosos.
3) La prescripcin de corto plazo se transforma en de largo plazo.
4) Se constituye en mora al deudor.
5) Empieza a correr el plazo para el abandono del procedimiento.
b.- Otros niegan ese carcter y sealan que slo nos encontramos ante una
antesala del juicio se fundamentan en: (Jos Quezada)
1) El art.253 seala sin perjuicio, lo que es sinnimo de no obstante
2) El art. 273 establece que son anteriores a la iniciacin del juicio.
3) El art.287 seala que para entablar una medida prejudicial debe indicarse la
accin que se propone deducir.
4) Puede entablarlas quien teme ser demandado, lo que implicara iniciar un
juicio por el demandado.
5) El art.1603 indica que todo juicio comenzar con la notificacin legal de la
demanda.
6) La comisin de 1875 dej constancia que las medidas prejudiciales, por su
tramitacin sencilla, no constituyen juicio, sino slo medidas preparatorias.
7) Mensaje del CPC.
Finalidades de estas medidas:
a.- Obtener datos para la elaboracin y redaccin de la demanda del juicio
que vendr. Los cuatro primeros nmeros del art.273 estn establecidos
claramente para este propsito.
b.- Las que tienen por objeto procurarse medios de prueba sobre hechos
que pueden desaparecer, o rendir medios probatorios que durante el juicio no
pueden rendirse. Arts. 273 N5, 281, 284 y 286
c.- Medidas cuyo objeto es asegurar que se puede cumplir la sentencia,
asegurar el resultado del juicio.
Titular de las medidas prejudiciales.
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La regla general es que puedan exigirlas o impetrarlas el que pretende

demandar, de aquel contra quien se propone dirigir la demanda. As lo establece el
art.273 inc.1.
Por excepcin puede solicitar estas medidas toda persona que
fundadamente teme ser demandada. As lo indica el art.288. (Puede pedir la del
art.273 N5, 281, 284 y 286).
Clasificacin de las medidas prejudiciales:
1.- Atendiendo a su objeto
a.- Medidas que tienden a obtener datos necesarios para entablar una
demanda. Son las contempladas en el art. 273 Ns 1 al 4, 282 y 285.
b.- Medidas que tienden a obtener pruebas anticipadas para un prximo
juicio. Mencionamos el N5 del 273, art.281, 284 y 286.
c.- Medidas prejudiciales destinadas a asegurar el resultado del juicio que
se va a entablar y que se denominan medidas prejudiciales precautorias,
reguladas en al art. 279.
2.- Atendiendo a las personas que puedan impetrarlas.
a.- Medidas que solicita el posible actor, art.273 CPC.
b.- Medidas que puede impetrar el presunto demandado.
3.- Segn la forma como ellas se decretan.
a.- Medidas que se decretan en todo caso, como sucede con las del N5
del art.273.
b.- Medidas que se decretan solo si a juicio del tribunal son necesarias para
que el demandante pueda iniciar posteriormente el juicio, Ns 1 al 4 del art.273.
4.- Segn el conocimiento previo que de ellos se da para practicarlas.
a.- Medidas que se decretan previo conocimiento de la persona a quien se
trata de demandar, art.281 y 286.
b.- Medidas que no requieren de este conocimiento previo, que son todas
las dems.
Caractersticas de estas medidas.
Las medidas prejudiciales, y en general las cautelares, presentan una serie
de rasgos distintivos que les dan un carcter especial:
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1.- Tienen un carcter previo.

Se desprende del art. 253, cuando usa la frase sin perjuicio de lo dispuesto
en el titulo IV de este libro. Esta expresin sin perjuicio debe entenderse como
no obstante empezar el juicio por demanda del actor, a veces puede iniciarse por
un procedimiento previo como estas medidas prejudiciales.
Estas medidas preliminares no son otras que aquellas actuaciones que, con
distinto objeto, se practican antes del juicio o asunto controvertido.
2.- Son preparatorias del juicio.
As lo dice el art.273 inc.1, cuando expresan que el juicio ordinario podr
prepararse. Luego, estas medidas prejudiciales no son en s una demanda ni
tampoco dan comienzo al juicio que corresponde. Su funcin es preparar la
entrada al juicio.
3.- Son taxativas.
En efecto, no hay otras medidas prejudiciales que aquellas contempladas
expresamente en la ley. Fluye esta caracterstica de su condicin de
especialsima, y tienden a evitar abusos y atropellos, toda vez que si se deja
entregado al criterio de las partes. Que diligencias pueden revestir este
carcter?. Slo significarn estorbos y molestias a la labor de la parte afectada por
ella.
4.- Son de carcter restrictivo.
Esta particularidad impide que estas diligencias tengan aplicacin
indiscriminada. Ellas solo deben otorgarse en los casos que autoriza
expresamente la ley, y si bien es cierto que se indican los requisitos que las hacen
procedentes, no es menos que se deja entregado al juez su concesin, el que las
va a decretar, siempre que sean necesarias a la persona que las impetra.
Incluso aquella medida que debe concederse siempre. La del N5 del
art.273, impone el cumplimiento de los requisitos generales contemplados por el
legislador.
5.- Tienen una tramitacin simple.
En efecto, y de acuerdo a la historia fidedigna del establecimiento de la ley,
se trata de un procedimiento que antecede a la demanda y que es de informacin
a la misma, de modo que debe tener una tramitacin y una solucin rpida y
simple para que pueda ser eficaz.
Esta simplicidad obedece al carcter de necesidad y de urgencia que
normalmente revisten las practicas de estas medidas.
6.- Requieren de la intervencin de los tribunales de justicia.
7.- Gozan de flexibilidad en su otorgamiento.
Si bien la ley indica los trmites y oportunidades que el tribunal debe
observar para conceder este tipo de diligencias, estas son slo pautas generales,

fundamentales entregando lo dems a las amplias facultades al juez, para

pronunciarse sobre su concesin.
Las cuatro medidas que contempla el art.273 se conceden cuando a juicio
del tribunal sean necesarias para que el demandante pueda entrar en el juicio,
art.273 inc.2.
Requisitos para solicitar las medidas prejudiciales:
Para determinar los requisitos de procedencia debemos distinguir entre las
medidas prejudiciales propiamente tales y las medidas prejudiciales precautorias.
1.- Medidas prejudiciales propiamente tales:
I.- Requisitos Generales para pedirlos son dos y estn sealados en el
art.287:
a.- Se deber expresar la accin que se desea deducir.
b.- Debe expresar someramente sus fundamentos. A travs de esta
exigencia se debe demostrar al tribunal que realmente se precisa de la medida
que se pide.
II.- Requisitos Especiales :
Se agregan a los generales y son los propias de cada medida prejudicial y
que debe concurrir para decretar la medida prejudicial particular.
2.- Medidas prejudiciales precautorias:
I.- Requisitos Gnerales:
a.- Los Generales de toda medida prejudicial (art.287 cpc)
b.- Existan motivos graves y calificados. (art.279 cpc)
c.- Que se determine el monto de los bienes sobre los que debe recaer la
medida precautoria. (art.279 cpc)
d.- Que se rinda fianza u otra garanta suficiente , a juicio del tribunal , para
responder por los perjuicios que se originen y multas que se impongan. (art.279
cpc)
II.- Requisitos Especiales:
Se agregan a la generales y son los propios y especificos de cada medida
Tribunal competente para conocer de estas medidas:
La ley no seala cual es el tribunal competente, pero ante este silencio hay
que recurrir al tribunal que sera competente para conocer del juicio. Tiene
importancia en esta materia lo establecido en el art.178 COT.
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La prejudicial en relacin a la demanda hace excepcin a la distribucin de

causas, porque una vez iniciado el proceso , de presenta la demanda ante el
mismo tribunal donde ya, se encuentra radicada la prejudicial. (art. 178 cot)
Si la medida se presenta ante un tribunal relativamente incompetente, se
produce una suerte de prrroga de competencia, pero prrroga que slo la
alcanza a ella y no se extiende al juicio futuro, esto segn la jurisprudencia, porque
la prrroga debe producirse respecto del juicio y en el juicio mismo.
El art. 465 inc.1 resuelve el problema a propsito del juicio ejecutivo.
Tramitacin de una medida prejudicial:
a.- Se debe presentar por escrito, cumpliendo con todas las exigencias
generales y especiales , ya analizadas.
b.- E l art. 289 seala que el juez puede decretar estas medidas con o sin
or a la parte contra la que se pide, salvo que la ley exija su intervencin. La
expresin pueden implica facultad, atribucin, quedando al arbitrio del juez si hay
audiencia o no de la parte contra quien va dirigida.
1.- Si opta por ordenarla sin audiencia: (Regla General), presentada la
peticin estudiara el caso y declarara de plano si la acepta o no. Decretada esta
medida habr que notificar a la contraparte de esta medida, para que luego sea
cumplida. La notificacin se har de acuerdo al art. 40. (art.38).
2.- Si opta por pronunciarse con audiencia de la parte a la que afecta
deber decretar traslado.
Hay una situacin en la que no hay posibilidad de eleccin para el juez, y
es cuando la ley exige que primero haya audiencia (art.289). Por ejemplo 286 y
281.
Actitud del juez frente a la solicitud:
La ley entrega esta facultad para aceptar o no las medidas al criterio del
juez, salvo un caso en el cual la ley seala que, si se cumplen los requisitos
formales, el juez debe acceder siempre a ella. Art. 273 N5 e inc. final.
Medidas Prejudiciales Establecidas en el Cdigo de Procedimiento
Civil:
a.- Preparatorias:
1.- Declaracin jurada acerca de algn hecho relativo a la capacidad para
comparecer en juicio. (Art.273N1 y 274 cpc)
2.- Exhibicin de la cosa litigiosa (objeto de la accin que se trata de
entablar); sentencias, testamentos, inventarios , instrumentos pblicos o privados;
y libros de contabilidad (Art. 273 Nos.2,3,y 4 en relacin con 275, 274, y 275 cpc).

3.- Reconocimiento jurado de firmas , colocadas en instrumento privado

(Art.273 N 5 en rel. Con 278 cpc).
b.- Probatorias: Para lograr un medio de prueba antes del juicio.
1.- Inspeccin personal del tribunal. (281 cpc) .
2.- Informe de Peritos nombrados por el tribunal (Art.281 cpc)
3.- Certificado de un miniostro de fe (Art.281 cpc)
En estos tres casos la medida se fundamenta en que existe peligro
eminente de un dao o perjuicio, o se trata de hechos que pueden fcilmente
desparecer. (Art. 281 cpc).
4.- Absolucin de posiciones (Art.284, en rel. Con 285 cpc)
5.- Prueba de testigos (Art.286 cpc).
En estos dos casos , la medida procede si hay motivo fundado para temer
que una persona se ausente en breve tiempo del pas , o que por razn de
impedimentos graves no pueda rendirse oportunamente su testimonio (Art. 284 y
286 cpc).
c.- Precautorias: Aquellas que tienen por finalidad asegurar el resultado
de la accin , de modo que de existir una sentencia favorable existan bienes que
puedan ser ejecutados , o que la cosa en disputa se encuentra a disposicin del
vencedor.
Por regla general se piden durante el juicio , pero pueden ser solicitadas
antes , como prejudicial y estn contempladas en el artculo 290 cpc.
1.- El secuestro de la cosa que es objeto de la demanda.
2.- El nombramiento de uno o ms interventores.
3.- La retencin de bienes determinados.
4.- La prohibicin de celebrar actos o contratos sobre bienes determinados.

Aseguramiento de la accin (Medidas Precautorias)

Durante la tramitacin del proceso la situacin del demandante es ms
expuesta que la del demandado, porque este ltimo es el que generalmente posee
las cosas o derechos que dan origen en el juicio.
El demandado puede realizar una serie de maniobras para cumplir la
sentencia que puede resultar del juicio, la cosa objeto de la litis puede sufrir
transformaciones materiales o jurdicas.
Ante esto el legislador debi crear un sistema de proteccin al demandante, el de
los llamados procedimientos cautelares o conservatorios.

Concepto: ( titulo V del libro II, art. 290 al 302).

Podemos definirlas como aquellas diligencias que puede solicitarse en
cualquier estado del juicio, aun cuando no est contestada la demanda, para
asegurar el resultado de la pretensin deducida ( Art. 290 inc.1cpc) .
Fundamento:
Segn la doctrina es el periculum in mora , o sea el peligro de la mora , el
posible dao jurdico y econmico que puede derivarse del retardo de una
providencia definitiva , como dice Calamandrei lo urgente no es la satisfaccin del
derecho , sino el aseguramiento preventivo de los medios aptos que determina
que la providencia principal cuando llegue, sea justa y prcticamente eficaz
Clasificacin en tres grandes grupos:
1.- Las medidas precautorias del titulo 5 Libro II, arts. 290 al 302.
2.- Aquellas que no estando contempladas en el ttulo 5, pero la ley las
contempla en otras disposiciones. Estn reconocidas en el art. 300 cpc. De este
tipo es la retencin de los bienes muebles a favor del arrendador, reglamentado en
el art. 545 incs. 1 y 2, establecido en al art. 1942.
3.- Aquellas que la ley permite solicitar al demandante que no estn en el
ttulo 5 ni en la ley (Art. 298 cpc). En esye caso el tribunal si lo estima necesario
puede exigir caucin, para responder de los perjuicios que se originen. Por
ejemplo arts. 327 CC, 598 y 654 cpc.
Titular de estas medidas:
Puede solicitarlas:
1.- El demandante.
2.-El demandado, slo doctrinariamente, pues slo puede ocurrir si
reconviene al actor y slo para asegurar el resultado de la accin que dirige en
contra del demandante. Luego, no es demandado sino demandante.
Como el demandado no puede exigirlas sin demandar, hay aqu una gran
diferencia con las medidas prejudiciales.
Contra quien se solicita:
Solo proceden contra las personas que han sido demandadas y,
eventualmente, contra terceros cuando estos sean responsables de la accin
deducida.

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Procedimiento en que pueden impetrarse:

Al igual que las medidas prejudiciales existen dos corrientes:
1- Algunos slo los circunscriben solo al juicio ordinario.
2.- Otros que propician un amplio campo de aplicacin, de acuerdo al art.3
cpc.
Oportunidad para solicitarlas:
El actor puede solicitarlas en cualquier estado del juicio (desde la
notificacin de la demanda, que es cuando surge el juicio) y aun cuando no este
contestada la demanda, e incluso despus de estar citadas las partes para or
sentencia. Art. 290 y 433 CPC.
Puede tambin pedirse antes de presentarse la demanda, e iniciado el
juicio, pero el carcter de prejudicial.
Medidas precautorias contempladas en nuestra legislacin:
Estn enumeradas en el art.290, la que no es taxativa, pues se pueden
solicitar otras medidas precautorias, como fluye de los arts.293, 299 y 300. (Por
ejemplo el 598 CPC relativo al derecho legal de retencin). Luego, aqu hay otra
diferencia con las medidas prejudiciales, que si son taxativas.
Estas medidas del art. 290 son:
1. - El secuestro de la cosa que es objeto de la demanda.
2. - El nombramiento de uno o mas interventores.
3. - La retencin de bienes determinados.
4. - La prohibicin de celebrar actos o contratos sobre bienes determinados.
Requisitos para solicitar estas medidas precautorias:
a.-Requisitos generales y comunes a todas las medidas precautorias.
1.- Periculum in Mora .
Se configura con el peligro de dao jurdico, por el retardo de la resolucin
de trmino y por una situacin econmica desmejorada o actitud evasiva del
demandado , que se concreta en su insolvencia o su intencin de destruir, ocultar
o disponer de la cosa litigiosa. (arts. 291, 293, 295, y 296 cpc).
2.- El demandante debe acompaar comprobantes que constituyan a lo
menos presuncin grave del derecho que se reclama. ( Art. 298 cpc).
Esto debe entenderse como antecedentes que hagan verosmil la
necesidad de tales medidas, como tambin el derecho fundante de la pretensin

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y que estos antecedentes expliquen al tribunal las razones que se tienen para
invocarlas. El trmino comprobante est referido a cualquier medio de prueba .
En todo caso, hay que tener presente que en algunas situaciones pueden
concederse medidas precautorias sin que se acompaen los comprobantes
requeridos por el art.298. Pero para que puedan otorgarse stas se exige que se
trate de casos graves y urgentes, cuestin de hecho o de facto que queda a
criterio del tribunal determinar. (art. 299 cpc)
Dada la situacin excepcional en la concesin de estas medidas sin
acompaar los comprobantes, el legislador seala un plazo de 10 das durante el
cual producir sus efectos y dentro del cual debern presentarse dichos
antecedentes.
Si no se acompaan los antecedentes dentro del plazo sealado, quedan
sin efecto si no se renuevan en la forma prevista en el art.280.
Adems es necesario que el demandante rinda caucin para responder de
los eventuales perjuicios que pudieran ocasionarse.
3.- Que las circunstancias del caso no ofrezcan seguridad del cumplimiento
de la sentencia si es a favor del demandante, peligro grave. (Arts. 291, 293 N4 y
301 cpc).
4.- La medida debe estar relacionada a bienes determinados y
estrictamente necesarios para responder de los resultados del juicio, sea que
recaiga sobre los bienes materia del juicio o sea que recaiga sobre otros bienes.
(Art. 298cpc).
b.- Requisitos especficos de cada medida precautoria.
Adems de los requisitos generales referidos, cada medida precautoria
debe cumplir con los especiales que para cada una de ellas determina la ley.
Cuando la precautoria, es adems prejudicial, adems debe cumplir con
los requisitos generales de esta ltima (279 y 280 cpc)
Caractersticas de las medidas precautorias:
1.- Son esencialmente provisorias. Por ende, deben hacerse cesar siempre
que desaparezca el peligro que se ha pretendido evitar, o bien cuando se otorga
una caucin suficiente. (Art. 301cpc).
Se debe tener presente que por aplicacin del principio de la pasividad de
los tribunales, la parte interesada en obtener el alzamiento de estas medidas
precautorias es quien debe pedirla.
Estas resoluciones que disponen el alzamiento de las medidas precautorias
son apelables en el slo efecto devolutivo. Art.194 N4.
2.- Deben ser comunicadas. Se cumplen o se llevan a efecto previa
notificacin a la parte afectada por ellas. Esta es la regla general.
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Por excepcin tambin pueden llevarse a efecto antes de notificar a la

persona contra quien se decreta, y para ello deben existir razones graves y que el
tribunal as lo ordene (art.302 inc.2).
En todo caso, en esta situacin excepcional, si transcurren cinco das sin
que la notificacin se lleve a efecto, quedan sin valor las diligencias que se hayan
practicado.
En todo caso, y por motivos fundados el tribunal puede ampliar este trmino
de cinco das.
3.- Son Limitadas. Ellas deben limitarse a los bienes necesarios para
responder a los resultados del juicio. (Art. 298 1 parte cpc).
4.- Son substituibles. Pueden sustituirse por otras medidas mas adecuadas
a peticin del demandante. La ley le permite rendir caucin al demandado para
que se alce la medida precautoria. (Art.301cpc).
5.- Acumulables. Pueden decretarse ms de una, siempre y cuando se
demuestre que se necesita para cumplir su finalidad. (Art. 290 inc.1 cpc).
6.- Son Instrumentales. No tienen fin en si mismas, sino que sirven a la
sentencia de trmino, para asegurar su resultado prctico. De ah que Rechazada
una medida puede reintentarse si luego surge realmente la necesidad. La
resolucin que acepta o rechaza una medida precautoria no produce cosa
juzgada.
Clasificacin de las medidas precautorias:
a.- Segn su reglamentacin:
1.- Ordinarias: Son las que se enuncian en el art. 290.
2.- Extraordinarias: No estn expresamente autorizadas en la ley , pero el
juez puede conceder , exigiendo caucin (art.298 cpc). El actor puede solicitar
otras medidas precautorias que no estn reglamentadas en forma especial en la
ley.
No se refiere a ellas el art.300, pues este articulo se refiere y reglamenta
aquellas medidas precautorias que estn autorizadas por la ley pero estn fuera
de este titulo V del libro II. As sucede con al art.598 CPC.
En cambio, este artculo 298 parte final alude slo a las medidas
precautorias no expresamente autorizadas por la ley, es una situacin distinta.
Para decretar estas medidas se requiere:
i.- Debe cumplirse con la exigencia general y comn a toda medida
precautoria, es decir, acompaar antecedentes que constituyan a lo menos
presuncin grave del derecho que se reclama.
ii.- Un requisito que es especifico, siendo facultativo para el juez exigirlo o
no, es que el actor rinda caucin para responder de los perjuicios que se irroguen.

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b.- Segn la oportunidad en que se solicitan:

1.- Prejudiciales: Se solicitan antes del juicio. (qrt.279, 280, y 290 a 302
cpc).
Para que pueda decretarse una medida prejudicial precautoria es menester
la concurrencia de varios requisitos:
1.- Requisitos generales a toda medida prejudicial, que son:
1) Expresar la accin que se propone deducir, art.287.
2) Expresar someramente sus fundamentos., art.287.
3) Que se acompaen comprobantes que constituyan a lo menos
presuncin grave del derecho que se reclama. Art.248.
4) Que existan motivos graves y calificados, art.279.
5) Que se determine el monto de los bienes sobre los que deben recaer
esas medidas, art.279 N1.
6) Que se rinda fianza u otra garanta suficiente a juicio del tribunal para
responder de los perjuicios que se originen y multas que se impongan.
Art. 279 N2.
Una vez que se decreta por el tribunal una medida prejudicial en carcter
de precautoria, el solicitante debe presentar su demanda dentro de los 10 das
sgtes., plazo que puede ser ampliado hasta por 30 das habiendo motivo fundado.
Cumplida la exigencia anterior debe pedir que se mantengan las medidas
decretadas con el carcter de precautorias, en su escrito de demanda(art.280
inc.1cpc).
Aquel que pide medidas de esta naturaleza y le fueron concedidas, queda
responsable de los perjuicios causados y se considerar doloso su procedimiento
por el hecho de concurrir algunas de las siguientes circunstancias:
i.- Si no deduce demanda oportunamente dentro de los 10 das, susceptible
de ampliacin hasta por 30 das.
ii.- Si no se pide en la demanda que continen las medidas precautorias
decretadas.
iii.- Cuando el peticionario solicite que estas medidas se mantengan, al
pronunciarse el tribunal sobre esta peticin no la mantiene. (Art. 280
inc.2cpc).
Se trata aqu de una presuncin legal que se establece en beneficio de la
persona en contra de quien se solicitan las medidas y cuya finalidad es evitarle
tener que rendir prueba dentro del pleito sobre indemnizacin de perjuicios que
pueda iniciar en contra del peticionario de este tipo de medidas.
2.- Judiciales : Las que se piden durante el juicio , desde la notificacin de
la demanda .
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c.- Segn se requiera prueba del derecho que se reclama:

1.- Con comprobantes: Comprobantes que constituyan ptresuncin grave
del derecho que se reclama . R. General (art.298 cpc)
2.- Sin comprobantes: En casos graves y urgentes, siempre que se rinda
caucin ( Art. 299 cpc).
d.- Segn su tramitacin:
1.- Con Notificacin : Es la regla general.
2.- Sin Notificacin: Excepcionalmente , por razones graves que lo
justifiquen y que la notificacin se efectue dentro del quinto da , salvo ampliacin
por motivos fundados (art. 302 cpc).
Tramitacin de la peticin de medidas precautorias:
No es muy simple decidir la tramitacin. Hay por lo menos tres
interpretaciones o criterios que se han propuesto. Todas estas doctrinas tienen su
origen en el art.302, al cual se le dan distintos alcances.
1 opinin: Estimar que la solicitud de medida precautoria da lugar a un
incidente que es preciso tramitar y resolver. Luego, segn esta actitud, se debe
conferirse traslado a la parte contraria y tramitarse en cuerda separa conforme las
normas de un incidente ordinario.
Esta opinin se basa en ambos incisos del art. 302 del cpc , la mprimera
parte seala la tramitacin incidental , por cuerda separada , mientras que el
segundo se trata del cumplimiento de la medida y hace excepcin a la regla que
exige notificacin (art.38 cpc)
El problema es que durante la tramitacin puede lesionarse el derecho que
pretende protegerse.
2 opinin: Expresa que, a pesar de ser las medidas precautorias una
cuestin accesoria al juicio el tribunal debe pronunciarse de plano sobre la peticin
de concesin de la medida, y en ese pronunciamiento de plano el juez podr
decretarla o denegarla.
Luego, de acuerdo a esta tesis, no va atener tramitacin incidental sino que
el juez va a emitir un juicio de plano, concedindola o rechazndola.
Ahora bien, la medida precautoria que se decreta se va a cumplir una vez
notificado el demandado la resolucin que la concede de plano, por lo tanto ambas
opiniones estiman que, para llevarla a efecto, es necesario notificar a la persona a
quien va a afectar.
Lo que agrega esta segunda opinin es que, concedida la medida y en el
evento que el afectado por ella se oponga al otorgamiento, en ese momento se
origina el incidente, el cual se tramitar de acuerdo a las reglas generales y por
cuerda separada. En el fondo esta segunda opinin cambia el momento en que

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nace el incidente. El tribunal al fallar el incidente puede resolver si acepta o

rechaza la oposicin, si la acepta deja sin efecto la medida aceptada de pleno.
Los que siguen esta tesis se basan tambin en el 302, en su tenor literal, y
particularmente en aquella parte que expresa el incidente a que den lugar las
medidas. Slo en la media que el tribunal acoja la solicitud y que frente a su
notificacin la parte que afecta se oponga se da lugar al incidente.
3 opinin: Esta es la que sigue la generalidad de los tribunales. De hecho,
los tribunales ordenan. frente a la solicitud de medidas precautorias, la tramitacin
de un incidente, el que se tramita segn las reglas generales.
La novedad de esta tesis radica en la interpretacin que se da al inc.2 del
art.302, y los tribunales han entendido que en virtud del contenido de ese inciso,
ellos estn autorizados, frente a una peticin expresa del actor, y existiendo
razones graves, para conceder con el carcter de provisional las medidas
solicitadas, mientras se tramita el incidente.
De acuerdo a esto, los tribunales otorgan y decretan desde luego la medida
precautoria requerida y deja planteada la substanciacin del respectivo incidente.
El tribunal la concede de plano, pero le da traslado en la misma oportunidad
a la persona a quien va a afectar, pero protege el derecho del actor al mismo
tiempo porque se la concede desde luego, sin esperar la resolucin del incidente
que se origina y la notificacin de la misma.
Naturaleza jurdica de la resolucin que falla el incidente:
Dentro de la clasificacin de las resoluciones judiciales que hace el art.158
CPC, la que falla el incidente promovido por el demandado es un auto, no tiene el
carcter de sentencia interlocutoria porque no establece derechos permanentes en
favor de las partes, y tampoco sirve de base para el pronunciamiento de una
sentencia definitiva posterior.
No establece derechos permanentes para las partes porque ella es
eminentemente provisional y subsiste mientras se dan las condiciones que
ameritaron su concesin y as se ha sostenido en la jurisprudencia:
Humberto Trucco, Ministro de la Corte Suprema, seala que al disponer el
art.301 que las medidas precautorias son esencialmente provisionales, claramente
est indicando que las resoluciones que las conceden o deniegan no declaran un
derecho permanente sino un derecho esencialmente provisional, supuesto que
permanente es lo constante, lo estable e invariable, y provisional lo que se dispone
o manda provisoriamente. Por consiguiente, la resolucin que se pronuncia sobre
una de estas medidas tiene el carcter de un auto.
Otro fallo estableci que la resolucin falla una cuestin accesoria al
juicio, que requiere un especial pronunciamiento del tribunal, es decir, resuelve un
incidente y por lo tanto esa resolucin declara un derecho permanente, que
consiste en que se mantenga la medida concedida o bien que, supuesta la misma

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circunstancia ya invocada, no pueda otorgarse una medida denegada

anteriormente.
Este fallo termina sosteniendo el carcter esencialmente
provisional que a esta medida le atribuye el art.301 no es bsico para considerarla
como un auto, porque dicho carcter, lo provisional se refiere, segn la misma
disposicin, a que puede hacerse cesar si desaparece el peligro que se procur
evitar con su concesin, y consecuencialmente, pueden concederse despus de
rechazadas si con posterioridad surge realmente ese peligro. Lo dicho no significa
entonces que el derecho declarado en el fallo de una medida precautoria carezca
de permanencia, sino que ese derecho deja de actuar cuando desaparecen las
situaciones que tutela, fenmeno que se observa en todo derecho que debe de
actuar en el tiempo.
Importancia de la determinacin de esta naturaleza jurdica:
La trascendencia de la naturaleza se encuentra en los recursos que es
posible intentar en contra de una resolucin que se pronuncia acerca de una
medida precautoria:
a.- Si se estima que reviste la calidad de un simple auto, esa resolucin no
es susceptible de ser apelada, slo es posible recurrir se reposicin.
Corte Ap. Santiago 2005.Gaceta N295. La resolucin que niega lugar a dejar sin
efecto una medida precautoria no es una sentencia interlocutoria, sino un auto o
decreto, que no es de aquellos que alteran la sustanciacin regular del juicio o
recaen sobre trmites no ordenados por la ley, por lo cual la apelacin deducida a
su respecto, aun subsidiariamente, resulta inadmisible.
b.- En tanto que si se le considera sentencia interlocutoria, si es posible la
apelacin de la misma.
En todo caso las resoluciones que dispongan el alzamiento de una medida
precautoria puede ser apeladas por el demandante y esa apelacin se concede en
el slo efecto devolutivo. Art. 194 N4.

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