MATRIMONIO EN EL DERECHO INTERNACIONAL

1. INTRODUCCION
Con el paso de los aos cada pas alrededor del mundo ha ido evolucionando
de forma general y con el objetivo de mejorar sus condiciones econmicas,
sociales, normativas, etc. Pero es en la ltima mencionada en donde se
posiciona el problema del matrimonio en el derecho internacional, pues cada
lugar del mundo, tiene su forma de ver las cosas, costumbres, de accionar
diferente, nica y es por ello que, al migrar a otros lugares como continentes,
se encuentra con problemas que afectan en este caso al acto celebrado con
caractersticas especiales.
Una de las grandes disyuntivas al ir a otro pas, es cuando surgen problemas
matrimoniales que deben resolverse en va judicial o cuando los contrayentes
son distintos, es la bendita religin, porque en algunos pases, es un problema
de fondo, si los contrayentes no se casan por su religin causando as dolores
de cabeza.
Y as podemos que el matrimonio, si bien es una institucin primordial para la
sociedad, es tambin que tiene diferentes tratamientos alrededor del mundo.

2. EL CONCEPTO DE MATRIMONIO
El concepto de matrimonio segn la doctrina francesa nos dice que es el acto
de celebracin por la cual la unin se contrae. Mientras que en nuestro cdigo
civil en su libro de Familia articulo El matrimonio es la unin voluntariamente
concertada por un varn y una mujer legalmente aptos para ella y formalizada
con sujecin a las disposiciones de este Cdigo, a fin de hacer vida comn.
El marido y la mujer tienen en el hogar autoridad, consideraciones, derechos,
deberes y responsabilidades iguales.1
1 Cdigo Civil Peruano, Artculo 234.- Nocin del matrimonio

El matrimonio, es un acto eminentemente consensual, en la medida en que

requiere la
concurrencia de voluntades de los futuros esposos. Dicho consentimiento debe
recaer
sobre un proyecto de vida en comn y se presta mediante el cumplimiento de
las
formalidades. Se trata adems de un consentimiento que es acogido y
correspondido
por el otro contrayente, formndose de este modo el concierto a que se refiere
el texto
del artculo bajo comentario.2
Aqu vamos a dar una breve apreciacin, pues en el artculo de nuestro cdigo
civil dice claramente que es indispensable que el matrimonio sea entre hombre
y mujer, es as que no permite nuestra legislacin que haya matrimonios
homosexuales, es uno de los puntos en donde existe controversia con otras
legislaciones, que ya permiten los matrimonios homoparentales, ocasionando,
que no se les reconozca en nuestro pas los derechos que reciben al contraer
nupcias. Trae as varios problemas el no reconocer al matrimonio homosexual,
porque al no hacerlo , no se reconoce como familia si tuviese hijos, y
estaramos yendo contra los derechos adquiridos en el pas donde celebraron
su matrimonio; pero si se les reconoce estaramos contra nuestra legislacin y
tambin contra el orden pblico de nuestro pas, porque en nuestro pas la
misma sociedad no lo aceptara, y si la legislacin peruana reconociese el
matrimonio de una de estas parejas, tendra que reconocer el de todos .

3. CALIFICACIONES
La calificacin del matrimonio debe efectuarse segn el Derecho Privado
vigente en el pas donde el matrimonio se celebr.
2 Gutirrez Camacho Walter. Comentarios al Cdigo Civil. Lima. Gaceta Jurdica.
2005.p. 20.

La calificacin Lege fori se fundamenta en dos tipos de razones: por un lado, el

asunto a resolver no es solo determinar la naturaleza jurdica del problema en
cuestin, tambin se trata de interpretar la norma de conflicto del foro que debe
aplicarse para resolver el caso.
La falta de acuerdo en las calificaciones es un problema significativo en
Derecho Internacional Privado, ya que puede tener consecuencias negativas
en cuanto al orden internacional, porque se puede llegar a sentencias
contradictorias, segn las cuales, un matrimonio puede resultar vlido en un
pas y nulo en el otro.3
4. CELEBRACION DEL MATRIMONIO
4.1 REQUISITOS
Los requisitos de forma para celebrar un matrimonio vlido quedan
regulados por una ley distinta (ley del lugar de celebracin) la que rige
los requisitos de fondo ley del domicilio de los contrayentes.
El principal problema que se deriva de esta situacin es diferenciar
cundo estamos frente a un requisito de forma y cundo frente a uno de
fondo. Ello se vuelve particularmente complejo cuando estamos en
presencia de derechos extranjeros que exigen a los contrayentes, por
ejemplo, la celebracin de una ceremonia religiosa para que el
matrimonio sea vlido, requisito no exigido por la ley local donde se
celebra la boda.
As el problema de los pases en donde se exige la celebracin de una
boda religiosa complica cuando llegan a nuestro pas , pues uno est en
la disyuntiva es cuando se debe algn derecho referido a este requisito
de forma, pues en nuestra legislacin no se considera este como
requisito de fondo sino ms bien como uno de forma, siendo este no
obligatorio.
En este caso, como en otros similares, nos encontramos en presencia
de un problema de calificacin que debe ser resuelto de conformidad
3 Jurisprudencia francesa del Tribunal de Gran Instancia de Pars, del 7 de agosto de
1981

con la Lex civilis fori, es decir, de acuerdo a los conceptos o categoras

jurdicas del ordenamiento jurdico del foro.
5. EFECTOS DEL MATRIMONIOEN EL DERECHO INTERNACIONAL
PRIVADO
Segn la ley nacional, nos habla de los efectos personales representados por
los derechos y deberes de los cnyuges, derivados de la vida comn, sin
contenido econmico.
Nos habla de la fidelidad derivado de la monogamia; aqu quiero hacer un
parntesis, nos dice que no se acepta la bigamia, que el matrimonio es una
pareja , y no mas no acepta los matrimonios con varias mujeres con un hombre
o varios hombres con una sola mujer. Ello porque tienen como principio la
fidelidad a una sola persona.
Pero lo que pasa en el derecho internacional, es que hay legislaciones que
contravienen este efecto personal, como las rabes quienes permiten que un
hombre tenga varias esposas, y ello, entonces imaginarse que una de estas
familias vengan a nuestro pas con la finalidad de vivir aqu, causara un
desorden pblico, porque no es comn ver dicho matrimonio, y el velar por los
derechos que adquirieron al contraer nupcias , seria ir contra las ley nacional,
asi tambin con las costumbres de nuestro pas , poniendo en gran disyuntiva
al juez . Es por ello que los problemas que se deben resolver se vern de
acuerdo al ltimo domicilio conyugal , pero si el ultimo domicilio conyugal seria
el peruano este seria competente, pero ello provoca un vacio porque nuestras
normas legales no las tienen regulares
Derecho comparado, la aplicacin de las leyes materiales extranjeras por
mandato de las normas conflictuales contenida en los tratados se hara en tanto
no sean contrarias al orden publico del foro.
Conforme expresamos al tratar la excepcin de orden pblico internacional en
el primer tomo de la presente obra, aunque los tratados no contengan normas
explicitas a prevalencia del orden pblico internacional, las leyes materiales

extranjeras contrarias a los principios fundamentales del derecho del foro

nunca podrn ser aplicados por los jueces. 4
6. MATRIMONIO ENTRE PERSONAS DEL MISMO SEXO
Aunque no esta legislado en nuestro cdigo civil peruano , es importante
nombrar este tema , por ser polmico y porque en estos ltimos aos el
continente sudamericano algunos pases han ido aceptando y agregando a su
legislacin el matrimonio homoparental.
En algunos Estados, la homosexualidad en s misma, como actitud y/o
comportamiento, est castigada por la Ley, incluso con penas muy severas que
pueden llegar a la pena capital. En Mauritania, Sudn, Arabia Saud, Yemen,
Irn, entre otros Estados, el castigo a la homosexualidad como actitud es muy
riguroso.
Tambin castigan la homosexualidad, aunque con penas menos estrictas,
pases

como

Somalia,

India,

Birmania,

Libia,

Angola,

Nigeria,

etc.

Naturalmente, en estos Estados, el matrimonio entre personas del mismo sexo

est totalmente fuera de la Ley y es imposible.
Imaginarse a un matrimonio homoparental resolviendo conflictos en los
tribunales judiciales de estos pases es sumamente claro, pues obviamente
estaran metindose relativamente en la boca del lobo porque el juez hara
cumplir lo establecido en la ley de ese pas.
Hay paoses admite los matrimonios entre personas del mismo sexo con los
mismos efectos que el matrimonio entre personas de diferente sexo y con el
mismo nombre: matrimonio. Es el caso de Espaa: el art. 44.II Cc., aadido
por la Ley 13/2005 de 1 de julio, por la que se modifica el Cdigo civil en
materia de derecho a contraer matrimonio (BOE nm. 157 de 2 julio 2005), es
clarsimo al respecto. A fecha de septiembre 2005, tambin se admiten los
matrimonios entre personas del mismo sexo en Canad (Ley de 20 julio 2005),
Blgica (Ley de 13 febrero 2003) y Holanda (Ley de 2 abril 2001). En Sudfrica,
los tribunales han declarado que las personas del miso sexo tienen derecho a
4 DELGADO BARRETO, Csar. Introduccin al Derecho Internacional Privado .
Edit. PUCP. Lima, 2004

contraer matrimonio entre s (Sent. Tribunal Supremo de Pretoria de 30

noviembre 2004). En los Estados Unidos de Amrica, los tribunales de algunos
States admiten los matrimonios entre personas del mismo sexo (Vermont,
Alaska, Hawa, Massachussets), pero estos matrimonios estn expresamente
prohibidos por las Leyes e incluso por las Constituciones de algunos States
promulgadas o enmendadas con la intencin expresa de dejar sin efecto
algunos pronunciamientos jurisprudenciales que admitan los matrimonios entre
personas del mismo sexo (Alaska, Arizona, California, Colorado, Delaware,
Hawa, Utah...). Adems, la DOMA (Defense of Marriage Act de 21 septiembre
1996, 1 U.S.C. 7, 28 U.S.C. 1738c) indica que ningn State est obligado a
aceptar la validez de matrimonios entre personas del mismo sexo celebrados
vlidamente en otros States de la Unin,lo que es una excepcin a la Full Faith
And Credit Clause contenida en la Constitucin Federal de los Estados Unidos
de Amrica.5
Si hay pases que permiten los matrimonios homosexuales y les dan derechos
y obligaciones como tal, se les permite adoptar y otros actos tpicos de un
matrimonio, ello ha sido aceptado por la sociedad de su respectivo pas , asi
tambin no va contra su orden publico, pero si encontra del orden publico
internacional pues se contraviene con leyes, doctrina de otros pases que no se
les reconoce como matrimonio, trayendo ideas y conflictos de naturaleza
subjetiva y objetiva.
En mi opinin lo veo mas subjetiva, pues vivimos en una sociedad que aun no
esta preparada psicolgicamente y socialmente, para aceptar el matrimonio
homoparental asi como los derechos que adquieren al celebrarlo.
6.1 ORDEN PUBLICO INTERNACIONAL
La posibilidad de contraer matrimonio con persona del mismo sexo es una
cuestin que afecta a la capacidad nupcial, y la capacidad nupcial o
capacidad para contraer matrimonio se rige por la Ley nacional de cada
contrayente.

5 CALVO BABO, "Los matrimonios entre personas del mismo sexo en

Derecho comparado", Juris, 2004, nm.52, pp. 52-54.

En efecto: dicho concreto matrimonio no produce efectos contrarios al ncleo

del orden
pblico internacional de otros pases, porque los efectos nucleares de tal
matrimonio repercuten en el pas donde los cnyuges residen, no en otros
Estados.
Ello debe permitir que los cnyuges del mismo sexo vlidamente casados en
Espaa puedan ser considerados cnyuges en otros pases a determinados
efectos colaterales, como ocurre en la actualidad con los matrimonios
poligmicos celebrados en pases que los admiten, que son considerados
como existentes y vlidos en Europa a determinados efectos legales
(sucesiones, alimentos, etc.).6

CONCLUSIONES
El matrimonio en el derecho internacional tiene derechos personales y
convencionales, los primeros referidos al mbito nacional, mientras que
el ultimo e refiere a todos los convenios que se a realizado para resolver

el conflicto en ciudad distinta a ala nacional.

El derecho internacional privado ha de establecerse soluciones flexibles
que no desconozcan ni los derechos ni libertades fundamental de esta
materia que es preciso garantizar a todos, ni tampoco la relevancia
social y jurdica de otras ciudades, culturas y concepciones de la familia,

en un mundo cada vez ms globalizado.

Se debe realizar una ley a nivel internacional, para que, en el caso de
matrimonios homoparentales, buscar la soluciones a conflictos judiciales
si se presentara en los pases en los cuales no se est de acuerdo con
este matrimonio, sin quitarles sus derechos y obligaciones.

7. BIBLIOGRAFIA
o CH.M.V. CLARKSON / J. HILL / A.J.E. JAFFEY, Jaffey on the
Conflict of Laws, 2 ed. London, Butterworths, 2002
o CALVO BABO, "Los matrimonios entre personas del mismo sexo
en Derecho comparado", Juris, 2004,

6 CH.M.V. CLARKSON / J. HILL / A.J.E. JAFFEY, Jaffey on the Conflict of Laws,

2 ed. London, Butterworths, 2002, pp. 354-355.

o DELGADO

BARRETO,

Csar.

Introduccin

al

Derecho

Internacional Privado . Edit. PUCP. Lima, 2004

o Jurisprudencia francesa del Tribunal de Gran Instancia de Pars,
del 7 de agosto de 1981
o Cdigo Civil Peruano, Artculo 234.- Nocin del matrimonio
o Gutirrez Camacho Walter. Comentarios al Cdigo Civil.
Lima. Gaceta Jurdica. 2005.