LEGISLACION COMERCIAL

CONTRATO DE FIDUCIA MERCANTIL

Que es la fiducia
Es la actividad que mayor dinamismo registra en cuanto al nmero de entidades, el monto de
operaciones, diversificacin de productos y servicios, y crecimiento en conjunto de un sector
que tambin contribuy a modificar los sistemas de ahorro, inversin y financiacin.
Antes de la reforma la fiducia en el pas era un producto ms de otros establecimientos
financieros, principalmente de la banca, con poca divulgacin y un mercado limitado. Con la
decisin de desmontar las secciones fiduciarias y establecer un sector independiente, esta
actividad emprendi una nueva y prspera etapa que, segn sus dirigentes, ya super la
adolescencia y ahora se consolida para enfrentar los retos y aprovechar las oportunidades de
la multibanca.

La confianza es la esencia de la fiducia, caracterstica sobre la cual se desarrolla una nueva

cultura financiera en Colombia que rompe esquemas tradicionales y ampla los nichos del
mercado.
En el entorno mundial, la fiducia registra un gran auge en las economas industrializadas,
mientras que en los pases en desarrollo, aunque figura desde las primeras dcadas del siglo
XX, slo hasta hace pocos aos comenz a ser una actividad financiera plenamente definida
en el mercado.
La

fiducia

mercantil es

un

negocio

jurdico

en

virtud

del

cual

una

persona

llamada fiduciante o fideicomitente transfiere uno o ms bienes especificados a otra

llamado fiduciario, quien se obliga a administrarlos o enajenarlos, para cumplir una finalidad
determinada por el constituyente, en provecho de ste o un tercero llamado beneficiario
o fideicomisario.

El vocablo fiducia significa fe, confianza. La fiducia es un mecanismo esencialmente elstico,

flexible, pues permite realizar todas las finalidades lcitas que las necesidades o la
imaginacin de los clientes determinen.
La fiducia tambin se define como un gran recipiente al cual los clientes le ponen un
contenido. Este contenido, en la mayora de los casos, es definido por los mismos clientes.
Otras veces es sugerido por la fiduciaria.
Mediante la fiducia, una persona natural o jurdica, llamada fideicomitente o constituyente,
entrega a una sociedad fiduciaria uno o ms bienes concretos, despojndose o no de la
propiedad de los mismos, con objeto de que dicha fiduciaria acte en provecho del mismo
fideicomitente o de quien ste determine, este ltimo se llama beneficiario.
En algunos contratos del encargo fiduciario, la entrega de bienes a la fiduciaria no es
esencial. Dichos bienes incluso, pueden ser adquiridos por la fiduciaria posteriormente en
desarrollo de su encargo.
La sociedad fiduciaria nunca adquiere la propiedad absoluta de los bienes recibidos a ttulo
de fiducia.

FIDUCIA EN COLOMBIA
En Colombia se presentan cuatro claras manifestaciones distintas de instituciones fiduciarias.

En derecho civil la propiedad fiduciaria como una forma limitada de propiedad en

virtud de la cual una persona adquiere unos bienes con el encargo de trasnferrselos a
un tercero ante el cumplimiento de una condicin.

Los albaceas fiduciarios que constituyen la manifestacin ms clara de los llamados

por la doctrina negocios fiduciarios puros, entendindose por ellos aquellos en los
cuales la posibilidad de abuso es prcticamente total porque no existen cortapisas ni
restricciones legales, por lo que el encargo se desarrolla basado, integralmente, en la
confianza puesta en el agente fiduciario, como ocurre en este caso.

Con la Ley 45 de 1923 se previeron las secciones fiduciarias de los bancos y se les
otorg funciones para realizar encargos de confianza, pero no se dio una definicin

que permitiera tener un concepto sobre el alcance de estas disposiciones que

resultaban confusas.
+ La ltima manifestacin aparece en el Cdigo de Comercio Colombiano de 1972,
que consagr por primera vez la fiducia mercantil como negocio jurdico con una clara
influencia de la legislacin mexicana.
En su nueva etapa, a partir de 1990, ante el acelerado desarrollo, la profundizacin y
por su versatilidad y capacidad de responder y acomodarse a las necesidades y
expectativas de los clientes, la fiducia es un traje a la medida, que tradicionalmente se
clasifica en tres grandes grupos:
+ Fiducia de inversin
+ Fiducia inmobiliaria
+ Fiducia de administracin
Cada uno de estos grupos est constituido por una serie de negocios o productos que
participan en unas mismas caractersticas bsicas, normalmente ligadas a la naturaleza del
bien o bienes que entregan a la fiduciaria.
En algunas ocasiones, para referirse a cada uno de los grupos de fiducia, se utiliza la
palabra fideicomiso, caso en el cual el trmino es sinnimo de fiducia. En otras
oportunidades, el mismo vocablo se usa para aludir al patrimonio autnomo que se
constituye como consecuencia de la celebracin del contrato de fiducia mercantil.
La caracterstica que distingue a los negocios o productos fiduciarios que se agrupan dentro
del llamado fideicomiso de inversin, es que el bien entregado a la fiduciaria es una suma de
dinero, por lo general con el fin principal de que la fiduciaria la invierta rentablemente en ttulo
u otros activos.
La caracterstica comn a todos los negocios o productos fiduciarios que caben dentro del
llamado fideicomiso inmobiliario es la de que a la sociedad fiduciaria le es entregado un bien
inmueble con el fin principal de desarrollar un proyecto de construccin inmobiliaria.
Adicionalmente bajo el nombre de fideicomiso o fiducia inmobiliaria se agrupa una serie de
servicios prestados por las fiduciarias del sector inmobiliario.
Finalmente, se clasifican dentro del llamado fideicomiso de administracin, todos aquellos
negocios o productos fiduciarios en los cuales el fideicomitente entrega a la fiduciaria un bien
diferente de dinero, con el fin de que sta lo administre en la forma prevista en el contrato.

A travs del mecanismo de la fiducia se desarrollan infinidad de negocios fiduciarios. Algunos

tienen caractersticas comunes, lo que los convierte en verdaderos productos fiduciarios.

Los productos fiduciarios ms conocidos en el mercado nacional son:

1. Dentro del fideicomiso de inversin: el fondo comn ordinario y los fondos comunes
especiales.
2. En fideicomisos de administracin: la fiducia en garanta, la fiducia de administracin
y pagos con las entidades pblicas y la fiducia de titularizacin sobre bienes muebles.
3. En el fideicomiso inmobiliario: la fiducia de titularizacin de inmuebles o de proyectos
de construccin y la tradicional fiducia inmobiliaria.
4. Segn la Asociacin de Fiduciarias, an cuando la concepcin y la estructura general
de cada uno de los llamados productos fiduciarios es similar en todas las fiduciarias,
cada sociedad fiduciaria puede imprimirle su sello particular, buscando siempre el
beneficio del cliente. As mismo, cada productor puede tener a su vez, diversas
modalidades.
5. Lo ms importante es que los negocios fiduciarios son totalmente flexibles. Dentro de
los lineamientos de la ley del orden econmico y social, pueden y deben adaptarse a
las necesidades y expectativas del cliente, buscando siempre el beneficio de este
ltimo.

caractersticas
1. La confianza. Es, desde sus orgenes, la principal caracterstica de la fiducia. Se trata de
una confianza de doble va del cliente hacia la fiduciaria y de sta hacia su cliente. Es por
esta razn por la que se afirma que los negocios fiduciarios son intuito personae, es decir, en
consideracin a la persona, basados en el conocimiento del cliente y de la fiduciaria.

2. Una finalidad para cumplir. Los negocios fiduciarios se celebran en la medida en la cual
haya una finalidad para cumplir. La transferencia de los bienes, cuando la hay, slo busca el
cumplimiento de una finalidad.
Esta finalidad debe quedar siempre establecida en los contratos fiduciarios. Las normas
legales que regulan la fiducia, as como las facultades y los derechos de los clientes, las
obligaciones de las fiduciarias y las atribuciones de las autoridades que controlan y vigilan el
negocio, estn orientadas a que la finalidad sealada se cumpla y no se frustre.
3. Un gestor profesional. La sociedad fiduciaria gestiona y cumple en forma profesional los
encargos que le encomiendan sus clientes, en la forma en que stos o la ley le sealen.
4. Una separacin absoluta de bienes. La fiduciaria debe mantener una separacin total
entre su propio patrimonio y los bienes que le entregan los clientes, as como tambin entre
los de estos ltimos de manera que no se confundan entre s.
5. La formacin de un patrimonio autnomo. Esta caracterstica slo se presenta cuando
la fiducia se hace a travs de un contrato de fiducia mercantil. El patrimonio autnomo es
como una especie de bolsa (que contiene los bienes entregados por un solo cliente). El
patrimonio autnomo es administrado por la sociedad fiduciaria, sin que ello implique que
sta pase a ser su duea absoluta.
PARTES QUE INTERVIENEN
1. El Fideicomitente. Es el cliente de la fiduciaria, tambin llamado fiduciante o
constituyente.
Es aquella persona natural o jurdica, de naturaleza pblica o privada, que encomienda a la
fiduciaria una gestin determinada para el cumplimiento de una finalidad, pudiendo, para ello,
entregarle uno o ms bienes.
El fideicomitente debe sealar en el contrato que celebre con la fiduciaria, las instrucciones a
las cuales sta debe sujetarse para el adelantamiento de la gestin encomendada. No
obstante, a veces, estas instrucciones estn determinadas por la misma ley; es el caso de los
productos fiduciarios de utilizacin masiva, como el fondo comn ordinario.

En otros casos las instrucciones son sugeridas o fijadas por la fiduciaria en cumplimiento de
su funcin de asesora al cliente; es el caso de los fondos comunes especiales que disea
internamente la fiduciaria para luego salir a ofrecerlos a sus clientes.
Los derechos especiales que tiene el fideicomitente son:
Cuando el fideicomitente entrega bienes a la fiduciaria, es decir, cuando le ha entregado
bienes en fiducia mercantil, este puede reservarse para s algunos derechos para ejercerlos
directamente. Por ejemplo, si entreg una casa puede reservarse el derecho de uso de la
misma.
Revocar en cualquier momento la fiducia, cuando as lo haya previsto en el contrato.
Solicitar la remocin de la sociedad fiduciaria cuando haya una causa justificada, y
nombrar otra sociedad fiduciaria que sustituya a la primera.
Obtener, al trmino del negocio fiduciario, la devolucin de los bienes que hubiere
transferido a la fiduciaria, a menos que en el contrato se hubiere previsto que stos deben
entregarse a otra persona.
Exigir a la fiduciaria que, con la periocidad acordada, que no puede ser superior a seis
meses, le rinda cuenta comprobadas de la gestin que ha adelantado en relacin con su
negocio.

2. El Fiduciario. En Colombia slo pueden ser fiduciarios las sociedades fiduciarias

especialmente autorizadas por la Superintendencia Bancaria.
Antes de la reforma de 1990, esta actividad estaba a cargo de los bancos a travs de
secciones fiduciarias, las que fueron desmontadas con la expedicin de la ley 45/90 o
reforma financiera.
Las sociedades fiduciarias son sociedades de servicios financieros, constituidas como
sociedades

annimas,

sujetas

la

inspeccin

vigilancia

permanente

de

la

Superintendencia Bancaria. Reciben mandatos de confianza, los cuales desarrollan con

objeto de cumplir una finalidad especfica, siendo, a la vez, asesoras de sus clientes.

Adems de los negocios fiduciarios, las sociedades fiduciarias desarrollan otras

actividades:
Prestacin de servicios de asesora financiera.
Representacin de tenedores de bonos.
Obrar como agentes de transferencia y registro de valores.
Desempearse como sndicos o curadores de bienes.
Ser depositarias de sumas consignadas en juzgados.
Emitir bonos por cuenta de patrimonio autnomos constitudos por varias sociedades.
Emitir bonos por cuenta de varias empresas y administrar estas emisiones.
Administrar fondos de pensiones de jubilacin e invalidez, complementarios a los del
rgimen obligatorio de seguridad social.
Los principales deberes que adquiere una sociedad fiduciaria en relacin con sus negocios
son:
* No pueden delegar en ninguna otra persona, ni siquiera en otra sociedad fiduciaria, sus
deberes u obligaciones, a menos que medie autorizacin expresa del fideicomitente.
* Realizar en forma diligente la gestin que les haya sido encomendada para la consecucin
de la finalidad de la fiducia, actuando siempre en beneficio de su cliente.
* Mantener una total separacin contable entre sus propios bienes y los que le hayan sido
entregados por sus clientes, as como entre los de estos ltimos.
* Seguir las instrucciones sealadas por su cliente en el contrato, o previstas en la ley, a
menos que se le haya permitido actuar del modo que ms conveniente le parezca.
* Proteger y defender los bienes que le hayan sido entregados contra cualquier acto de
terceros, de los beneficiarios, e incluso del mismo fideicomitente.
* Devolver al fideicomitente los bienes que este le hubiera entregado, o transferirlos a quien
corresponda segn las instrucciones que hubieran recibido.
Rendir a sus clientes cuentas comprobadas de su gestin con la periocidad que se acuerde
y, en todo caso, por lo menos cada seis meses.

3. El beneficiario. Tambin se denomina fideicomisario. Puede ser el mismo fideicomitente

(cliente) o la persona o personas que ste designe. Puede ser sustituido bajo ciertas
circunstancias, de acuerdo con lo estipulado en el contrato.
Puede ser cualquier persona natural o jurdica, de naturaleza pblica o privada, nacional o
extranjera, en cuyo provecho se desarrolla la fiducia y se cumple la finalidad perseguida.
La existencia del beneficiario es necesaria en el momento de la celebracin del contrato
entre el fideicomitente y la fiduciaria, pero deber ser posible que exista, y existir dentro del
trmino de duracin del contrato.

Los principales derechos del beneficiario son:

Cuando es el mismo fideicomitente, posee todos los derechos que le corresponde a ste.
Exigir a la fiduciaria el cumplimiento fiel de sus obligaciones, y en el caso de que incumpla,
solicitar la correspondiente indemnizacin de perjuicios, demostrando que dicha fiduciaria
incurri en culpa leve.
Oponerse, si la fiduciaria no lo hace, a cualquier embargo o ejecucin de los bienes dados
en fiducia.
Solicitar a la Superintendencia Bancaria, por causa justificada, la remocin de la fiduciaria y,
si es el caso, el nombramiento de un administrador temporal que la reemplace

DIVERSIFICACION
A la par con su acelerado crecimiento, la fiducia en Colombia muestra una marcada
diversificacin en las alternativas que ofrece en el mercado. Segn la Asociacin de
Fiduciarias, existen 17 productos resultado de la iniciativa, creatividad y estudios de los
mercados y la demanda, lo que explica el gran dinamismo del sector.

La fiducia en Colombia permite a unas personas entregar unos bienes para que la fiduciaria
los invierta, los d en garanta, otorgue una mensualidad a obras sociales o a determinados
grupos de personas como nios abandonados, o para que le administre una reserva de
recursos que le permitan en unos aos ampliar la fbrica o el negocio.

Cuando el negocio fiduciario implica la transferencia de la propiedad de los bienes,

entonces estamos hablando de Fiducia Mercantil ; en el caso contrario, de los
Encargos Fiduciarios.

Adems del ahorrador o inversionista, varios sectores econmicos del pas han encontrado
en la fiducia una efectiva respuesta para el desarrollo de programas productivos y
comerciales, incluido el mismo Estado que tiene la posibilidad, a travs de esta clase de
negocios financieros, de lograr una efectiva administracin de recursos y de adelantar obras
y planes de beneficio social.
Actualmente funcionan en el pas 46 sociedades fiduciarias con nicho propio en el mercado,
que ofrecen efectivas alternativas de ahorro y financiacin a ahorradores, inversionistas y
usuarios.
A continuacin se resean las normas que regulan las principales clases de fiducia en
Colombia, as como caractersticas y ventajas.

FIDUCIA DE INVERSION
Las sociedades fiduciarias podrn desarrollar operaciones de fideicomiso de inversin
mediante contratos de fiducia mercantil, celebrados con arreglo a las formalidades legales, o
a travs de encargos fiduciarios.
Segn el estatuto, se entiende por fideicomiso de inversin todo negocio fiduciario que
celebren las sociedades fiduciarias con sus clientes, para beneficio de estos o de los terceros
designados por ellos, en el cual se consagre como finalidad principal o se prevea la

posibilidad de invertir o colocar a cualquier ttulo sumas de dinero, de constituir con las
instrucciones impartidas por el constituyente o con lo previsto en el estatuto financiero.
Las sociedades fiduciarias podrn constituir fondos comunes ordinarios de inversin
integrados con dineros recibidos de varios constituyentes o adherentes para el efecto.
Se entiende por fondo comn el conjunto de los recursos obtenidos con ocasin de la
celebracin y ejecucin de los negocios fiduciarios, sobre los cuales el fiduciario ejerza una
administracin colectiva; as mismo, podrn integrar fondos comunes especiales. Las
instituciones fiduciarias que administren fondos comunes de inversin slo percibirn por su
gestin la remuneracin que expresamente se estipule en los contratos. No se podrn
establecer formas de remuneracin que contravengan lo dispuesto en el numeral 5 del
artculo 51 del Estatuto Financiero (las sociedades fiduciarias se abstendrn de garantizar,
por cualquier medio, una tasa fija para los recursos recibidos, as como asegurar
rendimientos por valorizacin de los activos que integran los fondos).
Los contratos de inversin en fondos comunes son consensuales, pero deber quedar
constancia de la adhesin del fideicomitente o fiduciante al reglamento del fondo respectivo
aprobado por la Superbancaria.

El constituyente o adherente deber expresar en el contrato, de manera inequvoca, los

bienes o actividades especficas en los cuales deben invertirse los recursos o la persona o
personas a quienes deben entregarse en todo o en parte los dineros en desarrollo del
negocio y el ttulo y las condiciones en que tal entrega deba realizarse, de tal manera que el
desarrollo del negocio fiduciario no se convierta en un mecanismos a travs del cual se
realicen actividades que, de conformidad con la ley, slo pueden desarrollar los
establecimientos de crdito debidamente autorizados para la captacin masiva y habitual de
dineros del pblico.

En ningn caso la destinacin de los recursos podr ser establecida por la entidad fiduciaria
o encontrarse preimpresa en los modelos de contrato que se empleen para tal efecto.

Las fiduciarias que celebren y ejecuten negocios de fideicomiso de inversin debern

abstenerse de realizar cualquier operacin que pueda dar lugar a conflictos de inters para el
fiduciario y el constituyente o adherente, o el beneficiario designado por ste.
Los encargos y contratos fiduciarios que celebren las sociedades fiduciarias no podrn tener
por objeto la asuncin por estas, de obligaciones de resultados, salvo en aquellos casos en
que as lo prevea la ley.
Las sociedades fiduciarias podrn celebrar con los establecimientos de crdito contratos para
utilizar su red de oficinas, con objeto de realizar, por conducto de estas, las operaciones de
recaudo, recepcin, pago, enajenacin y entrega de toda clase de bienes muebles e
inmuebles necesarias para el desarrollo de los negocios propios de su actividad, en los casos
y bajo las condiciones que fije el reglamento y siempre que por medio de estas operaciones
no puedan realizarse, directa o indirectamente, las actividades fiduciarias no autorizadas a
los establecimientos de crdito y que los medios empleados para el efecto permitan revelar
con claridad la persona del fiduciario y la responsabilidad de las instituciones financieras que
interviene en su celebracin.

Otras normas vigentes para el fideicomiso de inversin son:

1. Las instituciones fiduciarias que administren fondos comunes de inversin solo podrn
percibir por su gestin la remuneracin que expresamente se estipule en los contratos. En
todo caso, no se podrn establecer formas de remuneracin que contravengan lo dispuesto
en el numeral 5 del artculo 151, del estatuto.
2. Los contratos de inversin en fondos comunes son consensuales, pero deber quedar
constancia de la adhesin del fideicomitente o fiduciante al reglamento del fondo respectivo
aprobado por la Superbancaria.
3. El constituyente o adherente deber expresar en el contrato, de manera inequvoca, los
bienes o actividades especficas en los cuales deben invertirse los recursos o la persona o
personas a quienes deben entregarse en todo o en parte los dineros en desarrollo del
negocio y el ttulo y las condiciones en que tal entrega deba realizarse, de tal manera que el
desarrollo del negocio fiduciario no se convierta en un mecanismos a travs del cual se

realicen actividades que, de conformidad con la ley, slo pueden desarrollar los
establecimientos de crdito debidamente autorizados para la captacin masiva y habitual de
dineros del pblico.
En ningn caso la destinacin de los recursos podr ser establecida por la entidad fiduciaria
o encontrarse preimpresa en los modelos de contrato que se empleen para tal efecto.
Las fuentes de recursos de los fondos comunes ordinarios son las siguientes:
a) Las sumas de dineros aportadas para su constitucin por los constituyentes o adhedentes
en el momento de la celebracin del contrato respectivo, y las que se entreguen en ejecucin
del mismo.
b) Los intereses, dividendos, o cualquier otro tipo de ingreso generado por los activos que
integran el fondo.
c) El producto de las operaciones de venta de activos, as como los crditos que puedan
obtenerse para la adquisicin de ttulos en el mercado primario, cuando ellos correspondan a
las condiciones de la respectiva emisin.
d) Los recursos de que trata el pargrafo del numeral 3, del artculo 151 del estatuto
financiero, cuya permanencia en el fondo comn tendr un carcter eminentemente
transitorio, con arreglo a la finalidad del respectivo negocio fiduciario.
Sin perjuicio de lo dispuesto en los contratos y reglamentos de administracin, sern
de cargo de los fondos los siguientes gastos:
a) El costo de custodia de los activos que integran el fondo.
b) La remuneracin del administrador fiduciario.
c) Los honorarios y gastos en que haya de incurrirse para defensa de los intereses del
fondo cuando las circunstancias as lo exijan.
d) Los gastos que ocasione el suministro de informacin a los clientes fiduciarios o a los
beneficiarios designados por estos.
e) Los dems que ocasione la operacin normal del fondo.
Entindase por fideicomiso de garanta aquel negocio en virtud del cual una persona
transfiere generalmente de manera irrevocable, la propiedad de uno o varios bienes a ttulo
de fiducia mercantil o los entrega en encargo fiduciario irrevocable a una entidad fiduciaria,

para garantizar con ellos o con su producto el cumplimiento de ciertas obligaciones a su

cargo o a cargo de terceros, designando como beneficiario al acreedor de estas, quien puede
solicitar a la entidad fiduciaria la realizacin o venta de los bienes fideicomitidos para que con
su producto se pague el valor de las obligaciones o el saldo insoluto de ella, de acuerdo con
las instrucciones previstas en el contrato.

Este novedoso mecanismo de fiducia en Colombia viene desplazando a figuras tradicionales

como la hipoteca o la prenda, e incluso ha sido asimilada a garanta real para ciertos efectos
financieros como la ampliacin de cupos de crdito o la calificacin de cartera.
La Asociacin de Fiduciarias seala las siguientes ventajas para este tipo de fiducia:
a) El manejo de la seguridad queda a cargo de una entidad seria vigilada por el Estado.
b) Se facilita la realizacin de los bienes por fuera de procesos judiciales, con lo cual se
convierte en una verdadera fuente de pago.
c) Se obtiene la descongestin de los despachos judiciales.
d) Se logra un justo precio en la venta, puesto que las partes estipulan de antemano un
precio justo para que se realice la garanta.
e) Se maximiza la capacidad de garanta y endeudamiento.
Adems esta figura sirve para los prestatarios que requieran crditos sujetos a la constitucin
de garantas sobre sus bienes y les permite maximizar su patrimonio al poder designar a
varios acreedores como beneficiarios de la garanta sobre unos mismos bienes, sin que sea
necesario garantizar con bienes diferentes de cada acreedor.

FIDUCIA PBLICA
Es un negocio fiduciario realizado como un contrato de fiducia mercantil o con encargo
fiduciario, en virtud del cual acta como fideicomitente una entidad de derecho pblico que
transfiere o entrega un o ms bienes a una entidad fiduciaria para que su cumpla la finalidad
de inters pblico pretendida por el constituyente.

Los encargo fiduciarios que celebren las entidades estatales con las sociedades fiduciarias
autorizadas por la Superbancaria, tendrn por objeto la administracin o el manejo de los
recursos vinculados a los contratos que tales entidades celebren.
Los encargos fiduciarios y los contratos de fiducia slo podrn celebrarse por las entidades
estatales con estricta sujecin a lo dispuesto en el Estatuto General de Contratacin de la
Administracin Pblica, nicamente para objetos y con plazos determinados con exactitud.
En ningn caso las entidades pblicas fideicomitentes podrn delegar en las sociedades
fiduciarias la adjudicacin de los contratos que se celebren en desarrollo del encargo o de la
fiducia pblica, ni pactar su remuneracin con cargo a los rendimientos del fideicomiso, salvo
que stos se encuentran presupuestados.
La fiducia que se autoriza para el sector pblico nunca implicar transferencia de dominio
sobre bienes o recursos estatales, ni constituir patrimonio autnomo propio de la respectiva
entidad oficial sin perjuicio de las responsabilidades propias del ordenador de gasto. A la
fiducia pblica le sern aplicables las normas del Cdigo de Comercio sobre fiducia mercantil
en cuanto sean compatibles con lo dispuesto en la Ley 80 de 1993.
.
OTRAS ACTIVIDADES REALIZADAS POR LAS FIDUCIARIAS
Prestacin de servicios de asesora financiera.
Representacin de tenedores de bonos.
Obrar como agentes de transferencia y registro de valores.
Desempearse como sndicos o curadores de bienes.
Ser depositarias de sumas consignadas en juzgados.
Emitir bonos por cuenta de patrimonio autnomos constitudos por varias sociedades.
Emitir bonos por cuenta de varias empresas y administrar estas emisiones.
Administrar fondos de pensiones de jubilacin e invalidez, complementarios a los del
rgimen obligatorio de seguridad social.

DEBERES DE LAS FIDUCIARIAS

* No pueden delegar en ninguna otra persona, ni otra sociedad fiduciaria, sus deberes u
obligaciones.

* Realizar en forma diligente la gestin que les haya sido encomendada actuando siempre en
beneficio de su cliente.
* Mantener una total separacin contable entre sus propios bienes y los que le hayan sido
entregados por sus clientes.
* Seguir las instrucciones sealadas por su cliente en el contrato, o previstas en la ley, a
menos que se le haya permitido actuar del modo que ms conveniente le parezca.
* Proteger y defender los bienes que le hayan sido entregados contra cualquier acto de
terceros, de los beneficiarios, e incluso del mismo fideicomitente.
* Devolver al fideicomitente los bienes que este le hubiera entregado, o transferirlos a quien
corresponda segn las instrucciones que hubieran recibido.

ASPECTOS CONTABLES DEL CONTRATO DE FIDUCIA

El diccionario para Contadores de Eric L. Kohler trae una definicin del concepto
de Contabilidad Fiduciaria La preparacin y mantenimiento de cuentas para la propiedad en
manos de un fiduciario, ejecutor o administrador, sea bajo la directa jurisdiccin de un tribunal
o actuando en virtud de un contrato privado de Fiducia u otro instrumento de nombramiento

El contrato de Fiducia se presta como uno de los mejores ejemplos para ilustrar el principio
contable de la esencia sobre la forma. A pesar de que lleva expresa la condicin de que los
bienes objeto del contrato sean transferidos por el fiduciante al fiduciario, dicha transferencia
legal no implica que este ltimo tenga esos bienes como propios, para los efectos
econmicos y financieros, ni priva al fiduciante de los derechos sobre los mismos , si en
forma simultnea tiene la calidad de beneficiario. Se cumple as la condicin prevista en el
artculo 11 del Decreto 2649 de 1993, consistente en que Los recursos y hechos
econmicos deben ser reconocidos y revelados de acuerdo con su esencia o realidad
econmica y no nicamente en su forma legal. (Principio de la esencia sobre la forma)

En efecto, a pesar de que el fiduciario recibe la transferencia de la propiedad, el nico

beneficio econmico que deriva del contrato es la remuneracin prevista por su gestin. Me
refiero por supuesto al contrato de Fiducia Mercantil, porque en los encargos fiduciarios, a
pesar de que se rigen por las mismas disposiciones de aquellos al tenor del artculo 146 de
Decreto 633 de 1993, no hay transferencias de los bienes.
Esta segregacin de bienes por parte de los fiduciarios, que en la prctica son las
sociedades fiduciarias, nicas que pueden celebrar contratos de ese tipo a partir de la
vigencia de la ley 45 de 1990, est consagrada en Art. 146-7 del decreto 663 de 1993,
Estatuto Orgnico del sistema financiero. Cualquier anlisis sobre la Contabilidad de Fiducia
mercantil debe partir de la condicin prevista en estas disposiciones.
CONTABILIDAD DEL FIDUCIARIO
La adecuada segregacin de los bienes fideicomitidos, que forman patrimonios autnomos,
tanto de los activos del fiduciario como de los otros negocios fiduciarios, en el plano contable
resulta condicin indispensable para dar cumplimiento a las exigencias de los artculos 12348 y 1236-4 del Cdigo de Comercio, que se refieren, respectivamente al deber del fiduciario
de rendir cuentas de su gestin al beneficiario, cada seis meses, y al derecho del fiduciante
de exigirlas.
El superintendente bancario dicto las reglas contables para los contratos de Fiducia en la
resolucin No 4980 del 11 de Noviembre de 1987. A travs de la lectura de los artculos
59,61,64 y 70 de esta providencia se infiere son duda que debe mantenerse separada a la
Contabilidad de cada uno de los negocios fiduciarios, para poder presentar informes
financieros tambin separados, en la forma y periocidad prescrita por la Superintendencia
Bancaria.
Clasificacin contable. Tratndose de bienes, deudas u operaciones que estn bajo la
responsabilidad de la sociedad fiduciaria, pero que no pueden mezclarse con las cifras de
sus propias cuentas, han venido siendo clasificadas dentro del grupo de cuentas de orden.
As previo la Resolucin 4980 de 1987 en su Art. 55 indicando que el estado de los
fideicomisos deber registrarse en forma separada de las cuentas de orden de la
sociedad
Esta es la clasificacin adecuada, teniendo en cuenta que el objeto de las cuentas de orden
es reconocer los derechos y responsabilidades contingentes, que no afectan en forma directa

el patrimonio del empresario. As est definido en el Artculo 110 del conjunto de Normas de
Contabilidad Generalmente Aceptadas en Colombia, recogidas en el decreto 2649 de 1993;
ese mismo estatuto prev que: Tratndose de cuentas de orden fiduciarias deben
observarse los principios de Contabilidad generalmente aceptados y lo dispuesto en normas
especiales.
El Plan nico de Cuentas para el sector financiero, expedido por la Superintendencia
Bancaria a travs de la Resolucin 3600de 1998, clasifica estas cuentas Fiduciarias, lo cual
es prudente para evitar confusiones, si se observa que dentro de las cuentas Fiduciarias
tambin puede haber cuentas de orden.
Normas Tcnicas. Los criterios que rigen el registro de los recursos y operaciones de los
patrimonios autnomos no difieren de los prescritos para la Contabilidad de la generalidad de
los comerciantes. Cada fideicomiso debe ser tratado como un comerciante sujeto a las
normas de Contabilidad generalmente aceptadas. Este principio resulta evidente en las
descripciones que contiene el Plan nico de Cuentas del sector financiero, en la seccin
dedicada a las cuentas Fiduciarias, para los principales grupos de los cdigos.
Informes. La Superintendencia Bancaria exige informes mensuales sobre los fondos
comunes de inversin y trimestrales sobre los dems fideicomisos. Los informes financieros
de cierre de ejercicio incluyen el balance y el estado de ingresos y egresos, en forma
comparativa con el ejercicio anterior, notas a los estados financieros, y el dictamen
del revisor fiscal. Este requisito puede resultar redundante, exigido para cada fideicomiso, si
se observa que las cuentas fiduciarias forman parte del informe global de la sociedad
fiduciaria, de tal manera que el dictamen del revisor fiscal sobre los estados financieros del
fiduciario sube todos los fideicomisos a su cargo. No obstante, podra ocurrir que dentro de
un anlisis global, por efecto de los criterios de materialidad, las cifras de un fideicomiso
resultaran despreciadas, hecho inadmisible dentro del concepto de independencia de los
fideicomisos.

CONTABILIDAD DEL BENEFICIARIO

La definicin de Fiducia mercantil que contiene el art. 1226 del Cdigo del comercio concluye
que los bienes objeto del contrato cumplen una finalidad, determinada por el constituyente,
en provecho de si mismo o un tercero llamado beneficiario o fideicomisario. Enmarcado este

principio dentro de los criterios de Esencia sobre forma y de Realizacin previstos en las
normas de Contabilidad generalmente aceptadas, es fcil concluir que quien debe registrar
en su Contabilidad los derechos fiscales es el beneficiario o fideicomisario.
En efecto, si se trata de registrar hechos y recursos econmicos, ms all de la titularidad de
los bienes, como resultado de transacciones o eventos que tienen lugar en el desarrollo del
contrato y durante la vida del mismo, es el fideicomisario quien puede esperar un beneficio o
un sacrificio econmico, o quien experimenta un cambio en sus recursos. Por supuesto, en el
ao de constitucin del fideicomiso a favor de terceros, el fideicomitente debi haber sufrido
un cambio en sus recursos, que se reflej en su Contabilidad.
Llama la atencin la ausencia de informacin acerca del tratamiento de los derechos
fiduciarios en la literatura contable; a pesar de la experiencia de los anglosajones en los
Trust, los manuales de Contabilidad general de origen norteamericano,-que sin duda han
influido mucho en la literatura latinoamericana en esta materia- , no hacen referencia expresa
al registro y valorizacin de los derechos fiduciarios. Tampoco existe un campo expreso
dedicado a este rubro en el Plan General de Contabilidad de Espaa, que esta adaptado a
las Directivas de la Comunidad Econmica Europea.
En cambio el Plan nico de Cuentas de Colombia s contempla campos especficos para
registrar estos activos, concretamente en el Cdigo 1245 correspondiente a la cuenta
Derechos Fiduciarios, que tienen las subcuentas 124505 y 124510, destinadas a registrar los
Fideicomisos de Inversin en moneda nacional y en moneda extranjera, respectivamente.
Esta cuenta esta incorporada dentro del grupo 12, inversiones.
Tal vez en aras de la brevedad, la descripcin que aparece en el PUC para este rubro
presenta algunos vacos; veamos el texto:
Registra el valor de los bienes entregados con el propsito de cumplir una finalidad
especfica, bien sea en beneficio del fideicomitente o de un tercero en calidad del
fedeicomiso de inversin. Resultado fuera del texto-.
Si el beneficio es a favor del mismo fideicomitente, es claro que se confunden en l las
calidades del fiduciante y beneficiario, circunstancia prevista en el segundo inciso del art.
1226 del Cdigo del Comercio, en cuyo caso mantiene el derecho a pesar de haber
transferido los bienes. Entonces tiene un derecho apreciable en dinero que debe tener un

reconocimiento en la Contabilidad. Pero si el beneficio es a favor de un tercero, es el tercero

quien debe reconocerlo dentro de sus activos.
La descripcin transcrita esta partiendo del supuesto de que los bienes y sus productos
tienen idntico destino, pero as no puede ser interpretada. Es probable que el contrato
prescriba la devolucin de los bienes al constituyente, pero la entrega de productos a
terceros, caso en el cual los derechos deben tener reconocimiento en la Contabilidad de
cada uno de los beneficiarios, acorde con los hechos econmicos que se deriven del
contrato.
Es una situacin similar a la prevista en el art. 102 del Estatuto Tributario, pero menos
radical. Para los fines del impuesto sobre la renta el beneficiario debe declarar las rentas que
obtiene de la Fiducia y los bienes que la producen, porque lo que se grava es la explotacin
econmica de un activo, no su posesin material o legal.
En materia contable, en un caso como el propuesto, como el fiduciante mantiene un derecho
sobre los bienes objeto del contrato de Fiducia mercantil, debe reconocerlo en su
Contabilidad,. Es claro sin embargo, que el valor de ese derecho esta menguado en la
medida que, por haber cedido los beneficios a un tercero, es un derecho improductivo,. Esta
circunstancia debe ser considerada dentro de los criterios de valoracin y explica en una nota
a los estados financieros, para que sus lectores y usuarios tengan informacin suficiente a
cerca del valor real de ese activo.
Clasificacin y valoracin. Los criterios de valoracin y clasificacin no difieren de los
aplicables a otros activos, la ubicacin del derecho fiduciario como corriente o no corriente
depender por supuesto del trmino previsto para la terminacin del contrato, la realizacin
de devolucin de los activos y la naturaleza de los mismos, en caso de estar prevista su
devolucin o la entrega de los resultantes.

GERENCIE.COM
CODIGO DE COMERCIO