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I.- SOCIEDADES.
(A).- INTRODUCCIN.
La empresa individual aparece
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La normativa que regula la constitucin de las sociedades se
encuentra dispersa en nuestro ordenamiento jurdico, en el Cdigo Civil,
artculos 2.053 y siguientes; el Cdigo de Comercio, artculos 348 y
siguientes; la ley 18.046, sobre sociedades annimas, y la ley 3.918,
sobre sociedades de responsabilidad limitada.
Las reglas comunes son las del Cdigo Civil, referidas a la sociedad
como contrato general,
sociedades
en
particular,
con
excepcin
de
las
annimas
de
responsabilidad limitada.
La sociedad, de acuerdo con la definicin del artculo 2.053 del
Cdigo Civil, es un contrato en que dos o ms personas estipulan poner
algo en comn con
provengan.
La sociedad forma una persona jurdica distinta de la de los socios,
individualmente considerados. (Una institucin).
Ello significa, conforme el Art. 545 del Cdigo Civil, que se crea
una persona ficticia, capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones, y
de ser representada judicial y extrajudicialmente.
El contrato de sociedad es conocido con el nombre de pacto
social, y el instrumento escrito que contiene ese pacto es el denominado
estatuto social.
El contrato de sociedad, entonces,
3
La sociedad como colectivo mltiple, como sistema integrado.
Pareciera
4
concurrentes en un fin comn (La
opuestas.
No existe la relacin derecho - obligacin correlativa, sino que
todos tienen los mismos derechos y las mismas obligaciones.
3.- Naturaleza jurdica.- Como ha nacido una agrupacin, un colectivo:
la sociedad, ms all del contrato que le dio origen algunos autores ven
en esta sociedad un cosa de naturaleza distinta del contrato: una
institucin, esto es una reunin de personas organizadas de una manera
estable alrededor de un inters comn.
As, al hablar de sociedad hay dos momentos:
(a).- El perodo de fundacin o de constitucin que est dominado por la
concepcin contractual, cuando ella an no tiene personalidad jurdica.
(b).- El perodo de funcionamiento, a partir de cuando la sociedad
aparece como grupo organizado, dotado de personalidad jurdica, cuya
situacin legal es sustentada en la teora de la institucin.
Debe quedar claro, entonces, que la sociedad no es el contrato por
el cual fue creada, tampoco es la simple suma de todos los socios (eso es
una comunidad) es ms que esto, una institucin.
Es en la institucin, la personalidad jurdica, creada por el contrato
o pacto social, en la cual no slo se crean obligaciones entre s, de cada
contratante con su contraparte, a favor de la otra, conforme lo previsto
por
el
Art.
1.438
del
Cdigo
Civil,
sino
tambin
obligaciones
complementarias y comunes.
La personalidad jurdica, es la externalizacin del pacto o acuerdo
comn, alcanzado precisamente para actuar en el trfico jurdico, a
relacionarse con terceros.
La personalidad jurdica, seala un autor
5
para configurar las sociedades externas, por contraposicin a las
sociedades internas.
En las ltimas, los asociados no tienen la vocacin o intencin de
constituir relaciones externas unificadas bajo una razn social.
Frente a los terceros la sociedad no aparece, sino que cada uno de
los
destinado a
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El contrato de sociedad. Caractersticas del contrato de sociedad.
Se
trata
de
un contrato:
La sociedad, an siendo un
7
El objeto del contrato es, en consecuencia,
la prestacin que se
confunde con el objeto, que tambin debe ser lcita, esto es no contraria
a la ley, al orden pblico o a las buenas costumbres.
8
No basta la sola concurrencia, es necesario que ambos acuerden la
formacin de la sociedad y hagan su aporte a ella.
Deuda no
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El capital social, siempre es fijo, igual al valor de los aportes en
origen, que no es lo mismo que el activo social, con el que coincide
solamente al momento de la constitucin.
Activo social, es simplemente el resultado sobre el capital social del
ejercicio del giro.
En general, dependiendo del tipo social, los aportes pueden
consistir en: i.- dinero; ii.- especies (bienes), y iii.- trabajo o industria.
Los aportes en bienes, a su vez,
usufructo.
En resumen: Debe haber un aporte, con mira a repartir el
beneficio.
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En la prctica los beneficios son parcialmente distribuidos al fin de
cada ejercicio anual, en base al balance de los resultados econmicos de
la sociedad durante dicho perodo, conforme a la legislacin tributaria.
La reparticin de los beneficios.- La bsqueda de beneficios tiene
una sola finalidad, que no es otra que ellos sean repartidos a los socios.
No hay sociedad sin participacin de los beneficios, conforme lo
previsto por el Art. 2.055.
Generalmente la forma de repartir los beneficios (y soportar las
prdidas) aparece establecida en el contrato social (Art. 2.066),
pero si
que ha
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Supone la existencia de a lo menos dos asociados y su intencin de
trabajar en comn, aceptando lo aleatorio de la aventura social.
El nimo que se materializa en la formacin de la sociedad.
El sentirse copartcipe de la asociacin. La intencin de trabajar en
comn, aceptando las vicisitudes de la empresa comn.
La intencin de trabajar en comn, no es otra cosa que la
participacin de un socio en forma activa e interesada.
Es la voluntad de convergencia en un fin comn, es la denominada
afectio societatis.
La
jurdica
que
es
distinta
de
los
en el contrato una
socios
individualmente
considerados.
= Es un contrato.
= Es un cuasicontrato (Que puede nacer de un
hecho, como la muerte, o de un contrato).
(2).- La sociedad
La comunidad
= Es a ttulo singular.
= Puede ser a ttulo singular o a ttulo universal.
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(3).- La sociedad
La comunidad
(4).- La sociedad
La comunidad
(5).-
La
sociedad
En
general,
rige
acuerdo
por
mayora
administradores.
La comunidad
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El patrimonio social es administrado en forma autnoma por la
sociedad, en virtud de su personalidad jurdica y capacidad subsecuente
para cumplir los actos que corresponden a su objeto social.
Es el principio de la especialidad de la sociedad.
Dentro de los lmites del objeto social la sociedad administrar y
dispondr de su patrimonio libremente.
Todos los actos deben ser cumplidos por la sociedad, y no por los
socios.
Ella acta representada por sus rganos de administracin social.
segn su naturaleza.
En las sociedades de personas y en especial en la sociedad
colectiva, en la cual los socios responden personalmente de las deudas
sociales, el nombre se denomina razn social y debe estar constituido por
el nombre de los socios o por el de alguno de ellos, seguido de la
expresin y compaa
En las sociedades annimas, por tratarse de una sociedad de
capital, donde los socios responden de acuerdo con sus inters en la
sociedad, el nombre social es una denominacin de identidad dada por
los socios, que puede corresponder o no al objeto que ella explota,
debiendo agregarse obligatoriamente la expresin sociedad annima o
s. a.
En las sociedades de responsabilidad limitada, que es una sociedad
de personas, con algunas caractersticas de las sociedades de capital,
como ms adelante veremos, el nombre puede corresponder al nombre
de uno o ms de los socios o a una referencia al objeto social, debiendo
agregarse obligatoriamente la expresin limitada.
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En la sociedad en comandita, que es una sociedad mixta, de
persona y de capital, y por ende con socios que slo aportan capital y
otros que tienen la exclusividad de la administracin social, el nombre de
la sociedad corresponde al nombre de todos o uno o ms de los socios
administradores, denominados socios gestores.
es el que
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ella tendr la nacionalidad de aquellos que le proporcionan el capital y los
que la dirigen;
c.- El criterio es el del lugar de su constitucin, aplicable en varios
casos en Chile (agente de nave - empresa de muellaje)
A.- De acuerdo con el giro u objeto de la sociedad.Existen: Sociedades civiles y Sociedades comerciales.De acuerdo con el artculo 2.059 del Cdigo Civil, son sociedades
comerciales las que se forman para negocios que la ley califica de actos
de comercio.
Las otras son sociedades civiles.
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Basta con que uno solo de los actos que se estipula como objeto
social sea de aquellos que la ley califica, en el artculo 3 del Cdigo de
Comercio, como mercantiles, para que aquella sea una sociedad
comercial.
Si ello no ocurre, ser civil.
Si no se pacta ningn acto de comercio dentro de su objeto social,
la sociedad ser civil, independientemente que en el ejercicio del objeto
social realice actos calificados como comerciales.
Lo que manda es lo pactado en sus estatutos, como objeto social,
no lo que realmente la sociedad lleve adelante.
Importancia de la clasificacin.
1.- Se constituyen de manera diferente.Las sociedades comerciales son, en todos los casos, solemnes,
deben cumplir determinadas formalidades
mnimas de constitucin:
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Tambin la sociedad por acciones (SPA), que tambin siempre en
comercial.
2.- La responsabilidad de los socios.En la sociedad civil colectiva, responde con todo su patrimonio de
las deudas sociales, de manera ilimitada, pero a prorrata de su inters en
la sociedad.
En la sociedad comercial colectiva, la responsabilidad, adems de
ser ilimitada, es solidaria, por lo que cada socio responde frente a
terceros por la totalidad de las deudas de la sociedad.
3.- Las obligaciones tributarias de unas y otras son distintas.No en cuanto al pago de los tributos, sino en relacin con diversas
formas de aplicacin concreta de la normativa tributaria.
Las sociedades civiles, por regla general, no estn obligadas a
llevar contabilidad.
Las
sociedades
comerciales
deben
llevar
contabilidad,
obligatoriamente.
B.- De acuerdo con sus rasgos distintivos (su forma o tipo social).Se
Annimas.
clasifican
iii.-
en:
i.-
Sociedades
Sociedades
en
colectivas.
Comanditas.
iv.-
ii.-
Sociedades
Sociedades
de
y compaa.
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En general, las decisiones se toman por unanimidad, y existen
mecanismos para resguardar ello, como el derecho de oposicin.
ii.- Sociedades
sociedades
en
comandita
simple
sociedades
en
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limitan expresamente su responsabilidad al monto del aporte social o a
la suma que a ms de ste se seale.
v.- Sociedades por Acciones.- Se trata de sociedades de capital, que
pueden ser constituidas por un solo socio, en las cuales la voluntad del o
socios fundadores prima sobre la ley, rigindose subsidiariamente por las
normas de las sociedades annimas cerradas.
La
estructura
societaria
tiene
importancia
trascendencia,
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Sociedades
mixtas.-
Son
sociedades
en
las
que
se
combinan
expresamos
anteriormente,
estas
son
sociedades
de
especial de la
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justicia ordinaria o del marido, segn el caso, en virtud de lo ordenado
por el artculo 349 del Cdigo de Comercio.
Requiere autorizacin del marido, incluso la mujer casada
que
d.-
La
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Es un contrato solemne, entonces.
Tambin requieren escritura pblica, los siguientes actos referidos a
la sociedad colectiva. (Art. 350): a.- La disolucin anticipada (antes del
cumplimiento del plazo pactado); b.- La prrroga del mismo; c.- El
cambio o retiro de un socio; d.- La alteracin de la razn social y e.- En
general toda reforma, ampliacin o modificacin del estatuto social.
Todas estas actuaciones referidas a la sociedad colectiva deben ser
realizadas
por
escritura
pblica,
debidamente
inscrita
en
el
se deben
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La escritura pblica que contiene el contrato de sociedad colectiva
comercial se denomina estatuto social y su contenido est fijado por el
artculo 352 del Cdigo de Comercio, aunque no de manera taxativa.
En ellos se distinguen las menciones esenciales, de
las que no
de constitucin
social, segn por previsto por el artculo 352 del Cdigo de Comercio:
1.-Los nombres, apellidos y domicilio de los socios.
2.- La razn o firma social.
3.-Los socios encargados de la administracin y del uso de la razn
social.
4.-El capital que aporta cada socio, el valor que se asigne a los aportes,
cuando as proceda.
5.-Las negociaciones sobre que deba versar el giro de la sociedad.(el
objeto social)
6.- La parte de beneficios o prdidas que se asigne a cada socio
capitalista o industrial.
7.- La poca en que la sociedad debe principiar o disolverse.
8.- La cantidad que puede tomar anualmente cada socio para sus gastos
particulares.
9.-La forma en que ha de verificarse la liquidacin y divisin del haber
social.
10.-Si las diferencias que ocurran durante la vigencia de la sociedad
debern ser o no sometidas a la resolucin de arbitradores. y en el
primer caso, la forma en que debe hacerse el nombramiento.
11.- El domicilio de la sociedad.12.- Los dems pactos que acordaren los socios.-
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Algunas de estas menciones del artculo 352, son esenciales del
pacto social, por lo que nunca pueden faltar, bajo sancin de nulidad
absoluta del pacto social, mientras los que no tienen ese carcter, sea por
que la ley suple su falta
la
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Se aportan bienes especficos, estando prohibido por el artculo
2.056 del Cdigo Civil, los aportes a ttulo universal.
Los aportes al fondo social pueden hacerse en propiedad o en
usufructo, y en ambos casos los frutos pertenecen a sta desde el
momento del aporte. (Art. 2.082 C. Civil.)
Adems, ste aporte debe ser
Menciones no
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nacionalidad de la sociedad. Determina el Conservador de Comercio en
el cual debe inscribirse la escritura pblica social.(Art. 354, inciso
primero C. Comercio).
El artculo 355 (texto fijado por ley 19.499, de 1997) del Cdigo
de Comercio, dispone que si en la escritura social se hubiere omitido el
domicilio social se entender domiciliada
la sociedad en el lugar de
otorgamiento de aqulla.
2.- Los socios encargados de la administracin y del uso de la razn
social. (Art. 352, N 3)
No es esencial, por cuanto si en el contrato social no se designa la
persona del administrador, se entiende que los socios se confieren
recprocamente
la
facultad
de
administracin
la
de
obligar
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determine su cuota en los beneficios sociales, se fijar ella por el juez, y
cuando hay prdidas slo pierde el trabajo, servicio o industria aportado.
Lo que resulta muy interesante, respecto de este contenido de los
estatutos sociales, es lo sealado por el artculo 2.066 del Cdigo Civil,
que autoriza a los contratantes para fijar en los estatutos sociales las
reglas que tuvieren por convenientes para la divisin de las ganancias y
prdidas, puesto que ella permite alterar la forma legal para repartir unas
y otras, sin atender al aporte de los socios, especialmente a monto de
los aportes de capital.
En efecto, se puede desvincular el porcentaje o monto de las
ganancias o prdidas a recibir por un socio, del monto de los respectivos
aportes de capitales, lo cual tendr indudables efectos tributarios para el
socio mayor. Norma muy utilizada en las sociedades familiares.
Asimismo, el artculo 2.067 del Cdigo Civil autoriza a los socios
para encomendar la divisin de los beneficios y prdidas a un tercero, en
calidad de rbitro. No pudiendo ser ste un socio.
Con todo, el fallecimiento de esta persona o la imposibilidad para
cumplir el encargo, acarrea la nulidad del pacto social.
4.- La poca en que la sociedad debe comenzar y disolverse.- (Art. 352,
N 7)
Si no se indica el plazo o condicin para que tenga principio la
sociedad, se entender que comienza en la fecha del mismo contrato, y si
no se indica la fecha de su trmino (disolucin), o plazo o condicin para
que tenga fin, se entender contrada por toda la vida de los socios, salvo
el derecho de renuncia. (Art. 2.065 C. Civil)
Pero si el objeto social es un negocio de duracin limitada, se
entender contrada por todo el tiempo que dure el negocio.
La vida de los socios determina la duracin de la sociedad colectiva,
por ser una sociedad de personas.
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5.- La cantidad que puede cada socio tomar anualmente para sus gastos
particulares. (Art. 352, N 8)
Si no se indica, simplemente no se podr retirar suma alguna, salvo
acuerdo de los socios por la va de la sancin legal contemplada para el
caso de que un socio extrajere mayor suma, para sus gastos personales,
que la autorizada por los estatutos.
6.- La forma en que debe verificarse la liquidacin y divisin del haber
social. (Art. 352 N 9 y 408 Cdigo de Comercio)
Cuando no se ha nombrado un liquidador en la escritura social, de
la sociedad colectiva mercantil, ste debe nombrarse por los socios y en
caso de desacuerdo por el juez, conforme lo dispuesto por el artculo
409 del Cdigo de Comercio.
Si nada se dice sobre la forma de liquidacin ni sobre las facultades
del liquidador, debe aplicarse lo dispuesto por el artculo 410 del Cdigo
de Comercio, debiendo designrsele en la forma prevista por el Cdigo
Orgnico de Tribunales.
Si no se hubieren fijado las facultades del o de los liquidadores,
esas atribuciones sern las contempladas en los artculos 410, 411 y
413 del Cdigo de Comercio.
En el caso de la sociedad colectiva civil, en cambio,
el artculo
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Ello, por cuanto esta es una materia de arbitraje obligatorio, segn
el artculo 227 del Cdigo Orgnico de Tribunales.
8.- Los
Cualquier otro pacto, lcito, tales como la poca de los balances, los
efectos del fallecimiento de un socios, prrroga del plazo, etc.
Todos los dems pactos que los socios libremente convinieren en
los estatutos sociales, con tal que no sean contrarios a la ley.
Uno de estos pactos, es por ejemplo el autorizado por el artculo
2.054 del Cdigo Civil, que autoriza a los socios para establecer
estatutariamente una mayora determinada (de socios) para proceder a
cualquier modificacin substancial del contrato social, porque en caso de
no establecerse esa norma, la ley exigir unanimidad de los socios.
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6.- poca en que debe comenzar y disolverse. (7)
7.- Tambin el extracto deber contener la fecha de la escritura pblica y
la individualizacin del nombre y domicilio del notario autorizante.
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La sancin, en este caso, no es la nulidad sino la inoponibilidad.
Sin embargo, los efectos de esta nulidad son distintos si:
escritura pblica o si lo que
(2).-
(1).-
se omite la
(3).-su
social.
Efecto
respecto
de
terceros.
Los
comuneros
respondern
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La sociedad de hecho tiene, en general, los mismos presupuestos
que las sociedades regularmente constituidas, solamente que le ha
faltado el cumplimiento de alguna formalidad exigida para la constitucin
de la misma.
Por su parte, el artculo 359 del Cdigo de Comercio, dispone que
el que contratare con una sociedad que no ha sido legalmente
constituida, no puede sustraerse por esta razn al cumplimiento de sus
obligaciones.
Efecto entre los socios. Para los socios el contrato social celebrado por
escritura pblica los obliga en los trminos estipulados y conforme a las
disposiciones legales supletorias, sin perjuicio de poder sanear el vicio
que amenaza la declaracin de nulidad.
el tercero
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LA accin de nulidad.- La regla general es que la nulidad absoluta debe
ser declarada por el juez.
Sin embargo, la ley 19.499, regul su ejercicio, posibilitando, por
una parte, el saneamiento de los vicios que causa la nulidad absoluta,
sea en la constitucin o en una modificacin, y por la otra, restringiendo
la posibilidad de declarar la nulidad, por vicios de carcter formal,
exigiendo el perjuicio del actor.
Otros
formal).
El artculo 9 de la ley 19.499, establece que no constituyen vicios
formales de nulidad de una sociedad o de sus modificaciones, y por lo
tanto no requieren ser saneados, los siguientes errores que pueden
contener
las
correspondientes
escrituras
pblicas
o sus
extractos
inscritos:
a.- Errores ortogrficos o gramaticales o la contraccin o resumen de
palabras, si de ello no puede derivarse dudas en cuanto al sentido de la
estipulacin. Esta regla se aplica an cuando se trate de expresiones que
constituyan una formalidad legal.
Tener presente, que si en el nombre o razn social se contrae una
palabra que la ley ordena incorporar a la razn social, completa, no vicia
la constitucin social.(365)
b.- Errores cometidos en la individualizacin de los socios
sus
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e.- En general, las disconformidades no esenciales, que existan entre las
escrituras y las inscripciones de sus respectivos extractos. Se entiende
por
disconformidad
esencial
aquella
que
induce
una
errnea
Omisiones
formales
en
modificaciones.
Las
modificaciones
al
la
modificacin,
no
consta
de
escritura
pblica,
su
vez,
si
la
modificacin
consta
de
escritura
pblica,
35
formales, ella (la modificacin) produce
El artculo 8 de la ley
36
Finalmente, el artculo 7 de la ley 19.499, autoriza a concretar el
saneamiento de los vicios de nulidad, en la constitucin o en la
modificacin, durante la tramitacin del juicio de nulidad, pero antes de
que quede ejecutoriada la sentencia de termino en el juicio de nulidad,
esto es: se haya declarado la nulidad de la sociedad o de su modificacin.
Relaciones a que da origen la nulidad de la sociedad colectiva comercial.
Los efectos limitados que tiene esta clase de nulidad de la sociedad
de hecho, hacen necesario analizar las diversas relaciones que pueden
producirse a partir de ella:
1).- Relaciones de los socios entre s; 2).- Relaciones de los socios
con los acreedores sociales 3).- Relaciones de los socios con los
acreedores personales; 4).- Relaciones de los socios con los deudores
sociales; 5).- Relaciones de los acreedores sociales entre s; f).Relaciones de los acreedores personales de los socios con los acreedores
sociales.
1).- Relaciones de los socios entre s.- El artculo 360 del Cdigo de
Comercio faculta a los socios para alegar la nulidad como accin o como
excepcin, mientras est vigente la sociedad de hecho.
Los socios pueden, entonces, alegar la nulidad de la sociedad, pero
esa prerrogativa no afecta los derechos de los terceros, los que quedan
a
salvo
de
los
inconvenientes
de
la
nulidad,
en
virtud
de
la
37
formalidades legales de los artculos 350 y 354, frente a la prueba del
socios que pretende la nulidad.
2.- Relacin de los socios con los acreedores sociales.Cualquier acreedor social puede solicitar la declaracin de nulidad
de la sociedad colectiva.
Sin embargo, al acreedor no le conviene la nulidad de la sociedad,
toda vez que disuelta por esta causa, la sociedad, ella deber liquidarse y
los bienes aportados vuelven al patrimonio de los socios.
Desaparece a partir de ello, tambin la responsabilidad solidaria de
los socios por las obligaciones sociales.
Adems, conforme lo previsto en el artculo 361 del Cdigo de
Comercio, si los socios pretenden eludir su responsabilidad amparndose
precisamente en esa nulidad, los terceros pueden probar la existencia de
la sociedad de hecho por cualquier medio de prueba.
Los socios
continua
respondiendo
solidariamente
de las
38
A los deudores de la sociedad
nulidad
opera
retroactivamente
no
slo
afecta
los
39
Pero en el contrato de sociedad la nulidad no produce efectos
retroactivos.
En este caso, si se declara la nulidad del pacto social o existe
nulidad de pleno derecho, nuestro Cdigo de Comercio reconoce la
existencia de una sociedad de hecho, en el artculo 357 del Cdigo del
ramo y 2.057 del Cdigo Civil.
En efecto, el artculo 357 del Cdigo de Comercio dispone: La
omisin de la escritura social o de su inscripcin en el registro de
comercio produce nulidad absoluta entre los socios.(efectos relativos)
stos, sin embargo, respondern solidariamente a los terceros con
quienes hubieren contratado a nombre y en inters de la sociedad de
hecho.
Esta sociedad de hecho, es tal porque le ha faltado el cumplimiento
de alguna formalidad exigida para la celebracin del contrato.
El Art. 2.058 del Cdigo Civil dispone que la nulidad del contrato
de sociedad no perjudica a las acciones que corresponden a terceros de
buena fe contra todos y cada uno de los asociados por las operaciones de
la sociedad, si existiere de hecho.
La sociedad de hecho no constituye una persona jurdica, pues esta
caracterstica se deriva del cumplimiento de las solemnidades legales que
precisamente le faltaron a aqulla.
La Corte Suprema definiendo a la sociedad de hecho, ha dicho que
sta es: Aquella que se forma entre dos o ms personas sin pacto
expreso, con el objeto de hacer una explotacin o labor en comn de una
cosa o negocio, que nace de una serie de hechos o circunstancias
especiales de colaboracin, slo explicables por la existencia de una
sociedad.
Ese
conjunto
de
hechos
circunstancias
debe
constar
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asociados, en un plano de igualdad, sin que haya ninguna duda respecto
a que, en lugar de sociedad, concurra otro acto jurdico, como un
arrendamiento de servicios o un mandato remunerado.
La sociedad regular de hecho, de carcter consensual,
que se
origina de hechos con fisonoma jurdica, debe reunir todos los requisitos
esenciales que se suponen en el contrato de sociedad.
En efecto, ha de haber en ella en primer trmino: (1) Dos o ms
socios; (2) afectio societatis; (3) el aporte que cada socio realiza y, (4)
la participacin en las utilidades y prdidas, segn la jurisprudencia.
La sociedad de hecho se liquida de la misma forma que una
sociedad perfecta.
La sociedad de hecho irregular, surgen a partir de las sociedades
solemnes viciadas, dando lugar a un cuasi contrato de comunidad, a una
sociedad de hecho, si los vicios son de aquellos que privan al acto de
constitucin de valor, a menos que la sociedad consta de
escritura
permite sanear
41
Para el efecto, se dispone que los defectos relativos al contenido
de las escrituras no se consideran vicios formales, sino de fondo, si
implican la privacin de algn elemento esencial al concepto de sociedad
o algn vicio de carcter substancial de general aplicacin a los
contratos.
Ahora bien, se consideran vicio formales aquellos que consisten en el
(1)
(2)
42
d).- En aquellos casos en que la causa de nulidad consista en la falta de
la inscripcin oportuna del extracto, la correccin del vicio se entender
cumplida
con
la
inscripcin
oportuna
de
la
escritura
pblica
de
saneamiento.
e).- El extracto de la escritura pblica de saneamiento deber contener:
i.- La fecha de la escritura extractada, como tambin el nombre y
domicilio del notario ante el cual se otorg.
ii.- Segn sea el caso, la fecha de la escritura pblica que contenga
el acto
los
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nombre o razn social, y el nombre del socio que ha muerto o se ha
separado de la sociedad ser suprimido de la firma social.
La administracin
social.
En el sistema
colectiva puede ser administrada por los socios (1) por s o (2) por un
mandatario elegido de comn acuerdo, segn lo preceptuado por los
artculos 2.061 y 2.081 del Cdigo Civil.
la
responsabilidad
de
todos,
sin
su
noticia
44
La oposicin suspende provisoriamente la ejecucin del acto o
contrato proyectado hasta que la mayora numrica de los socios
califique su conveniencia o inconveniencia, (Art. 389 C. Comercio).
Si no se logra la mayora absoluta, entre los socios, los socios
debern abstenerse de llevar a efecto el acto o contrato proyectado. (Art.
390 inc. segundo)
El acuerdo de la mayora slo obliga a la minora cuando recae
sobre
(1)actos
de
simple
administracin
(2)sobre
disposiciones
cumplirlo,
sin
perjuicio
de
su
derecho
ser
45
Cuando la delegacin de la administracin ocurre en los estatutos
sociales, el socio delegado pasa a tener la calidad de administrador
estatutario.
Cuando la delegacin de la administracin est hecha en un acto
posterior, l o los administradores tienen la calidad de administradores
delegados.
En ambos casos se requiere la unanimidad de los socios.
Ahora bien, la particularidad del administrador estatutario, es que
las regulaciones jurdicas aplicables al contrato de mandato no le son
enteramente aplicables.
Su nombramiento constituye una estipulacin social, de los
estatutos sociales, a menos que se expresare otra cosa en el mismo
estatuto social. (Art. 2.071)
El
artculo
2.072
del
Cdigo
Civil,
seala
que
el
socio
46
ejercicio de ellos lo har responsable a la sociedad de todos los daos y
perjuicios que sobrevengan.
El Art. 401 del Cdigo de Comercio seala que la facultad de
administrar es intransferible a los herederos del gestor, aun cuando se
haya estipulado que la sociedad haya de continuar entre los socios
sobrevivientes y los herederos del difunto.
En el caso del administrador delegado, en un acto distinto de los
estatutos sociales, la delegacin de la administracin no forma parte
de los estatutos sociales, por lo que nos encontramos en presencia de un
administrador mandatario, que no tiene otra caracterstica particular en
su gestin que aquellas que le corresponden en virtud del contrato de
mandato.
El artculo 2.074 del Cdigo Civil, a su vez, dispone que la
administracin conferida por acto posterior al contrato de sociedad,
puede renunciarse por el socio administrador y revocarse por la mayora
de los consocios, segn las reglas del mandato ordinario.
El artculo 392 del Cdigo de Comercio, dispone que delegada la
facultad de administrar, en uno o ms de los socios, los dems quedan
por este solo hecho inhibidos de toda ingerencia en la administracin
social.
Si bien el socio administrador podr obrar contra el parecer de los
dems socios, deber conformarse a las restricciones legales y a las que
le hubiere impuesto su mandato, segn lo ordenado por el artculo
2.075 y 400 del Cdigo de Comercio.
Pero, si la las gestiones del socio administrador produjeren
perjuicios manifiestos a la masa comn, la mayora de los socios podr
(1)nombrarle
un coadministrador o
(2)solicitar
la disolucin de la sociedad
47
Con todo, la mayora de los consocios podr oponerse a todo acto
que no haya producido efectos legales. (Art. 2.075)
La facultad de administrar lleva consigo el derecho a usar la razn
social. (Art. 393 C. Comercio)
El delegado, a su vez, tendr nicamente las facultades que
designe su ttulo, siendo responsable de los daos y perjuicios por
cualquier exceso que cometa en el ejercicio de esas facultades. (Art.
394 C. Comercio).
Si su nombramiento no contuviere la extensin de los poderes que
se le confieren, ser considerado como simple mandatario, pudiendo slo
hacer vlidamente todos los actos y contratos comprendidos en el giro
ordinario de la sociedad o los que sean necesarios o conducentes a la
consecucin de los fines sociales. (Art. 402 y 387 C. Comercio)
A su vez, el artculo 2.077 del Cdigo Civil dispone que el socio
administrador debe ceirse a los trminos de su mandato, y en lo que
este callare, se entender que no le es permitido contraer a nombre de la
sociedad otras obligaciones, adquisiciones o enajenaciones, que las
comprendidas en el giro ordinario de ella.
El administrador delegado tiene la representacin legal de la
sociedad, judicial y extrajudicialmente, pero si no estuviere investido de
un poder especial, no podr vender ni hipotecar inmuebles por su
naturaleza o destino, ni alterar su forma, ni transigir, ni comprometer los
negocios sociales de cualquier naturaleza que fueren.(Art. 397 y 398
C. Comercio)
La historia fidedigna del artculo 8 del Cdigo de Procedimiento
Civil, seala que se
notificar
un
grupo
de
personas,
por
lo
que
48
notificar a uno de ellos para emplazar a la sociedad. As lo ha reconocido
la jurisprudencia reiteradamente.
Si los administradores delegados son dos, que deban de obrar de
consuno, la oposicin de uno de ellos impedir la consumacin de los
actos y contratos proyectados por el otro (Art. 399 C. Comercio), salvo
que se haya ordenado otra cosa en el ttulo de su mandato. (Art.
2.076).
Si se le prohibiere obrar separadamente, no podrn hacerlo ni an
a pretexto de urgencia, conforme lo ordenado por el artculo 2.076 del
Cdigo Civil.
Si los administradores delegados fueren tres o ms, debern obrar
de acuerdo con el voto de la mayora. (Art. 399 C. Comercio)
Si no obstante la oposicin o la falta de esa mayora, la minora
lleva a efecto el acto o contrato, ste surtir todos sus efectos respecto
de terceros de buena fe, pero el administrador que lo hubiere celebrado
responder a la sociedad de los perjuicios que ello le provocare.
En todo lo que obre dentro de los lmites legales o con poder
especial de sus consocios, el administrador obligar a la sociedad,
mientras que obrando fuera de ellos, slo se obligar personalmente,
conforme lo ordenado pro el artculo 2.079 del Cdigo Civil.
Asimismo, el socio administrador, es obligado a dar cuenta de su
gestin en los perodos designados para el efecto por el acto de
designacin, y a falta de tal designacin anualmente, segn lo dispone el
artculo 2.080 del Cdigo Civil.
No basta que el administrador social actu dentro del giro social y
de sus facultades, sino tambin requiere hacerlo a nombre de la
sociedad.
El socio administrador que contrata a su propio nombre, y no en el
de la sociedad, no la obliga frente a terceros, ni an en razn del
49
beneficio que ella hubiere obtenido del contrato, pero el acreedor podr
intentar contra la sociedad las acciones del socio deudor, segn lo
previene el artculo 2.094 C. Civil.
Si el socio administrador contrata a nombre de la sociedad, pero sin
poder suficiente, no la obliga frente a terceros sino en subsidio y hasta
concurrencia del beneficio que a ella hubiere reportado el negocio, segn
lo previene el artculo 2.094 C. Civil.
50
Asimismo, a los socios les est prohibido derogar por convencin
esta solidaridad legal, conforme lo dispuesto por el artculo 370 del
Cdigo de Comercio.
En las sociedades colectivas civiles, si bien la responsabilidad de los
socios tambin es ilimitada, ella no es solidaria, sino que cada socio
responde por las deudas sociales, con su patrimonio personal, a prorrata
de
su
inters
en
la
sociedad.
(Art.
2.095
Cdigo
Civil)
Su
51
El artculo 2.088 del C. Civil, a su vez, prohbe a los socios
incorporar a un tercero a la sociedad, sin el consentimiento de los
consocios.
El capital social. El capital social se forma con los aportes de cada uno
de los socios, que entrega o promete entregar a la fecha de suscripcin
de la escritura pblica de constitucin.
No hay sociedad, si cada socio no pone algo en comn, ya se trate
de
(1)dinero, (2)bienes
(3)industria
(1)en
propiedad o
(2)en
52
A falta de estipulacin, la entrega debe
hacerse en el domicilio
al
socio moroso.
53
El socio infractor deber integrar a la masa social comn las
ganancias, y cargar l solo con las prdidas.
Sin perjuicio de la
el
desempeo
de
las
funciones
que
le
corresponden
en
la
administracin.
La cesin o sustitucin sin previa autorizacin de todos los socios
es nula.
Pero, el Art. 2.088 del C. Civil autoriza al socio, sin necesidad del
consentimiento de los dems socios, asociarse con un tercero en la parte
del socio antiguo, en cuyo caso existir una sociedad particular entre
ambos.
4.- Explotar por cuenta propia el ramo del giro social en que opere la
sociedad, y hacer sin consentimiento de todos los socios, operaciones
particulares de cualquier especie cuando la sociedad no tiene un giro
determinado de comercio.
Los socios infractores estn obligados a llevar al acervo social
comn las ganancias y soportar individualmente las prdidas que les
resultaren.
Los socios no podrn negar, conforme lo dispuesto por el artculo
405 del Cdigo de Comercio, la autorizacin que solicita alguno de los
socios para realizar una operacin comercial, sin acreditar que las
operaciones proyectadas les acarrean un perjuicio cierto y manifiesto a la
sociedad.
54
5.- El socio industrial, por su parte, no podr emprender negociacin
alguna que le distraiga
Comercio)
El socio que violare esta prohibicin, sufrir la prdida de todas las
ganancias que hubiere adquirido hasta el momento de la violacin.
Pierde lo ganado en la sociedad en que aporta su industria o
trabajo, no lo obtenido en los otros negocios o actividades ajenas a la
sociedad, como si ocurre en los casos anteriores.
Disolucin de la sociedad.
Anlisis de las causas de disolucin de la sociedad. Art. 407
Cdigo de Comercio dispone que la sociedad colectiva se disuelve por los
modos que determina el Cdigo Civil.
La sociedad colectiva puede disolverse por razones bien sean
contenidas de origen: 1.-legales, 2.- estatutarias, 3.- por la voluntad de
los socios o 4.- por decisin judicial.
Entonces, las causales de disolucin de la sociedad colectiva, son
las siguientes, segn lo previsto por el artculo 2.098 del Cdigo Civil:
1.- La
55
Esto es, por escritura pblica inscrita en el registro del Comercio.
En este caso, los socios modifican el pacto social.
Ese
plazo
estatutario
puede
tambin
pactarse
prorrogable
56
Esta causal de aplicacin no opera de pleno derecho como la
llegada del plazo, por ejemplo, sino que ella debe ser comprobada
judicialmente, por el juez, frente a la peticin de un interesado.
Aqu existe un tema complejo, que es la relacin de la disolucin
con la quiebra de la sociedad, la que trae aparejada la de los socios
colectivos tambin, que son solidariamente responsables de las deudas
sociales, de acuerdo con lo dispuesto por el artculo 51
de la Ley de
Quiebras.
Si el Juez declara disuelta la sociedad, ya no se podr declarar su
quiebra.
4.- La extincin o destruccin de la cosa o cosas que forman parte de su
objeto social. (Art. 2.100 Cdigo Civil).
La causal se refiere a la sociedad que se constituye exclusivamente
para la explotacin de una o varias cosas especficas y determinadas,
como una nave, una aeronave, etc.
Se trata de la prdida o extincin de los elementos materiales que
integran el patrimonio social y que sirven a la consecucin del fin que se
pretende alcanzar con la sociedad.
La extincin, destruccin o prdida de la cosa o cosas puede ser
material o bien slo jurdica, como cuando la sociedad explota un
derecho industrial, un invento, una marca.
Si la destruccin es parcial, la sociedad continua, pero los socios
tienen derecho para exigir su disolucin si con la parte que resta no
pudiere ella continuar tilmente.
Se estima que si el objeto material estaba cubierto por un seguro,
la indemnizacin pagada subroga el bien extinguido y la sociedad puede
continuar funcionando si hay acuerdo de los socios para afectar la
indemnizacin al giro social.
57
Esta disolucin en todo caso debe ser declarada judicialmente, no
opera de pleno derecho.
Con todo, el artculo 2.101 del Cdigo Civil, aplicable en virtud del
inciso segundo del artculo 2.100, autoriza a los socios para dar por
disuelta la sociedad en caso de extincin parcial de la cosa, por hecho o
culpa de un socio, aun cuando pudiere ella continuar tilmente.
5.- La falta de cumplimiento del aporte.(2.101 C. Civil y 352 N 4 C.
Comercio)
Como los socios que desean formar la sociedad, prometen poner
algo en comn con miras a repartirse los beneficios que de ello
provengan, frente al incumplimiento de la obligacin de enterar su aporte
por cada socio, la sociedad puede exigir el cumplimiento forzado de esa
obligacin o marginar al socio incumplidor. (Art. 379 Cdigo Comercio).
Por su parte, el artculo 2.101 del Cdigo Civil otorga en este caso,
adicionalmente, el derecho a los dems socios a pedir la disolucin de la
sociedad ante el tribunal.
El artculo 379 del Cdigo de Comercio, dispone que el retardo en
la entrega del aporte, sea cual fuere la causa, autoriza a los asociados
para excluir de la sociedad al socio moroso o proceder judicialmente en
su contra para obligarlo a cumplir.
Adems, debe responder de los perjuicios que ocasione la tardanza
(Art. 379 C. Comercio).
6.- La prdida de la cosa aportada en usufructo (Art. 2.102 Cdigo
Civil). Como la cosa es de propiedad de un socio, y la sociedad slo tiene
derecho al uso y goce de ella, durante la vida social.
Si ella se destruye se produce la disolucin de la sociedad, con
algunos matices que deben destacarse.
58
No se produce la disolucin si el socio aportante repone la cosa a
satisfaccin de los dems socios, o si los socios convienen en continuar la
sociedad, sin la cosa.
Entendemos slo aplicable en el caso que la sociedad no pueda
continuar tilmente sin el usufructo aportado.
7.- La muerte de cualquiera de los socios. (art. 2.103 C. Civil).
La
sociedad
colectiva
es
una
sociedad
de
personas
en
que le
59
El artculo 2.104, dispone que la estipulacin de continuar la
sociedad con los herederos del difunto se subentiende en las sociedades
que se forman para el arrendamiento de un inmueble o para el laboreo
de minas.
Fuera de este caso, los herederos que no tengan la administracin
de sus bienes concurrirn a los actos sociales por medio de sus
representantes legales o por medio de quien tenga la administracin de
sus bienes. (art. 2.105 C. Civil)
Entonces, el heredero debe aceptar la herencia (dentro de la cual
est el derecho a formar parte de la sociedad), con beneficio de
inventario, con lo cual su responsabilidad se agota, queda limitada hasta
la concurrencia del valor heredado.
c.- Cuando se ha decidido que la sociedad continuar con algunos de los
herederos del socio fallecido, los que no integran la sociedad tendrn
derecho a exigir que se les entere la parte que proporcionalmente le
corresponda en los derechos sociales del socio fallecido. (art. 2.105 C.
Civil)
Tngase
presente
que
la
muerte
del
socio
administrador
60
El tema es como mantener la sociedad con un socio al que no le
ser posible pagar sus deudas y responder de las deudas sociales, a las
que est ilimitada y solidariamente obligado.
9.- El consentimiento mutuo
Civil).
La
sociedad
podr
expirar
en
cualquier
momento
por
el
Escritura
pblica e inscripcin.10.- La renuncia de un socio (Art. 2.108 Cdigo Civil).Esta causal opera slo en dos casos:
a).- Si el contrato social no es a plazo fijo o para un negocio de duracin
limitada. Es decir, en el caso de la sociedad de duracin ilimitada.
b).-Cuando se ha estipulado en los estatutos que se autoriza al socio a
renunciar o si hubiere grave motivo, como la inejecucin de las
obligaciones de otro socio, la prdida de un administrador inteligente que
no pueda remplazarse entre los socios, la enfermedad habitual del
renunciante, mal estado de sus negocios por causas imprevistas, etc.
En los dems casos, la renuncia de un socio, no tendr efecto.
Para que la renuncia produzca efecto, se exige que: 1.-Se notifique
a todos los socios; 2.- Se haga de buena fe; 3.-No sea intempestiva.
La notificacin puede hacerse a los socios que administran
exclusivamente la sociedad, se entiende hecha a todos los socios .(Art.
2.109)
Aquellos de los socios a quienes no se hubiere notificado la
renuncia, podrn aceptarla despus o dar por subsistente el pacto social,
en el tiempo intermedio (Art. 2.109 C. Civil).
61
La renuncia de mala fe o intempestivamente, no vale, conforme lo
ordena el artculo 2.110 del Cdigo Civil.
La renuncia de mala fe de un socio, esto es aquella que lo es para
apropiarse de una ganancia social, permite a los dems socios obligar al
renunciante a compartir con ellos las utilidades del negocio o a soportar
exclusivamente las prdidas de l. (Art. 2.111 C. Civil).
Podrn, asimismo, excluirle de toda participacin en los beneficios
sociales y obligarle a soportar su cuota en las prdidas.
La renuncia es intempestiva, cuanto la renuncia o la separacin es
perjudicial para los intereses sociales, la sociedad continuar hasta la
terminacin de los negocios pendientes en que fuere necesaria
la
pendientes,
en
que
fuere
necesaria
la
cooperacin
del
renunciante.
Lo mismo ocurre en el caso del socio que se retira de hecho de la
sociedad, sin renunciar (Art. 2.113 C. Civil).
11.- La sociedad se disuelve (por la renuncia de un socio) por motivos
graves.Esta causal no est regulada por la ley, slo una referencia a ella
en el artculo 2.108 inc. 2 del Cdigo Civil, y se trata de una causal
diferente de la renuncia de uno de los socios.
62
de sus negocios por circunstancias imprevistas u otras de igual
importancia, etc.
Son casos que dan motivo para que se disuelva la sociedad.
12.- Renuncia o remocin del socio administrador. (Art. 2.072 C. Civil)
Causal referida exclusivamente a la circunstancia de que se haya
nombrado administrador a uno o ms socios en la escritura social.
Si el nombramiento es en un acto posterior, no se produce esta
causal de disolucin de la sociedad.
Dicho administrador, como se examin antes slo puede renunciar
a su cargo, por causa prevista en los estatutos o unnimemente aceptada
por los dems socios.(Art. 2.072 C. Civil)
63
Efectos de la disolucin social. Producida la disolucin de la sociedad,
en el caso de la sociedad colectiva comercial, se originan los siguientes
efectos:
a.- Comienza el perodo de liquidacin (Art. 408 C. Comercio).b.- Subsiste la personalidad jurdica para los efectos de su liquidacin.
c.- Los administradores sociales dejan de actuar como tales y pierden la
facultad de obligar a la sociedad y a los socios.
Tratndose de una sociedad colectiva civil, en cambio, el artculo
2.115 del Cdigo Civil
64
La liquidacin de la sociedad colectiva comercial (Art. 408 C.
Comercio).
Disuelta la sociedad, se proceder a su liquidacin por la persona
que al efecto haya sido nombrada en la escritura pblica social o en la
escritura pblica de disolucin.
La liquidacin de la sociedad tiene por objeto poner fin a todos los
negocios y actividades sociales, y esa es la razn de que su personalidad
jurdica contina para esos efectos.
65
Art. 410,
Comercio.
El nombramiento del liquidador es uno de las inscripciones
obligatorias de realizar en el Registro de Comercio, por los socios. (Art.
22 N 4, C. Comercio).
El liquidador representa en juicio activa y pasivamente a la
sociedad en liquidacin. (416 C. Comercio)
66
constituye delito de falsedad, por lo que se agrega la expresin: en
liquidacin.
Asimismo, la inclusin en ella de una persona extraa es una
estafa.
En ambos casos sancionable con arreglo al Cdigo Penal.
(1).-
(2).-
el o los
67
Liquidacin practicada por liquidadores. Este liquidador puede haber
sido nombrado:
(1).-
posterior, o
(3).-
(2).-
en otra
Estatuto
jurdico
del
social; La Escritura de
68
B.- Facultades del liquidador.- Los poderes del liquidador se deben
encontrar detallados en el acto de su nombramiento.
El liquidador es un verdadero mandatario de la sociedad. (Art. 410
C. Comercio).
Si la escritura pblica de nombramiento o disolucin no determina
sus facultades, de acuerdo con el artculo 411 del C. Comercio, no podr
el liquidador ejecutar otros actos y contratos que los que tiendan
directamente al cumplimiento de su encargo, como: (1).- Concluir la
operaciones sociales ya iniciadas,
activo social,
(3).-
(2).-
(4).-
(2).-
(1).-
Constituir
(3).-
ni
compromiso.
C.- Obligaciones del liquidador.- (Art. 413 C. Comercio).
Aparte de los deberes que su ttulo imponga, el liquidador de la
sociedad estar obligado:
1.- A formar inventario (al tomar posesin de su cargo) de todas las
existencias y deudas de cualquier naturaleza que sean, de los libros,
correspondencias y papeles de la sociedad.
2.- A continuar y concluir las operaciones pendientes al tiempo de la
disolucin.
3.- A exigir la cuenta de su administracin, a los gerentes o cualquiera
otro que haya manejado intereses de la sociedad.
4.- A liquidar y cancelar las cuentas de la sociedad con terceros y con
cada uno de los socios.
69
5.-
cobrar
los
crditos,
percibir
su
importe
otorgar
los
correspondientes finiquitos.
6.- A vender las mercancas y los muebles e inmuebles de la sociedad,
aun cuando haya algn menor entre los socios, con tal que no sean
destinados por stos a ser restituidos en especie (aporte en usufructo).
7.- A presentar estados de la liquidacin cuando los socios lo exijan.
8.- A rendir, al final de la liquidacin, una cuenta general de su
administracin.
Esta enumeracin es simplemente
un detalle
de las diversas
o ser
70
Contra los socios no liquidadores.- El artculo 419 del Cdigo de
Comercio dispone que: Todas las acciones contra los socios no
liquidadores, sus herederos o causahabientes prescriben en
4 aos,
71
La sociedad de responsabilidad limitada es una sociedad de
persona, como lo es tambin la colectiva.
El artculo 1 dispone que se autoriza el establecimiento de
sociedades civiles y comerciales con responsabilidad limitada de los
socios, distintas de las sociedades annimas o en comandita.
Debemos aclarar, que pese al ttulo de la ley, la sociedad no es de
responsabilidad limitada, puesto que ella responde de manera ilimitada y
con todo su patrimonio social. Son los socios quienes tienen limitada su
responsabilidad personal, en las deudas sociales.
El artculo 4, dispone que en lo no previsto por la ley 3.918 o por
la
y la normativa
72
de sus aportes o a la
estatutos sociales.
73
5.- Las negociaciones sobre que deba versar el giro de la sociedad. 6.La parte de beneficios o prdidas que se asigne a cada socio capitalista o
industrial. 7.- La poca en que la sociedad deba principiar o disolverse.
8.- La cantidad que puede tomar anualmente cada socio para sus gastos
particulares. 9.- La forma en que ha de verificarse la liquidacin y
divisin del haber social. 10.-Si las diferencias que ocurran durante la
vigencia de la sociedad debern ser o no sometidas a la resolucin de
arbitradores, y en el primer caso, la forma en que debe hacerse el
nombramiento. 11.-El domicilio de la sociedad. 12.-Los dems pactos
que acordaren los socios.
13.-Adems, la escritura pblica debe contener un dcimo tercero
requisito legal, que es:
la declaracin de que
la responsabilidad
uso
razn
social. 4.- El capital que cada socio aporta, y su valoracin. 5.- Las
74
negociaciones sobre que deben versar su giro social. 6.- La poca en que
la sociedad debe principiar y disolverse.
(3).- Publicacin en el diario oficial: El mismo extracto autorizado
por el Notario ante el cual se extendi la escritura social, debe publicarse
por una sola vez en el Diario Oficial, dentro de 60 das corridos contados
desde la fecha de la escritura de constitucin.
Sanciones.- La omisin de cualquiera de estos requisitos, conforme lo
previsto por el artculo 3, produce nulidad entre los socios y hace
responsable solidariamente a los socios fundadores de todas las
obligaciones contradas en inters de la
75
De esta forma, la mujer casada separada parcialmente de bienes,
en el mbito de su patrimonio reservado, no requiere de la autorizacin
del marido, para constituir una sociedad de responsabilidad limitada, an
cuando ellas tengan un giro comercial, conforme lo dispuesto por el
inciso 3 del artculo 4 de la Ley 3.918.
76
La razn o firma social. El artculo 4 de la Ley 3.981, establece que la
razn o firma social de la sociedad de responsabilidad limitada, podr
contener:
b).- Una
77
Los terceros, en todo caso, no pueden exigir que un socio entere su
aporte, salvo que otro socio les ceda su derecho en tal efecto.
De ello resulta, que el socio no responde frente a terceros por las
deudas sociales, ni siquiera en el evento de no haber efectuado su
aporte. Salvo que la sociedad o un socio ceda su derecho.
tal
interpretacin
resulta
forzada
al
no
permitir
su
como las
78
Igual anlisis podemos realizar respecto de otro tema relevante en
la sociedad de responsabilidad limitada, como la cesin de los derechos
sociales, que podran ser objeto de cesin unilateral de un socio si as se
establece en los estatutos sociales, conforme lo establecido por el artculo
4 de la ley que dispone que esta sociedad se regir por lo dispuesto en
la ley 3.918 y el sus estatutos.
No creemos, que para fundar la opinin contraria pueda utilizarse lo
dispuesto por el artculo 1 de la ley, en cuanto establece que se autoriza
el establecimiento de estas sociedades, distintas de las annimas y en
comanditas, por lo que si son distintas, no es posible aceptar la cesin
unilateral de los derechos sociales.
En efecto, tal interpretacin omite que
el carcter distinto de la
79
La liquidacin. Se aplican las reglas de la sociedad colectiva, por no
existir normas especiales.
En definitiva, la sociedad de responsabilidad limitada es una
verdadera
sociedad
colectiva
sometida
ciertas
restricciones
de las obligaciones y
prdidas sociales.
As, se desprende de su definicin del artculo 470 del Cdigo de
Comercio.
Estamos, entonces, a medio camino entre la sociedad de capital y
una de personas.
80
Definicin legal: El artculo 2.061 del Cdigo Civil, inciso 3, expresa
que es sociedad en comandita aquella en que uno o ms de los socios se
obligan solamente hasta concurrencia de sus aportes.
Esta definicin parcial, la completa el artculo 470 Cdigo de
Comercio, que expresa que la sociedad en comandita es la que se
celebra entre una o ms personas que prometen llevar a la caja social un
determinado aporte, y una o ms personas que se obligan a administrar
exclusivamente la sociedad por s o sus delegados y en su nombre
particular.
El artculo 2.061 del Cdigo Civil, reconoce que la sociedad en
comandita puede ser civil o comercial, dependiendo de su objeto.
Caractersticas.- El rasgo propio de esta sociedad, es la existencia de dos
tipos de socios, a saber:
Los socios comanditarios: Que slo aportan capital, estn inhibidos
de la administracin y su responsabilidad de las deudas sociales est
limitada al monto de sus aportes.
Los socios gestores: Que no aportan capital, son responsables de la
administracin social y responden de las deudas sociales en forma
ilimitada y solidaria entre ellos, en la sociedad en comandita comercial, y
en forma ilimitada y a prorrata en el caso de la sociedad en comandita
civil, si son dos o ms los socios gestores encargados de la gestin de los
negocios sociales.
En silencio de los estatutos, en virtud de lo prescrito por el artculo
490 del Cdigo de Comercio, la sociedad se rige por las disposiciones de
la sociedad colectiva comercial.
Existen dos tipos de sociedades en comandita, segn lo previsto
por el Art. 471 del Cdigo de Comercio: a.- La en comandita simple. b.La en comandita por acciones
81
El criterio de distincin entre ellas radica en la forma de reunir su
capital.
La en comandita simple se forma por la reunin de un fondo
suministrado en su totalidad por uno o ms socios comanditarios o por
stos y los socios gestores a la vez. (472 C. Comercio)
La en comandita por acciones se constituye por la reunin de un
capital dividido en acciones o cupones de accin y suministrado por
socios cuyo nombre aparece en la Escritura Social (473 C. Comercio)
consecuencia,
(2)funcionamiento, (3)
todo
lo
relativo
(1)la
constitucin,
82
83
Puede si, aportar un secreto o un arte o ciencia, con tal que (1) no
lo aplique por s mismo (2) ni coopere diariamente a su aplicacin.
Su aporte, evidentemente puede consistir en capital; dinero o
especies, debidamente valoradas.
(1)
asistir a las
(2)
(3)
84
La responsabilidad social. Como
de
sociedad
en
comandita
civil,
responde
85
Prohibiciones de los socios. Los socios gestores tienen las
mismas
prohibiciones que los socios colectivos (Art. 404 C. Comercio), esto es,
les est prohibido:
i.- Extraer ms fondos que los autorizados en los estatutos,
ii.-Aplicar fondos sociales a negocios particulares y usar en ellas la razn
social,
iii.-Ceder sus intereses a la sociedad y hacerse sustituir en su
administracin,
iv.- Explotar negocios de igual giro social
Los socios comanditarios, no estn afectos a esas limitaciones, con
la salvedad que si surge una competencia con la sociedad en comandita y
la otra sociedad, pierden el derecho a examinar los documentos sociales
(488 C. Comercio).
Tampoco pueden ceder la facultad de examinar libros y papeles
sociales, mientras ella est vigente.
Por su parte, el artculo 484 del Cdigo de Comercio prohbe al
socio comanditario ejecutar acto alguno de administracin social, aun en
calidad de apoderado de los socios gestores.
a la sociedad en comandita,
86
La prescripcin de las acciones se aplica slo respecto de los socios
gestores, de la misma forma que en la colectiva.
de
los
socios
comanditarios,
an
cuando
stos
sean
legal
precedentemente
citada,
por
su carcter
solidario.
reputara colectiva.
87
Para los comanditarios la sociedad es una sociedad de capitales, en
tanto que los gestores se encuentran en la misma situacin que los
socios colectivos.
A la sociedad en comandita por acciones se les aplican todas las
normas de las sociedades en comandita simple, en lo que no se opongan
a la naturaleza jurdica de la sociedad en comandita por acciones.
sociales,
ellas
pueden
ser
negociadas
por
los
socios
88
Pero adems, de conformidad con el artculo 493 del Cdigo de
Comercio, deben cumplirse los
constituida:
1.- Que el capital social est suscrito ntegramente (no necesariamente
pagado)
2.- Que cada accionista haya enterado al menos la cuarta parte del
importe de sus acciones.
La suscripcin y pago de las acciones deben comprobarse por
declaracin del gerente, en escritura pblica acompaada de la lista de
suscriptores, de un estado de los pagos y de la escritura social (493 C
Comercio).
Cuando un socio aporta algo que no sea dinero o estipulase en su
favor ventajas particulares, una Asamblea General deber hacer verificar
dichos aportes o ventajas, lo que sern aprobados en una reunin
posterior (Art. 496 C. Comercio).
Mientras no se de dicha aprobacin en una Asamblea posterior, la
sociedad no queda definitivamente constituida, conforme lo preceptuado
por el artculo 496 del Cdigo de Comercio.
Dichas Asambleas deben funcionar con a lo menos la cuarta parte
de los accionistas, que representan a lo menos la cuarta parte del capital
social, y la decisin se debe tomar por mayora de los accionistas
presentes o representados; excluidos los que hicieren el aporte o
estipularen la ventaja en su favor.
89
Luego, la nulidad afecta a los socios y a terceros, y deja a salvo
expresamente la posibilidad de sanear el vicio incurrido.
Anulada la sociedad, conforme lo anterior, los miembros de la junta
de vigilancia podrn ser declarados solidariamente responsables con los
gerentes de todas las operaciones ejecutadas con posterioridad a su
nombramiento y aceptacin. (Art. 501 C. Comercio)
La misma
responsabilidad
que hace
90
comandita por acciones una Junta de Vigilancia, compuesta por al
menos
accionistas,
nombrados
por
la
Asamblea
General,
(2)
(1)
si la sociedad ha sido
(3)
comprobar la
(4)
de
constitucin,
la
Junta
puede
quedar
sujeta
91
2.- Siempre que con conocimiento de causa haya consentido en que se
distribuyan dividendos
no justificados
por inventarios
regulares
sinceros.
El artculo 500 del C. de Comercio le da a la Junta de Vigilancia, el
derecho de convocar la Asamblea General y de provocar la disolucin de
la sociedad.
Debe tenerse en cuenta, que la junta de vigilancia no puede ejercer
funciones administrativas y no puede impedir que los administradores
sociales (gerentes-gestores) lleven a efecto los actos o contratos que
estimen conveniente.
B.- Asamblea
General
de
Accionistas.-
La ley hace
en diversas
92
slo ministerio de la ley se transformar en una sociedad annima
(abierta)
A partir de ello, pasar a regirse por las disposiciones de la ley
18.046, y no por el Cdigo de Comercio, en las disposiciones de la
sociedad en comandita, la que prevalecer sobre sus estatutos.
Aportes;
ii.-
Un
objeto
determinado
iii.-
93
Se trata una vez ms de un contrato (bilateral, oneroso, intuido
persona)
El objeto de la
94
En concreto, si bien tiene elementos del contrato de sociedad, no
rene las formalidades de una sociedad, y carece de personalidad
jurdica.
En lo no previsto por las normas especficas del Cdigo de Comercio
y de lo convenido por las partes en los estatutos de la asociacin, el
artculo 511 del
95
4.- Carece de razn social, a diferencia por ejemplo de lo que sucede con
la sociedad de hecho, que acta siempre usando aqulla.
En efecto, la asociacin no constituye una sociedad de hecho, a la
que en algunos casos, conforme lo previsto por el artculo 357 del
Cdigo de Comercio, se le reconoce personalidad jurdica, debiendo
liquidarse como una sociedad.
G).- LA
SOCIEDAD
ANNIMA.
la
capacidad
de
reunir
capital,
etc.,
todas
ellas
resultan
social necesaria de la
empresa moderna.
No hay ninguna estructura social distinta de la annima, capaz de
reunir y recaudar la enorme cantidad de capital que necesita la empresa
moderna. Hoy la SPA
Las dems sociedades examinadas, cual ms cual menos, tienen
limitaciones, siendo las principales las siguientes:
1.- La cantidad de socios que pueden participar en ellas, legal
prcticamente.
2.- La cesibilidad de las respectivas participaciones sociales.
96
3.- Lo engorroso de las formas de administracin social.
4.- La responsabilidad de los asociados, y su carga sobre los socios.
5.- Los efectos de la muerte de los asociados.
6.- La limitacin para captar grandes recursos.
En Chile, en 1931, el DFL 251, aprob la normativa legal de la
sociedad annima, que se mantuvo vigente hasta 1981, con la dictacin
de la ley 18.046.
La razn principal de ser de este tipo de sociedad, es la necesidad
de reunir grandes capitales para abordar los negocios que el desarrollo
econmico moderno necesita.
Esos enormes capitales, pertenecientes a miles de pequeos y
grandes inversionistas y ahorrantes, pasan a ser administrados por
personas que no son propietarios de la empresa, por lo que ambas
situaciones llevan a la intervencin del Estado, con frecuencia, en este
tipo de empresa.
Hoy es la Superintendencia de Valores y Seguros, y antes la
autorizacin que confera el poder Ejecutivo para poder crear una
sociedad annima.
En todo caso, no se requiere autorizacin alguna para crear una
sociedad annima.
97
Ideas generales en torno a la sociedad annima:
Definicin: El artculo 1 de la Ley 18.046, la define como una persona
jurdica formada por la reunin de un fondo comn, suministrado por
accionistas responsables slo por sus respectivos aportes y administrada
por un Directorio integrado por miembros esencialmente revocables.
En el inciso 2, agrega, que la sociedad annima es siempre
mercantil, aun cuando se forme para la realizacin de negocios de
carcter civil.
No importa su objeto social, siempre ser comercial, aunque tenga
por objeto slo realizar negocios civiles.
Esta disposicin, como se ve, abandona la regla general contenida
por el Art. 2.059 del Cdigo Civil, que atiende al objeto para el cual se
forma la sociedad para determinar su carcter civil o comercial.
Lo que importa aqu en su forma jurdica, no su objeto, a diferencia
de todas las dems sociedades.
2.-
que aprob el
Nuevo
5.-
Ley 18.045,
98
a.- La ley hubiere dejado entregado a los estatutos sociales determinada
materia, o bien
b.- La norma legal slo estuviera destinada a regir en silencio de los
estatutos sociales.
(2)
(4)
(1)
patrimonio.
99
Clasificacin de sociedades annimas. La primera clasificacin de
ley 18.046, distingue entre sociedades annimas abiertas,
especiales o cerrada, teniendo en cuenta si existe oferta
pblica de acciones y el nmero total de accionistas.
El Art. 2 de la ley, califica como sociedades annimas abiertas
aquellas que
100
Las sociedades annimas que dejen de cumplir las condiciones para
estar obligadas a inscribir sus acciones en el Registro de Valores,
continuarn afectas a las normas que rigen a las sociedades annimas
abiertas, mientras la junta extraordinaria de accionistas no acordare lo
contrario por los 2/3 de las acciones con derecho a voto.
En este caso, el accionista ausente o disidente tendr derecho a
retiro.
Se dispone, tambin, por el artculo 2 de la ley 18.046,que las
sociedades annimas cerradas que por disposicin legal estn obligadas a
someterse a las normas que rigen a las sociedades annimas abiertas,
quedarn sometidas a la fiscalizacin de la Superintendencia de Valores y
Seguros, en lo referido a las obligaciones de informacin y publicidad
para con los accionistas, pero no por ello se transforman en sociedad
annima abierta, sino que slo pasan a regirse por sus disposiciones,
manteniendo su carcter de sociedad annima cerrada, en todo lo
dems, salvo que se encuentren en alguno de los casos que la ley 18.045
obliga a inscribirse en el Registro de Valores.
La segunda clasificacin de las sociedades annimas, lo es
considerando la relacin de control que una sociedad annima est en
condiciones de ejercer sobre otra sociedad annima.
Se distinguen as, sociedades matrices y sociedades filiales (Art.
86).
La sociedad filial de una sociedad annima, (que se denomina
Matriz), es aqulla en la que la sociedad annima matriz controla
directamente o a travs de otra persona natural o jurdica ms del 50%
de su capital con derecho a voto o del capital, si no se tratare de una
sociedad por acciones o pueda elegir o designar o hacer elegir o designar
a la mayora de sus directores o administradores. (Art. 86 Ley 18.046).
101
La sociedad en comandita, por su parte, ser filial de una annima,
cuando sta tenga el poder para dirigir u orientar la administracin del o
de los socios gestores, en la forma antes sealada.
La sociedad matriz controla las elecciones de la sociedad annima
filial, en ms del 50% de su capital con derecho a decidir en esa sociedad
filial.
La tercera clasificacin, distingue entre sociedad annima coligada
o sociedad coligante.
El artculo 87 de la Ley, establece que es sociedad coligada con
una sociedad annima aqulla en la que sta ltima, que se denomina
sociedad coligante, sin controlarla, posee directamente o a travs de otra
persona, natural o jurdica, el 10% o ms de su capital con derecho a
voto o del capital, si no se tratare de una sociedad por acciones, o pueda
elegir o designar o hacer elegir o designar por lo menos un miembro del
Directorio o de la administracin de la misma.
102
decisiones,
mientras
en
las
sociedades
de
personas
se
requiere
unanimidad.
en los
103
domicilio,
por
su
parte,
constituye
otro
atributo
de
la
104
competencia de los Tribunales de Justicia respecto de las acciones que
puedan intentarse en su contra de la sociedad.
El domicilio social pactado en los estatutos y el entendido en caso
de omisin, por la ley, slo puede ser cambiado por reforma legal de los
estatutos sociales.
3.- La enunciacin del o de los objetos especficos de la sociedad.La Ley actual, a diferencia de la anterior del ao 1931, permite la
formacin de sociedades annimas de objeto mltiple.
Antes se exiga que el objeto se enunciara clara, precisa y
completa.
(4)
(1)
a la ley,
(2)
a la moral,
(3)
al
(2)
(1)
(3)
(4)
la indicacin o valorizacin de
(5)
105
El capital social debe ser fijado en los estatutos y slo podr ser
aumentado o disminuido por reforma de los mismos.
El capital de la sociedad annima debe ser siempre dividido en
acciones. En ttulos de participacin social denominados acciones.
Se permite crear varios tipos de acciones, las que se agrupan en
series (A- B- C), y en la escritura social deben indicarse los privilegios de
orden econmico o institucionales que las favorecen, para diferenciarlas
de las acciones comunes, las que slo confieren derechos normales a sus
tenedores.
Privilegios: Mayores dividendos.
utilidades sociales.
sociales. Etc.
Las acciones de una misma serie deben, en todo caso, tener todo
igual valor.
El capital inicial deber quedar totalmente suscrito y pagado en un
plazo no superior a tres aos, desde la escritura pblica.(Art. 11 de la
Ley 18.046)
Si as no ocurriere al vencimiento de dicho plazo, el capital social
quedar reducido al monto efectivamente suscrito y pagado, conforme al
artculo 11 de la Ley.
6.- La organizacin y modalidades de la administracin social y de su
fiscalizacin por los accionistas.
La administracin en una sociedad annima, conforme al Ttulo IV
de la Ley, est entregada a un Directorio designado por la Junta Ordinaria
de Accionistas. (Art. 56).
La escritura social, entonces, deber prever la organizacin y
modalidades de la administracin social por el Directorio, el cual debe
estar integrado por miembros esencialmente revocables, que tiene a su
cargo la administracin social.
106
La escritura deber regular todo lo relativo al Directorio de la
Sociedad Annima,
(4)
garantas,
(5)
(1)
su composicin,
forma de reunirse y
(6)
(2)
su nmero,
(3)
atribuciones,
de
auditoria,
calificadas
autorizadas
por
la
puesto que
actividades
Ordinarias.
Existen, ciertas sociedades annimas que por mandato legal estn
sometidas a la fiscalizacin externa por parte de la Superintendencia de
Valores y Seguros y de la Superintendencia especial de su giro. AFP,
Bancos, etc.
107
7.- La fecha en que debe
balance y
(3)
(1)
cerrarse el ejercicio y
(2)
confeccionarse el
accionistas.
Si nada se dijere, se entender que el ejercicio se cierra al 31 de
diciembre, y que la junta ordinaria de accionistas debe celebrarse dentro
del primer cuatrimestre de cada ao.
Esta clusula permite a la sociedad cumplir, en su oportunidad
legal, con la obligacin de distribuir las utilidades anualmente, en lo que
se denomina el pago de dividendos: Una vez aprobado el balance anual
por la Junta General Ordinaria de Accionistas.
Con todo, no existe libertad para fijar la fecha en la cual deba
cerrarse el ejercicio y confeccionarse el balance, puesto que el artculo 7
del Cdigo Tributario dispone que los balances debern practicarse al 31
de diciembre de cada ao. Salvo que el Director Regional de Impuestos
Internos, autorice en casos particulares que el balance se practique al 30
de junio.
Por su parte, la Junta General Ordinaria de accionistas, que debe
pronunciarse sobre el balance, necesariamente tendr que reunirse con
posterioridad a que l est cerrado, por lo que lo normal es que se
establezca en los estatutos sociales que ella tendr lugar dentro del
primer cuatrimestre del ao siguiente al del balance.
8.- La forma de distribucin de las utilidades.- Recurdese que la
participacin en las utilidades es un elemento esencial de la sociedad, el
que nunca puede faltar, dejando el legislador entregado a los socios el
determinar en el pacto social, la forma en que se har su distribucin,
dentro de los mrgenes mnimos fijados por la ley.
En las sociedades annimas, las utilidades se reparten bajo la
forma de dividendos, sobre cada accin, pagable al titular de ella.
108
En las sociedades annimas abiertas, es obligacin legal (Art. 79
de la Ley) distribuir anualmente como dividendo en dinero a sus
accionistas, a prorrata de sus acciones o en la proporcin que
establezcan los estatutos si hubiere acciones preferidas, a los menos un
30% de las utilidades lquidas de cada ejercicio.
En las sociedades annima cerradas, se estar a lo que establezcan
los estatutos sociales, y si stos nada dispusieren, se aplicar la
obligacin de distribuir a lo menos un 30% de las utilidades lquidas.
9.- La forma en que debe hacerse la liquidacin.- La liquidacin debe ser
efectuada por una comisin liquidadora designada por los accionistas,
manteniendo la sociedad la personalidad jurdica durante todo el proceso
de liquidacin, en cuyo caso, deber agregarse, conforme lo ordenado
por el artculo 109 de la Ley, al nombre o razn social la expresin: en
liquidacin.
Recordemos, que la liquidacin de la sociedad, necesariamente se
produce una vez disuelta sta, a partir de lo cual cada accionista tiene un
crdito
109
La ley, prohbe que en los estatutos se establezca el nombre de una
o ms personas determinadas como rbitros.
Slo exige que se establezca la forma de su designacin, no que se
les designe.
Esta estipulacin, en todo caso, de conformidad con el inciso
segundo del artculo 125 de la ley 18.046, es sin perjuicio de que al
producirse un conflicto, la demandante pueda sustraer su conocimiento
de la competencia de los rbitros y someterlo a la decisin de la justicia
ordinaria.
11.- La designacin de (1)los integrantes del Directorio provisorio y de
(2)los
110
el extracto deber
111
sola vez en el Diario Oficial de la Repblica, dentro del plazo de 60 das
desde la fecha de otorgamiento de la escritura social.
Las
(1)
pblica
constitucin
se
omitieron
(2)
cualquiera
en cuya
de
las
(4)
(3)
112
Se equipara a la omisin cualquiera disconformidad esencial que
exista entre (1)las escrituras y (2)las inscripciones o (3)publicaciones de
sus respectivos extractos. (Art. 6)
Se entiende por disconformidad esencial aquella que induce a una
errnea comprensin de la escritura extractada. (Art. 6)
Los
otorgantes
del
pacto
declarado
nulo,
respondern
113
comunidad, y no podrn oponer a los terceros la falta de los
instrumentos mencionados. (Art. 6 A)
Los tercero, en todo caso, podrn acreditar la existencia de hecho
por cualquiera de los medios probatorios que reconoce el Cdigo de
Comercio, y esa prueba ser apreciada de acuerdo a la regla de la sana
crtica. (Art. 6 A)
Por su parte, la modificacin social cuyo extracto no haya sido
oportunamente inscrita y publicada no producir efectos frente a los
accionistas ni frente a terceros, salvo el caso de saneamiento en
conformidad a la ley y con las restricciones que sta impone. (Art. 6 A)
Dicha privacin de efecto, operar de pleno derecho, sin perjuicio
de la accin por enriquecimiento sin causa que proceda.
Sociedades annimas sujetas a normas especiales. (Art. 126132) Existen ciertos tipos de sociedades annimas, cuya constitucin
est sujeta a normas especiales, motivadas por las actividades (u objeto
social) que slo pueden desarrollar esas sociedades annimas, siendo las
normas generales sobre sociedad annima aplicables a ellas, en lo que no
se opongan a dichas disposiciones especiales. (Art.129).
(1)
(4)
(3)
(2)
las
las bolsas de
114
Las sociedades annimas especiales se forman, existen y prueban
por:
(a) Escritura pblica.
(b) Obtencin de una resolucin de la Superintendencia de Valores y
Seguros que autorice su existencia.
(c) Inscripcin del certificado especial de la S.V.S.
(d) Publicacin en el Diario Oficial, del certificado especial que
otorgue la S.V.S.
(e).-La escritura pblica deber contener, adems de las menciones
generales antes examinadas, las especiales requeridas por las leyes que
las rijan. (Art. 126, inciso segundo de la Ley 18.026).
La Superintendencia, deber comprobar que estas sociedades
cumplen con las exigencias legales y econmicas requeridas al efecto,
para autorizar su existencia. (Art. 126)
Tambin podr revocar su autorizacin, por resolucin fundada.
Una vez aprobada la existencia de la sociedad annima, por la
Superintendencia, sta emitir un certificado que: i).- Acreditar tal
circunstancia, ii).- Y que contenga un extracto de las clusulas del
estatuto que determine el organismo, el que se inscribir en el Registro
de Comercio del domicilio social y se publicar en el Diario Oficial dentro
del plazo de 60 das contados desde la fecha de la resolucin.
El extracto, entonces, no lo autoriza el notario, sino la S.V.S.
Asimismo, a diferencia de las dems sociedades annimas, no se
publica el extracto de la escritura pblica, sino el certificado de la S.V.S.
que contiene ese extracto, junto con la otra informacin que dicho
organismo determine pertinente.
Del mismo modo, las modificaciones de los estatutos sociales y su
disolucin anticipada, acordada por la Junta de Accionistas, luego de ser
reducida sus actas a escritura pblica, debern ser aprobadas por la
115
Superintendencia,
efectundose
en
lo
pertinente
la
inscripcin
(3)
(1)
la oportuna inscripcin y
(4)
(2)
la resolucin
annimas.
Tratndose de sociedades annimas administradoras de fondos de
pensiones, el artculo 130 de la ley exige que para iniciar su
constitucin, los organizadores debern presentar a la Superintendencia
de Administradoras de Fondos de Pensiones un prospecto descriptivo de
los aspectos esenciales de la sociedad y de la forma como desarrollar
sus actividades.
Este proyecto debe ser calificado por la Superintendencia de Fondos
de Pensiones, especialmente en cuanto a la conveniencia de establecerla.
(Art. 130)
Aceptado el proyecto, se entregar un certificado provisorio de
autorizacin a los organizadores, que los habilitar para realizar los
trmites conducentes a obtener la autorizacin de existencia de la
sociedad y los actos administrativos que tengan por objeto preparar su
constitucin y futuro funcionamiento. (Art. 130)
116
A partir del otorgamiento de este certificado, se considerar que la
sociedad tiene personalidad jurdica, a contar desde la fecha del
certificado, a contar de cuya fecha los organizadores tendrn el plazo de
10 meses para presentar su solicitud de autorizacin de existencia de la
A. F. P. (Art. 130)
Solicitada la autorizacin de existencia y acompaada copia
autorizada de la escritura pblica que contenga los estatutos, en la que
deber insertarse el certificado de la Superintendencia de Fondos de
Pensiones, sta misma comprobar la efectividad del capital de la
empresa. (Art. 131)
Demostrado
lo
anterior,
la
Superintendencia
(2)
(3)
(1)
de
Fondos
de
autorice su existencia de la
compruebe la efectividad de su
que
acredite
tal
circunstancia
(dictar
la
resolucin
117
Ahora bien, el principio general en las sociedades annimas
especiales
es
que
las
sanciones
por
incumplimiento
de
esas
no
autorizacin.
En las dems sociedades annimas, las reformas de los estatutos
que no cumplen con
(3)
(2)
(1)
un
objeto exclusivo.
la
implementacin
necesaria
para
que
puedan
realizar
118
El saneamiento de los vicios formales, en
la constitucin
Colectivas
mercantiles.
b.-
Responsabilidad
limitada.
c.-
En
e.-
Sociedades annimas.
Debe tenerse presente que la ley considera vicios formales,
aquellos que consisten en el incumplimiento de alguna solemnidad legal,
tales como
(1)
la inscripcin
escritura pblica, o
(3)
(2)
la falta de cumplimiento o
(4)el
cumplimiento
119
1.-
y se
social,
incluyendo
la
resolucin
aprobatoria
de
la
de la sociedad
social.
I.- El nombre social. Atributo de la personalidad jurdica.
A diferencia de los dems tipos sociales, la sociedad annima no
tiene limitacin alguna respecto al nombre de la sociedad.
La nica exigencia del nombre, segn el artculo 8 de la ley, es
que ste deber incluir las palabras Sociedad Annima o la abreviatura
S. A., agregando que si el nombre de una sociedad fuere idntico o
semejante al de otra ya existente, sta ltima tendr derecho a
demandar su modificacin en juicio sumario.
Para algunos, este tipo de sociedad carece de razn social o firma
social, puesto que ello es propio de las sociedades de personas, en las
que la consideracin del individuo asociado es fundamental.
120
Si bien, en la prctica, en las sociedades annimas, muchas veces
su denominacin social est relacionada con el objeto social, o con uno
de los objetos mltiples perseguidos, la ley no exige tal relacin, siendo
libres los socios constituyentes de expresar el nombre social en la forma
que ellos deseen, salvo lo dicho respecto de la expresin sociedad
annima o S. A.
Tambin constituyen excepcin, los casos de las sociedades
annimas en liquidacin y las sociedades annimas especiales.
(3)al
orden pblico o
(4)a
(1)
la ley,
(2)a
la
121
Si ese capital estuviere dividido en acciones de distintas series, las
acciones de una misma serie debern tener igual valor.
El capital debe ser real, no ficticio, ni
meramente nominal. El
la
aprobacin
del
balance,
incorporando
la
122
disminuido por reforma de los mismos, ello es sin perjuicio de lo que la
ley denomina modificacin de pleno derecho del capital con la
aprobacin del balance anual de la sociedad.
La revalorizacin del capital social, constituye un beneficio para el
accionista (al mismo tiempo que para la sociedad, que sincera su capital)
que ve aumentado el valor de sus acciones. No percibe una utilidad
directa, como en el caso de las utilidades lquidas sociales, en que tiene
derecho a percibir dividendo, sino que cuando vaya a vender sus acciones
ellas tendrn naturalmente incorporado el mayor valor libro de las
mismas, producto de la revalorizacin.
Por mandato del artculo 33 del D.S. (H) N 587, Reglamento de
Sociedades Annimas, cada vez que se produzca una disminucin del
capital de pleno derecho, el gerente deber dejar constancia de ello por
escritura pblica, anotada al margen de la inscripcin social, dentro de
los 60 das de ocurrido el hecho que la motiva = La aprobacin del
balance por la junta de accionistas.
2).- Tambin el artculo 16, inc.1 establece el reajuste en unidades de
fomento para los saldos de precio insolutos de las acciones suscritas y no
pagadas.
3).- En el mismo orden, se
de
reglamenta
en
forma
estricta
la
posibilidad
de
realizar
123
en el sitio internet de la sociedad annima que disponga de uno. (Art.
28);
ii.- Mayoras especiales para su aprobacin (Art. 28);
iii.- Plazo mnimo de 30 das para efectuar la disminucin, luego de
la publicacin del aviso;
iv.- Estableciendo la obligacin de distribuir dividendos solamente
de las utilidades lquidas del ejercicio, previa absorcin de las prdidas si
las hubiere (Art. 78).
5).- Los aportes no consistentes en dinero deben ser avaluados, en
todo caso, por peritos. (Art. 15, inciso cuarto)
6).- Se prohbe la creacin de acciones de industria y de
organizacin, conforme el artculo 13 de la ley. Todas las acciones de
una sociedad annima deben ser de capital.
124
2.- El plazo para suscribir y pagar acciones por parte de los trabajadores,
dentro de un plan de compensacin podr extenderse hasta 5 aos,
desde el acuerdo de la Junta respectiva.
pblica.
El capital estar ntegramente suscrito si hay accionistas que han
asumido la obligacin de pagarlo en su totalidad, esto es si todas las
acciones en que est dividido el capital, tienen titular, sea porque las
aceptan y asumieron la obligacin de pagarlas al momento de constituir
125
la sociedad, sea porque con posterioridad a esa constitucin celebraron
un contrato de suscripcin con la compaa.
El capital suscrito est conformado por las acciones que han sido
adquiridas por los accionistas, estn pagadas en o no.
De lo anterior, queda claro tambin, que es posible transferir
acciones que slo estn suscritas por el accionistas, pero no pagadas,
esto es, no ingresado su valor en Caja Social.
126
Modificaciones del capital social. Como se expres anteriormente, si
bien el valor del capital (y por ende de las acciones) se ajusta
automticamente con el resultado de cada ejercicio anual, aprobado por
la junta general ordinaria de accionistas, ese es el valor real o
efectivo o de libro.
El capital resultante de las operaciones de la sociedad, dentro de su
objeto social.
Ese capital es independiente del valor que muestra el estatuto
social, el que obligatoriamente debe dar cuenta del capital social.(Art. 4,
nmero 5 y 10 de la ley)
En efecto, el artculo 10 dispone que el capital de las sociedad
deber ser fijado de manera precisa en los estatutos y slo podr ser
aumentado o disminuido por reforma de los mismos.
Es el capital
nominal estatutario.
reforma
de
los
estatutos
sociales,
acordada
en
una
junta
utilidades sociales.
I).- La primera, mediante la emisin de nuevas acciones de pago.
El qurum necesario para aprobar la modificacin se determinar
en los estatutos.
Acciones
de
pago,
acordadas
emitir
por
la
junta
general
127
El artculo 25 de la ley, obliga a que estas acciones sean ofrecidas
preferentemente a los accionistas.
II).- La segunda forma de aumento de capital es la capitalizacin de
utilidades, reglada por el artculo 80 de la ley.
A este respecto, en general, las utilidades de una sociedad annima
slo
pueden
tener
dos
destinos
posibles:
a).-
Repartidas
los
b).- Mantenerlas en el
patrimonio social.
Si las utilidades son repartidas a los accionistas, estamos en
presencia de lo que se denomina un dividendo, exigiendo la ley que al
menos el 30% de las
79)
Por su parte, las utilidades que la Junta General Ordinaria de
accionistas decide no repartir, quedando, en consecuencia, en el
patrimonio social, deben ser acumuladas en una cuenta especial abierta
al efecto, con el objeto de financiar futuros dividendos o capitalizaciones.
El acuerdo de capitalizacin no constituye una materia atingente a
la Junta General Ordinaria de accionistas, sino que una materia propia de
una Junta Extraordinaria, que apruebe la reforma respectiva de los
estatutos sociales, que lleva a dos forma distintas de concretarlo, a saber
(Art. 80):
i.- Mantener el nmero de acciones primitivamente emitidas,
aumentando su valor nominal de cada una de ellas,
ii.- Emitir acciones liberadas de pago, las que son entregadas a los
accionistas que tenan esa calidad al quinto da hbil anterior al acuerdo,
segn el respetivo Registro de Accionistas, las que en el lenguaje comn
son conocidas como cras de acciones.
Estas cras si bien representan utilidades de la sociedad annima,
no constituyen un dividendo.
128
La nica exigencia de la Ley para estas ltimas acciones o cras, es
que la sociedad debe distribuirlas entre los accionistas a prorrata de las
acciones que cada uno de ellos sea titular y que hayan estado inscritas a
su nombre en el Registro de Accionistas al quinto da hbil anterior al
reparto. (Art. 80)
Por otra parte, salvo estipulacin en contrario entre acreedor y
deudor, la prenda que est gravando a determinadas acciones que
otorguen el derecho a recibir nuevas acciones liberadas, de la sociedad,
se extender a las acciones liberadas que correspondiere a aquellas
gravadas. Es decir a las nuevas acciones. (Art. 80)
En cuanto a
129
precisa en los estatutos y slo puede ser aumentado o disminuido por
reforma de los mismos.
No obstante lo anterior, el capital y el valor de las acciones se
entender modificado de pleno derecho cada vez que la Junta Ordinaria
de Accionistas apruebe el balance del ejercicio.
Este balance deber expresar el nuevo capital contable y el valor
de las acciones resultantes de la distribucin de la revalorizacin del
capital propio. Valor libro.
Ahora bien,
o estatutario de la sociedad,
130
a efecto, sino transcurridos 30 das desde la fecha de publicacin en el
Diario Oficial del extracto de la respectiva modificacin. (Art. 28 de la
Ley).
Adems, dentro de los 10 das siguientes a esa publicacin en el
Diario Oficial, deber publicarse un aviso destacado en un diario de
circulacin nacional, en el que se informe al pblico del hecho de la
disminucin del capital y su monto. (Art. 28 de la Ley).
Por su parte, el artculo 69 del Cdigo Tributario dispone que no
podr
efectuarse
disminucin
de
capital
en
las
sociedades,
sin
131
i.- Si ello resulta del ejercicio del derecho de retiro referido
en el artculo 69 de la ley, por el accionista disidente en los casos en que
la sociedad est obligada a comprarle a ese disidente
sus acciones, al
de las acciones en el
132
No obstante, el artculo 27 B tambin autoriza ejecutar un acuerdo
de adquisicin de acciones a travs de una OPA.
Estas acciones debern ser enajenadas por la sociedad dentro del
plazo mximo de 24 meses, desde la adquisicin, bajo sancin de quedar
disminuido el capital de pleno derecho, salvo cuando las acciones se
hayan adquirido para cumplir un programa o plan de compensacin a
trabajadores de la sociedad, aprobado por la junta, en cuyo caso
tampoco ser obligatorio la oferta preferente a los accionistas.(Art. 27
C)
En la enajenacin tiene lugar el derecho de oferta preferente a
favor de los accionistas, salvo que se trate de un programa de oferta
compensatoria a trabajadores o que la cantidad de la enajenacin en 12
meses no supere el 1% del capital accionario.
Finalmente, el artculo 27
las
(1)
no tendrn derecho a
voto,
(3)
dividendo o
(4)
(2)
no se computarn
capital.
133
3.- El ttulo de crdito representativo del conjunto de derechos que tiene
su titular o accionista.
Esta
134
Suscripcin de Acciones. El artculo 12 del Reglamento dispone que la
suscripcin de acciones deber constar en instrumento pblico o privado
firmado por las partes, en el que se exprese
que se suscriben,
y
(4)
el valor y
(5)
(2)
(1)
(3)
forma de pago.
Transferencia y Transmisin
de Acciones.
Se transfieren o
135
La cesin de acciones producir efecto respecto de la sociedad y
de terceros desde que se inscriba en el registro de accionistas, en vista
del instrumento que da cuenta de esa cesin y del ttulo de las acciones.
Es de la esencia de la accin su cesibilidad, al menos en las
sociedades annimas abiertas.
En las cerradas es de la naturaleza, porque el artculo 14 de la
ley
deben
136
Siendo as, en todo caso, sostengo que esa no es la nica forma
en que la sociedad se notifica del instrumento de cesin, por lo que
puede inscribir en sus registros cesiones de las que tome conocimiento
de manera distinta.
En todo caso, la cesin de las acciones produce efecto respecto de
la sociedad y de terceros, desde que se inscriba en el Registro de
Accionistas.
Por otra parte, a la sociedad no le corresponde pronunciarse sobre
la transferencia de las acciones y est obligada a inscribir sin ms trmite
los traspasos que se le presenten, salvo que los mismos no se presenten
con las formalidades establecidas por el Reglamento.
Al respecto, el artculo 22 de la ley, dispone que la adquisicin de
acciones de una sociedad annima implica (1)la aceptacin de los
estatutos sociales, (2)de los acuerdos adoptados en las juntas de
accionistas, y (3)la de pagar las cuotas insolutas en el caso que las
acciones adquiridas no estn pagadas en su totalidad.
Una vez que la sociedad tome conocimiento de la transferencia de
las acciones, tiene el plazo de 24 horas para inscribirlas en el Registro de
accionistas.
(2)
(1)
137
Clasificacin de las acciones.
(A).-Acciones Pagadas y Acciones Suscritas.
Las acciones suscritas son aqullas por las cuales el accionista ha
asumido la obligacin de efectuar un aporte determinado a la sociedad,
pero ella todava no ha sido cumplida.
Las acciones suscritas y pagadas son aqullas que han sido
ntegramente pagadas, y enterado su valor en las arcas de la sociedad.
Son dos estados en que puede encontrarse la accin, sucediendo
uno al otro, de manera que primero existir la accin slo suscrita para,
posteriormente, cumplida la obligacin asumida al suscribir la accin de
enterar, pasar a ser una accin pagada.
El pago de la accin, debe quedar materializado, como se dijo,
dentro del trmino de tres aos.
La accin, sea suscrita solamente o pagada, puede ser libremente
cedida o transferida por su titular, y ella da derecho a participar en las
decisiones sociales, cualquiera sea el estado de la accin, salvo el
derecho a percibir los dividendos, que slo tienen la acciones pagadas,
conforme al artculo 16 de la Ley.
Si las acciones estn parcialmente pagadas, concurrirn a la
distribucin de dividendos en la proporcin pagada, pero los estatutos
pueden establecer otra cosa.
Ahora bien, la cesin de las acciones suscritas y no pagadas,
conforme al artculo 2 de la Ley, tiene dos particularidades:
1.- Tanto el cedente como el cesionario responden solidariamente
de su pago frente a la sociedad
accionistas).
2.- En el ttulo deben constar las condiciones de pago, de tal suerte
que el adquirente sepa que respecto de esas acciones existe un saldo de
precio insoluto, el que es adeudado a la sociedad.
138
Puede
demandar
judicialmente
el
cumplimiento
de
la
139
(C).- Acciones de pago y acciones liberadas de pago.
Las acciones de pago son aqullas que deben ser pagadas por
quien las adquiere, conforme a lo previsto por el artculo 15 de la Ley,
sea en dinero o en otros bienes susceptibles de ser estimados
econmicamente.
Las acciones de pago, se ofrecern al precio que determine
libremente la junta de accionistas (Art. 26)
El mayor valor que se logre en la colocacin de las acciones de
pago, por sobre el valor que resulte de dividir el capital a enterar por el
nmero de accione emitidas, aumentar el capital de la sociedad, y no
podr ser distribuido como dividendo.
El menor valor, constituir disminucin del capital a enterar,
constituir disminucin del capital a enterar, y deber reconocerse en la
prxima modificacin del capital social en los estatutos.
Las acciones liberadas de pago tienen su origen en la capitalizacin
de utilidades que es una forma de generar capital de la sociedad
annima, requiriendo acuerdo de la Junta Extraordinaria de Accionistas y
una reforma de los estatutos sociales,
140
utilidades del ejercicio o retenidas, o de sus respectivas revalorizaciones).
Ventajas de las que no gozan las acciones ordinarias.
Las preferencias debern constar en los estatutos sociales y en los
ttulos de las acciones deber hacerse referencia a ellas.
Las preferencias debern estipularse precisando su plazo de
vigencia, y en el caso de sociedades annimas que hagan oferta pblica
de sus acciones (S. A. abiertas) las preferencias que se otorguen a una
serie de acciones cuando le otorgan preeminencia en el control de la
sociedad,
se
podr
estipular
preferencias
que
consistan
en
el
Que,
igual
constancia
sea
dejada
en
los
respectivos
ttulos
141
privilegio consiste en una preeminencia en el control de la sociedad,
podr ser prorrogable por acuerdo de la Junta
que
Extraordinaria de
accionistas.
d.- Que, el privilegio no sea de aquellos prohibidos. La legislacin
nacional prohbe la existencia de acciones con derecho a voto mltiple,
pero acepta que existan acciones sin derecho a voto o con derecho a voto
limitado. Artculos 20 y 21 de la ley 18.046.
142
Las acciones de capital, son las representativas de un aporte que
consiste en dinero o en otros bienes estimables.
Las acciones de trabajo, industria u organizacin, son aqullas en
que el aporte adopta alguna de las formas que seala su denominacin,
pero como se expres anteriormente, este tipo de acciones
estn
143
Son las dos nicas formas externas de financiamiento
reguladas
144
acciones tendrn adems un valor de mercado, correspondiente al precio
en el cual ellas se transan en el mercado, que puede ser inferior o
superior al valor libro, dependiendo de las expectativas que el mercado
tenga respecto de las proyecciones futuras de ingreso de la sociedad.
145
Constitucin derechos reales y gravmenes sobre las acciones. El
registro de accionistas, que obligatoriamente debe llevar la sociedad
annima (Art. 12 de la ley y 13 del reglamento), est destinado a
registrar la individualizacin del titular del dominio de las acciones que
corresponda.
El artculo 23 de la ley, por su parte, dispone que la constitucin
de gravmenes y de derechos reales distintos al de dominio sobre las
acciones de una sociedad no le sern oponibles a sta, a menos que les
sean notificados por ministro de fe (a la sociedad), los cuales debern
inscribirse en el Registro de Accionistas.
El artculo 23 regula de manera especial dos gravmenes: el
embargo y el usufructo.
Respecto del embargo, deja claro, conforme a las reglas generales,
que l no priva a los dueos de las acciones del pleno ejercicio de los
derechos sociales, exceptuado el de la libre cesin de ellas.
En el caso del usufructo (Art. 764 Cdigo Civil), ordena que las
acciones se inscriban a nombre del nudo propietario y del usufructuario,
expresndose en el Registro de Accionistas la existencia, modalidad y
plazo del usufructo.
Adems, obliga a ambos a actuar de consuno frente a la sociedad
salvo disposicin en contrario de la ley o de la convencin.
En el caco de los copropietarios, el inciso final del artculo 23 de la
ley los obliga a designar un apoderado de todos ellos para actuar ante la
sociedad.
trata
de
un
documento
representativo
de
un
derecho
146
Por ello, el artculo 19 del Reglamento, aprobado por D. S. 587, de
1982, regula el contenido preciso de los ttulos de acciones, antes
examinado.
Ahora bien, como se trata de un ttulo de valor, representativo de
derechos, fue necesario que el Reglamento regulara la reconstitucin del
ttulo accionario, en caso de extravi, hurto, robo o inutilizacin del
mismo, para lo cual la persona a cuyo nombre figuren inscritas las
acciones podr pedir uno nuevo, previa publicacin de un aviso en un
diario de amplia circulacin nacional en que se comunicar al pblico,
que queda sin efecto el ttulo primitivo.(art. 21 Reglamento).
En las sociedades annimas abiertas, adems el interesado deber
remitir un ejemplar del diario a las bolsas de valores, a fin de que stas
dejen constancia de ello en el registro pblico que debern llevar al
efecto.
Transcurrido 5 das desde la publicacin, la sociedad expedir el
nuevo ttulo.
Tanto en el registro de accionistas de la sociedad, como en el
nuevo ttulo que se expida, deber dejarse constancia del cumplimiento
de los requisitos de publicidad precedentemente referidos.
147
4.- Derecho a participar en los dividendos (Pat.);
5.- Derecho a retiro del accionista disidente (Pat-Pol.);
6.- Derecho a recuperar su aporte al tiempo de la liquidacin social
(Pat.);
7.- Derecho preferente a la suscripcin de acciones (Pat.);
8.- Derecho a formular observaciones a la marcha de los negocios
sociales (Pol.).
(1)
legales,
(2)
comerciales y
(3)
financieros de la sociedad.
La obligacin genrica, es del Directorio, conforme al artculo 46
de la ley, el que deber proporcionar a los accionistas y al pblico, las
informaciones
(1)
suficientes,
(2)fidedignas
(3)
148
escritura de constitucin y sus modificaciones, y la informacin referente
a su inscripcin y publicacin (legalizacin).
Debe tambin mantener una lista actualizada de los accionistas,
con indicacin del domicilio y nmero de acciones de su dominio. (Art.
7)
La ley entrega al Directorio la responsabilidad de la custodia de los
libros y registros sociales, y que stos sean llevados con la regularidad
legal exigida. Facultndosele para delegar tal funcin, debiendo dejar
constancia en los actos.
El
incumplimiento
de
esta
obligacin,
hace
solidariamente
sin
perjuicio
de
las
sanciones
que
pueda
aplicar
149
Si tal decisin de reserva se hace dolosa o culposamente, los
directores respondern solidariamente de los perjuicios que ocasionaren.
de
sus
accionistas,
los
documentos,
informacin
150
2.- Derecho a participar en las Juntas de Accionistas, con voz y
voto. Se trata del derecho a participar en el rgano superior de la
sociedad annima, con voz y voto, en las juntas de accionistas llamadas
a decidir sobre los temas ms importantes de la sociedad.
La Junta de accionistas es el rgano supremo de la sociedad
annima, en la cual todos y cada uno de los accionistas pueden expresar
libremente su voluntad, y en ella radican las decisiones sociales ms
importantes.
Ella elige a los administradores sociales y a los fiscalizadores de
stos. Toda una triloga de poderes.
En virtud del Art. 16 de la ley 18.046, el derecho a voto lo tienen
las acciones suscritas, aun cuando no se encuentren pagadas.
La regulacin del ejercicio de este derecho, por el artculo 21 de la
ley, establece un voto por cada accin de que se es titular.
Con todo, los estatutos podrn constituir series de acciones
preferentes, sin derecho a voto o con derecho a voto limitado, conforme
lo autoriza el artculo 21 de la ley.
El Art. 62, por su parte, limita la participacin en la Junta de
accionistas, y por ende, el ejercicio del derecho a voto, a las acciones que
estn inscritas en el Registro de Accionistas de la Sociedad con 5 das de
anticipacin a aqul en que haya de celebrarse la respectiva Junta.
Tenemos aqu, entonces, accionistas que no tienen derecho a voto
en la Junta no obstante su condicin de accionistas. Las acciones sin
derecho a voto, lo son por tener ese carcter por ley o por estatutos
sociales.
Con todo, los titulares de acciones sin derecho a voto, as como los
directores y gerentes que no sean accionistas, podrn participar en las
Juntas generales, pero slo con derecho a voz.
151
El Reglamento de la ley 18.046, regula la forma de hacer efectivo
el derecho a voto, en cuanto autoriza que los accionistas puedan hacerse
representar en las Juntas por medio de otra persona, aun cuando sta no
sea accionista. (D. S. N 587, de 1982).
Esa representacin deber conferirse por escrito, por el total de las
acciones de las cuales el mandante sea titular, a los cinco da anteriores
a la fecha en que deba realizarse la Junta.
El artculo 63 del Reglamento dispone que este poder por escrito
contendr las siguientes menciones: 1.- Lugar y fecha de otorgamiento.
2.- Nombre y apellidos del apoderado. 3.- Nombre y apellido del
poderdante. 4.-Indicaciones de la naturaleza de la Junta para la cual se
otorga el
ii.-
La fecha de su
152
a.- La situacin de la prenda sobre las acciones, el cuyo caso el
derecho a voto permanece en el deudor prendario, y no se traspasa al
acreedor.
b.- En el caso del usufructo, el derecho a voto corresponde al nudo
propietario y al usufructuario de consuno, salvo pacto distinto, (Art. 66)
Sabemos que el
transmisibles por
excelencia.
Por la misma razn anterior, la ley exige que los pactos particulares
entre accionistas relativos a la cesin de acciones, deben ser pblicos y
depositados en la sociedad a disposicin de los dems accionistas y
terceros interesados, y deben hacerse referencia a ellos en el Registro de
Accionistas, so pena de tenerlos por no escritos.
Si as no se hiciere, tales pactos sern inoponibles a terceros (antes
se tenan por no escritos).
Sin embargo, la existencia de estos pactos no afectarn la
obligacin de la sociedad de inscribir sin ms trmite los traspasos que se
le presenten.
Esta disposicin se refiere a la promesa de compraventa, usufructo,
prendas o a limitaciones a la cesin de acciones vlidas entre las partes,
todos los cuales son perfectamente vlidos, en virtud del principio de la
153
autonoma de la voluntad, pero deben inscribirse en el Registro de
Accionistas social.
Tratndose de sociedades annimas cerradas, por el contrario, se
permite pactar limitaciones a la cesibilidad de las acciones, en los
estatutos sociales, pero no eliminar el derecho, porque ello atenta contra
la esencia misma del ttulo valor.
Ahora bien, la transferencia o cesin de acciones, regulada por los
artculos 12 de la ley 18.046 y 15 del Reglamento, puede hacerse por:
(a).- escritura
pblica o
154
las acciones por revalorizacin del capital propio, al aprobarse el balance
anual, de conformidad con el artculo 10 de la ley.
El trmino dividendo tiene una doble concepcin, una objetiva y
subjetiva a la vez.
La concepcin objetiva del dividendo, lo examina desde el punto de
vista de la obligacin de la sociedad annima de distribuir una parte de
sus utilidades a sus accionistas, de manera obligatoria por disposicin
legal o estatutaria.
Es la forma establecida por la ley para distribuir las utilidades
sociales, en este tipo social.
La concepcin subjetiva, mira al dividendo como el derecho de los
accionistas a percibir utilidades de su inversin en la sociedad, siempre y
cuando existan utilidades lquidas y exigibles,
Los dividendos deben ser repartidos en dinero, slo con cargo a las
utilidades lquidas y efectivas, sin perjuicio del caso de los dividendos
provisorios y de las utilidades
78 de la ley).
La ley hace responsable solidariamente a los directores sociales
cuando son repartidos dividendos no correspondientes a utilidades
efectivas, atendido que es decisin del Directorio de la sociedad annima,
distribuir dividendos provisorios con cargo a utilidades futuras.
Si no hay utilidades, y se reparten dividendos, se est afectando,
entonces, el patrimonio social, y por ende el derecho general de prenda
de los acreedores sociales y disminuyendo el capital social.
En las sociedades annimas
155
En las sociedades
annimas
156
El pago de los dividendos mnimos obligatorios, que corresponden
segn ley o estatutos, sern exigibles transcurridos 30 das contados
desde la fecha de la Junta General que aprob la distribucin de la
utilidades del ejercicio.
obligatorio.
Son adicionales al mnimo legal obligatorio.
Legal o estatutario, segn se trate de sociedad annima abierta o
cerrada.
El pago de los dividendos adicionales, que acordare la Junta
General, se har dentro del ejercicio en que se adopte el acuerdo y en la
fecha en que la Junta determine o en la que fije el Directorio, facultado
para ello por la Junta.
3.- Los dividendos provisorios, son los pagados por decisin del
Directorio, con cargo a las utilidades esperadas de la empresa, sin que
se hubiere an aprobado el balance del ejercicio.
Aquellos dispuesto pagar por el Directorio, sin esperar a la Junta
Ordinaria de Accionistas que deber aprobar el balance y memoria anual.
Pueden ser por utilidades efectivas producidas hasta la fecha en
que el Directorio acuerda distribuirlos, o por utilidades futuras, que se
espera que la empresa obtenga el resto del ejercicio.
En ambos casos se trata de utilidades esperadas, porque no hay
balance aprobado.
El pago de los dividendos
157
Debe tenerse presente, que el Art. 19 de la ley dispone que los
socios no estn obligados a devolver a la caja social las cantidades que
hubieren percibido a ttulo de beneficio, por lo que si en definitiva no se
producen utilidades, sino prdidas, sin perjuicio de la responsabilidad
solidaria del Directorio que aprob el reparto del dividendo provisorio, lo
que proceder en el ejercicio ms prximo es destinar las utilidades que
en l se produzcan a absolver esas prdidas, con lo cual la sociedad
recuperar lo pagado en exceso.
(3)adicionales,
(1)mnimo
legal obligatorio,
(2)los
provisorios
segn el caso.
158
El ejercicio de esta opcin, deber ajustarse a las condiciones de
equidad e informacin que determina el Reglamento, entendindose en
caso de silencio del accionista, que opta por el pago en dinero.
Los dividendos devengados, no puestos a disposicin de los
accionistas, dentro del plazo legal, se reajustarn de acuerdo a la
variacin de la unidad de fomento entre la fecha en que estos pagos se
hicieron exigibles y la de su pago efectivo, y devengarn intereses
corrientes para operaciones reajustables por el mismo perodo. (Art. 84
de la Ley).
Si no son reclamados en el plazo de cinco aos, desde que se han
hecho exigibles, pertenecern a los Cuerpos de Bomberos. (Art. 85 de la
Ley).
159
(1).- en la Junta respectiva se hubiere opuesto al acuerdo que da
derecho a retiro, o que
(2).- no habiendo concurrido a la Junta, manifestare su disidencia
por escrito a la sociedad, dentro del plazo de 30 das desde la fecha de la
Junta que aprob el acuerdo que motiva el retiro.
En todo caso, el Directorio puede convocar a una nueva Junta
General, que deber celebrarse a ms tardar dentro de
los 30 das
siguientes al fin del plazo del ejercicio del derecho a retiro, para que
reconsidere o ratifique los acuerdo que motivaron el ejercicio de este
derecho (69).
Si los acuerdos se revocan, caducar automticamente el derecho a
retiro.
El precio a pagar al accionista que se retira, por sus acciones, ser
en las sociedades annimas abiertas el valor de mercado de la accin,
durante los dos meses anteriores a la Junta, y en las cerradas el valor
libro de la accin.
El pago debe hacerse dentro del plazo de 60 das desde la Junta
que motiv el retiro, sin recargo alguno.
Pasado el plazo, deber reajustarse en U.F., ms intereses.
El ejercicio del derecho a retiro es uno de los casos en que la
sociedad puede adquirir acciones emitidas por si misma, pero queda
obligada a enajenarlas dentro del plazo de un ao a contar desde su
adquisicin, previo a haber sido ofrecidas a los dems accionistas en
forma preferente, con arreglo a lo previsto en los artculos 25 y 27 de
la Ley.
160
3.- La enajenacin del 50% o ms del activo social.
4.- El otorgamiento cauciones de obligaciones de tercero que exceden del
50% del activo social.
5.- La creacin de preferencias para una serie de acciones o el aumento
o reduccin de las ya existentes.
En este caso, slo tendrn derecho a retiro los accionistas
disidentes de la serie afectada.
6.- Saneamiento de la
161
con las condiciones para estar obligada a inscribir sus acciones en el
Registro de Valores. (Art. 2, inciso sexto)
Oferta pblica de
adquisicin
162
un crdito de los socios para con la sociedad, y una deuda de la sociedad
para con sus accionistas, cuando la sociedad se disuelve, y es necesario
liquidarla, los socios tienen derecho a recuperar su aporte.
Limitaciones: No obstante, el artculo 117 de la ley 18.046, dispone que
la sociedad slo podr hacer repartos por devolucin de capital a sus
accionistas una vez pagadas o asegurado el pago de las deudas sociales.
Estos repartos debern hacerse a lo menos trimestralmente, y en
todo caso cada vez que se hayan acumulado fondos suficientes para
pagar a lo menos 5% del valor libro de las acciones. (Art. 117 de la ley).
Los repartos se pagan a quienes sean accionistas el quinto da hbil
anterior a la fecha establecida para el pago. (Art. 117 de la ley).
Si ellos no son cobrados en los plazos de los dividendos, pasan a
tener el mismo destino final: Los Cuerpos de Bomberos. (Art. 117 de la
ley).
Los repartos que se efecten durante la liquidacin, deben pagarse
en dinero a los accionistas, salvo acuerdo diferente adoptado en cada
caso por la unanimidad de las acciones emitidas. (Art. 116 de la ley).
Sin embargo,
S.A.C.), por los 2/3 de las acciones emitidas, puede aprobar que se
efecten repartos opcionales (de dinero, bienes o acciones), siempre que
tales
opciones
sean
equitativas,
informadas
se
ajusten
las
163
capital, emite acciones de pago, bonos o debentures convertibles en
acciones, para suscribir preferentemente
individuales o al
social,
exclusivamente
tratndose
de
sociedades
annimas
relativas a
la
164
tales observaciones o comentarios aparezcan en la Memoria de la
sociedad.
Los comentarios y proposiciones deben cumplir con los siguientes
requisitos:
a.- Deben formularse por escrito a la sociedad, expresando la
voluntad que ellos sean incluidas en la Memoria respectiva, como anexo.
b.- Deben hacerse llegar al Directorio dentro del ejercicio o en los
30 das siguientes al trmino del mismo.
c.- En todo caso, deben haber sido recibidos por la sociedad con a
lo menos 30 das de anticipacin a la Junta respectiva.
El Directorio est obligado a acceder a la peticin e incluir una
sntesis fiel de los comentarios y proposiciones. (Art.84 Regl.)
165
3.- La obligacin
impuesta
al carecer de la posibilidad de
pueden
exigir
al
Directorio
citar
junta
ordinaria
166
8.- La responsabilidad solidaria de los directores y el gerente, por
infracciones de la ley, su reglamento y los estatutos legales, como los
casos del Art. 15 (Aceptar forma de pago de acciones, distintas a la
legal).
Para su ejercicio el socio minoritario no necesita autorizacin, ni
utilizar los mecanismos de control social, sino que la hace efectiva
directamente ante los tribunales competentes.(Arbitrales)
9.- El control especial de los aumentos y disminucin de capital.
10.- La prohibicin especial establecida por el artculo 12 de la ley, cuyo
inciso segundo prohbe a la sociedad pronunciarse sobre la transferencia
de acciones, debiendo limitarse al mero control de las formalidades
mnimas exigidas por el Reglamento.
Por esta va, la sociedad podra impedir a accionistas acceder a
participacin social, para evitar su accin al interior de la sociedad.
11.- La libre cesin de las acciones, establecida por el artculo 14 de la
ley, para las sociedades annimas abiertas, tambin constituye una
norma de proteccin de los accionistas minoritarios, al garantizarles, al
menos un cierto poder de compra, que la sociedad no puede impedir
estatutariamente.
12.- La obligacin impuesta por el artculo 15 de la ley de exigir acuerdo
unnime para aceptar el pago de los aportes sociales en bienes distintos
del dinero, sin tasacin pericial, para los aumentos de capital.
Evita la sobre valoracin de tales bienes.
13.- El reajuste obligatorio en U.F. de los saldos insolutos de acciones
suscritas, impuesto por el Art. 16.
Evita el perjuicio del inters social, favoreciendo a accionistas con
poder suficiente para obtener beneficios por esa va, al postergar el pago
de sus acreencias a favor de la sociedad.
167
14.- El derecho de opcin preferente para adquirir acciones de la
sociedad annima, en caso de aumento de capital o enajenacin de
acciones de su propia emisin, o de bonos convertibles en acciones.
Le garantiza al accionista minoritario la posibilidad de mantener su
porcentaje de participacin social o la facultad de ceder su derecho de
opcin preferente.
15.- Las prohibiciones establecidas por el artculo 42 de la ley a los
directores, y la consiguiente responsabilidad civil, administrativa y penal
del caso.
El derecho del accionista a hacer efectivas esas responsabilidades.
16.- La obligacin impuesta por el artculo 44 de la ley para permitir a la
sociedad celebrar actos y contratos en los que uno o ms de sus
directores tenga inters, de constituir operaciones conocidas y aprobadas
previamente en el Directorio y ajustadas a condiciones de equidad de
mercado.
Otorga el derecho a los accionistas a ejercer acciones civiles,
penales
administrativas,
incluso
exigir
la
citacin
junta
extraordinaria de accionista.
17.- La responsabilidad solidaria impuesta a los directores por el artculo
45 de la ley, en la falta de libros sociales, reparto de dividendos
indebidos y ocultamiento de bienes, a favor de la sociedad, accionistas y
terceros.
Permite al socio minoritario hacer efectiva la responsabilidad
del
168
Lo
que
garantiza
cierta
independencia
de
los
accionistas
controladores.
19.- La exigencia del qurum de 2/3 partes de las acciones emitidas, con
derecho
169
Obligaciones de los accionistas. Las obligaciones que tienen los
accionistas de una sociedad annima son de variada naturaleza, siendo
las principales las siguientes:
1.- Registrar en la sociedad las acciones de las que sea propietario.
2.- Acatar los estatutos sociales y los acuerdos de las juntas de
accionistas.
3.- Pagar el valor de las acciones suscritas por el accionista.
4.- Notificar y registrar la constitucin de gravmenes sobre ellas.
sociedad
annima
implica
la
170
el caso que las acciones adquiridas no estn pagadas en su totalidad.
(Art. 22 Ley)
Dicho pago se debe realizar en el plazo mximo de tres aos, a
contar desde la escritura pblica en que haya quedado constancia del
contrato de sociedad o de la modificacin del caso que aumenta su
capital. (Art. 11 de la ley).
Si no se entera dentro del plazo fijado, el capital suscrito se reduce
de pleno derecho al monto efectivamente suscrito y pagado.
El gerente general de la sociedad annima deber dejar constancia
de este hecho en escritura pblica que deber ser anotada al margen de
la inscripcin social.
171
1.- Los rganos de administracin y de gestin. El Directorio, el Comit
de directores y el gerente;
2.- Los rganos deliberantes. Constituidos por las
juntas generales de
accionistas;
3.- Los rganos de control social. Representados por los inspectores de
cuenta o auditores externos, segn se trate de una sociedad annima
cerrada o abierta.
A.- El Directorio.
de la administracin y
a 48 de la
Ley.
El Directorio no es un mandatario social, sino un rgano social.
El Directorio es elegido en una misma y nica votacin, resultando
elegidos quienes obtengan las mayores votaciones hasta llenar el numero
de directores a elegir, lo que constituye una norma de proteccin de las
minoras, puesto que si stos fueren elegidos en varias votaciones, para
designar a cada miembro del Directorio, siempre la mayora impondra su
voluntad.(Art. 34 del Reglamento)
El Directorio, es desde el punto de vista de sus caractersticas
principales, expresadas entre los artculos 31 a 48 de la ley: 1.- Un
172
rgano colegiado, 2.- Cuyos miembros pueden ser accionistas o no, 3.Designados peridicamente por la Junta de accionistas, 4.- Cuya funcin
es realizar todos los actos de administracin ordinaria y extraordinaria,
de la sociedad, 5.-Representando a la sociedad annima, judicial y
extrajudicialmente, 6.- Cuyos
miembros
son
responsables
por
las
Duracin
del
Directorio.
El
Directorio
deber
ser
renovado
173
174
Inhabilidades para ser Director.
Con el fin de
(1)precaver
el buen
(2)cautelar
los
175
autnoma,
empresas
fiscales,
semifiscales,
de
176
De igual forma, cesar en su cargo el director que notifique su
renuncia, mediante ministro de fe, al presidente del directorio o al
gerente de la sociedad.
177
La eleccin de los miembros del Directorio por la Junta General de
Accionistas debe hacerse cumpliendo con las exigencias de los artculos
21 y 66 de la ley 18.046 y 74 del Reglamento, sobre la base de las
siguientes normas:
i.- Cada accionista dispone de un voto por accin que posea o
represente, los que puede acumular a favor de una sola persona o
distribuirlos en la forma que lo estime conveniente.
ii.- Se proclaman elegidos a las personas que en una misma y nica
votacin resulten con mayor nmero de votos, hasta completar el
nmero de cargos a proveer.
Esta forma de eleccin, en una nica y misma votacin, constituye
una garanta de los derechos de la minora, puesto que si
fuere una
sera
178
Esta designacin dura solamente
Junta de Accionistas.
En el caso de sociedades annimas abiertas, debe remitirse el Acta
en que conste el nombramiento del reemplazante a la Superintendencia
de Valores y Seguros.
El Directorio elegido por la Junta General, en su primera reunin,
deber elegir de entre sus miembros un presidente (Art.39 del
Reglamento).
Incompatibilidades
de
los
Directores.
Debe
distinguirse
entre
179
Para que se constituya vlidamente, y
se tomen acuerdos, en el
del
simultnea
permanentemente,
travs
de
medios
180
(1)no
necesitan de citacin y
(2)en
ellas se
pueden tratar todos los asuntos que sean de inters para la sociedad, a
diferencia de las extraordinarias, que
propsito especfico.
(1)deben
ser citadas y
(2)con
un
181
En las sociedades annimas abiertas, las reuniones ordinarias
deben realizarse al menos una vez al mes, y en las sociedades annimas
cerradas, con la periodicidad que digan los estatutos y en su defecto, con
la misma periodicidad de las sociedades annimas abiertas. (Art. 38 del
Reglamento).
En las sociedades annimas abiertas las reuniones extraordinarias
pueden tambin ser convocadas por la Superintendencia de Valores,
mediante resolucin fundada, conforme lo previene el artculo 47 de la
Ley.
La citacin a una reunin extraordinaria ha de ser efectuada
mediante carta certificada, que deber contener una referencia a la
materia que debe ser tratada en la cesin, despachada en forma
certificada a cada uno de los directores, con a lo menos 3 das de
anticipacin a su celebracin.
Si la carta es entregada personalmente, por un notario pblico, el
plazo se reduce a 24 horas. (Artculo 40 Reglamento).
182
forma de convocacin a reunin de Directorio, siendo obligatoria su
reunin al menos una vez al mes, conforme al artculo 38 del
Reglamento.
Sus reuniones son ordinarias cuando estn previstas en los
estatutos y extraordinarias en los dems casos.
El presidente del Directorio es quien decide la oportunidad de la
reunin, a menos que ella sea pedida por la mayora absoluta de sus
miembros.
Segn lo previsto por el artculo 47 de la Ley, las reuniones del
Directorio se constituirn con la mayora absoluta del nmero de
directores titulares establecidos en los estatutos, salvo que los estatutos
establezcan un qurum superior, esto es un nmero mayor de directores
para constituir la reunin del Directorio.
derecho a voto.
En caso de empate, y salvo que los estatutos dispongan otra cosa,
decidir en voto del que preside la reunin, nada impide que los
estatutos establezcan una mayora reforzada mayor de aqulla.
Las
decisiones
adoptadas
con
el
qurum
las
mayoras
183
Cualquier acuerdo del Directorio no acordado con los qurum y
mayoras exigidas, sern inoponibles a la sociedad y a los terceros no
pueden exigir el cumplimiento de los actos o contratos celebrados por un
directorio en tales condiciones, an cuando ellos hubieren actuado de
buena fe.
Las deliberaciones y acuerdos del Directorio deben estamparse en
un libro de actas por cualquier medio, siempre que stos ofrezcan la
seguridad de que no podr haber intercalaciones, supresiones o cualquier
otra adulteracin que pueda afectar la fidelidad del Acta, conforme lo
ordenado por el artculo 48.
Dicha Acta deber ser firmada por todos los directores que
hubieren concurrido a la sesin y los acuerdos de que ella da cuenta no
podrn llevarse a efecto sino una vez aprobada el acta que los contiene.
Salvo en las sociedades annimas cerradas, que no sean filiales de
una sociedad annima abierta, en que la unanimidad de los directores
actuando directamente, en el acto o contrato, que se formalicen por
escritura pblica, podrn prescindir del acuerdo de Directorio (39)
184
3.- Inducir a los gerentes, administradores, ejecutivos principales, y
dependientes o a los inspectores de cuenta o auditores externos y a las
clasificadoras
de
riesgo,
rendir
cuentas
irregulares,
presentar
185
b).-Se
ajusten
condiciones
de
equidad
similares
las
que
186
Con todo, no sern aplicables estas limitaciones, si la operacin ha
sido aprobada o ratificada por la junta extraordinaria de accionistas, por
los 2/3 de las acciones con derecho a voto.
En el caso de las sociedades annimas abiertas o especiales,
corresponde aplicar el ttulo XVI de la ley 18.046, referido a las
operaciones con partes relacionadas en las sociedades annimas abiertas
y filiales.
Son operaciones con partes relacionadas de una sociedad annima
abierta, toda negociacin, contrato, acto u operacin, en que intervenga
la sociedad y adems alguna de las siguientes personas:
1).- Una o ms personas relacionadas a la sociedad, conforme el artculo
100 de la ley 18.045;
2).-Un director, gerente, administrador, ejecutivo principal o liquidador,
por s o en representacin de terceros, o sus respectivos cnyuges o
parientes hasta el segundo grado de consanguinidad o afinidad inclusive.
3).-Las sociedades o empresas en que las personas indicadas sean
dueos, directa o a travs de terceros, de un 10% o ms del capital, o
directores, gerentes, administradores o ejecutivos principales.
4).-Los que se establecen en los estatutos sociales o fundadamente
identifique el Comit de Directores.
5).-Aquella en las cuales haya realizado funciones de director, gerente,
administrador, ejecutivo principal o liquidador, un director ejecutivo,
gerente, administrador, ejecutivo principal o liquidador de la sociedad,
dentro de los ltimos 18 meses.
Una sociedad annima abierta
187
1.-Todas las personas sealadas, que tengan inters o participen en
negociaciones conducentes a la realizacin de una operacin con partes
relacionadas, de la sociedad
188
ii).-Aquellas operaciones que, conforme a polticas generales
de habitualidad, determinadas por el Directorio de la sociedad annima
abierta, sean ordinarias, en consideracin al giro social.
iii).- Las operaciones entre personas jurdicas de las cuales
las sociedad annima abierta posea, directa o indirectamente, al menos
un 99% de la propiedad de la contraparte.
189
ii.- Si se repartieren dividendos provisorios, con cargo a las utilidades del
ejercicio, no obstante existir prdidas acumuladas.
iii.- Si la sociedad ocultare sus bienes, reconociere deudas supuestas o
simulare enajenaciones.
iv.- Se presume la culpabilidad del o los directores que se beneficien en
forma indebida, directamente o a travs de otra persona, natural o
jurdica, de un negocio social que, a su vez, irrogue perjuicio a la
sociedad.
190
Los poderes del Directorio. Los poderes del Directorio, como rgano
de
administracin
de
la
sociedad
annima
abierta,
emanan
la
representa
judicial
extrajudicialmente
para
el
facultades de
administracin hasta el ms
191
estatutos no limiten sus facultades, como los casos establecidos en los
artculos 56 y 57 de la ley.
Este es el nico lmite a sus facultades.
Todo ello, teniendo en cuenta que precisamente para la seguridad
de los terceros que contratan con la sociedad, la ley establece que no es
necesario acreditar frente a terceros que el Directorio acta en
cumplimiento del objeto social.
delegar
(2) subgerentes o
o
(5)
especialmente
en
una
parte de
facultades
en
los (1)
comisin
determinados
sus
(6)
de
en
directores,
otras
para
personas.
objetos
(Apoderados
bancarios).
Estamos, aqu ms que ante delegacin de sus facultades, frente a
mandatos especiales otorgados por el Directorio. (Art. 40)
Se delegan
en
que
los
directores
no
pueden
ser
revocados
192
Responsabilidad de los Directores. De acuerdo con el artculo 41 de
la Ley 18.046, los directores estn obligados a emplear en el ejercicio de
sus funciones el cuidado y diligencia que los hombres emplean
ordinariamente en sus propios negocios, respondiendo solidariamente de
los perjuicios causados a la sociedad y a los accionistas por sus
actuaciones dolosas o culposas.
Cualquier estipulacin, del estatuto social, o acuerdo de junta de
accionistas, destinado a eliminar o limitar esta responsabilidad es nula
(Art. 41 de la ley).
por el
193
3.- En el artculo 44 de la Ley 18.046, por infracciones de las
prohibiciones establecidas para el director de intervenir en negocios en
que tenga inters, por los perjuicios que causen a la
terceros interesados o
(3)a
(1)sociedad, (2)a
los
repartiere
dividendos
improcedentes
ocultare
bienes,
194
7.- El Art. 106 de la Ley 18.046, incluye la responsabilidad solidaria de
los directores y el gerente de la sociedad que haya sido disuelta por
sentencia judicial ejecutoriada o revocada por resolucin fundada de la
Superintendencia, respecto de los perjuicios que eventualmente se
causaren a los accionistas.
8.- El art. 133 de la ley 18.046, por su parte, dispone que toda persona
que infrinja la ley, su reglamento o en su caso, los estatutos sociales o
las normas que imparta la Superintendencia de Seguros y Valores,
ocasionando dao a otro, est obligada a indemnizar los perjuicios
causados.
Disposicin, por cierto, aplicable tambin a los directores
195
burstil igual o superior a 1.500.000 de unidades de fomento, y en las
que voluntariamente se acojan a ello, deber designarse un comit de
directores.
Si durante el ao se alcanza ese patrimonio, la obligacin rige para
el ao siguiente, lo mismo si ste disminuye.
El comit estar integrado por tres miembros, debiendo ser la
mayora independientes del controlador, designados por el Directorio,
luego de su eleccin, por unanimidad de los directores.
En caso de desacuerdo, se deciden sus integrantes por sorteo.
Los directores integrantes del comit sern remunerados, de
acuerdo al monto fijado en la Junta de Accionistas ordinaria, pudiendo
tener asesores, y gastos de funcionamiento.
Las facultades y deberes del comit dicen relacin con el contar con
personas mejor involucradas en el quehacer social, pero adems que
sean independientes del controlador, para cumplir ciertas delicadas tareas
en beneficio de la sociedad y sus accionistas.
Funciones del Comit de Directores. Estn obligados a examinar los
informes de los auditores externos, el balance y estados
financieros, y pronunciarse sobre ellos antes de ser presentados
a los accionistas.
El Comit es el encargado de proponer al Directorio los auditores
externos y las clasificadoras privadas de riesgo, en su caso,
para ser
196
Tendrn,
adems,
las
dems
materias
que
seale
de
su
sin
perjuicio
de
su
responsabilidad
como
director,
las Asambleas
197
El gerente de la sociedad annima es nombrado por el Directorio de
la sociedad, el que, al mismo tiempo, determina sus atribuciones y
deberes, pudiendo sustituirlo a su arbitrio, en cualquier momento,
conforme lo previsto por el Art. 49 de la ley.
Para ser gerente de una sociedad annima no se requiere ser
accionista de ella.
El gerente no forma parte del Directorio.
Normalmente sus poderes estn determinados en el acto de su
nombramiento.
Sin
embargo,
en
ciertos
casos
sus
poderes
se
del
Directorio.
El gerente, al igual que el presidente del Directorio, salvo casos
muy especiales y concretos de la ley, obtiene sus atribuciones de un
mandato del Directorio, no de la ley.
Con todo, su principal funcin, entonces, es dirigir los asuntos
sociales segn el estatuto de la sociedad y las decisiones del Directorio,
pero tiene adems las siguientes atribuciones:
Servir de Secretario de la Junta General de Accionistas, en virtud
de lo sealado por el Art. 72 de la Ley.
198
Es de responsabilidad del gerente la custodia de los libros y
registros sociales, y que stos sean llevados con la regularidad exigida
por la ley y el reglamento. (Art. 50)
El gerente podr participar en las reuniones del Directorio social,
con derecho a voz, respondiendo con los miembros de aqul de todos los
acuerdos perjudiciales para la sociedad y los accionistas, cuando no
constare su opinin contraria en el Acta respectiva. (Art. 49)
Representacin judicial de la sociedad, con las facultades de
ambos incisos del artculo 7 del Cdigo de Procedimiento Civil. (Art. 49)
199
cual podemos resumir las competencias de la Asamblea General de
Socios, de la siguiente manera:
1.- El examen de la situacin general de la sociedad annima.(Art. 56
nmero 1)
2.- El examen de los informes de los inspectores de cuentas y auditores
externos, segn el caso.(56, nmero primero).
3.- La aprobacin o rechazo de la memoria social.(56, nmero primero)
Memoria social: es el documento mediante el cual se analiza la
situacin de la sociedad y de los estados financieros de ella, como
tambin de los hechos ms relevantes para la sociedad, especialmente de
los
futuras.
4.- La aprobacin o rechazo del balance de los estados y demostraciones
financieras presentados por los administradores o liquidadores de la
sociedad.(56, nmero primero)
5.- La aprobacin o rechazo de la rendicin de cuenta del Directorio, en
su calidad de administrador social, que debe presentar al final de cada
perodo anual.(56, nmero primero)
6.- Resolver sobre la distribucin de las utilidades sociales, mediante el
reparto de los dividendos por accin. (56, nmero 2)
7.- La eleccin o revocacin del Directorio social, de los liquidadores
sociales, en su caso, y de los fiscalizadores de la administracin. (Art.
56, nmero 3)
8.- En general, cualquier materia de inters social, que no sea propia de
una Junta Extraordinaria o bien de otro rgano social. (Art. 56, nmero
4)
Materias
de
competencia
de
Juntas
Extraordinarias
de
200
Ley, a partir del cual podemos resumir las competencias de la Asamblea
General de Socios, de la siguiente manera:
1.- La disolucin de la sociedad. (Nmero 1)
2.- La transformacin, fusin o divisin de la sociedad y la reforma de
sus estatutos. (Nmero 2)
3.- La emisin de bonos o debentures convertibles en acciones. (Nmero
3)
4.- La enajenacin de un 50% o ms de su activo, sea que incluya o no
su pasivo, o del 50% o ms de su pasivo. (Nmero 4)
Todas estas materias, de los nmeros 1 a 4, precedentes, slo
podrn acordarse en Junta Extraordinaria de Accionistas, celebrada ante
notario, el que deber certificar que el acta es expresin final de lo
ocurrido y acordada en la reunin.
5.- El otorgamiento de garantas reales o personales para caucionar
obligaciones de terceros, excepto si estas fueron sociedades filiales, en
cuyo caso la aprobacin del Directorio es suficiente. (Nmero 5)
6.- Las dems materias que por leyes o por los estatutos corresponda a
su conocimiento o a la Junta de Accionista. (Nmero 6)
7.- El saneamiento de los vicios de forma, de una constitucin o
modificacin de sus estatutos. (Ley 19.499, art. 3)
201
Superintendencia de Valores
todo,
podrn
celebrar
vlidamente
aquellas
Juntas
de
202
Plazo del aviso. El Art. 62 del Reglamento, por su parte, dispone que
los avisos de citacin a Junta de Accionistas deben publicarse dentro de
los 20 das anteriores a la fecha de su celebracin y el primer aviso no
puede aparecer en el diario que corresponda con menos de 15 das de
anticipacin a la respectiva Junta.
Los avisos de la segunda citacin slo pueden ser publicados una
vez fracasada la primera Junta y en todo caso la nueva Junta deber ser
citada para ser celebrada dentro de los 45 das siguientes a
la fecha
203
Si no se indica la materia de la Junta General Extraordinaria de
Accionistas, tanto en el aviso como en la citacin, cualquier acuerdo que
sea adoptado en la misma queda afecto a un vicio de nulidad.(art. 59)
A su vez, si no es enviada la citacin por correo, ella no queda por
ese hecho invalidada, pero puede ocasionar perjuicio a un accionista, de
lo cual estn obligados a responder los liquidadores, directores, gerentes.
Lo anterior, sin perjuicio de las sanciones administrativas que
procedan. (Art. 59).
Adems del cumplimiento de las formalidades vistas en el artculo
63 de la Ley exige una formalidad adicional, en el caso de sociedades
annimas
abiertas,
que
es
la
obligacin
de
comunicar
la
registrado su domicilio en la
204
En la Junta tambin debe ser realizada la calificacin de los
poderes cuando
acreditados.
Ahora bien, en la calificacin de poderes slo pueden examinarse y
decidirse las siguientes situaciones, conforme al Art. 67 del Reglamento:
a).- El cumplimiento de las exigencias establecidas en el artculo 63,
referidos a las formalidades del poder.
b).- Que el poder no est repetido, es decir, que por un accionista no se
haya otorgado ms de un mandato para ser representado en la Junta.
c).-
Los
poderes
fundadamente.
que
algn
accionista
objetare
especfica
205
Respecto de la persona que est encargada de llevar a cabo la
calificacin de poderes, es necesario diferenciar segn el tipo de sociedad
annima:
i.-En las sociedades annimas abiertas: La calificacin es realizada por
un abogado que corresponda, siguiente el orden de los abogados
calificadores registrados en la Superintendencia.
ii.-En las sociedades annimas cerradas: La calificacin es realizada por
el o los abogados que designen los interesados y, en caso que no haya
acuerdo,
sealados.
Los concurrentes a la Junta firmarn una hoja de asistencia en la
que se indicar a continuacin de cada firma, el nmero de acciones que
el
representado.
Las Juntas sern presididas por el presidente del Directorio o por
quien haga sus veces, y actuar como Secretario el titular del cargo, si lo
hubiere, o el gerente en su defecto. (Art. 72 Reg.)
De todo lo ocurrido en ella y de los acuerdos adoptados se dejar
constancia en el Acta respectiva de la Junta.
206
del quinto da previo a la junta o sin derecho a voto por estatutos)
pueden participar en las Juntas de Accionistas, slo con derecho a voz.
3.- Participan sin derecho a voto, y slo con derecho a voz, los directores
y gerentes que no sean accionistas.
4.- En el caso de las sociedades annimas abiertas, la Superintendencia
de Valores y Seguros.
5.- Un notario pblico en los casos en que el Art. 57 de la ley exige que
ellas se lleven a efecto ante este ministro de fe.
6.- Los asesores que el directorio estime adecuado para manifestar su
parecer tcnico cuando sean requeridos con ese propsito.
Casos especiales.
a.- Los usufructuarios de acciones, junto con el nudo propietario, en el
caso
previsto
por el artculo 65
de la ley, que
deben actuar
mayoras superiores.
(Art. 61)
En segunda citacin, se constituyen con las acciones que se
encuentren presentes o representadas, cualquiera que sea su nmero,
salvo que el estatuto social o la Ley requieran mayora superior
207
mayoras:
a).- Por regla general, las decisiones se toman por mayora absoluta de
las acciones presentes o representadas con derechos a voto (Art. 61
Ley).
b).- En las Juntas extraordinarias, los acuerdos relativos a la reforma de
los estatutos sociales o el saneamiento de la nulidad de una modificacin
social, por causa de vicios formales, deben ser adoptados por la mayora
que stos determinen, la que en las sociedades annimas cerradas no
puede ser inferior a la mayora absoluta de las acciones emitidas con
derecho a voto. (Art. 67)
c).- En las Juntas ordinarias o extraordinarias, en su caso, se requiere
del voto conforme de las 2/3 partes de las acciones emitidas con derecho
a voto para tomar acuerdos relativos a las siguientes materias (Art. 67
):
1.- La transformacin de la sociedad, la divisin de la misma y su fusin
con otra sociedad.(EX)
2.- La modificacin del plazo de duracin de la sociedad, cuando lo
hubiere.(EX)
3.- La disolucin anticipada de la sociedad.(EX)
4.- El cambio del domicilio social. (EX)
5.- La disminucin del capital social. (EX)
6- La aprobacin de aportes y estimacin de bienes no consistentes en
dinero. (Ord o EX)
7.- La modificacin de las facultades reservadas a la Junta de Accionistas
o de las limitaciones a las atribuciones del Directorio. (EX)
8.- La disminucin del nmero de miembros de su Directorio. (EX)
208
9.- La enajenacin de un 50% o ms de su activo, sea que incluya o no
su pasivo. (EX)
10.- La forma de distribuir los beneficios sociales. (Ord o EX)
11.-
(1)la
creacin,
(2)modificacin
(3)supresin
de
209
Accionistas, por s o por delegados, en la forma de los denominados
inspectores de cuenta, cuya funcin hoy da aparece disminuida.
Las sociedades annimas abiertas, son fiscalizadas tanto
interna
como externamente.
La fiscalizacin externa la realiza la Superintendencia de Valores y
Seguros.
La fiscalizacin interna la realizan, en las sociedades annimas
abiertas, las empresas de auditorias externas, y en las cerradas los
inspectores de cuenta o auditores externos, designados por la junta
ordinaria anualmente.
La fiscalizacin de las sociedades annimas cerradas, es
slo de
titulares
dos
suplentes
bien
auditores
externos
independientes.
210
por el artculo 133 de la ley, sea civil, penal y administrativamente, por
infracciones a la ley, el reglamento, los estatutos sociales o las
instrucciones de la Superintendencia.
211
ejecutado o autorizado actos u omisiones que constituyen presupuestos
y presunciones de delitos.
212
ciertas diferencias a de la sociedades de responsabilidad limitada,
colectiva o en comandita simple.
Las causales de disolucin de una sociedad annima estn
contempladas por el artculo 103 de la Ley:
1.- Por vencimiento del plazo de duracin, si lo hubiere.
Recurdese que en la legislacin actual se permite la existencia de
sociedades annimas de duracin indefinida.
As, slo cuando la sociedad tenga un tiempo de duracin definido
en sus
asumida por
extinguir por la
213
terceros que hubieren contratado con la sociedad que se disolver. (Art.
107)
Esta situacin se puede ver modificada, por la posibilidad del
controlador del cien por ciento de las acciones de formar a partir de ello
una EIRL, si es una persona natural.
Asimismo, si todos los accionistas ejercen su derecho a retiro, y la
totalidad de las acciones se renen en manos de quien formul la OPA
obligatoria, no se disuelve la sociedad annima abierta, a menos que el
controlador as lo decida, en su oferta. (Art. 69 ter, inciso cuarto)
3.- Por acuerdo de la Junta General Extraordinaria de Accionistas.
Como se ha visto con anterioridad, con motivo de las facultades de la
Junta Extraordinaria de Accionistas, esta es una materia de su exclusiva
competencia, que debe ser tomada por los 2/3 de las acciones emitidas
con derecho a voto y celebrada ante notario pblico. (Art. 137, 57 inc.
1 y
214
5.-
Por
sentencia
judicial
ejecutoriada
en
el
caso
de
las
(1)a
(2)realizarlos, (3)cobrar
(4)concluir
pendientes,
(5)pagar
los crditos,
(6)finalmente
215
Durante el proceso de liquidacin de la sociedad annima subsiste
su personalidad jurdica para estos efectos, pudiendo ella slo ejecutar
los actos y contratos que tiendan directamente a facilitar la liquidacin
social, salvo operaciones ocasionales y transitorias del giro para la mejor
realizacin de sus bienes, conforme lo autoriza el artculo 109 de la Ley.
La sociedad continua rigindose por sus estatutos sociales, en lo
que sea pertinente, debiendo agregarse al nombre social, las palabras
en liquidacin.
216
De la liquidacin propiamente tal. La liquidacin est sometida a
ciertas formalidades y trmites para asegurar la transparencia
del proceso y el control de la actuacin de los liquidadores.
i.- Durante el proceso de liquidacin contina vigente el sistema de las
Juntas Generales Ordinarias y Extraordinarias de accionistas, pero se
eliminan tanto el Directorio como el Gerente, que es reemplazado por los
liquidadores. (Art. 115)
En consecuencia, continan reunindose anualmente las Juntas
Ordinarias de Accionistas, y las Extraordinarias cuando ello proceda de
acuerdo a la Ley o los estatutos sociales.
ii.- Si la liquidacin la
de
la
sociedad
en
liquidacin,
sin
perjuicio
de
la
liquidadores,
deben volver a ser elegidos todos sus integrantes, al igual como ocurre
con el Directorio.
No podr ser revocado lo liquidadores elegidos de la quinta
propuesta por la Superintendencia o la Justicia, en cuyo caso la
217
revocacin deber ser aprobada por ambas instituciones, en su caso.
(Art. 113)
(1)ha
(2)cuando
la
218
De los repartos. (Art. 116)
propuestos
la
Superintendencia,
liquidacin
la
la
remuneracin
practique
constituir
directamente
ingresos
propios
la
de
aqulla.
La Superintendencia, en las sociedades sujetas a su control, en
casos graves y calificados y a peticin de a lo menos el 10% de los
219
accionistas, podr citar u ordenar se cita a Junta de accionistas con el
objeto de que sta modifique el rgimen de liquidacin y designe un solo
liquidador de la quina que se presentar para el efecto.
En las sociedades annimas cerradas este derecho corresponde sea
ejercido por la Justicia ordinaria, previa audiencia de la sociedad
annima.
el artculo 125
EN
CHILE.
La ley 18.046 contempla expresamente la posibilidad de que
sociedades annimas extranjeras constituyan en Chile agencias, para lo
cual debern cumplir ciertos requisitos:
agente en el pas.
220
221
5.- La determinacin del capital efectivo de la sociedad, en el pas, y
fecha y forma en que ste va a ser enterado en la Caja de la Agencia en
Chile.
6.- Domicilio de la agencia principal en Chile.
Un extracto de la escritura pblica, en el que conste tambin la
fecha de la protocolizacin, deber inscribirse en el Registro de Comercio
del domicilio de la agencia principal y publicarse por una sola vez en el
Diario Oficial, dentro de los 60 das de la protocolizacin.
lo
que
se
conoce
tambin
como
reorganizacin
realizar una
motivo
de
un
canje
de
acciones,
fusin,
incorporacin,
les
222
La divisin deber acordarse en Junta general extraordinaria de
accionistas, por 2/3 de las acciones emitidas, conforme lo dispuesto por
los artculos 57 nmero 2 y 67 nmero 1 de la ley.
En la misma Junta, se deber aprobar:
a.- La divisin del capital social y la distribucin del patrimonio de la
sociedad entre sta y la nueva o nuevas sociedades que se crean.
b.- La aprobacin de los estatutos de la o de las nuevas sociedades a
constituirse.
Esta
223
de una nueva sociedad, pero ello trae mltiples trmites y problemas
prcticos que no recomiendan la va.
La segunda frmula, es la transformacin de la sociedad original
por reforma de sus estatutos.
Existen, entonces, legalmente en nuestro ordenamiento jurdico dos
diferentes formas de transformacin de la sociedad.
El artculo 8 del Cdigo Tributario, entiende por transformacin de
la sociedad, el cambio de especie o tipo social, efectuado por reforma
del contrato social o de los estatutos, subsistiendo la personalidad
jurdica.
Se cambia el tipo social a travs de la reforma de los estatutos.
El artculo 96 de la Ley 18.046, establece que la transformacin es
el cambio de especie o tipo de una sociedad, efectuado por reforma de
sus estatutos, subsistiendo su personalidad jurdica.
A partir del contrato de sociedad, se gener una persona jurdica
que subsiste.
Por cierto, no todas las modificaciones sociales constituyen una
transformacin social.
Existen muchsimas modificaciones a los estatutos sociales que no
traen consigo un cambio en la estructura societaria, independiente de la
importancia de la modificacin, como podra ser una modificacin del
objeto social; lo que puede significar que la sociedad pase a ser una
sociedad civil a una comercial, el cambio de nacionalidad, etc.
Lo que determina si estamos frente a una transformacin social,
entonces, y no ante una mera modificacin de sus estatutos, es la
existencia o no de un cambio en el tipo legal de la sociedad o en la
especie societaria, como quiera que se designe dicho fenmeno jurdico.
224
Aqu tambin se est provocando un cambio de la normativa
aplicable de la primera a la segunda sociedad en que se transforma la
sociedad existente.
225
en comandita o colectiva en sociedad annima, no libera a los socios
gestores o colectivos de la sociedad transformada de su responsabilidad
por las deudas sociales contradas con anterioridad a la transformacin,
salvo respecto de los acreedores que hayan consentido expresamente en
ella.
del
patrimonio
accionistas
de
las
sociedades
fusionadas.
En la fusin, entonces, existe una sucesin desde la sociedad que
se extingue o disuelve hacia la nueva sociedad o hacia aquella sociedad
que absorbi a la otra.
En este caso la sociedad que se crea o absorbente, se convierte en
tal caso en fiador de las obligaciones tributarias correspondientes a la
sociedad disuelta o absorbida.
Por creacin.
Por incorporacin.
226
consienta en ello, podr perder su calidad de tal con
motivo de un canje
de
las
sociedades
resultantes,
en
la
proporcin
que
corresponda.
La fusin, es otro de loa casos en que da derecho a retiro a los
accionistas disidentes y ausentes.
227
Probada la sociedad de hecho, en los casos que se declare la
nulidad del contrato, o cuando esta nulidad sea alegada en juicio, la
sociedad conserva su personalidad jurdica.
Todos sus actos anteriores deben ser considerados vlidos y
producirn los efectos que les son propios.
En virtud de ello, ni la sociedad ni sus deudores pueden sustraerse
al cumplimiento de sus obligaciones en razn de existir vicios formales
que traen aparejada la nulidad, conforme lo preceptuado por el artculo
359 del Cdigo de Comercio.
Como consecuencia de la existencia de una sociedad de hecho, con
personalidad jurdica, que subyace en la sociedad solemne comercial
afectada por un vicio formal, la liquidacin de ella, declarada que sea su
nulidad, se practicar como si fuera una sociedad formalmente bien
constituida, segn se infiere del artculo 356 del Cdigo de Comercio.
Reglas
que
regulan
la
nulidad
por
incumplimiento
de
las
En este
228
La nulidad saneable, si la sociedad nula consta en alguno de estos
instrumentos, ella puede ser saneada de acuerdo al procedimiento que la
ley 19.499 establece para el efecto.
En materia de modificaciones estatutarias que adolecen de vicios
formales, la ley distingue si ella fue o no oportunamente inscrita y
publicada, cuando esta ltima formalidad procediere.
En el primer supuesto hay instrumentos modificatorios sociales,
pero la reforma fue oportunamente inscrita y publicada, las reformas
producen pleno efecto entre los socios y frente a terceros, mientras no se
declare la nulidad.
En el segundo caso (la reforma no fue oportunamente inscrita y
publicada), la reforma no produce efecto de pleno derecho, tanto frente a
los socios, como frente a terceros, a menos que se sanee en conformidad
a la ley.
En consecuencia:
a.- La nulidad slo pueden alegarla los socios, por va de accin o
excepcin, en un juicio entre ellos,
229
judicial y no puede ser saneada, conforme al artculo 351
inc. 1 del
Cdigo de Comercio.
Por el contrario, si la sociedad colectiva consta en alguno de los
instrumentos sealados. Su nulidad fundada en la falta de menciones
esenciales el contrato, en la falta de la inscripcin oportuna o en la falta
de las menciones que el extracto debe contener, la nulidad debe ser
declarada judicialmente y la sociedad es saneable de acuerdo a la ley.
La sociedad nula de pleno derecho puede, sin embargo, existir de
hecho si ella reconoce los elementos esenciales de la sociedad (aporte participacin beneficios y prdidas y affectio societatis), y si se cumplen
tambin los requisitos generales de todo contrato.
En este caso, lo que existe es una comunidad entre los socios, la
que se regir por reglas especiales, a saber: Las reglas pactadas por los
contratantes sociales, y en subsidio por las reglas legales de la sociedad
colectiva.
Cuando opera la nulidad de pleno derecho, los comuneros
responden frente a terceros, solidariamente, con quienes hubieren
contratado a nombre de la sociedad, que pas a ser una comunidad.
Siempre y cuando los terceros, prueben la existencia de esa
sociedad de hecho, por cualquier medio de prueba legal comercial.
Si la sociedad consta de escritura pblica, instrumento privado
reducido
escritura
pblica
instrumento
protocolizado,
tendr
caso
de
declararse
la
nulidad,
los
socios
respondern
230
a).- No contener el instrumento constitutivo las menciones obligatorias
legalmente.
b).- Por falta de inscripcin o inscripcin oportuna del instrumento de
constitucin.
c).- Porque el extracto no contiene las menciones legales obligatorias.
231
No se aplica, entonces, a las sociedades colectivas civiles y a las en
comanditas simples civiles, porque ambas no son solemnes, y por ende,
en su constitucin no es posible incurrir en vicios formales.
Para la Ley 19.499, se consideran vicios formales el incumplimiento
de alguna solemnidad legal, tales como:
las
menciones
obligatorias
de
la
(1)inscripcin
escritura
social,
(5)la
(7)la
(6)falta
menciones imperfectas, o
tarda,
(2)falta
de
(3)cumplimiento
(4)la
no inscripcin
232
necesario que el acto viciado conste de escritura pblica, instrumento
privado reducido a escritura pblica o protocolizado.
Si estos instrumentos faltan, la nulidad es de pleno derecho y no
saneable.
Los vicios formales pueden ser saneables en cualquier momento,
desde que se haya incurrido en ellos.
Por su parte, la disolucin de la sociedad extingue el derecho de
alegar la nulidad por vicio de forma.
El artculo 6 de la ley 19.499, establece que el derecho para alegar
la nulidad de la sociedad, prescribe en dos aos contados desde la fecha
de la respectiva escritura de constitucin o modificacin, segn el caso.
La prescripcin corre contra toda persona y no admite suspensin
alguna.
Transcurrido el plazo de 2 aos, el vicio formal se sanea ipso iure,
prevaleciendo las disposiciones de la escritura sobre el extracto.
Ahora bien, no todo vicio de nulidad se sanea por esta prescripcin
de dos aos.
El artculo 6
233
Este inters existe slo si el vicio provoca a la parte que lo alega un
efectivo perjuicio.
Ahora bien, la regla general es que el saneamiento produce efecto
retroactivo a la fecha de la escritura pblica o de la protocolizacin, con
lo cual quedan validos todos los actos y contratos intermedios ejecutados
por la sociedad desde la fecha del instrumento de constitucin o reforma,
y la sociedad podr continuar funcionando normalmente.
pblica
234
Comparecientes a la escritura de saneamiento: En la sociedad
colectiva, de responsabilidad limitada y en comandita simple, debern
comparecer los actuales socios, segn los estatutos sociales. No los que
cometieron el vicio, si ya no son socios.
En
la
sociedad
annima
en
comandita
por
acciones,
el
235
La sociedad
La sociedad por acciones es uno ms de los tipos sociales presente
en
nuestro
Requisitos de existencia:
1.- Una o ms personas capaces natural o jurdica.
La Spa puede ser una sociedad de carcter unipersonal, tanto
porque, es posible crearla como unipersonal (art. 424), como tambin
porque la misma no se disuelve por reunirse todas las acciones en manos
de una misma persona (fusin impropia) salvo que el estatuto as lo
disponga expresamente.(Art. 444)
236
Estamos aqu, entonces, frente a una caracterstica absolutamente
nueva en nuestro Derecho, que hasta este tipo social no conceba a la
sociedad sino con dos o ms socios.
Asimismo, se puede regular o limitar el control de la sociedad por
uno
ms
de
los
accionistas.(Pactos
de
concentracin
Aprobacin
del
estatuto
social,
conteniendo:
a-
Derechos
Formalidades de constitucin.
1).- Escritura pblica o instrumento privado autorizado ante notario
pblico y protocolizado por el notario autorizante.
237
Es decir, en el caso de constituirse la sociedad por acciones por
instrumento privado, protocolizado, el
firmas del
238
de la sociedad, con la sola limitacin que el mismo, en todo caso, deber
contener la expresin: Spa
Luego, puede contener el nombre del o los constituyentes, como
tambin una referencia al objeto social, o ambos, o cualquier otro
nombre de fantasa que se elija.
El nombre no podr ser idntico o semejante a otra sociedad por
acciones, ya existente.(432)
Si as ocurriere, la sociedad existente tendr el derecho a
demandar la modificacin del nombre de la nueva sociedad, conforme al
procedimiento sumario.
239
Si no se pagare oportunamente el capital social, dentro del plazo
estatutario o legal, segn corresponda, el capital social quedar reducido
(de pleno derecho) al monto efectivamente suscrito y pagado. (tal como
ocurre en la sociedad annima)
Los aumentos de capital, sern acordados por los accionistas, sin
perjuicio que el estatuto social podr facultar a la administracin,
forma general o
(b)limitada, (i)temporal
(2)para
(1)objeto
(ii)permanente,
(a)en
para aumentar el
fines especficos.
no por la
administracin.
La otra novedad, es que en los aumentos de capital no es
obligatorio realizar una oferta preferente
accionistas.
Las acciones pueden ser:
a.- Ordinarias o
b.- Preferidas.
La
disminucin
del
capital
de
la
sociedad.
Para
acordar
la
240
caso del silencio de los estatutos se necesitar la unanimidad de las
acciones.
Adicionalmente, tampoco ser necesario esperar 30 das desde la
publicacin del extracto de la modificacin social de disminucin del
capital, ni publicar un aviso adicional en un diario de circulacin nacional,
para materializar la devolucin del capital a los accionistas.
Una
vez
perfeccionada
la
modificacin
estatutaria
se
podr
241
La escritura pblica de constitucin, sobre el particular,
deber
estatuto de la sociedad.
Respecto de la administracin de la sociedad, el Cdigo de
Comercio, entonces, deja en libertad al o los accionistas fundadores para
decidir, en los estatutos de la sociedad, si la administracin recaer
uno o ms administradores,
(ii)en
un directorio o
(iii)en
(i)en
otra forma de
los
estatutos
de
la
sociedad
nada
dicen
acerca
de
su
242
2).-
administradores
(2)entre
los
accionistas
liquidadores,
(3)entre
la
la
sociedad
sus
sus
sociedad
administradores o liquidadores.
En consecuencia, estas diferencias debern siempre ser resueltas
por arbitraje debiendo los estatutos sealar el tipo de arbitraje y el
nmero de rbitros.
En silencio del estatuto, conocer de tales disputas, en nica
instancia, un solo rbitro de carcter mixto, que no obstante actuar como
arbitrador en cuanto al procedimiento resolver conforme a derecho.
4).- Asimismo, el estatuto deber contener el nombre o la modalidad de
designacin de los rbitros y sus reemplazantes, (441)
En silencio del estatuto, el rbitro ser designado por el tribunal de
justicia del domicilio social.
Cabe advertir, que sta constituye una diferencia substancial con
los estatutos de la sociedad annima, que no permite individualizar en
ellos el nombre del o los rbitros.
En cambio, aqu en la Spa ello est expresamente permitido.
5).- La existencia de dividendos preferenciales, que es la obligacin de
pagar un dividendo por un monto fijo, determinado o determinable, a los
accionistas de una serie especfica de acciones. (Art. 442)
243
En tal caso, estos dividendos se pagarn con preferencia a los
dividendos a que pudieren tener derecho las dems acciones.
6).-El estatuto social establecer, de conformidad establecer, de
conformidad con lo dispuesto por el artculo 445, los medios de
comunicacin entre la sociedad o los accionistas, siempre que ellos den
razonable seguridad de su fidelidad.
En silencio del estatuto, se utilizar el correo certificado, en cuyo
caso el envo deficiente de la carta certificada no afectar la validez de la
citacin, pero la administracin social responder de los perjuicios que
causare a los accionistas.
7).- El artculo 438 del Cdigo de Comercio, precepta que el
establecimiento de un plazo para la enajenacin de acciones de su propia
emisin, adquiridas por la sociedad, es otra de las menciones de la
naturaleza del estatuto de la sociedad.
Si nada se dice, en el estatuto, las acciones debern enajenarse en
el plazo de un ao a contar desde su adquisicin por la sociedad.
Si dentro del plazo establecido, por los estatutos o la ley en
subsidio, las acciones no se enajenan, el capital quedar reducido de
pleno derecho y las acciones se eliminarn del registro.
8).- El establecimiento de los derechos de que gozarn las acciones
suscritas y no pagadas en su totalidad.
Si no se establece de cuales derechos gozarn las acciones cuyo
valor no se encuentre totalmente pagado, ellas no gozarn de derecho
alguno, conforme lo previsto por el inciso final del artculo 434.
Esta es otra diferencia importante con la sociedad annima, en que
el accionista que ha suscrito acciones pero no las ha pagado goza de
todos los derechos sociales, excepto el derecho a percibir dividendos,
mientras que en la SPA no goza de ningn derecho, a menos que por
estatuto se le hubiere otorgado alguno.
244
9).- El plazo otorgado a los accionistas para suscribir y pagar totalmente
el capital social, y si nada se dice, el plazo ser de 5 aos, desde la fecha
de constitucin de la sociedad o del aumento respectivo, segn
corresponda. (Art. 434, inciso final)
10).- La existencia de acciones o serie de acciones: a.- Sin derecho a
voto; b.- Con derecho a voto limitado; c.- Ms de un voto por accin.
En cuyo caso, el artculo 437 ordena que el estatuto de la sociedad
determine la forma de computar dichas acciones para el clculo de los
qurum.
Si nada se establece, en el estatuto, cada accin dispondr de un
voto por accin.(Art. 437)
11).- La mayora requerida para los acuerdos de reduccin de capital, y
en silencio de los estatutos, se requerir el voto conforme de la
unanimidad de los accionistas. (Art. 440, inciso primero)
245
Si no se establecen esas estipulaciones que regulan los efectos,
obligaciones o limitaciones, las estipulaciones sobre porcentajes o
montos mnimos o mximos del capital social que puede ser controlado
por uno o ms accionistas, se tendr por no escritas.
3.- Facultar a los administradores sociales para aprobar aumentos
del capital social (no disminuciones), sea en forma general o limitada,
temporal o permanente, con el objeto de: i).- Financiar la gestin
ordinaria de la sociedad o ii).- Para fines especficos.
4.- Establecer estatutariamente que las acciones de la sociedad sean
emitidas sin imprimir lminas fsicas de dichos ttulos sociales. (Art.
434, inciso primero)
No existir en este caso, la accin como documento material que
acredita los derechos sociales, sin perjuicio que el accionista podr
requerir de la sociedad una certificacin u otro documento que de cuenta
de su inters social.
5.- Establecer el precio a pagar al accionista preferido, que ejerce
su derecho a retiro, por la existencia de utilidades insuficientes para
cubrir el monto de los dividendos fijos prometidos estatutariamente.
(442)
(426)
constitucin.
3.- El objeto social.
4.- El monto a que asciende el capital suscrito y pagado de la sociedad, y
5.- La fecha de otorgamiento del acto constitutivo, el nombre y domicilio
del notario que autoriz la escritura pblica o protocoliz el instrumento
246
privado de constitucin que se extracta, as como el registro y nmero de
rol o folio que se ha protocolizado dicho instrumento, en su caso.
247
En tal caso, existir una sociedad de hecho, y los comuneros
respondern solidariamente frente a los terceros con quienes hubieren
contratado, a nombre y en inters de la sociedad, no pudiendo oponerles
a los terceros la falta de los instrumentos legales.
Declarada la nulidad absoluta de la sociedad, por sentencia firme, o
si no es procedente su saneamiento por tratarse de una nulidad de pleno
derecho, los accionistas podrn liquidarla
hecho) o
(2)designar
(1)por
de
una
escritura
pblica
instrumento
privado
248
El extracto dar cuenta de la modificacin social, y deber hacer
referencia al contenido de la reforma social, slo cuando se haya
modificado alguna de las materias obligatorias de incluir en el extracto,
segn el artculo 426 del Cdigo de Comercio.
siguiente
Junta
de
Accionistas
deber
resolverse
las
junta ordinaria o
dos
que
se
trate
deber
llevarse
adelante
la
adecuacin,
249
En tal caso, debemos entender que hasta dicha oportunidad, la
sociedad continuar siendo administrada en la forma sealada en los
estatutos, aun cuando sta est entregada a un solo administrador
social.
Las acciones.
250
En tal caso, mientras estuviere pendiente una emisin de bonos
convertibles en acciones, deber permanecer vigente un margen no
suscrito del aumento del capital por la cantidad de acciones que sean
necesarias para cumplir con la opcin, cuando sta sea exigible conforme
a las condiciones de la emisin de los bonos respectivos. (439)
podr
establecer
en
los
estatutos,
identificndoseles,
(b).-de
segundo)
251
registro (de accionistas) en el que se anotar, a lo menos, los siguientes
datos de cada uno de sus accionistas:
1.-El nombre, entendindose nombre y apellidos en el caso de personas
naturales, y el nombre o razn social tratndose de personas jurdicas.
2.- Domicilio del accionista.
3.- Cdula de identidad o rol nico tributario, segn el caso.
4.- El nmero de acciones de que sea titular el accionista.
5.- La fecha en que las acciones se hayan inscrito a su nombre y, en su
caso,
6.- Tratndose de acciones suscritas y no pagadas, la forma y
oportunidad de pago de ellas.
7.- La constitucin de gravmenes y derechos reales distintos del
dominio, que afecten a las acciones.
8.- En caso que algn accionista transfiera el todo o parte de sus
acciones, deber anotarse tambin dicha circunstancia.
En el registro de accionista, debern inscribirse incluso las acciones
de propia emisin, de dominio de la sociedad, conforme se desprende del
artculo 438 del Cdigo de Comercio, en su inciso final.
Dicho registro de accionista podr llevarse por cualquier medio,
siempre
que
ste
ofrezca
seguridad
de
que
no
podr
haber
252
los perjuicios que causaren a los accionistas o terceros, con ocasin de la
falta de fidelidad y vigencia de las informaciones contenidas en el registro
a que se refiere este artculo 438.
253
ii.- Especficos. El artculo 443 del Cdigo de Comercio autoriza pagar
dividendos preferentes a los accionistas de una serie determinada de
acciones, provenientes de las utilidades de unidades de negocios o
activos especficos de sta, lo que requiere pacto en los estatutos,
conforme lo previsto por el inciso segundo del Art. 424.
En este caso, debern llevarse cuentas separadas respecto de ellas
y las utilidades sobre las que se pagarn dichos dividendos sern
calculadas exclusivamente sobre la base de esta contabilidad, sin
importar los resultados generales de la sociedad.
Asimismo, la sociedad no computar las cuentas separadas para el
clculo de sus utilidades generales, en relacin con el pago de dividendos
ordinarios a los accionistas.
Luego, en esta situacin es posible que la sociedad reparta
dividendos preferentes especficos aun cuando la sociedad en definitiva
tenga prdidas del ejercicio o acumuladas de ejercicios anteriores,
siempre y cuando se cumplan los requisitos para que tenga lugar tales
pagos especficos, calculados mediante contabilidad independiente de la
general de la sociedad.
Sin embargo, las ganancias provenientes de las utilidades de
negocios o activos separados que no sean distribuidas como dividendos
se integrarn a los resultados generales del ejercicio correspondiente.
(Art. 443)
En definitiva, estos dividendos de unidades de negocio especficos,
se pagarn sin importar los resultados generales de la Spa, sino slo los
resultados de la unidad de negocio de que se trate.
Con todo, esto no significa que puedan existir dividendos si no hay
utilidades suficientes (Sean ordinarios o preferentes).
Estos dividendos, garantizados, se pagarn con preferencia a los
dividendos a que pudieren tener derecho las dems acciones.
254
Salvo que el estatuto seale algo distinto, si las utilidades no
fueren suficientes para cubrir el dividendo fijo obligatorio, el accionista
podr optar por alguna de las siguientes opciones:
1.- Registrar el saldo insoluto en una cuenta especial de patrimonio,
creada al efecto y que acumular los dividendos adeudados y por pagar.
= Pasivo no exigible.
No es pasivo exigible a la sociedad, sino que se convertir ms
adelante en pasivo exigible preferentemente sobre:
a.- Futuros dividendos, o bien por
b.- Devolucin de capital. En este caso, slo una vez pagadas las
deudas sociales.
Es decir, acumular los dividendos especiales adeudados por la
sociedad,
los
cuales
debern
pagarse
preferentemente
otros
de
dividendos
(preferentes)
por
pagar
no
haya
sido
completamente saldada.
En caso de disolucin de la sociedad, el entero de la cuenta de
dividendos
por
pagar
tendr
preferencia
las
distribuciones
de
255
social, por cierto, con las preferencias del caso, que corresponda aplicarle
a su crdito en contra de la sociedad, por aplicacin de la prelacin de
crditos.
Si el estatuto no seala otra cosa, el precio a pagar al accionista
preferente que ejerce su derecho a retiro, ser el valor de rescate (que
se hubiere convenido) si lo hubiere o en su defecto el valor libro de la
accin, ms la suma de los dividendos adeudados a la fecha de ejercer el
derecho a retiro.
Es decir, el precio para el retiro puede establecerse de acuerdo a un
valor de rescate convenido en los estatutos o segn el valor libro de la
accin, y en ambos casos, ms la suma de los dividendos insolutos
(preferentes) acumulados a la fecha.
256
En este caso, sta constituye una posibilidad de
establecer estatutariamente algo que no est permitido en las sociedades
annimas.
(E).- Los dems derechos que la ley 18.046 concede a los accionistas, en
la sociedad annima cerrada.
Tales como el derecho a retiro, etc.
Responsabilidad
de
los
257
estn obligados a restituir cualquier suma percibida a ttulo de dividendo,
en caso de insolvencia de la sociedad.
Responden frente a la sociedad de su aporte, no frente al tercero
acreedor social.
258
La obligacin, es el establecer en el estatuto un plazo de
enajenacin de las acciones de propia emisin, el cual puede ser
libremente fijado, sin ningn tipo de restriccin, que no sea la lgica y
la coherencia racional, de que por esa va se mantenga esa situacin de
manera permanente. (Lo cual ser una situacin de hecho, a resolver por
el juez, en cada caso)
En resumen: La sociedad por acciones est obligada a enajenar
las acciones de propia emisin, de su dominio, dentro del plazo que
establezca para tales efectos el estatuto social, o en el plazo de un ao,
desde su adquisicin, si los estatutos nada disponen al respecto.
Si las acciones no son enajenadas dentro del plazo establecido,
por el estatuto o la ley, en su caso, el capital quedar reducido de pleno
derecho y las acciones se eliminarn del registro de accionistas de la
sociedad.
Puedo en una sociedad annima prohibir estatutariamente,
tambin, que la sociedad adquiera acciones de su propia emisin? : Si,
pero no es aplicable en los casos en que la sociedad est obligada a
adquirir acciones de su propia emisin, por el ejercicio del derecho a
retiro, puesto que en tal circunstancia prima el derecho legal del
accionista.
I.- LA EMPRESA
INDIVIDUAL
DE RESPONSABILIDAD
LIMITADA.
Ley 19.857 (D. O. 11 febrero 2003)
Nuestro Cdigo Civil consagra el principio de quien contrata obliga
la totalidad de sus bienes, presentes y futuros, salvo los inembargables,
por cierto. Art. 2.465 Cdigo Civil. (Derecho general de prenda)
259
La empresa individual de responsabilidad limitada viene a romper
este principio general, permitiendo que una persona natural pueda eludir
dicho efecto legal, sin recurrir a la ficcin de constituir una sociedad que
no es tal.
En el mundo existan varios caminos, a saber: (1) el reconocer en la
legislacin el instituto de los trust del derecho sajn, uniones sobre la
base de la confianza (trust, en ingls); (2) el permitir la creacin de
sociedades de un solo socio; (3) la de las empresas unipersonales de
responsabilidad limitada.
Se autoriza por el artculo 1 de la ley, a toda persona natural el
establecimiento de empresas individuales de responsabilidad limitada.
La persona natural puede establecer cuantas empresas individuales
de responsabilidad limitada desee.
No hay sociedad.
Se trata de una ficcin, que permite a la persona
natural actuar
260
patrimonio propio distinto del titular y puede realizar cualquier operacin
civil o comercial que no est reservada por ley a una sociedad annima,
tales como los bancos, AFP, Bolsas de Valores, Administradoras de
Fondos de Terceros, etc., pero su objeto debe ser especificado en sus
estatutos.
La E.I.R.L. es, entonces, una persona jurdica formada por fondos
suministrados por una persona natural, que responde slo por el entero
efectivo de los bienes que integran dicho fondo, administrada por su
titular o la persona que ste designe y conocida por la referencia a las
actividades que constituyen su objeto.
El legislador considera a este tipo de empresa siempre comercial y,
por ende, est sometida al Cdigo de Comercio cualquiera que sea su
objeto, conforme a su artculo 2.
Requisitos generales.
Formalidades.
exige (Art. 3)
261
Lo que llama la atencin respecto de las sociedades de personas,
es la necesidad e dejar constancia de la edad del constituyente, la cual
para algunos
tendra
por
objeto
el
determinar
la capacidad
del
Debiendo
concluir
con
las
palabras:
Empresa
Individual
de
262
Es de la esencia en esta creacin de personalidad jurdica llamada
empresa individual de responsabilidad limitada, la existencia del aporte
de un capital, es decir extraer una parte del patrimonio personal para
destinarlo a ella.
Con todo, la particularidad de este caso es que adems del capital,
la existencia de este tipo empresarial incluye de manera consustancial el
aporte en industria del fundador.
Doble aporte: capital e industria.
El titular de la Empresa, adems, responde con su patrimonio del
pago efectivo del aporte que se hubiere comprometido a realizar en el
acto constitutivo o su modificaron, segn el artculo 8 de la ley, y por
ende, el tercero afectado podr exigir al titular que cumpla con el aporte
comprometido.
4.- El objeto o giro de la empresa y el ramo o rubro especfico en
que dentro de la actividad econmica que constituye el objeto social
ella se desempear.
La realizacin de inversiones
inmobiliarias,
por
ejemplo, en
263
pblica,
exigido
como
requisito
esencial,
publicacin
la
264
En lo no previsto por la ley 19.857 y en los estatutos
de la
265
Ahora bien, el administrador de la empresa (titular de la empresa),
deber actuar dentro del objeto social y a nombre y en representacin de
ella, en todos los actos y contratos en que intervenga en tal calidad, so
pena de la sancin legal (responde ilimitadamente su titular)
Existe en el texto de la ley, concretamente en su artculo 10, una
limitacin de la administracin de la empresa, en orden a mantener
objetivamente la separacin patrimonial.
Para ello, este artculo dispone que los actos y contratos que el
titular de la empresa individual de responsabilidad limitada celebre con
su patrimonio no comprometido en la empresa por una parte, y con el
patrimonio de la empresa por la otra,
slo
(ii).- Desde
personales del
slo
266
Sin embargo, el titular de la E.I.R.L. responder
ilimitadamente
Si
la
empresa
fuere
declarada
en
quiebra
culpable
fraudulenta.
267
En este caso, el adjudicatario nico de la EIRL,
en el
268
El Art. 14 de la ley 19.857, trae una diferencia respecto del caso
de cualquier sociedad, en cuanto a su trmino por la reunin de todos los
derechos o acciones en una misma mano.
En efecto, se autoriza que en caso de reunirse en una sola mano,
persona natural, las acciones, derechos o participaciones de capital, de
cualquier sociedad, pueda transformarse en EIRL, con las solemnidades y
formalidades de la ley.
En
tal
caso,
la
escritura
pblica
de
transformacin
deber
dentro de los
J).- LA
NOCIN
DE
EMPRESA Y
EL ESTABLECIMIENTO DE
COMERCIO.
LA EMPRESA.
Nuestro Cdigo de Comercio no define a la empresa, no obstante
las varias referencias a ella que el mismo hace, principalmente en su
artculo 3.
269
La nocin de empresa, pasa as por la elaboracin de la doctrina y
por
a.- La empresa en su
ejercicio
En
el
sentido
de
tratarse
de
una
actividad
sistemtica.
Econmica. Con la intencin de desarrollar la actividad de
produccin de bienes y servicios o el intercambio de aqullos, en el
mercado, y no para el consumo personal o familiar.
Organizada.
un sujeto
270
actividad
constitutiva de la empresa,
Su propietario es el comerciante.
271
Para que exista empresa, siempre debern existir los medios
humanos, pudiendo faltar los recursos materiales, los que se obtendrn
del mercado, como crdito otorgado a la empresa.
No cabe duda, de la naturaleza social de la empresa actual, en ella
existe un mundo social interno, un colectivo social organizado.
Los elementos personales presentes en la empresa, son:
(1).-
272
4.- La organizacin econmica lo es para la produccin de bienes y
servicios, y/o su intermediacin (o circulacin).
Nuestra legislacin est plagada de referencias a la empresa, en la
ley tributaria (D. Ley 825-IVA), el propio Cdigo de Comercio, la
legislacin laboral, pero no existe una normativa general sobre la
empresa, la nica referencia a una definicin de empresa, o mejor dicho
de empresario, se encuentra en el artculo 3 del Cdigo del Trabajo, que
entiende por empresa:
A
toda
organizacin
de
medio
personales,
materiales
sociales
culturales
beneficio,
dotada
de
una
Clasificacin de la empresa.
273
a.- De acuerdo a la actividad que realiza.
Empresa Comercial.
profesionalmente una
organizador
Es, por
Se trata de
274
Posicin que no comparto, a la luz de la propia evidencia normativa
nacional, donde no existe ni un solo caso en que el legislador haya
reconocido un estatuto jurdico propio al todo, distinto de cada una de las
partes.
El autor nacional, don Julio Olavaria vila (Manual de Derecho
Comercial, 1950) sealaba que el establecimiento mercantil, en lo
econmico envuelve a todos los bienes afectos a una determinada
explotacin mercantil.
Mientras en lo jurdico, la nocin se hace difusa y difcil de definir,
lo que ha redundado en una falta de conceptualizacin de nuestra
legislacin.
Si
esa
universalidad
tuviramos
que
calificarla,
ms
275
Todos y cada uno de esos bienes conservar, asimismo, siempre su
propia naturaleza y estatuto jurdico, pero al mismo tiempo todos ellos
estn reunidos y concentrados en el logro de ese objetivo comn que es
el establecimiento de comercio.
Su naturaleza es la de una universalidad de hecho, un bien con
individualidad propia y diferente de los bienes que la componen, que
surge por voluntad del titular de esos bienes que la componen.
No es una universalidad jurdica, porque si bien los bienes que lo
integran estn unidos por un fin comn, la bsqueda del lucro, la base de
la unin no proviene de la personalidad jurdica.
Tampoco constituye una propiedad incorporal de carcter mueble,
si se tiene en cuenta que el establecimiento comercial est constituido
por bienes corporales e incorporales, ni la existencia de una clientela
justifica tal atribucin, visto que esta ltima no forma parte del
establecimiento, ni tiene con l una relacin de carcter permanente y
definido.
Del mismo modo, no constituye una institucin, el establecimiento
de comercio, considerada sta como una organizacin de elementos
materiales y personales en funcin de un fin superior al de todos ellos.
El conjunto es capaz de general lucro slo en la medida que se
presente como tal,
276
Ahora bien, si cada uno de los bienes conserva su individualidad
propia, sean corporales o incorporales, muebles o inmuebles, respecto de
cada uno de ellos se deber aplicar el estatuto jurdico propio de su
naturaleza, mientras el establecimiento o empresa, en su caso, es
considerado un bien mueble por nuestra legislacin.
Al
277
El artculo 444 del Cdigo de Procedimiento Civil, por su parte,
regula expresamente la ejecucin forzada de un establecimiento de
comercio.
El Art. 237 del Cdigo de Comercio que define al factor como el
gerente de un establecimiento comercial.
jurdicamente
un
bien
de
naturaleza
mueble,
Es
278
Tambin es especial, el caso de los contratos de trabajo los cuales
no terminan por la venta o cesin del establecimiento de comercio, ni
pueden ser transferidos en conjunto con aqul. Esos contratos mantienen
su vigencia, con los nuevos empleadores (Art. 4, inciso segundo, Cdigo
del trabajo).
El resto de los casos, obliga a que el tema sea resuelto en la
prctica por los acuerdos particulares entre cedente y cesionario.
Pero para incluir en la cesin los crditos y las deudas, ser
necesario recurrir a las reglas especiales de cesin de tales derechos y
obligaciones, segn se trate de crditos nominativos, a la orden o al
portador.
empresa
es
la
actividad
econmica
organizada,
el
FIN
279