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Direito Civil

Personalidade Jurdica
-Conceito: a aptido genrica para se titularizar direitos e contrair
obrigaes na rbita jurdica. Tanto a pessoa fsica como a jurdica dotada
desta qualidade.

Pessoa fsica ou natural: Vale lembrar que Teixeira de Freitas

denominava a pessoa fsica ou natural de ente de existncia visvel.

*Pergunta de concurso: Em que momento a pessoa fsica ou natural adquire

personalidade jurdica? Aparentemente, a resposta encontra-se na primeira
parte do Art. 2 do CC, segundo a qual a personalidade da pessoa comea
do NASCIMENTO COM VIDA. Por nascimento com vida entenda-se o
funcionamento do aparelho cardiorrespiratrio vale dizer, ainda que respire
por um nico instante, o recm-nascido, mesmo falecendo em seguida,
adquiriria personalidade jurdica. Entretanto, a segunda parte do Art. 2,
estabelece que o nascituro teria direitos desde a concepo. Afinal, o
nascituro tambm seria uma pessoa? Para se compreender a verdadeira
natureza jurdica do nascituro, indispensvel a anlise das suas trs
principais teorias (Teorias explicativas do nascituro):

Teoria Natalista: Defendida por Vicente Ro, Silvio Rodrigues,

Eduardo Espnola. A personalidade jurdica somente seria adquirida a
partir do nascimento com vida, de maneira que o nascituro no deve
tecnicamente ser considerado pessoa, sendo mero titular de uma
expectativa de direito.
Teoria da Personalidade Condicional: Defendida por Serpa Lopes. O
nascituro seria considerado pessoa no que tange a certos direitos
personalssimos (Como o direito vida), mas, direitos e efeitos de
cunho econmico ou patrimonial s seriam adquiridos sob a
condio de nascer com vida. Ou seja, no seria ainda pessoa se
no quando implementada a condio do nascimento, no que se
refere a efeitos patrimoniais. Tem fora na questo da herana.
Crtica: e os alimentos gravdicos?
Teoria Concepcionista: Defendida por Clvis Bevilqua e Silmara
Chinelato. Afirma que o nascituro deve ser considerado pessoa desde
a concepo, inclusive para efeitos econmicos ou patrimoniais (o
nascimento apenas consolidaria a personalidade existente). Em
vrios pontos do nosso sistema ntida a Teoria Concepcionista
(alimentos gravdicos), bem como o direito de receber doao (Art.
542 CC), alm disso, reforando a corrente Concepcionista, o STJ
admite dano moral ao nascituro (REsp 931556 RS, 399028 SP). Vale
acrescentar ainda que o noticirio STJ de 15 de maio de 2011, que,
em nosso sentir, tem fluncia concepcionista, admitiu que um casal
obtivesse indenizao pelo seguro DPVAT pela morte de um nascituro
de 35 semanas.

*Pergunta de concurso: Qual das trs teorias foi adotada pelo Direito Civil
brasileiro? Trata-se de uma matria ainda acentuadamente polmica. Em

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Direito Civil
nosso sentir, mesmo com o julgamento da ADI 3510, em que fora
questionada a Lei de Biossegurana, a temtica ainda comportaria
discusso (a despeito de a Ementa do julgado fazer expressa referncia
corrente Natalista). Clvis Bevilqua, por sua vez, em doutrina ainda atual,
em sua clssica obra Comentrios ao CC dos Estados Unidos do Brasil,
afirma que a melhor teoria a Concepcionista, embora o CC aja adotado a
Natalista por ser mais prtica.
OBS: A Teoria Concepcionista vem ganhando fora, mas, no chegou
ao ponto de justificar para a jurisprudncia a transmissibilidade de
uma herana para a sua me.
o
o
o

Nascituro: Segundo Limongi Frana, o nascituro o ente

concebido, de vida intrauterina, mas ainda no nascido.
Concepturo: aquele que nem concebido ainda foi, tambm
chamado de prole eventual.
Natimorto: Trata-se daquele ente nascido morto, em relao ao
qual o enunciado n1 da primeira jornada de Direito Civil
reconhece a tutela de determinados direitos da personalidade,
na perspectiva da dignidade humana, a exemplo do resguardo
imagem e sepultura.

OBS: Vale lembrar que o CC da Espanha, em seu Art. 30, at a entrada em

vigor da recente lei n 20/11 exigia, para efeito de aquisio de
personalidade, forma humana e uma sobrevivncia mnima de pelo menos
24 h. Tal posicionamento, no Brasil, j no seria possvel luz do Princpio
da dignidade da Pessoa Humana e segundo a doutrina da Eficcia Horizontal
dos Direitos Fundamentais.
-Capacidade:

De Direito: uma capacidade genrica que qualquer pessoa tem.

Quem tem personalidade jurdica tem capacidade de direito. Segundo
Horlando Gomes na obra Introduo ao Direito Civil, para o Direito
Moderno no h como diferenciar personalidade e capacidade de
direito.
De Fato: Nem toda pessoa tem, pois a capacidade que a pessoa tem
de pessoalmente praticar atos na vida civil.
o A falta da Capacidade de fato gera Incapacidade Civil, que
pode ser:
Absoluta: Art. 3 CC
Menores de 16 anos (menores impberes)
Deficientes Mentais ou os enfermos: Mediante
procedimento de Interdio, a incapacidade,
inclusive a absoluta, pode ser declarada por
sentena, valendo registrar que, especialmente
nos casos de enfermidade e deficincia mental, o

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Direito Civil

juiz de direito antes de julgar determinar uma

percia mdica. Proferida a sentena de Interdio,
registrada e publicada, todos os atos a partir
deste momento praticados por incapaz, mesmo
em momento de lucidez, sem o seu curador,
considerado invlido (Ver Art. 1177 e seguintes do
CPC).
o vlido o ato praticado por pessoa
portadora de uma causa de incapacidade
(doena mental) e que ainda no fora
interditada? Embora a Le civil seja omissa,
a doutrina (Holando Gomes), com inegvel
influncia do Direito Italiano, tem admitido
a invalidao do ato praticado pelo incapaz,
mesmo ainda no interditado, se concorrer
trs requisitos: Incapacidade de
entendimento, demonstrao do prejuzo ao
incapaz e m-f da outra parte (que pode
ser aferida pelas circunstncias do
negcio).
o O projeto do novo CCP, para dar mais
segurana jurdica hipteses, em seu Art.
774, III, estabelece que o juiz na sentena
fixe o termo inicial da interdio.
As pessoas que mesmo por causa transitria no
puderem exprimir sua vontade: exemplo, o coma,
intoxicao fortuita.
o O CC de 1916 considerava absolutamente
incapaz tambm o ausente e o surdo-mudo
que no tivesse habilidade para manifestar
vontade. Embora o novo Cdigo no seja
expresso, o inc. III do Art. 3 abrange o
surdo-mudo que no tenha habilidade para
manifestao da sua vontade. E, quanto ao
ausente, veremos que a ausncia pode
traduzir no incapacidade, mas presuno
de morte.
Relativa: Art. 4 CC
Maiores de 16 anos e menores de 18 anos
(menores pberes)
Os brios habituais (se a embriagus neutralizar a
capacidade de discernimento, a capacidade
absoluta), os viciados em txicos e os que por
deficincia mental tenham o discernimento
reduzido: Se essas circunstncias forem
profundas, a incapacidade absoluta.

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Direito Civil

Os excepcionais, sem desenvolvimento mental

incompleto: Exemplo disso, Sndrome de Down, e
o prdigo.
o Prdigo: sofre de um transtorno de
personalidade, em geral, uma compulso,
que gera a sua incapacidade relativa,
podendo tambm ser interditado. Em
verdade, a proteo do prdigo inspira-se
na Teoria do Estatuto Jurdico do Patrimnio
Mnimo, desenvolvida por Luiz Edson
Fachin, segundo a qual as normas civis, na
perspectiva da dignidade humana, deve ser
resguardar a cada pessoa um mnimo de
patrimnio para que tenha vida digna. O
curador do prdigo deve assiti-lo em atos
de disposio patrimonial. Vale finalmente
dizer, que o curador do prdigo deve se
manifestar quanto ao regime de bens que o
incapaz pretenda adotar em seu
casamento.
O ndio regulado por lei especial em relao
sua capacidade: Ver lei 6.001/73, Art. 8.

OBS: A idade avanada por si s no causa de incapacidade.

Capacidade de Direito + Capacidade de Fato = Capacidade Civil Plena
OBS: Em Direito Civil, o conceito de capacidade no se confunde com o de
legitimidade. Uma pessoa pode ser plenamente capaz, mas no ter
legitimidade para a prtica de um determinado ato, a exemplo de dois
irmos maiores e capazes impedidos de casarem entre si (falta-lhes
legitimidade para o ato).
- Restitutio in Intregrum: Em primeiro sentido, no mbito da
responsabilidade civil, pode significar a restituio integral devida vitima
em caso de dano. Em um segundo sentido, no mbito da Teoria Geral,
observa Clvis Bevilqua que Restitutio In Integrum seria um benefcio ou
privilgio conferido ao incapaz no sentido de poder invalidar um ato
formalmente perfeito, simplesmente alegando prejuzo. O CC/16 trazia
proibio expressa deste benefcio (Art. 8), j o CC/02 silente, embora se
entenda que a proibio continua.
OBS: O Art. 119 do CC/02, em verdade, traz situao inversa: a de conflito
de interesses entre representante e representado. Se houver esse conflito, o
ato ser anulvel.
- Quais so os principais efeitos da reduo da maioridade civil?
Um dos principais efeitos da reduo da maioridade civil se fez sentir
no mbito do Direito aos alimentos, na medida em que se instalou

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Direito Civil
controvrsia quanto cessao deste direito com o simples alcance da
maioridade civil. Todavia, o STJ pacificou o entendimento no sentido de que
o alcance da maioridade civil no implica cancelamento automtico da
penso alimentcia (STF REsp 442502/SP; REsp 739004/DF; HC 55606/SP e
Sm. 358 STJ.) O entendimento assentado de que, regra geral, que o
pagamento da penso deve ser feito at a concluso dos estudos.
Outro efeito que merece destaque no mbito previdencirio, pois,
tambm houve discusso acerca da possibilidade de se cancelar pagamento
de auxlio ou penso previdenciria com o alcance da maioridade civil.
Todavia, firmou-se o entendimento no sentido de que eventuais benefcios
previdencirios devem ser pagos at o limite etrio estipulado na Lei
Previdenciria (8.213/91) especial (Nota SAJ n42/03; Enunciado 03 da 1
Jornada de Direito Civil).
- Emancipao: Nos termos do Art. 5 do CC, a maioridade atingida aos 18
anos completos, habilitando a pessoa a pratica dos atos da vida civil.
Lembra Washington de Barros Monteiro que a maioridade atingida no
primeiro instante do dia do respectivo aniversrio. A emancipao, instituto
tambm consagrado em outros Estados do mundo (Alemanha, Sua,
Portugal) permite a antecipao dos efeitos da capacidade plena, podendo
ser: Voluntria (Art. 5, nico, I, 1 parte); Judicial (Art. 5, nico, I, 2
parte) ou Legal (Art. 5, nico, II a V).
Voluntria: A Emancipao voluntria aquela concedida por ato dos
pais, ou por um deles na falta do outro, mediante instrumento
pblico, em carter irrevogvel, independentemente de
homologao judicial, desde que o menos tenha pelo menos 16
anos completos. Logicamente, o fato de um dos pais deter a guarda
no lhe d o direito de sozinho emancipar o filho, caso o outro genitor
ou representante ainda esteja vivo e seja detentor do poder familiar.
O menor a ser emancipado, dada a sua incapacidade, no tem poder
para autorizar ou desautorizar os pais. Todavia, recomendvel que
participe do ato emancipatrio, uma vez que repercutir em sua
prpria esfera jurdica.
OBS: firme no Direito Brasileiro no apenas na doutrina (Silvio Venosa),
mas tambm, a prpria jurisprudncia (STF RTJ 62/108; RT 494/92; STJ Resp
122573/PR) O entendimento no sentido de que, na emancipao
voluntria, os pais continuam responsveis pelos ilcitos causados pelos
filhos menores, at que alcancem a maioridade civil.
Judicial: aquela concedida pelo juiz, ouvido o tutor, desde que o
menor tenha 16 anos completos. Somente em caso de tutela.
Legal: Deriva da prpria lei. Art. 5, nico, II a V. Hipteses:
o Casamento: Em regra a capacidade nbil atingida aos 16
anos. O CC claro ao dizer que o casamento emancipa. Mesmo
que posteriormente a pessoa se separe (existe ainda quem

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Direito Civil
defenda que separao ainda existe) ou divorcie, continua
emancipada. Todavia, e se o casamento for invalidado, a
emancipao persiste? Respeitvel parcela da doutrina,
conforme veremos nas aulas de famlia, corretamente entende
que a sentena de invalidade do casamento tem eficcia
retroativa para cancelar o registro do matrimnio (Flvio
Tartuce, Fernando Simo, Zeno Veloso), caso em que,
logicamente, a emancipao queda-se ineficaz (ressalvada a
hiptese de reconhecimento da putatividade). O mesmo no
ocorre com a Unio Estvel, no comportando interpretao
extensiva.
o Exerccio de Emprego Pblico Efetivo: Art. 5, III CC. quase
que impossvel, pois nenhum edital de concurso autoriza
menores de 18 anos a assumir.
o Colao de grau em curso de ensino superior;
o Pelo estabelecimento civil ou comercial ou pela existncia de
relao de emprego desde que em funo deles o menos com
16 anos completos tenham subsistncia prpria.
Estabelecimento civil
Estabelecimento comercial
Desde que com 16 anos e
Emprego
com economia prpria.
- Economia prpria: Como se sabe, o novo CC adotou um sistema aberto
de normas, permeado de conceitos abertos ou indeterminados e de
Clusulas Gerais. Economia Prpria um conceito indeterminado ou vago,
a ser preenchido pelo juiz segundo as circunstncias do caso concreto, luz
do Princpio da Operabilidade (ver na parte final da apostila texto do prof
Miguel Reale sobre o tema). O Princpio da Operabilidade aponta no sentido
de que as normas jurdicas, na medida do possvel, devem conter conceitos
abertos para a sua melhor aplicao ao caso concreto. O CC tambm adota
o Princpio da Socialidade (determinar a funo social) e o da Eticidade
(determina a observncia da boa-f, da tica na relao jurdica).
*Pergunta de Concurso: O menor emancipado tem direito aos alimentos?
luz do Princpio da Solidariedade Familiar admissvel que o emancipado em
caso de necessidade tenha direitos aos alimentos (AC 7001.142.9321/TJRS).
OBS: O menor emancipado, segundo Paulo Sumariva (A Lei de Falncias e a
inimputabilidade penal) que exera atividade empresarial, pode falir, e se
cometer crime falimentar, responder com base no ECA, uma vez que a
emancipao no antecipa a imputabilidade penal.
OBS: LFG observa que embora o menor emancipado no possa ser
criminalmente preso por no ter imputabilidade penal, pode sofrer priso
civil, uma vez que um meio de cumprimento de uma obrigao.
OBS: A emancipao no autoriza a habilitao para guiar veculo
automotor, uma vez que o Art. 140, I, CTB estabelece como um dos

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Direito Civil
requisitos para dirigir que a pessoa seja penalmente imputvel, ou seja,
aos 18 anos.
- Extino da Pessoa Fsica/ Natural: O Art. 6 do CC claro ao dizer a
existncia da pessoa natural termina com a morte. Nos dias de hoje, a
comunidade cientfica mundial reconhece que o critrio determinante do
bito, inclusive para fins de transplante, a morte enceflica (Resolues n
1480/97 e 1826/07 do Conselho Federal de Medicina). O bito deve ser
declarado por um mdico, e, em sua falta, nos termos dos Art. 77 e
seguintes da Lei de Registros Pblicos por duas testemunhas.

Hipteses de morte presumida: O CC admite duas situaes de morte

presumida:
o Em caso de ausncia, quando for aberta sucesso definitiva.

OBS: A ausncia ocorre quando a pessoa desaparece do seu domiclio, sem

deixar notcia ou representante que administre os seus bens. Trata-se de um
mero procedimento regulado nos Arts. 22 e seguintes do CC (ver detalhado
texto complementar no material de apoio).
o

Haver morte presumida tambm, sem decretao de

ausncia, nos casos previstos no Art. 7 do CC. Chamado
procedimento de Justificao.

- Comorincia: Traduz uma situao de morte simultnea, em que duas ou

mais pessoas, na mesma ocasio falecem, sem que se possa indicar a
ordem cronolgica dos bitos (Art. 8 CC). Comorincia diferente de
Premorincia (pr-morte). A presuno da Comorincia (morte simultnea)
s deve ser aplicada se o examinador no indicar a sequncia cronolgica
dos bitos. Resulta na ideia de que as mortes ocorreram simultaneamente,
ou seja, ao mesmo tempo, caso em que so abertas cadeias sucessrias
autnomas e distintas, de forma que um comoriente nada herda do
outro.

Pessoa Jurdica
- Conceito: Como decorrncia do fato associativo, a Pessoa Jurdica, em uma
primeira noo, pode ser definida como um grupo humano, criado na forma
da lei e dotado de personalidade prpria, para atingir fins comuns. claro

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Direito Civil
que, ao longo da evoluo do instituto, tipos peculiares de Pessoa Jurdica
surgiriam, escapando desse primeiro standard, a exemplo das fundaes.
Durante muitos anos, a doutrina debateu acerca da prpria denominao a
ser utilizada: pessoas morais, pessoas fictcias, universalidades, entes de
existncia ideal (Teixeira de Freitas), pessoas msticas, at que se
consolidou no nosso sistema a expresso Pessoa Jurdica.
OBS: O fato de a Receita Federal conferir um CNPJ no significa, segundo a
Teoria do Direito Civil, que, tecnicamente, o ente seja uma Pessoa Jurdica,
pois existem fices tributrias. Quem diz o que PJ o Direito Civil e no o
Tributrio.
- Natureza Jurdica da Pessoa Jurdica: Teorias explicativas:

Corrente Negativista: Negava a existncia da Pessoa Jurdica, sua

autonomia jurdica. Autores como Ihering, Brinz, Bekker e Duguit.
Alguns diziam que PJ no existiam, falavam que era um grupo de PF
reunidas, outros diziam, que a PJ no tinham existncia, pois era um
patrimnio coletivo.

Corrente Afirmativista: Aceitava a categoria da PJ. Como um tipo de

Pessoa autnoma. Existiam vrias subteorias, como:
o

o
o

Teoria da Fico: Desenvolvida por Windschud/Savigny. Para

essa teoria, a PJ teria uma existncia meramente abstrata ou
ideal, por ser pura criao da tcnica jurdica. O defeito dessa
teoria no reconhecer na PJ uma dimenso social que ela
tem.
Teoria da Realidade Objetiva: Est de posto distante da
primeira, dizia ao contrrio. De natureza sociolgica ou
organicista foi defendida por Lacerda de Almeida. Segunda
esta teoria, a PJ seria uma simples organismo social vivo, sem
interveno ou dependncia da tcnica do Direito. Reconhecia
a PJ como mero instrumento sociolgico.
Teoria da Realidade Tcnica: a mais equilibrada de todas. Foi
defendida por autores como Ferrara e Saleilles. Para essa
teoria, mais equilibrada, a PJ, embora dotada de autonomia e
dimenso social, seria abstratamente personificada pela
tcnica do Direito (Art. 45 CC).
Teoria Lgico-Formal de Kelsen: Um conjunto de normas.
Teoria Institucionalista de Hauriou: Dizia que a PJ seria uma
instituio.

*Pergunta de Concurso: Em que momento e de que forma a PJ adquire

personalidade? A base da resposta encontra-se no Art. 45 do CC, segundo o
qual comea a existncia legal das PJ de direito privado com a inscrio
do seu ato constitutivo (contrato social ou estatuto) no respectivo registro
(em geral, junta comercial ou CRPJ), precedida quando necessrio de
autorizao especial do Poder Executivo.

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Direito Civil
OBS: Conforme deve ser visto nas aulas de Direito Empresarial, no
havendo registro necessrio do ato constitutivo, o qual, segundo Caio Mrio,
tem efeitos Ex Nunc, o ente no tem existncia legal, sendo tratado como
mera sociedade despersonificada (outrora chamada irregular ou de fato),
nos termos dos Arts. 986 e seguintes do CC, caso em que os prprio scios
respondero pessoal a ilimitadamente pelos dbitos contrados.
Excepcionalmente, determinados tipos de PJ, para se constiturem,
necessitam de uma autorizao especial do Poder Executivo, a exemplo dos
bancos (BACEN) e das seguradoras (SUSEP), operadoras de plano de sade
(ANS).
*Pergunta de concurso: O que so entes despersonificados? Trata-se de
determinadas entidades que, posto tecnicamente que PJs no sejam, tem
capacidade processual (Art. 12 do CPC), a exemplo do Esplio, da massa
falida, da herana jacente do condomnio.
- Espcies de Pessoa Jurdica de Direito Privado: Art. 44 CC. O
desdobramento do Art. 44 do CC, mesmo as Organizaes Religiosas e os
Partidos Polticos, tendo natureza associativa, for para, alterando-se
tambm o Art. 2031, isentar tais PJs, da obrigao legal de se adaptarem
(prazo de 1 ano) ao novo CC. O legislador, por sua vez, cuidou de estender o
prazo de adaptao ao CC/02 para as outras entidades, como forma de
consolo jurdico(ver item 8 da apostila 02). As PJs anteriores que no
tenham se adaptado ao novo CC/02, podem sofrer diversas consequncias,
dentre as quais: impossibilidade de obteno de crdito ou financiamento,
impossibilidade de participao em licitao, e, principalmente, a
responsabilidade pessoal dos seus prprios scios pelos dbitos contrados,
eia que passariam a funcionar irregularmente. Em concluso, vale
acrescentar ainda que a lei 12.441/11 consagrou nova espcie de PJ de
direito privado, objeto do direito empresarial, a E.I.R.E.L.I (empresa
individual de responsabilidade limitada).

Sociedades
Associaes
Fundaes
Organizaes Religiosas
Partidos Polticos
So tipos de Associaes

- Fundaes de Direito Privado: As Fundaes tem natureza jurdica peculiar.

Diferentemente das Sociedades e das Associaes, no resultam da unio
de indivduos, mas sim, da afetao de um patrimnio que se personifica
para a realizao de finalidade ideal (Art. 62, CC). No podem ter
finalidade lucrativa, tem necessariamente finalidade ideal. Pode
obter receita, mas no lucro (distribuio de capital).

Requisitos para a criao de uma Fundao:

o Destacamento ou a afetao de bens livres do seu instituidor
o Instituio por escritura pblica ou testamento

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Direito Civil
o

Elaborao do Estatuto da Fundao (ato normativo e

organizacional) (Art. 65, CC). No tem contrato social! Quem
pode elaborar o Estatuto o instituidor, possvel que um
terceiro, fiduciariamente (confiana) possa elaborar o Estatuto.
Se este terceiro no elaborar, subsidiariamente, o MP pode
(exceo).
Aprovao do Estatuto: Em regra, a aprovao do Estatuto
feita pelo MP. Porm, se foi o prprio MP quem elaborou, a
aprovao se dar por um juiz (Art. 1202, CPC).
Registro da Fundao: Deve ser feito no CRPJ.

OBS: O MP tem uma precpua funo fiscalizatria das Fundaes de Direito

Privado no Brasil, nos termos no Art. 66, CC. O 1 do Art. 66, CC j fora
devidamente corrigido pelo STF, ao julgar a ADIN 2794, para se reconhecer,
pela prpria simetria constitucional, que, Fundaes situadas no DF e
Territrio devem ser fiscalizadas pelo MPDFT e no pela Procuradoria da
Repblica (MPF). Logicamente, em havendo justificativa, o MPF pode atuar
em parceria com o MP do estado, na fiscalizao, por exemplo, de uma
Fundao que haja recebido verba do Governo Federal com suspeita de
irregularidade na sua aplicao (ver enunciado 147 da 3 Jornada de Direito
Civil).
Ver: Arts. 69, que cuida do destino do patrimnio da Fundao que acaba,
bem como, os Arts. 67 e 68, que tratam da alterao do Estatuto da
Fundao.
- Associaes: As Associaes so PJ de direito privado formadas pela unio
de indivduos com finalidade ideal (Art.53 CC). Tambm no podem ter
finalidade lucrativa, pois suas respectivas receitas so voltadas para o
investimento nelas mesmas. O ato normativo e organizacional da
Associao o seu Estatuto, cujos requisitos esto no Art. 54 do CC, so
registradas no CRPJ tambm. O rgo mais importante da Associao a
Assembleia Geral.
OBS: O Art. 55 do CC permite que, em uma Associao, haja categorias
diferentes de associados com vantagens especiais. Dentro de uma
mesma categoria no pode haver discriminao. Vale lembrar ainda,
nos termos do Art. 61, que, regra geral, dissolvida a Associao, o seu
patrimnio ser atribudo a entidades de fins no econmicos designadas no
Estatuto, ou, sendo este omisso, a outra instituio (pblica) municipal,
estadual ou federal de fins iguais ou semelhantes.
- O CC admite em seu Art. 57 a excluso de um associado em havendo justa
causa (conceito aberto).
OBS: O Art. 57 do CC que trata da expulso do associado no pode ser
aplicado a condmino, eis que condomnio no associao. Para
condminos de comportamento antissocial o nico do Art. 1337 prev
multa que pode chegar ao dcuplo do valor original, podendo, em tese, em
caso de execuo resultar na perda do prprio imvel. O enunciado 508 da

11
Direito Civil
5 Jornada de Direito Civil, em posio polmica e ousada admitiu a
excluso do condmino, no com base no Art. 57, mas luz do Princpio da
Funo Social e desde que houvesse Ao Judicial para este fim.
- Sociedade: A sociedade, pessoa jurdica de direito privado, dotada de
personalidade jurdica prpria, instituda por meio de contrato social (tem
base no Art. 981 do CC), com o objetivo de exercer atividade econmica e
partilhar lucro. Possui finalidade lucrativa.
OBS: O direito anterior, influenciado pela teoria francesa dos atos de
comrcio, reconhecia dois tipos de sociedade: civis e mercantis. Estas
ltimas, para perseguir lucro, praticavam atos de comrcio. Ao longo do sc.
XX, com a especial contribuio da teoria da empresa desenvolvida do
direito italiano, as antigas noes de comerciante e comrcio passaram a
ser superadas pelos conceitos de empresrio e empresa (temas que sero
desenvolvidos na grade empresarial). Nesse contexto, o CC/02, em seu Art.
982, acompanhando este processo de mudana, superou as antigas
espcies (sociedade civil e mercantil), substituindo-as pelas sociedades
simples e empresria.
OBS: melhor e mais adequado dizer, dada a prpria evoluo do conceito
de empresa, que as sociedades empresrias correspondem, mas no
obrigatoriamente se identificam, s antigas sociedades mercantis; e as
sociedades simples s antigas sociedades civis.
*Pergunta de Concurso: juridicamente possvel a sociedade entre
cnjuges? O Art. 977 do CC admite que cnjuges contratem sociedade entre
si ou com terceiros, desde que no sejam casados nos regimes de
comunho universal ou separao obrigatria de bens. Isso por que entende
o legislador que esses regimes so mais vulnerveis a fraude. firme o
entendimento no Brasil, inclusive com parecer favorvel do DNRC
(departamento nacional do registro de comrcio P. n 125/03), no sentido
de que, em respeito ao ato jurdico perfeito, o Art. 977 no se aplica a
sociedades anteriores ao novo CC.

Sociedade Empresria: Art. 982 do CC. Uma sociedade empresria

fruto do desenvolvimento do ideal capitalista. Isso por que ela
marcada sobre tudo pela impessoalidade. No exerccio da sua
atividade, a figura pessoal dos seus scios, no tem tanta
importncia, na medida em que atuam como meros articuladores de
fatores de produo (capital, trabalho, tecnologia e matria prima).
Alm disso, esto sujeiras a registro na junta comercial e se
submetem legislao falimentar. Ex: Uma revendedora de veculos
ou banco. Requisitos:
o Material: Deve exercer uma atividade tipicamente empresarial
(Art. 966).
o Formal: Registro na Junta Comercial (R.P.E)
Sociedade Simples: As sociedades simples so marcadas pela
pessoalidade. Vale dizer, neste tipo de sociedade a figura pessoa de

12
Direito Civil
cada scio indispensvel para o exerccio da sua atividade, por ele
pessoalmente prestada, ainda que conte como auxlio de empregados
ou colaboradores. Por isso, as sociedades simples (que em geral tem
registro no CRPJ), so prestadoras de servios, a exemplo das
sociedades de mdicos e de advogados. A empresarialidade, todavia,
um elemento que ao longo do tempo pode recomentar uma
recategorizao de uma sociedade originariamente simples em
sociedade empresria.
OBS: Vale lembrar ainda, que, por norma legal expressa (Art. 982, nico,
CC) a sociedade annima sempre empresria e a cooperativa, sociedade
simples. Quanto s cooperativas, ainda existe acesa polmica no que tange
ao seu registro: 1C: sustenta que, a partir do novo CC, eis que passou a ser
sociedade simples, o seu registro deve ser feito no CRPJ (Julieta Lunz e Paulo
Rego). 2C: (Sergio Campinho En. 69 da IJDC) defende a tese de que o
registro deve continuar a ser feito na Junta Comercial.
- EIRELI (empresa individual de responsabilidade limitada): Como sabemos,
o empresrio individual deve ser registrado na junta comercial e, no
exerccio da sua atividade econmica, responder pessoalmente pelas
dvidas contradas. Em virtude disso milhares de brasileiros preferem
constituir sociedades (algumas de mera fachada ou de etiqueta Waldirio
Bulgareli), para, com isso, adotarem a forma ltda, limitando assim a sua
responsabilidade ao capital social. A partir do momento da entrada em vigor
da Lei 12.441/11 que criou a EIRELI, o inconveniente de se buscar a
necessria criao de sociedade para efeito de limitao de
responsabilidade deixou de existir.

Conceito: A EIRELI, nos termos do Art. 980-A do CC, uma Pessoa

Jurdica Unipessoal, com responsabilidade limitada ao seu capital
social (que no poder ser inferior 100X ao maior salrio mnimo
vigente R$ 62.200,00).

OBS: O recente enunciado 469 da V JDC corretamente afirma que a EIRELI

no uma sociedade, mas um novo ente jurdico personificado. Tramita no
STF a ADIN 4637 que pretende a declarao de inconstitucionalidade deste
valor mnimo para a constituio da EIRELI. Autores especialistas na
matria, a exemplo do professor Frederico Pinheiro, admitem a possibilidade
de se aplicar o instituto da desconsiderao da PJ em face da EIRELI.
- O 2 do Art. 980-A do CC s permite que a PF constitua uma EIRELI uma
nica vez. Vele dizer, que uma PF s pode ser uma EIRELI. A despeito da
omisso da norma, a instruo normativa n 117/11 do DNRC probe que PJ
possa constituir EIRELI.
OBS: Conforme ser visto na grade de empresarial, no havendo prejuzo ao
credor preexistente admite-se a transformao de registro de uma PJ
existente em EIRELI (Art. 980-A, 3). No difcil concluir que, por ser uma
empresa individual, o registro da EIRELI deve ser feito na Junta Comercial.

13
Direito Civil
Finalmente, de grande interesse a discusso a respeito da EIRELI
simples. Diversos cartrios de registro de PJ no Brasil tem aceitado o
registro da EIRELI simples, constituda para o desempenho de atividade no
empresarial, compatvel com aquela desempenhada pelas sociedades
simples (ex: EIRELI constituda por um mdico). A Receita Federal decidiu
conferir-lhe CNPJ reforando a corrente afirmativa, embora a polemica ainda
persista a favor: A. Gialluca e contra: Frederico Pinheiro.
*Pergunta de Concurso: PJ pode sofrer dano moral? Doutrinariamente, j
houve forte resistncia tese, sob o argumento de que PJ no sofreria dano
moral por no ter dimenso psicolgica (Wilson Melo da Silva). Alis, o En.
286 da IV JDC ao afirmar que PJ no titular de direito da personalidade,
aparentemente refora esta posio doutrinria. Todavia, pacificado na
jurisprudncia brasileira a tese segundo a qual a PJ pode sofre dano moral
(Sm. 227 STJ).

Direitos da Personalidade
- Noes Conceituais: Art. 1, CC. Constitui categoria fundamental do
sistema, dizer respeito a tudo aquilo que necessrio para assegurar a
proteo fundamental da pessoa.

Pessoa (dispe de personalidade) Personalidade Jurdica

Direito da Personalidade = Proteo Fundamental (respeito
dignidade da pessoa humana)
Os direitos da personalidade surgiram aps a 2 Guerra Mundial, ou
seja, enquanto o Direito no se preocupou com a dignidade humana, no se
falava em direitos da personalidade. Os direitos da personalidade dizem
respeito aos direitos subjetivos extrapatrimoniais (no tem contedo
econmico) e a situaes jurdicas existenciais. As relaes jurdicas
privadas podem ser:

Existenciais:
o Direitos da Personalidade: O rol sempre ser
exemplificativos. Tudo aquilo que est ligado proteo
da dignidade humana.
Patrimoniais:
o Direitos Reais

14
Direito Civil
o

Direitos Obrigacionais

Concluso: No Brasil os direitos da personalidade esto sustentados em

uma Clusula Geral (dignidade da pessoa humana). Em. 274 da Jornada. O
direito civil evolui significativamente da tutela jurdica do ter, para a tutela
jurdica do ser. O CC/02 tem a preocupao de proteger as relaes
existenciais, ou seja, uma Despatronizao das Relaes Privadas. A
dignidade da pessoa humana preservada sempre.
OBS: Os entes despersonalizados no podem sofrer danos morais, mas
podem sofre danos materiais, pois s participam de relaes jurdicas
patrimoniais.
- Contedo jurdico Mnimo da Dignidade Humana: composto de:

Proteo da integridade fsica e psquica (ex: Lei 11.346/06 garante

os direitos a alimentao adequada)
Garantia de Liberdade e Igualdade: STF, ADIN 4277/DF natureza
familiar das unies homoafetivas, como expresso da dignidade
humana.
Reconhecimento do direito ao mnimo existencial ou Direito a um
patrimnio Mnimo. Ex: Lei. 8.009/90 Lei do Bem de Famlia.
Estabelece um padro mdio de vida digna, ou seja, protegem os
bens imveis de valor mdio (STJ), esse entendimento de padro
mdio cabe somente aos bens mveis.

- Conceito de Dignidade Humana: um valor jurdico do ordenamento

como um todo. Nas relaes pblicas a dignidade vista de uma forma
diferente, ou seja, vista como Direitos e Garantias Fundamentais. Trs
uma eficcia positiva (so exigidas condutas para garantir a dignidade) e
outra negativa (a dignidade limite para a atuao dos direitos). At
1988, a dignidade foi angularizada (pblico e privado), a partir de 88,
houve uma mudana significativa nesta rbita (STF RE 201.819/RJ), onde
foi discutida a eficcia horizontal dos direitos fundamentais ou aplicao
direta dos direitos fundamentais.
- Direitos da personalidade e Eficcia Horizontal dos Direitos Fundamentais:
Os Direitos e Garantias Fundamentais no so aplicveis no s no mbito
das relaes pblicas, tambm, nas relaes privadas. *STF RE 201819/RJ.
Assim, houve uma mistura entre os direitos da personalidade e os direitos
fundamentais, que antes no se misturavam. Mesmo os Direitos
Fundamentais que no correspondem aos direitos da personalidade
possuem uma Eficcia Horizontal.
- Eficcia Horizontal dos Direitos Sociais: Aplicao direta dos direitos sociais
nas relaes privadas, que tambm merecem essa incidncia. *STJ Sm.
302 ( a relao privada no pode violar direito social sade); STJ Sm. 364
(single, pessoa sozinha no possui bem de famlia, mas seu imvel
protegido pela impenhorabilidade).

15
Direito Civil
- Direitos da Personalidade Vs. Liberdades Pblicas: O exerccio do direito
da personalidade pode gerar como consequncia a imposio de uma
obrigao (positiva ou negativa) ao Poder Pblico. Estas imposies so as
Liberdades Pblicas. Os Direitos da Personalidade e as liberdades pblicas
operam em campos diferentes. Os direitos da personalidade se estabelecem
em ngulo privado (tudo o que necessrio para uma vida digna), mesmo
assim, exigem uma atuao do poder pblico, sendo positivas ou negativas.
Ex: o direito a locomoo (direito da personalidade), porm o Habeas
Corpus se apresenta como uma liberdade pblica.
- Momento Aquisitivo: Aqui se fala em incio da proteo. A concepo o
momento aquisitivo dos direitos da personalidade. *STJ Resp
399028/SP houve o reconhecimento da legitimidade ativa do nascituro para
ajuizar ao de indenizao por dano moral. O natimorto tem direitos da
personalidade (Em. 1 da Jornada). A lei no permite se registrar o natimorto
(prova objetiva). Lei 11.105/05 Lei de Biossegurana, Art. 5 (ADIN
3510/DF).
OBS: Os embries congelados no tm direitos da personalidade, pois eles
podem ser descartados.
-Momento Extintivo: a morte. o limite dos direitos da personalidade,
conclui-se que os direitos da personalidade so vitalcios (se extingue com a
morte do titular) e no perptuos.
Situaes polmicas/controvertidas, relativas ao momento extintivo:

Sucesso processual. Art. 43 do CPC. Ocorre quando o titular

sofre uma leso sua personalidade ainda vivo, prope a ao
e falece no curso do procedimento. No h transmisso de
nenhum direito, neste caso os herdeiros iro se habilitar e dar
continuidade ao processo. Confirma-se a regra geral de que os
direitos da personalidade se extinguem com a morte do titular.
Interesse somente no direito processual, no havendo
discusso de direito material.
Transmisso do direito reparao do dano. Art. 943 do
CC. Ocorre quando o titular sofre uma leso sua
personalidade ainda vivo e falece sem propor a ao. Aqui a
questo meramente de direito material. Neste caso,
transmite-se o direito de propor a ao ao esplio do falecido.
A transmisso se deu no direito patrimonial e no no direito da
personalidade em si. *STJ Resp 324886 (direito da
personalidade no se confunde com direito patrimonial
decorrente da violao do direito da personalidade). A
possibilidade de propositura da ao pelo esplio depende da
inexistncia da prescrio, esse direito transmitido com a
prescrio em curso.
Lesados indiretos. Art. 12, nico do CC. Ocorre quando o
dano personalidade de algum se consuma aps o seu bito.

16
Direito Civil
Neste caso, o dano atinge diretamente ao morto; e
indiretamente, aos seus familiares vivos. Estaro legitimados
como lesados indiretos para a propositura da ao. o caso de
legitimidade autnoma, isso por que os lesados indiretos iro
pleitear em nome prprio, direito prprio. No nosso direito
encontra-se a proteo aos direitos dos familiares mortos. Rol
dos lesados indiretos:
o Descendentes
o Ascendentes
o Cnjuge sobrevivente (companheiro e parceiro
homoafetivo)
o Colaterais at o 4 grau
OBS: a doutrina entende que esse rol exemplificativo e no taxativo. O
fundamento dele seria o afeto, e no a biologia. Ento poderiam estar a
noiva, a namorada, o enteado. O nico do Art. 20, CC exclui a legitimidade
dos colaterais quando se tratar de violao ao direito de imagem do
falecido. En. 5 da Jornada (se trata de princpio da especialidade). *STJ Resp
86109 e Resp 521697/RJ.
-Fontes: Jus naturalismo X Positivismo

Jusnaturalismo: Para a doutrina majoritria a fonte dos direitos da

personalidade divina, pois seriam inatos ao homem. Ex: Tribunal de
Nuremberg.
Positivismo: Pontes de Miranda, Gustavo Tepedino. uma opo
jurdica e cultural do sistema. Sustenta que os direitos da
personalidade so produto da evoluo do sistema jurdico, no Brasil
imprio, o negro era coisa (onde estavam os direitos da
personalidade?).

- Direitos da Personalidade e Pessoa Jurdica: No sistema no h dignidade

da pessoa jurdica, pois no dispe de direito da personalidade, pois ele est
ancorado da dignidade da pessoa humana. Malgrado a pessoa jurdica no
disponha de direitos da personalidade, pelo fundamento da dignidade da
pessoa humana, merece a proteo que deles decorrem. Assim a PJ ter a
proteo patrimonial decorrente dos direitos de personalidade. Art. 52 do
CC. *STJ Resp 433954. STJ Sm. 227 A pessoa jurdica pode sofrer dano
moral (no que couber). Um. 286 da Jornada.
- Conflitos entre direitos da personalidade e liberdade de comunicao
social: Abrange dois diferentes valores: liberdade de imprensa + liberdade
de expresso = liberdade de comunicao social. Ponderao de interesses
(conflito de direitos). Sm. 221 STJ e Sm. 281. Esse raciocnio serve
tambm para dirimir o conflito entre liberdade de expresso, o Brasil no
acolhe o Hate Speech. STF HC 82424/RS (neste julgado o STF confirmou
que no admitimos o Hate Speech).

17
Direito Civil
- Caractersticas: Art. 11, CC

Indisponibilidade: So indisponveis ao titular. Os direitos da

Personalidade so relativamente indisponveis. Admitem restrio
voluntria, nos casos previstos em lei. Podem ser relativizados com
base na autonomia da vontade, pois esta se encontra prevista em lei
(CC). En. 23 da Jornada.
o Irrenunciveis
o Intransmissveis
o Absolutos: com sentido prprio, no no sentido de no
relativos. No sentido de oponveis Erga Omnes.
o Extrapatrimoniais: o contedo dos Direitos da Personalidade,
no tem apreciao econmica. Porm, uma vez violados, pode
ensejar reparao econmica.
o Impenhorveis: no podem ser objeto de penhora por que
no tem valorao econmica.
o Inatos: Inerentes condio humana.
o Imprescritveis: no h prazo extintivo para o seu exerccio.
Porm, uma vez violados, h prazo extintivo para requerer a
indenizao correspondente (3 anos prazo comum para as
aes reparatrias)

OBS: Direitos Existenciais no possuem prazo para o seu exerccio, direitos

patrimoniais submetem-se a prazo prescricional. Uma exceo: STJ Resp
816209/RJ (aplicao da Lei 9.140/95, Art. 14) imprescritibilidade da
indenizao decorrente de tortura.
o

Vitalcios: Extinguem-se com o titular, e no perptuos. Art.

943, CC.

- Limites ao ato de restrio voluntria dos Direitos da Personalidade: En. 4

da Jornada
1. O ato de disposio no pode ser permanente (desde que
limitadamente no tempo). Ex: cesso de imagem tem um prazo de 5
anos renovveis.
2. O ato de disposio no pode ser genrico: O titular pode dispor de
todos os seus direitos indefinidamente. sempre episdico,
casustico, de modo que a cesso de um direito no significa a cesso
de todos.
3. O ato no pode violar a dignidade do titular.
OBS: A interveno do Estado nos Direitos da Personalidade deve ser
mnima.
A tendncia do direito Civil de interveno mnima do Estado
- Proteo jurdica: Art. 12, caput do CC. Esquema protetivo dos direitos da
personalidade. A tcnica de proteo de direitos do CC/16 era insuficiente
(leso = sano (perdas e danos)). Houve uma ruptura do binmio. Com

18
Direito Civil
isso, o Art. 12, implantou uma nova tcnica, que no eliminam outros
mecanismos de defesa (tutela penal, administrativa, quando envolver o
poder pblico e a autodefesa 935 CC, prevista em lei Arts. 1301 e 1303):
E/OU

Tutela Preventiva: se materializa por meio de Tutela Especfica (Art.

461 CPC e 84 do CDC).
Tutela Compensatria: se materializa por meio de indenizao por
danos morais (Art. 5, V, X, XII da CF e do CC Art. 927). Passou a ter
carter subsidirio.
- Tutela Especfica: O provimento jurisdicional que se mostre adequado para
a soluo de um caso especfico. a soluo adequada para resolver aquele
problema, sempre casustica. O juiz pode adotar qualquer providncia
para a obteno do resultado prtico equivalente. O juiz pode conceder,
ampliar, reduzir, substituir e extinguir a tutela especfica de ofcio,
independentemente de pedido das partes. En. 140 da jornada. Ex: tutela
inibitria, sub-rogatria e remoo do ilcito, art. 461 do CC.
Mandado de distanciamento (restrio de direitos ou restrio ao
direito de locomoo) *STJ CC 103813/MG e STJ RHC 23654/ AP
Priso por tutela especfica: Admissibilidade excepcional
(subsidiariamente) da priso, por carter residual de ponderao de
interesses. Marinoni e Didier. No tem prazo.
- Tutela Compensatria: H uma correlao entre direitos da personalidade e
danos morais, com isso houve uma valorizao tcnica do conceito de dano
moral. O dano moral agora a efetiva violao da personalidade. Se os
direitos da personalidade so exemplificativos, o cabimento de dano moral
tambm. Em ltima anlise o dano moral a violao da Dignidade da
Pessoa Humana, por esses direitos se submetem a um rol exemplificativo. A
prova do dano moral hoje In Re Ipsa, ou seja, o critrio de prova de dano
moral se tornou objetivo *STJ Resp 506437/SP.
Consequncia: Sm. 37 do STJ. Ao mesmo tempo em que dano moral
(dano moral, dano imagem e dano esttico) gnero, espcie (violao
do direito honra). Ento se admite a cumulabilidade de dano moral, com
dano moral desde que se trate de bem jurdicos distintos. *Sm. 387 do STJ.
As Smulas 385 e 388 esto em conflito.

Problematizao da correlao entre danos morais e direitos da

personalidade.
o Natureza do Dano Moral: compensatria e no reparatria.
No tem natureza punitiva. Mas ao fixar o quantum
indenizatrio, o juiz deve levar em conta a punio do agente,
carter educativo.
o A fixao do dano moral de circunstncia ftica. No se pode
interpor Resp para rediscutir valor do dano moral em razo da
vedao da Sm. 7 do STJ. *Resp 816577 (no se aplica a sm.

19
Direito Civil

7, em matria de fixao de arbitramento de dano moral).

Neste caso, afasta-se a smula 7, para que se possa rediscutir
o quantum do dano moral.
Inadimplemento contratual e o da moral: O inadimplemento
contratual, em linha de princpio, gera apenas dano material.
Art. 408 CC (clusula penal). *STJ Resp 202564 (passou a
admitir o dano moral contratual).
Natureza do dano moral contratual: Extracontratual, pois
decorre da violao de valores jurdicos impostos por lei,
e no contratual. Esse valor pode exceder o valor do
prprio contrato. Ex: plano de sade, se recusa a
cobertura indevidamente; companhia de gua/energia
que indevidamente corta o servio.
Legitimidade: Pelo seu contedo pecunirio, o juiz no pode
fixar de ofcio, por isso depende de pedido da parte. Na tutela
individual, o MP no tem legitimidade para requerer dano
moral ordinariamente. Art. 68 CPP (exceo). *STF RE
135328/SP (inconstitucionalidade progressiva, ou norma em
vias de inconstitucionalidade), onde no houver Defensoria
pblica em funcionamento, o MP permanece legitimado.

- Tutela Jurdica Coletiva dos direitos da personalidade: Art. 1 da Lei

7.347/85 e o Art. 6, VI do CDC reconheceram a possibilidade de dano moral
difuso (de todos e de ningum) ou coletivo (grupo determinvel de
pessoas), transindividual. Existe agora uma perspectiva coletiva dos direitos
da personalidade, do corpo social. Ex: danos morais ao meio ambiente e
decorrente de improbidade administrativa so difusos. Dano moral
decorrente de a violao de uma conveno coletiva coletivo. Ocorre por
meio de Ao Civil Pblica (colegitimados associaes, poder pblico, MP e
a Defensoria pblica).
Ao Civil Pblica: Direitos Difusos, Coletivos, Individuais
Homogneos (tocam a duas ou mais pessoas). O dano moral difuso ou
coletivo somente pode ser requerido por meio de Ao Civil Pblica. Porm,
a Ao Civil Pblica, tambm pode ser usada para requerer dano moral
individual, se for homogneo (liquidao e execuo so individuais).
- Direitos da Personalidade e as pessoas pblicas: Essas pessoas sofrem
uma relativizao dos Direitos da Personalidade, mas no uma eliminao.
As suas personalidades se tornam pblicas por conta de seu oficia ou sua
profisso. Esta relativizao no pode geram desvio de finalidade.
- Classificao: Tem como plano de fundo a Dignidade da Pessoa Humana.

Integridade Fsica
Integridade Psquica
Integridade Intelectual

20
Direito Civil

Bem de Famlia
- Breve Histrico: O referencial mais importante do bem de famlia o
Homestead Act do Direito Texano (Lei texana de 1839).
- Conceito: Inicialmente, importante frisarmos a existncia de dois tipos de
bem de famlia, o bem de famlia voluntrio (Art. 1711 do CC) e o bem de
famlia legal (Lei 8.009/90). Assim, para conceituarmos adequadamente o
instituto, preciso saber se estamos nos referindo ao bem de famlia
voluntrio ou o bem de famlia legal.

Bem de famlia voluntrio: Conceitualmente, o denominado bem

de famlia voluntrio aquele institudo por ato de vontade,
mediante registro cartorrio (Art. 167, I, 1 da LRP), nos termos dos
artigos 1711 e seguintes do CC , e desde que respeitado um limite de
1/3 do patrimnio lquido dos instituidores ao tempo da sua criao. A
lei estabelece um limite de valor para a instituio do bem de famlia
voluntrio, visando-a, especialmente, evitar fraudes, na medida em
que com a instituio deste bem de famlia, este patrimnio passa a
ser protegido por dvidas futuras. Dois efeitos bsicos derivam da
instituio do bem de famlia voluntrio:
o Impenhorabilidade por dvidas futuras, nos termos do Art. 1715
do CC.
o Inalienabilidade do bem, nos termos do Art. 1717 do CC. Para
alienar tem que der um procedimento, deve-se ter o
consentimento dos interessados e deve ouvir o MP.

OBS: Inovando, o Art. 1712 do CC, admitiu que, ao instituir o bem de famlia
voluntrio, sejam afetadas rendas ou valores mobilirios que sirvam para a
mantena da famlia no imvel (Art. 1712 do CC).
Situao diversa aquela em que, o casal aluga o imvel residencial
para viver da renda de aluguel gerada por aquele bem de famlia
(especialmente nos termos da lei 8.009). Em tal caso, o STJ j firmou

21
Direito Civil
entendimento no sentido da impenhorabilidade da renda gerada. *Resp
439920/SP Ag RG no Resp 975858/SP.
Ler os artigos: 1720 1721 e 1722.

Bem de Famlia Legal: em virtude da pouca aceitao social, a

despeito da sua finalidade nobre, o bem de famlia voluntrio no
alcanou maior sucesso entre ns (Silvio Rodrigues e Villaa Azevedo)
neste contexto, no incio da dc. 90 fora aprovada a lei 8.009, que
consagrou o denominado Bem de Famlia Legal. Este bem de
famlia, diferentemente do voluntrio, dispensa instituio por ato de
vontade ou registro cartorrio, valei dizer, a proteo conferida por lei
automtica, independentemente do prprio valor do imvel
residencial (Art. 1 da Lei 8.009/90 e Resp 1178469/SP).

OBS: Outra grande vantagem do bem de famlia legal, que no deriva dele
o efeito da inalienabilidade.
Dada a sua importncia social, o STF editou a Sm. 205 para permitir
a aplicao da lei do bem de famlia legal, a penhoras realizadas antes da
sua vigncia.
Em gera, quase vantagem no h no instituio do bem de famlia
voluntrio, diante das benficas regras do bem de famlia legal. Sucede que,
o Art. 5 da Lei 8.009/90, em seu par. nico, traz situao concreta de
vantagem na instituio do bem de famlia voluntrio.
*Pergunta de Concurso: qual a extenso da proteo conferida pela
Lei do Bem de Famlia legal? Responde-nos o ar. nico do Art. 1 da lei
8.009/90
Relativizando a norma legal, o STJ tem admitido o desmembramento
do imvel, desde que no prejudique a finalidade residencial, para efeito de
penhora (Resp 207693/SC, Resp 515122/RS, Noticirio de 15 de maio de
2007).
*pergunta de Concurso: Que tipos de bens mveis so protegidos pela
lei 8.009/90? O Art. 2 da referida lei trata de forma sucinta do tema, que
fica ao sabor da jurisprudncia brasileira. Exemplos de bens mveis
protegidos: Televiso, freezer, geladeira, computador, ar condicionado,
antena parablica e at mesmo teclado musical (Resp 218882/SP).
OBS: No que se refere vaga de garagem, firmou entendimento sumulado,
o STJ (enunciado 449), no sentido de que a vaga de garagem que possua
matrcula prpria no registro de imveis no alcanada pela proteo do
bem de famlia. Sm. 449 STJ.
- Excees impenhorabilidade do Bem de Famlia Legal: O Art. 3 da lei
8.009/90 consagra situaes excepcionais que relativizam a proteo legal

22
Direito Civil
para permitir a penhora do imvel residencial. So aplicveis at para
aqueles que instituram bem de famlia voluntrio.
Art. 3: A impenhorabilidade oponvel em qualquer processo de execuo
civil, fiscal, previdenciria, trabalhista ou de outra natureza, salvo se
movido:
I - em razo dos crditos de trabalhadores da prpria residncia e das
respectivas contribuies previdencirias;
O STJ julgando o Resp 644733/SC entendeu a exceo do inc. I do Art. 3 da
lei, no beneficia trabalhadores meramente eventuais como: diarista,
pedreiro, eletricista ou pintor. Essa exceo deve ser respeitada
restritivamente.
II - pelo titular do crdito decorrente do financiamento destinado
construo ou aquisio do imvel, no limite dos crditos e acrscimos
constitudos em funo do respectivo contrato;
III -- pelo credor de penso alimentcia;
O STJ interpretando o inc. III do Art. 3, reafirmando o posicionamento
anterior, entende que a exceo ali referida, compreende alimentos
decorrentes de vnculo familiar ou ato ilcito (AG Rg no AG 772614/MS e
Resp 1186225/RS).
IV - para cobrana de impostos, predial ou territorial, taxas e
contribuies devidas em funo do imvel familiar;
O prprio STF j firmou entendimento (RE 439003) no sentido de que a
cobrana de taxa condominial, a despeito de no expressamente referida no
inc. IV do Art. 3, pode resultar na penhora do imvel.
V - para execuo de hipoteca sobre o imvel oferecido como garantia
real pelo casal ou pela entidade familiar;
A interpretao do Art. 3, Inc. V da lei, nos remete a um interessante
panorama na jurisprudncia do STJ. Existe posio forte, amparada em
diversos julgados, no sentido de que no haver a proteo do bem de
famlia se a hipoteca foi constituda em benefcio do casal ou da entidade
familiar, nos termos do referido inc. V. Vale dizer, quem voluntariamente
hipoteca o imvel residencial em benefcio da famlia, no pode depois
invocar a proteo legal. Resp 997261/SC, Resp 988915/SP, AG Rg no Ag
1152734/SP. Por outro lado, havendo mera indicao do bem penhora, no
sendo o caso de hipoteca, entende a mesma corte, que o devedor possa a
posteriori, invocar a proteo do bem de famlia. Resp 875687/RS, Resp
981532/RJ.

23
Direito Civil
VI - por ter sido adquirido com produto de crime ou para execuo de
sentena penal condenatria a ressarcimento, indenizao ou perdimento
de bens.
VII - por obrigao decorrente de fiana concedida em contrato de
locao. (Includo pela Lei n 8.245, de 1991)
O STF j reconheceu a Repercusso geral ao RE 612360, no sentido da
constitucionalidade da penhora do bem de famlia do fiado, na locao.
Finalmente, uma indagao deve ser feita: a par de um instituto denominarse Bem de Famlia, o devedor que more s gozaria da proteo legal? No
importa se vive s ou em grupo (nesse sentido Sm. 364 do STJ e Resp
450989/RJ).

Teoria do Fato e do Negcio Jurdico

- Conceito de Fato Jurdico: Em sentido amplo, todo acontecimento natural
ou humano que produz efeitos na rbita do Direito, ou, como afirma
Agostinho Alvim, todo fato relevante para o Direito. Pode ser classificado
em:

Fato Jurdico em sentido estrito: todo acontecimento natural

que produz efeitos na rbita do Direito, podendo ser ordinrio ou
extraordinrio. No deriva da vontade do homem, um fato da
natureza. No tem plano da validade.
o Ordinrio: comum, corriqueiro. Ex: nascimento de algum,
chuva de vero, a morte natural, o tempo etc.
o Extraordinrio: so imprevisveis. Ex: furaco na costa de SC.

24
Direito Civil

Ato-Fato: O denominado ato-fato, categoria situada entre o fato

jurdico em sentido estrito e o ato jurdico, no regulada pelo CC/02,
merece a nossa ateno. Trata-se de um comportamento que,
embora derive do homem e produza efeitos jurdicos, desprovido de
vontade consciente na projeo desses efeitos, razo por que situa-se
entre o fato da natureza e a ao humana (voluntria).

Ex: A compra de um doce por uma criana de 2 anos um ato fato, pois
est desprovido de vontade conscincia e est previsto por lei.

Aes humanas: Aqui a doutrina costuma divergir. Podem ser lcitas

e ilcitas:
Lcitas: chamado de Ato jurdico. Vale acrescentar que
o CC de 16, segundo Luis Edson Fachin, era unitarista ao
utilizar apenas a expresso ato jurdico. J o CC de 02,
dualista, expressamente regula o negcio jurdico e o ato
jurdico em sentido estrito.
Ato jurdico em sentido estrito: Art. 185 do CC.
Tambm chamado de ato no negocial, traduz um
simples comportamento humano voluntrio e
consciente que produz efeitos previamente
determinados na lei. Vale dizer, neste tipo de
ato, no h autonomia e liberdade negocial para a
escolha dos efeitos jurdicos que se pretendam
atingir. Esto automaticamente previstos na
norma legal.

Ex: os atos materiais ou reais, simples comportamentos humanos concretos,

voluntrios e conscientes, como a caa, a pesca, a percepo de um fruto
ou de coisa abandonada so atos em sentido estrito, pois, o efeito jurdico
produzido (aquisio da propriedade) automaticamente determinado por
lei. Na mesma linha, os atos de participao como: a notificao, a
intimao e o protesto.
Art. 185. Aos atos jurdicos lcitos (ato
jurdico em sentido estrito), que no sejam negcios
jurdicos, aplicam-se, no que couber, as disposies do
Ttulo anterior. (Negcio Jurdico)

Negcio jurdico: talvez, a mais importante

categoria de todo o Direito Civil. O crime est para
o penalista, como o negcio jurdico est para o
civilista. Trata-se da mais importante espcie de
ato jurdico, fora matricial das relaes
socioeconmicas em todo o mundo.
Diferentemente do ato em sentido estrito, o
negcio jurdico de estrutura mais complexa.
Trata-se de uma declarao de vontade, emitida

25
Direito Civil

luz do Princpio da Autonomia Privada e, nos

limites da boa-f e da funo social, pela qual a
parte pretende alcanar determinados efeitos
escolhidos e juridicamente possveis.
Ilcita: Em teoria, a matria polmica. Certos autores, em
respeitvel entendimento, sufragam a tese de que o ato ilcito
seria espcie de ato jurdico (Machado Neto), todavia,
entendemos assistir razo aos autores que reconhecem o ato
ilcito como categoria autnoma no inserida no conceito de
ato jurdico (Zeno Veloso). Alis, esta parece ter sido a opo
do legislador ao tratar o ato ilcito em ttulo separado (Art. 186
e 187 do CC).

Negcio Jurdico
-Teorias que explicam o Negcio Jurdico:

Teoria Voluntarista - Vontade Interna (Willenstheorie): Afirmava

que a essncia do negcio seria a prpria inteno ou a
vontade interna do declarante.

26
Direito Civil

Teoria da Declarao Vontade Externa (Erklrungstheorie):

consistia na prpria vontade externa que se declara.

*Pergunta de Concurso: O que teoria da pressuposio? Segundo esta

teoria, desenvolvida por Windscheid, o negcio jurdico somente deveria ser
considerado vlido e eficaz se a certeza subjetiva do declarante, ao celebrar
o negcio, no se modificasse ao longo da execuo.
OBS: O Art. 112 aparentemente indica uma maior influncia da correte
voluntarista, embora como dito, as teorias se complementem.
Art. 112. Nas declaraes de vontade se
atender mais inteno nelas consubstanciada do
que ao sentido literal da linguagem.
- Planos de anlise do Negcio Jurdico:

Plano de Existncia: o plano substantivo (substncia, se existe ou

no) do negcio.
o Vontade: a manifestao de vontade. O negcio jurdico no
existe sem vontade.
o Agente
o Objeto
o Forma: Todo negcio pressupe uma forma, o revestimento
exterior da vontade. o meio pelo qual a vontade se
manifesta, o veculo de manifestao.

OBS: Lembra Caio Mrio da Silva Pereira que o silncio, em regra o nada,
de maneira que no deve servir como forma de concretizao de um
negcio jurdico. Todavia, excepcionalmente, nos termos do Art. 111 do
CC, que segue diretriz do Art. 218 do CC de Portugal, o silncio poder
traduzir manifestao da vontade.
Art. 111. O silncio importa anuncia,
quando as circunstncias ou os usos o autorizarem, e
no for necessria a declarao de vontade expressa.

Plano de Validade: Art. 104. um plano qualificativo, adjetivo do

negcio. Ele j existe.
o Vontade livre + Boa-f
o Agente capaz + legitimado
o Objeto lcito + possvel + determinado ou determinvel
o Forma prescrita ou no defesa em lei + forma livre

OBS: luz do Princpio da Liberdade da Forma, nos termos do Art. 107 do

CC, a regra no sentido que os negcios jurdicos tm forma livre,
ressalvadas as situaes em que a forma exigida para efeito de prova do
negcio (forma Ad Probationem, Art. 227) ou quando a forma exigida para
a validade de prprio negcio (forma Ad Solemnitatem, Art. 108).

27
Direito Civil
Art. 107. A validade da declarao de
vontade no depender de forma especial, seno
quando a lei expressamente a exigir.
Art. 108. No dispondo a lei em contrrio, a
escritura pblica (forma) essencial validade dos
negcios jurdicos que visem constituio,
transferncia, modificao ou renncia de direitos reais
sobre imveis de valor superior a trinta vezes o maior
salrio mnimo vigente no Pas. Sero invlidos.
Art. 227. Salvo os casos expressos, a prova
exclusivamente testemunhal s se admite nos negcios
jurdicos cujo valor no ultrapasse o dcuplo do maior
salrio mnimo vigente no Pas ao tempo em que foram
celebrados.
Pargrafo nico. Qualquer que seja o valor do
negcio jurdico, a prova testemunhal admissvel
como subsidiria ou complementar da prova por
escrito.
OBS: Independentemente do valor, no se exige escritura pblica para os
contratos de promessa de compra e venda imobiliria, bem como
dispensam escritura pblica contratos garantidos por meio de alienao
fiduciria de imveis, nos termos do Art. 38 da Lei 9.514/97 ou que tenham
por objeto aquisio de imvel sujeito ao SFH, a teor do Art. 61 da Lei
4.380/64. So excees regra.

Plano
o
o
o

de Eficcia:
Condio
Termo
Modo ou encargo

- Defeitos do Negcio Jurdico:

Erro: ou ignorncia. Embora a lei no faa distino, em teoria, falase que o Erro uma falsa representao positiva da realidade ao
passo que a ignorncia o completo desconhecimento por parte do
declarante. O Erro, disciplinado a partir do Art. 138 do CC, causa de
invalidade (anulabilidade) do negcio jurdico. Para a doutrina
clssica, o Erro para invalidar o negcio jurdico deveria observar dois
pressupostos, vale dizer, o Erro invalidante deveria ser: essencial
(substancial) e escusvel (perdovel). Esta viso mais tradicional
ainda tem fora em nosso direito (ver Resp 744311/MS). Todavia, a
doutrina moderna (Enunciado 12 da Jornada) sustenta que, luz do
Princpio da Confiana, o requisito da escusabilidade do erro, por
demais abstrato, dispensvel.

28
Direito Civil
OBS: Para alguns autores a cognocibilidade (poder o erro ser conhecido pela
outra parte) seria tambm um pressuposto do prprio erro (Jos Fernando
Simo). Assim no pensamos se a outra parte toma conhecimento do erro
ingressamos na ceara do Dolo.
o Espcies de Erro: quanto a Roberto de Ruggiero. Art. 139 do CC
Sobre o objeto: o que incide nas caractersticas do objeto do
prprio negcio.
Sobre o negcio: aquele que incide na prpria natureza do
negcio que se realiza.
Sobre a pessoa: o que incide sobre as caractersticas ou
elementos de identificao do outro declarante. no direito de famlia
a principal aplicao do erro sobre pessoa (Arts. 1556 e 1557 do CC).
De Direito: o denominado Erro de Direito recebeu consagrao no
CC de 2002 (Art. 1393), a despeito do silencia da codificao anterior.
Em verdade, Clovis Bevilqua no aceitava a Teoria do Erro de Direito,
doutrina sustentada por autores como Carvalho Santos e Eduardo
Espnola. Caio Mrio, por sua vez, tambm admitia o Erro de Direito
desde que no traduzisse recusa intencional aplicao da lei, e
desde que tenha sido a razo determinante do ato. um erro sobre a
ilicitude do ato, trata-se de uma modalidade de erro que, sem
traduzir desrespeito intencional ao imprio da lei, incide sobre o
mbito de atuao permissiva da norma. basicamente um erro de
interpretao.

I.
II.
III.

IV.

*Pergunta de concurso: O que erro imprprio? O sistema jurdico brasileiro

no se importa com essa categoria de erro. Segundo a doutrina de Ana
Magalhes (O erro no negcio jurdico, Ed. Atlas.), o erro imprprio,
derivado do pensamento de Saviny, seria aquele incidente, no na vontade
interna, mas apenas na vontade declarada do agente. Seria um erro
obstculo, verificado por exemplo quando o agente querendo vender a
coisa , equivoca-se e expressa a palavra locao.

Dolo: Na vereda do pensamento de Clvis Bevilqua, o dolo, causa

de invalidade do negcio jurdico (anulabilidade), opera-se quando a
outra parte (ou um terceiro) utiliza artifcio malicioso para prejudicar
a vtima deste defeito. Vale dizer, o dolo, um erro provocado de mf. No direito romano chamado de Dolus Malus (no confundir com
Dolus Bonus). Vale lembrar que, nos termos do Art. 145 do CC, o dolo
somente invalida o negcio jurdico quando for principal, uma vez
que o dolo meramente acidental (Art. 146) resulta apenas em perdas
e danos.
o Dolo Principal: nos termos do Art. 145 do CC, aquele que
ataca a prpria causa do negcio (a essncia, substncia)

*Pergunta de Concurso: O que Dolo Negativo? um tipo de dolo que

nasce do silncio. Na perspectiva do princpio da Boa-f objetiva, traduz
uma indevida quebra do dever de informao, um silncio intencional
prejudicial outra parte do negcio (art. 147 do CC e ler Art. 149).

29
Direito Civil
*Pergunta de Concurso: O que Dolo Bilateral? o dolo recproco, as partes
querem se enganar reciprocamente. Art. 150 do CC. No ideal falar em
compensao de dolo (Giorgi).
OBS: As mensagens subliminares traduzem uma prtica dolosa repudiada
pelo sistema jurdico, no se podendo falar aqui em aceitao social.
Lembra-nos Henrique Pinheiro no texto Mensagem subliminar na Teoria do
Negcio Jurdico que tais mensagens so estmulos enviados de forma
dissimulada, abaixo do limite da percepo consciente, aptas a induzir o
receptor da informao a realizar comportamento no conscientemente
refletido. Em nosso sentir a realizao de um negcio em virtude da ilcita
induo por meio de uma mensagem subliminar, resultaria em um ato
viciado pelo dolo.
o

Dolo de Terceiro: Art. 148 do CC. Nos termos do Art. 148, o dolo
de terceiro invalidar o negcio jurdico quando a parte
beneficiria dele soubesse ou tivesse como saber; em caso
contrrio, no sabendo nem tendo como saber, o negcio ser
mantido respondendo apenas o terceiro por perdas e danos
pela parte a quem ludibriou.

Coao: Enquanto o dolo manifesta-se pelo ardio, a coao traduz

violncia.
o Coao Fsica Vis Absoluta: Resulta na inexistncia do
negcio, pela ausncia de vontade.
o Coao Moral Vis Compulsiva: Somente esta coao
defeito/vcio invalidante do negcio, por que aqui, a vontade
existe, mesmo que seja viciada. Nos termos do art. 151 do CC,
a coao, vcio invalidante do negcio jurdico (causa de
anulabilidade), consiste em uma violncia psicolgica apta a
influenciar a vtima a realizar negcio que no quer efetuar.

OBS: o art. 152 claro ao dizer que a coao deve ser apreciada segunda as
circunstncias do caso concreto, e no, invocando-se a figura abstrata do
homem mdio. Ver Art. 153 do CC tambm
o

Coao de Terceiro: Art. 154 e 155 do CC. O regramento do

dolo de terceiro muito semelhante coao exercida por
terceiro. O negcio somente ser invalidado se o beneficirio
soubesse ou tivesse como saber da coao. A diferena est na
previso de solidariedade pelas perdas e danos entre o
beneficirio e o terceiro coator (previso esta no existente no
dolo).

Estado de Perigo: uma aplicao da noo do estado de

necessidade do direito civil. Art. 156 do CC. Possui uma conexo com
o Princpio da Funo Social. O estado de perigo, defeito invalidante
do negcio jurdico (causa de anulabilidade), configura-se quando
uma parte assume obrigao excessivamente onerosa para salvar-se,

30
Direito Civil
ou a pessoa prxima, de grave dano conhecido pela outra parte.
Existe aqui o Dolo de aproveitamento e quer se aproveitar disso.
o mais emergencial. Ex: cheque cauo nos atendimentos
emergenciais.
A jurisprudncia j apontava no sentido da ilegalidade deste tipo de
cobrana, caracterizadora do vcio do ato negocial por estado de perigo
(Resp 796739/MT, AC 833355-7/SP, Resp 918392/RN), bem como a prpria
ANS por meio da Resoluo Normativa n 44 de 2003, nos seus termos,
indica poder haver inclusive representao ao prprio MPF. Finalmente, foi
aprovada a Lei 12.653/12 que criminaliza na perspectiva da funo social, a
exigncia do cheque cauo ou ato congnere como condio para
atendimento emergencial.

Simulao: Na Simulao, celebra-se um negcio jurdico

aparentemente normal, mas que, em verdade, no pretende produzir
o efeito que juridicamente deveria gerar. Tem por consequncia a
nulidade absoluta do negcio (Art. 167 do CC), a partir do cdigo
novo, aps de janeiro de 2003. Pode ser absoluta ou relativa
(dissimulao):
o Absoluta: As partes criam um negcio jurdico destinado a no
produzir efeito jurdico algum.
o Relativa: As partes celebram um negcio jurdico
aparentemente normal destinado a encobrir outro negcio
jurdico cujos efeitos so proibidos por lei. Ex: simula uma
compra e venda com a concubina, mas na verdade uma
doao.

OBS: A Simulao relativa tambm pode se dar por meio de interposta

pessoa. Doar o apto para o Fredie e o Fredie para a concubina de Pablo.
Vale acrescentar ainda que, luz do Princpio da Conservao, na simulao
relativa, em sendo possvel, poder o juiz, aproveitar o que se dissimulou
(Em. 153 da jornada).
OBS: O CC de 2002, diferentemente do CC anterior (Art. 103), assenta a
ideia de que a Simulao causa de nulidade absoluta, no havendo mais
espao para a denominada Simulao Inocente (En. 152 da jornada).
*Pergunta de Concurso: O CC de 16, em seu Art. 104, proibia que a
Simulao fosse alegada pelos prprios simuladores em juzo, em caso de
litgio. Esta regra ainda vigora? Ela no vigora mais no sistema do CC de
2002 por que ao tratar a simulao como causa de nulidade absoluta,
mudou o tratamento da matria, na medida em que, como se sabe, a
nulidade absoluta pode ser arguida por qualquer pessoa ou at mesmo
reconhecida de ofcio pelo juiz. matria de ordem pblica (En. 294 da 4
jornada).

31
Direito Civil
*Pergunta de Concurso: O que Reserva Mental? Lembra Mrio Talamanca
(Instituies de Direito Romano) que a Reserva Mental (ou reticncia) era
irrelevante no direito romano. Reserva Mental se configura quando o agente
emite a declarao de vontade, celebra o negcio mantendo oculto o ntimo
propsito de no cumprir ou desvirtuar aquilo que declarou. O Art. 110 do
CC cuida da reserva mental, e, em seus termos, luz da doutrina do Min.
Moreira Alves (Comentrios ao anteprojeto da parte geral do CC), uma vez
manifestada a reserva e dela tomando conhecimento a outra parte o
negcio torna-se inexistente. Todavia, na linha de autores como Carlos
Roberto Gonalves, a reserva manifestada deve resultar no na inexistncia,
mas na invalidade do negcio (por Simulao ou Dolo).
O que Contrato de Vaca-Papel? Segundo Marco Pissurno, o contrato de
vaca-papel uma patologia do negcio jurdico. Ocorre quando as partes
simulam um contrato aparentemente normal de parceria pecuria para
mascarar um emprstimo de dinheiro a juros abusivos. nulo. O prprio STJ
tem reconhecido a invalidade e abusividade deste tipo de contrato simulado
(Resp 791581/MS e Resp 441903/SP).

Prescrio e Decadncia
- Prescrio: Pretenses prescrevem. A pretenso o poder jurdico
conferido ao credor para, coercitivamente, exigir o cumprimento da
prestao violada. A pretenso nasce no primeiro dia do prazo prescricional
e queda-se em seu ltimo. O direito de ao a arma, a pretenso a
plvora. Art. 189 do CC.
OBS: O CC de 2002, alm de expressamente estabelecer que a prescrio
ataca a pretenso, rene os prazos prescricionais em dois nicos artigo, 205
e 206 (somente estes, os demais so decadenciais). O prazo prescricional
extintivo mximo de 10 anos. Os prazos prescricionais esto previstos em
lei, no podem ser convencionais.
OBS: O que prescrio intercorrente? Trata-se de matria a ser
desenvolvida nas grades de processo civil, direito tributrio e direito do
trabalho. Segundo o professor Arruda Alvin, a prescrio intercorrente
aquela que se d quando a pretenso j foi deduzida em juzo. Tese aceita
no Direito Tributrio, encontra resistncia no processo civil (AgRg no Ag
618909/PE), embora excees existam, a exemplo do que se d na ao
rescisria e na ao de execuo de ttulo extrajudicial.
- Questes especiais envolvendo prescrio:
I.

O STJ no Resp 1298576/RJ assentou que o prazo prescricional

de indenizao por abandono afetivo comea a correr da
maioridade do interessado.

32
Direito Civil
II.

III.
IV.

Qual o prazo prescricional da pretenso monitria baseada em

cheque prescrito? O STJ no Resp 1339874/RS assentou que
de 5 anos o prazo prescricional para a propositura da demanda
monitria.
O prazo prescricional para cobrar o seguro obrigatrio DPVAT
de 3 anos (Sm. 405 do STJ).
O prazo prescricional para cobrar cota de condomnio, segundo
o STJ, no Resp 1139030/RJ de 5 anos.

- Decadncia: Tambm chamada de Caducidade. Para entendermos o

que o prazo decadencial, fundamental compreendermos a noo de
direito potestativo. Direito potestativo no tem contedo prestacional, vale
dizer, trata-se de um mero direito de sujeio ou interferncia, por meio do
qual o seu titular influi, interfere ou sujeita a outra parte, sem que esta
pessoa nada possa fazer.
Existem direitos potestativos sem prazo para o seu exerccio (a
exemplo do direito de divrcio ou de renncia), mas sempre que houver
prazo para exerccio de direito potestativo, este prazo ser decadencial.
prazo para exerccio de direito potestativo. Vale lembrar ainda, que
diferentemente dos prazos prescricionais, que so legais os prazos
decadenciais podem ser legais (Art. 178 do CC) ou convencionais (pode ser
convencionada pelas partes).
- Causas impeditivas, suspensivas e interruptivas do prazo prescricional:
existem causas que impedem (o incio do prazo prescricional), suspendem
(paralisa o prazo prescricional que estava em curso) e interrompem o prazo
prescricional, conforme os Art. 197 e seguintes do CC. So as mesmas
(causas suspensivas e impeditivas). O que as diferencia o momento em
que ocorrem.
OBS: Apenas por exceo determinadas causam podem incidir em prazo
decadencial (Art. 26, 2 do CPC).

Causas Interruptivas/Suspensivas:
Art. 197. No corre a prescrio:

I - entre os cnjuges, na constncia da sociedade conjugal. Enquanto

tiver casado, o prazo prescricional estar impedido de comear a
correr. Enquanto durar a sociedade conjugal. Tambm pode ser
suspensiva, se ocorrer a sociedade conjugal no meio do curso do
prazo. Se findo o casamento, o prazo continua a correr.
II - entre ascendentes e descendentes, durante o poder familiar;
III - entre tutelados ou curatelados e seus tutores ou curadores,
durante a tutela ou curatela.

33
Direito Civil

Causas interruptivas: Art. 202 do CC. Aqui o prazo zerado e comea

a correr do zero novamente. Para evitar abuso por parte dos credores,
uma vez que, operada a interrupo, o prazo prescricional recomea
do zero, o Art. 202 deixa claro que esta interrupo s poder ocorrer
uma nica vez.

Art. 202. A interrupo da prescrio, que somente poder ocorrer

uma vez, dar-se-:
I - por despacho do juiz, mesmo incompetente, que ordenar a citao, se
o interessado a promover no prazo e na forma da lei processual;
II - por protesto, nas condies do inciso antecedente; Medida cautelar.
III - por protesto cambial; cheque, nota promissria etc.
IV - pela apresentao do ttulo de crdito em juzo de inventrio ou em
concurso de credores; se o devedor morresse durante o prazo
prescricional, poderia levar o ttulo ao inventrio.
V - por qualquer ato judicial que constitua em mora o devedor;
VI - por qualquer ato inequvoco, ainda que extrajudicial, que importe
reconhecimento do direito pelo devedor. Confisso de dvida, por que
aqui requer o reconhecimento e no o mero conhecimento.
Pargrafo nico. A prescrio interrompida recomea a correr da data do
ato que a interrompeu, ou do ltimo ato do processo para a interromper.
OBS: Existem PJ no CN (PL 3293 de 2008) que pretende alterar o Art. 202,
para expressamente prever como causa interruptiva a notificao
extrajudicial.
Ver no material de apoio artigo escrito em coautoria com o prof.
Arruda Alvim sobre o direito intertemporal (Art. 2028 do CC).
- Caractersticas bsicas da Prescrio e da Decadncia:
1. Os prazos prescricionais, por derivarem da lei, no podem ser
alterados pela vontade das partes, assim como os decadenciais legais
(Art. 192 do CC).
2. A prescrio pode ser alegada em qualquer tempo e grau de
jurisdio pela parte interessada. A decadncia legal deve ser
reconhecida de ofcio pelo juiz, e a convencional alegada tambm
pelo seu interessado (Art. 193 e 210 do CC).
OBS: A alegao da defesa nos tribunais superiores pressupe o
prequestionamento da matria (Edcl no Resp 1104691/RS).

34
Direito Civil
*Pergunta de Concurso: O juiz pode reconhecer de ofcio a prescrio? A
partir da Lei 11.280/06, que conferiu nova redao ao 5 do Art. 219 do
CPC, firmou-se a regra de que o juiz poderia, sim, pronunciar de ofcio a
prescrio. luz do Princpio da Cooperatividade, e em respeito ao devido
processo civil constitucional, para os processos em curso, antes de
pronunciar a prescrio, deve o juiz assinar prazo ao autor (credor) e ao ru
(devedor). O credor ter a oportunidade de demonstrar que a prescrio
no se consumou; e o devedor de renunciar defesa (Art. 191 do CC e En.
295 da Jornada). Caso o devedor permanea em silncio, o juiz pronunciar
de ofcio a prescrio.
***Questo especial: Ainda existe grande controvrsia no que tange ao
prazo de prescrio para se formular pretenso de perdas e danos contra a
fazenda pblica. Uma Questo de Ordem fora suscitada no Ag Rg no Ag
1364269/PR para se tentar pacificar se o prazo seja de 3 ou 5 anos. As
decises mais recentes (Ag Rg no AResp 14062/RS) tm feito prevalecer o
prazo de 5 anos.
- Teoria da Actio Nata? D roupagem moderna a uma noo antiga. Segunda
esta doutrina, um prazo prescricional s comea a correr quando o
prejudicado tomasse efetivo conhecimento do fato danoso o e suas
consequncias (Ag Rg no Resp 1189169/SC).

Direito das Obrigaes

- Conceito: Trata-se do conjunto de normas e princpios que disciplina a
relao jurdica pessoal vinculativa do credor ao devedor.

35
Direito Civil
OBS: Denomina-se obrigao Propter Rem ou Ob Rem ou In Rem ou mesmo
Real aquela obrigao hbrida situada entre o direito das obrigaes e o
direito das coisas. Trata-se de uma obrigao de natureza mista (real e
pessoal), que se vincula a uma coisa, acompanhando-a, independentemente
de quem seja o seu titular (Resp 848187/SP e Resp 1275320/PR). Ex:
obrigao de pagar taxa condominial. O Resp 1073846/SP aceita como
exemplo de obrigao Propter Rem, a par da sua natureza tributria, a
obrigao de pagar IPTU e ITR. Resp 1275320/PR (penhora online).
No devo confundir a obrigao Propter Rem com a obrigao com
eficcia real, eis que esta ltima nada mais do que uma obrigao tpica
que passa a ter eficcia Erga Omnes, em virtude de registro (Art. 8 da Lei
do Inquilinato). a locao averbada na matrcula do imvel, que passa a
ter eficcia Erga Omnes.
- Estrutura da relao obrigacional: Inicialmente, vale lembrar que a palavra
obrigao tem dois sentidos bsicos. Em um primeiro sentido traduz a
prpria relao jurdica obrigacional; mas, em sentido mais estrito, o
prprio dever assumido pelo devedor.
OBS: Vale lembrar ainda, a diferena entre Schuld (dbito) e Haftung
(responsabilidade).
Antes de estudarmos a estrutura, vale lembrar que a relao obrigacional
deriva de um fato jurdico denominado Fonte da Obrigao. Segundo Gaio,
no direito romano, as fontes das obrigaes seriam o contrato, o quase
contrato, o delito e o quase delito. Modernamente, tal classificao no
mais usada, podendo ser apontados como fontes, os atos negociais (o
contrato), os atos no negociais (a vizinhana) e os atos ilcitos.

Elementos da relao obrigacional: Toda relao obrigacional tem

fundamentalmente trs elementos:
o Elemento Ideal ou imaterial: o prprio vnculo abstrato que
une o credor ao devedor.
o Elemento Subjetivo: So os sujeitos da relao obrigacional,
que devem ser determinados ou ao menos determinveis. Essa
indeterminabilidade dos sujeitos da obrigao, ativa ou
passiva, sempre relativa ou temporria. Ex: ttulo ao
portador, promessa de recompensa (sujeitos ativos), obrigao
propter rem (sujeito passivo).

OBS: Denomina-se obrigao ambulatria aquela que admite a mudana de

sujeitos, a exemplo do ttulo ao portador ou da obrigao Propter Rem.
o

Elemento Objetivo: objeto da relao obrigacional, que

sempre o mesmo: a prestao. A prestao, objeto da
obrigao, a atividade do devedor satisfativa do interesse do
credor. Ela pode basicamente: de dar, de fazer e de no fazer.
Toda prestao deve ser lcita, possvel e determinada (ou ao
menos determinvel). Em regra, as prestaes so dotadas de

36
Direito Civil
contedo econmico, mas, excepcionalmente, lembram Pontes
de Miranda e Paulo Lobo, podem so ter. Ex: dever de enterrar
o testador de determinada maneira. luz da boa-f objetiva,
determinadas prestaes no tem contedo econmico, mas
so dotadas de inegvel exigibilidade jurdica, a exemplo dos
deveres de assistncia, lealdade e informao. Denomina-se,
no moderno Direito Civil, Violao Positiva do Contrato por
descumprimento de tais obrigaes derivadas da boa-f
objetiva.
- Positivas:

Dar: A obrigao de dar, tanto pode se referir a uma coisa certa,

como a uma coisa incerta.
o Coisa certa: Art. 233 e seguintes do CC. aquela em que o
objeto da prestao individualizado ou determinado, cuja
disciplina feita a partir do art. 233 do CC.
Art. 233 - Os acessrios vo junto. Ex: vaca com os
bezerrinhos. Princpio da Gravitao Jurdica.
Art. 234 Perda sem culpa do devedor (a obrigao se
resolve). Perda com culpa do devedor (o devedor
responder pelo equivalente + perdas e danos).
Art. 235 Se deteriorada a coisa sem culpa do devedor,
o credor poder resolver a obrigao ou receber a coisa
com o abatimento do preo.
Art. 236 Se deteriorada a coisa com culpa do devedor,
poder o credor exigir o equivalente ou aceitar a coisa
no estado que se acha, com direito a reclamar em
qualquer caso, perdas + danos.

OBS: Regra geral, na Teoria das Obrigaes, havendo culpa do devedor, ser
imposta tambm em face dele a obrigao de pagar perdas e danos.
OBS: princpio bsico do direito das obrigaes, especialmente aplicado
obrigao de dar coisa certa, a regra segundo a qual o credor no
obrigado a receber prestao diversa da que lhe devida, ainda que mais
valiosa (Art. 313 do CC).
o

Coisa incerta: Regulada a partir do art. 243 do CC, aquela

em que a coisa, objeto da prestao, indicada apenas pelo
gnero e quantidade. Vale dizer, trata-se de uma obrigao
genrica, em que falta a individualizao a coisa. Por bvio,
para que possa ser cumprida, a obrigao de dar coisa incerta
dever ser individualizada, convertendo-se em coisa certa.
Este ato de escolha e individualizao da coisa (que em geral
cabe do devedor nos termos do Art. 244) denomina-se
concentrao do dbito ou da prestao devida. No ser
obrigado a dar coisa melhor, nem poder dar coisa pior (a
escolha deve ser feita pela mdia).

37
Direito Civil
*Pergunta de Concurso: O que Princpio do Genus nunquam perit? Trata-se
de uma regra tradicional em nosso direito, que, no CC de 2002, est
prevista do Art. 246. A sua noo simples: o gnero no perece nunca. Em
outras palavras, segundo a lei, no possvel alegar caso fortuito ou fora
maior para se eximir de uma obrigao de dar coisa incerta, em virtude da
sua generalidade. Por bvio, se o gnero for limitado na natureza, o
princpio deve ser flexibilizado.
OBS: Parte da doutrina, capitaneada por lvaro Villaa Azevedo, sustenta
que mais tcnico seria o legislador dizer que, a obrigao de dar coisa
incerta aquela indicada apenas pela espcie e quantidade.

Fazer: Inicialmente, vale registrar que o desenvolvimento mais

importante no mbito das obrigaes de fazer e de no fazer feito
pelo direito processual civil, no estudo da sua execuo e
especialmente, da tutela jurdica especfica. A obrigao de fazer tem
por objeto um fato comissivo ou uma atividade do devedor,
satisfativa do interesse do credor, e cuja disciplina feita a partir do
Art. 247 do CC. Pagar o devedor, por perdas e danos.

OBS: Vale acrescentar ainda, que as obrigaes de fazer podero ser

personalssimas ou infungveis (quando somente o devedor poder prestalo) ou no personalssimas ou fungveis (caso em que terceiro poder
cumpri-la).
- Negativas:

No fazer: Tem por objeto a prestao de um fato omissivo, ou seja,

uma absteno do devedor, satisfativa do interesse do credor, e cuja
disciplina feita a partir do Art. 250 do CC. Lembra-nos o professor
Guilherme Nogueira da Gama, que a obrigao de no fazer pode ser
temporria. Ex: Clusula de no concorrncia, que dura 5 anos. Se
houver culpa do devedor, arcar com perdas e danos.

OBS: A obrigao de no fazer, pode derivar da Clusula Geral da Boa-F

Objetiva.

38
Direito Civil

Teoria do Pagamento
- Conceito: O pagamento traduz o cumprimento ou adimplemento da
obrigao.
- Natureza Jurdica: O pagamento um fato jurdico, havendo infindvel
discusso acerca da sua natureza negocial ou no (Ver Roberto de Ruggiero
em Instituies de Direito Civil). Trata-se de uma polmica que parece no
tem fim, havendo asseverado Caio Mrio, que a natureza jurdica do
pagamento depende das circunstncias do caso concreto.
OBS: sem pretender por fim polmica, o reconhecimento da natureza
negocial do pagamento melhor explica a eventual aplicao de defeitos
invalidante, a exemplo do Erro.
- Condies do pagamento:

Subjetivas: quem deve pagar (art. 304 e 305)/ a quem se deve pagar
(art. 308 e 309)
o O devedor deve pagar, ou seu representante. O terceiro
tambm tem legitimidade para pagar (interessado e no
interessado).

OBS: Vale lembrar que, terceiro interessado aquele em face de quem,

mesmo no sendo parte, o inadimplemento obrigacional poder repercutir
(Ex: fiador). Se o terceiro interessado paga, ele ter no apenas o direito ao
reembolso pelo que pagou, mas tambm sub-rogar-se- em todos os
privilgios e garantias do credor originrio. O terceiro no interessado, por
sua vez, no detm interesse jurdico no cumprimento da obrigao, razo
pela qual no se sub-roga, como o terceiro interessado, na condio de
credor. Quando o terceiro no interessado paga, caso efetive o pagamento
em seu prprio nome, ter ao menos direito ao reembolso do que pagou,
no se sub-rogando, todavia, em todos os privilgios e garantias do credor
originrio; mas, se pagar em nome do prprio devedor no ter direito a
nada.
*Pergunta de Concurso: O devedor pode se recusar ao pagamento feito por
terceiro? O art. 306 prev expressamente a possibilidade de o devedor se
opor ao pagamento feito por terceiro, oposio esta que deve ser
devidamente fundamentada.
o

A quem se deve pagar o credor ou o representante dele e

tambm a um terceiro. Nos termos do Art. 308, o pagamento
feito a um terceiro somente valer se o credor ratificar o

39
Direito Civil
pagamento feito, ou, no o fazendo, houver prova de que
reverteu em seu proveito.
OBS: luz da Clusula Geral de Boa-F, e com amparo na Teoria da
Aparncia, o Art. 309 do CC admite o pagamento feito ao credor aparente
ou putativo.
*Pergunta de Concurso: O que se entende por Teoria do Adimplemento
Substancial (Substancial Performance)? Atribuem ao precedente Cutter X
Powell de 1795, a linha histrica deste instituto. A doutrina do
adimplemento substancial sustenta que no se deve considerar resolvida a
obrigao quando a atividade do devedor, posto no haja atingido
plenamente o fim proposto, aproxima-se consideravelmente do seu
resultado final (Ver En. 361 da jornada). O prprio STJ julgando o Resp
415971/SP admitiu que, eventualmente, a Teoria do Adimplemento
Substancial poder amparar segurado que no pagou a ltima prestao do
seu seguro. O mesmo tribunal j aplicou a teoria em contratos de alienao
fiduciria (Resp 469577/SC) e de leasing (Resp 1051270/RS).

Objetivas: tempo do pagamento/ lugar do pagamento/ objeto e prova

do pagamento
o Objeto do pagamento e sua prova: necessrio observar a
identidade fsica da prestao quanto ao pagamento. Art. 313
(o crdor no obrigado a receber prestao diversa da que
devida, ainda que mais valiosa Nemo aliud pro alio) e 314
(no cabe o cumprimento forado da obrigao de forma
fracionada, em regra. Como exceo o Art. 745-A do CPC
moratria legal (imposio de pagamento fracionado)) do CC.
a. Se d pela quitao regular, que um direito do devedor que
paga (Art. 319 do CC). A prova pode ser o recibo ou o
comportamento (presuno).
b. Art. 320 Requisitos do Recibo (no so essenciais): Partes
(Quem?), Objeto (O que?), Tempo (Quando?), Ligar (Onde?).
c. Presuno (comportamento): uma deduo lgica feita pela
lei ou pelo aplicador do direito que parte de algo conhecido
para chegar no desconhecido. Presuno relativa (iuris tantum)
que admitem prova ou previso em contrrio.
i. Art. 322 do CC no caso de pagamento por cotas
peridicas (trato sucessivo), o pagamento da ltima
parcela gera presuno de pagamento das anteriores.
ii. Art. 323 do CC o pagamento do capital (principal da
dvida) encerra presuno de pagamento dos juros
(acessrios). Princpio da Gravitao Jurdica.
iii. Art. 324 do CC a entrega do ttulo ao devedor gera
presuno de pagamento.
Art. 324 do CC

Art. 386 do CC

40
Direito Civil
- Presuno de pagamento

- Remisso

- Entrega de ttulo de crdito

- Entrega de instrumento particular

Quanto ao pagamento, a dvida pode ser assim classificada:

I.

II.

Dvida em dinheiro: aquela em que o valor fixo, no est

submetido a variaes de correo monetria. O pagamento deve ser
efetuado em moeda nacional corrente pelo valor nominal (Art. 315 do
CC). Princpio do Nominalismo. Em regra, so nulas as estipulaes
em moeda estrangeira ou em ouro (Art. 318 do CC nulidade
absoluta). A Exceo se d nos contratos internacionais (Dec. Lei
857/69), porm, possvel cotao em moeda estrangeira ou em
ouro desde que conste o correspondente em reais. Ver. Art. 486 e 487
do CC.
Dvida de valor: O valor no fixo, corrigido, ou seja, est
submetido atualizao monetria. Ex: dvidas de consumo,
aluguis, dvidas de condomnio, alimentos, salrio etc. Ver Art. 316
do CC ( lcito convencionar o aumento progressivo de prestaes
sucessivas clusulas de escala mvel ou de escalonamento).

Objeto = prestao = dvida (Debitum).

Lugar do pagamento: Classificao da obrigao quanto ao
local do pagamento.
d. Obrigao quesvel ou querable: aquela que deve ser
cumprida no domiclio do devedor. a regra. O sistema
obrigacional protege o devedor (in favor debitoris).
e. Obrigao portvel ou portable: Deve ser cumprida no
domiclio do credor ou de terceiro. a exceo.
o

Ateno! Art. 327 Havendo dois ou mais locais para o pagamento, cabe ao
credor a escolha (in favor creditoris). Trata-se da nica hiptese de escolha
pelo credor, dentro do direito obrigacional.
O CC/02 prev duas regras que mitigam a fora obrigatria da conveno
(pacta sunt servanda) quanto ao local do pagamento. Art. 329 (funo
social) e 330 (o pagamento reiteradamente feito em outro local, faz
presumir renncia do credor relativamente ao previsto no contrato) do CC. O
Art. 330 possui dois conceitos anexos Boa-F Objetiva:
I.
II.

Surrectio: aquisio do direito correspondente.

Supretio: perda de um direito pelo no exerccio.
o
f.

Tempo de pagamento: Classificao da obrigao quanto ao

tempo de pagamento.
Obrigao de execuo imediata/ instantnea: Deve ser
cumprida pelo pagamento vista (Art. 331 do CC). a regra.

41
Direito Civil
g. Obrigao de execuo diferida: O pagamento ocorre de uma
vez s no futuro. Ex: Pagamento com cheque ps-datado.
h. Obrigao de Execuo peridica: Obrigao de Trato
Sucessivo. O pagamento ocorre de forma fracionada no tempo.
- Vencimento antecipado da obrigao: b ou c, transforma-se em a.
Art. 333 do CC (rol exemplificativo, numerus apertus).
1. Abertura e inventrio
2. Penhor
3. Cessao ou insuficincia de garantias pessoais ou reais no havendo
reforo pelo devedor. Ex: Dvida garantida por fiana e o fiador morre,
o locatrio tem que reforar a garantia.
4. Vencimento antecipado no atinge solidariedade passiva.
5. Tambm cabe o vencimento antecipado nos casos de inadimplemento
e previso no instrumento.
- Regras especiais do pagamento e formas do pagamento indireto: Regras
especiais (atos unilaterais) e pagamento indireto (atos bilaterais).
a) Pagamento em Sub-rogao: Art. 346 ao 351 do CC. Trata-se da
mera substituio do credor primitivo por um terceiro que efetua o
pagamento, mantendo-se os demais elementos obrigacionais (caso
dos acessrios da dvida).
a. Acessrios: garantias (fiana, penhor, hipoteca), multa, juros
etc.
b. Classificao/Modalidades:
i. Legal: Tambm conhecida como automtica ou de pleno
direito. Atos unilaterais (regras especiais de pagamento).
Art. 346 do CC.
1. Do credor que paga a dvida do devedor comum
2. Do adquirente do imvel hipotecado que paga a
dvida, bem como o terceiro que efetua o
pagamento para no perder imvel (evico).
3. Do terceiro interessado que paga a dvida.
ii. Convencional: decorre do acordo entre as partes. Ato
bilateral. Art. 347 do CC.
1. Quando o credor recebe o pagamento de terceiro
e expressamente lhe transfere os seus direitos. O
Art. 348 diz que so aplicveis neste caso, as
regras da cesso de crdito. O devedor dever ser
notificado.
2. Caso de mtuo: Terceiro empresta dinheiro ao
devedor para que ele pague a dvida.
OBS: A sub-rogao convencional pode ter intuito especulativo? 1C No
pode (principiologista). 2C Sim (legalista).

42
Direito Civil

Sub-rogao
- Forma de Pagamento
- No pode ter intuito especulativo

Cesso de Crdito
- Transmisso de obrigao
- Pode ter intuito especulativo
- Ex: Factoring

b) Novao: Art. 360 a 367 do CC. forma de pagamento indireto em

que pactuada a substituio de uma obrigao antiga por uma
nova, pela substituio de seus elementos.
a. Efeito: extino da obrigao antiga, com seus acessrios, em
regra. Ex: garantias (fiana), multa, juros etc. Art. 364 e 366 do
CC.
b. Em regra, a Novao total, porm, as partes podem pactuar
uma Novao parcial (atpica).
c. Requisitos:
i. Obrigao antiga: Dvida novada
ii. Obrigao nova: Dvida novadora
iii. nimo de novar: Animus Novandi. Pode ser expresso
(documento) ou tcito (comportamento), sempre
inequvoco. No havendo nimo de novar, a segunda
obrigao confirma simplesmente a primeira. Ex:
simples acordo; Dar um cheque em pagamento de
duplicata que no devolvida ao devedor.
d. Classificao:
i. Novao objetiva ou real: substituio da prestao
ii. Novao subjetiva ativa: substituio do sujeito ativo
(credor)
iii. Novao subjetiva passiva: substituio do sujeito
passivo (devedor)
1. Delegao: com o consentimento do antigo
devedor.
2. Expromisso: sem o consentimento do antigo
devedor (Art. 362 do CC). Entra sem ser
convidado.
Dica pra prova: na prova em caso de dvida marcar expromisso.
OBS: As obrigaes nulas ou extintas no podem ser novadas, as obrigaes
anulveis, podem.
c) Compensao: uma forma de extino das obrigaes, em que as
partes so reciprocamente credora e devedora uma da outra. Art. 368
do CC
OBS: Diferentemente, haver confuso, e no compensao, quando na
mesma pessoa reunirem-se as qualidades de credor e devedor (ver na
apostila 03 a detalhada sntese sobre remisso e confuso).

43
Direito Civil

Espcies: Basicamente, existem 3 tipos de compensao: legal,

convencional e judicial. A compensao judicial aquela que se opera
no prprio processo, por ato do juiz, exemplo, art. 21 do CPC. J a
compensao legal, no mbito do direito civil, aquela em que
reunidos os requisitos de lei (Art. 369 do CC), caber ao juiz, uma vez
provocado, declara-la. Finalmente, a compensao convencional,
tambm chamada de Faculta Ativa, aquela que dispensa os
requisitos da lei, com base na autonomia privada.
Requisitos da Compensao legal:
o Reciprocidade das obrigaes, ou seja, para que se opere a
compensao legal, as duas partes, devem reciprocamente ser
credora e devedora uma da outra. Ressalva-se a hiptese do
Art. 371 que autoriza o fiador, um terceiro, a invocar a
compensao.
o Liquidez das dvidas: as dvidas devem ser certas.
o Vencimento das dvidas: a prestao deve estar vencida.
Exigibilidade.
o Homogeneidade das dvidas: devem ser fungveis, devem ter a
mesma natureza. Devo ficar atento ao que dispe o Art. 370 do
CC.

- Convencionalmente luz da autonomia privada, os requisitos da

compensao legal, podem ser flexibilizadas.
OBS: Vale lembrar, que o Art. 374 do CC fora dado pela lei 10.677/03,
posio reafirmada pelo En. 19 da jornada. Por fim, vale anotar ainda as
hipteses de impossibilidade de compensao previstas no artigo 373 do
CC. Em regra a origem dos crditos recprocos no importa, mas existem
excees (Art. 373). O STJ, em situaes excepcionais, devidamente
justificadas, admite a compensao de crdito alimentar (Resp 982857/RJ).
Ver Ag Rg no Resp 1214519/PR.
d. Dao em pagamento: Ou datio in solutum. Trata-se de uma forma
especial de cumprimento da obrigao em que, na mesma relao
jurdica, o credor aceita receber prestao diversa da que lhe
devida (Art. 156 do CC).
Requisitos:
o Existncia de uma dvida
o Consentimento do credor
o Animus soluendi (inteno de pagar)
- Dao Pro Solvendo: Tambm chamada de Dao por causa de pagamento
ou em razo de pagamento. Ex: Dao do ttulo de crdito, ter que cobra-lo
ainda.
- Dao e a evico da coisa dada em pagamento: Em linhas gerais, vale
lembrar que a evico traduz a ideia de perda. A evico se opera quando o
adquirente de um bem vem a perder a sua posse a propriedade em razo
do reconhecimento judicial ou administrativo de direito anterior de outrem.

44
Direito Civil
Alienante, adquirente (evicto) e terceiro (evictor). Art. 359 do CC. Nos
termos do Art. 359, se a obrigao primitiva no puder ser reestabelecida,
resolver-se- em perdas e danos.
- Clusula Penal: A clusula pena tambm denominada de pena
convencional, tem a precpua funo de pr-liquidar o prejuzo em caso de
descumprimento da obrigao principal (clusula penal compensatria), ou
de descumprimento de determinada clusula do contrato ou simplesmente
mora (clusula penal moratria). Art. 408 e seguintes.
OBS: Por bvio, at mesmo para evitar o enriquecimento sem causa, o valor
da clusula penal no poder ultrapassar o da prpria obrigao principal
(Art. 412 do CC). Na linha do Art. 1152 do CC da Espanha, o Art. 410 do
nosso CC, cujo teor reforado por jurisprudncia do prprio STJ (Ag Rg no
Ag 788124/MS), dispe no ser possvel, cumulativamente, cobrar-se o valor
da clusula penal compensatria e a mesma indenizao por ao
autnoma.
OBS: O nico do Art. 416 do CC admite que o credor possa cobrar
indenizao suplementar, provando prejuzo excedente, desde que tal
possibilidade haja sido prevista no contrato. O Art. 413 do CC, na linha
do Art. 812 do CC de Portugal, admite que o juiz possa reduzir o valor da
clusula penal em duas situaes:
1) Se a obrigao houver sido cumprida em parte
2) Se o valor da penalidade for manifestamente excessivo
O juiz no poder, por sua vez, suprimir a Clusula Penal (Judith MartinsCosta A dupla face do Princpio da Equidade na reduo da clusula
penal). O Art. 413 do CC no explcito quanto a possibilidade de reduo
de ofcio do valor da clusula penal. Todavia, a doutrina moderna, amparada
no Princpio da Funo Social, tende a sustentar esta tese, como se pode ler
no En. 356 da jornada.
*Pergunta de Concurso: A clusula penal que preveja a perda de todas as
prestaes j pagas, vlida ou invlida? O STJ tem julgados que apontam
no sentido da validade da clusula penal que preveja a perda de todas as
prestaes pagas, se o contrato houver sido celebrado antes da vigncia do
CDC (Resp 399123/SC, Resp 435608/PR). Mais moderado, o Ag RG no Resp
479914/RJ, analisando contrato anterior ao CDC, limitou a perda ato
patamar de 25% das prestaes. Conclumos, portanto, que mais fcil
discutir a abusividade da clusula para contratos celebrados aps a entrada
em vigor do CDC.
***Ver En. 355 a 359, e 429 e 430 das jornadas.
- O que Duty to Mitigate? O denominado dever de mitigar decorrncia
do prprio Princpio da Boa F Objetiva, e traduz a seguinte ideia: sempre
que possvel, o prprio titular do direito (credor) deve atuar para minimizar
o mbito de extenso do dano, mitigando assim, o prejuzo experimentado

45
Direito Civil
pelo devedor. Este instituto tem aplicao do prprio direito internacional
(Conveno de Viena) e no Brasil (Vera Jacob de Fradera Pode o credor
ser instado a diminuir o prprio prejuzo?).
OBS: Este instituto de grande importncia, no s tem amparo doutrinrio
(Em. 169 da jornada), mas tambm, reconhecimento jurisprudencial, Resp
758518 do Paran.
- O que se entende por Tutela Externa do Crdito? Tambm chamada de
Teoria do Terceiro Cmplice. Deve-se muito, nesse ponto, contribuio
doutrinria de Antnio Junqueira de Azevedo. Na perspectiva do Princpio da
Funo Social e da Boa F Objetiva, embora a relao obrigacional vincule
as prprias partes, terceiros no devem atuar de forma ilcita, interferindo
indevidamente no negcio jurdico alheio. Em outras palavras, a obrigao
teria, alm de eficcia interna (geradora de direitos e deveres para as
partes), uma eficcia externa que imporia ao terceiro dever de respeito sob
pena de responsabilidade civil. Case Zeca Pagodinho (Zeca Pagodinho, a
razo cnica e o novo cdigo civil brasileiro de Judith Martins Costa).

Teoria do Inadimplemento
- Conceito: O inadimplemento traduz o descumprimento da obrigao.
Podendo ser:

Absoluto: o descumprimento total da obrigao.

o Culposo: Art. 389 e 402 do CC. o mais comum, se deve a um
fato imputvel ao devedor. A consequncia bsica perdas e
danos (devem cobrir os danos emergentes e os lucros
cessantes), sem prejuzo de uma eventual tutela especfica.

46
Direito Civil

Denomina-se Violao Positiva do Contrato, o descumprimento

dos deveres anexos decorrentes da boa-f objetiva, a exemplo
do dever de informao. Em doutrina existe tendncia no
sentido de que a responsabilidade da decorrente objetiva.
Fortuito: Art. 393 do CC. Decorre de um fato que no pode ser
imputado ao devedor. Em regra, nos termos do Art. 193, em
havendo inadimplemento fortuito, no haver responsabilidade
civil. Com exceo das companhias de seguro.

OBS: Em doutrina, existe acesa polmica quanto a diferena entre caso

fortuito e fora maior, conforma podemos constatar no cotejo entre as obras
de Maria Helena Diniz, Silvio Rodrigues e lvaro Vilaa. Em nosso sentir,
tende a doutrina em geral, afirmar que a fora maior como um fato natureza
(terremoto) e o caso fortuito o imprevisvel, a exemplo de um sequestro
relmpago. O CC corretamente, no nico do Art. 393, no cuidou de
diferenciar os institutos, reunindo-os na ideia nica de fato necessrio.
OBS: Nas aulas de responsabilidade civil, dever ser abordada a delicada
problemtica atinente diferena entre fortuito interno e fortuito externo. O
STJ tem firme entendimento no sentido de que o assalto mo armada em
transporte coletivo, fortuito externo, que exclui a responsabilidade da
transportadora. AgRg no AREsp 235629 do STJ.

I.
II.

Relativo:
o Mora: Ocorre a Mora quando o pagamento no feito no
tempo, lugar e forma convencionados (Art. 394 do CC).
Do Devedor ou Solvendi/Debendi: o retardamento
culposo do cumprimento da obrigao. Exige alguns
requisitos:
A existncia de uma dvida liquida e certa
O vencimento da dvida (exigvel): Vale lembrar, nos termos do caput
do Art. 397 do CC, que havendo termo certo de vencimento, a mora
opera-se de pleno direito, automtica (Mora Ex Re), ou Dies
interpellat pro homine. Caso, todavia, a obrigao no tenha termo
de vencimento certo, o credor dever constituir o devedor em mora.,
interpelando-o (Mora Ex Persona).

OBS: O STJ tem firme entendimento no sentido de que a notificao

expedida pelo banco ao devedor em financiamento garantido por alienao
fiduciria, apenas comprobatria da Mora Ex Re j existente desde o dia
do vencimento da obrigao (Ag RG no Resp 953950/RS).
III.
IV.

Culpa do devedor: presumida, se no h culpa, no h mora.

Segundo Orlando Gomes para que haja a mora necessrio haver
tambm a viabilidade no cumprimento tardio da obrigao (Ver
nico do Art. 395 do CC e En. 162 da jornada). A mora pressupe o
cumprimento tardio da obrigao objetivamente.

- Efeitos da mora do devedor:

47
Direito Civil
a) Responsabilidade pelos prejuzos causados ao credor (caput do Art.
395 do CC) + juros moratrios + honorrios advocatcios.
b) Responsabilidade pelo risco de perda da coisa (Art. 399 do CC).
Perpetuatio Obligationes, mesmo estando em mora, em caso fortuito,
o devedor se responsabiliza pela perda.
- Mora na alienao fiduciria: Sm. 284 do STJ X Lei 10.931/04. Para purgar
a mora, deve ter pago pelo menos 40% da obrigao. A partir da Lei
10.931/04 diversos julgados do STJ apontam a superao da Sm. 284, para
se afastar a referncia aos 40% do preo financiado. Todavia, na linha
interpretativa que se descortina, o banco, em havido atraso do devedor,
passa a ter direito de cobrar todas as prestaes vencidas e at mesmo
vincendas. Ag Rg no Resp 1249149/PR e Noticirio de 15/06 de 2012.
Do Credor ou Credendi/Accipiendi: uma mora objetiva.
Ocorre quando injustificadamente, ele se recusa a
receber. A resoluo a Consignao em Pagamento.
Art. 400 do CC.
1. A mora do credor subtrai o devedor isento de dolo responsabilidade
pela conservao da coisa.
2. Obriga o credor a ressarcir as despesas empregadas em conserv-la.
A responsabilidade do credor nas despesas do devedor.
3. Sujeita o credor a receber pela estimao mais favorvel ao devedor,
se o seu valor oscilar entre o dia estabelecido para o pagamento e o
da sua efetivao. Se vier a valorizar ou menos desvalorizar, o
devedor pagar o que lhe for mais favorvel.

Deveres Matrimoniais
- Infidelidade Virtual: a infidelidade virtual fenmeno tpico da
modernidade. Por infidelidade virtual, entenda-se a relao paralela espria

48
Direito Civil
que o cnjuge ou companheiro mantm com um terceiro, afetiva e ou
sexualmente. Acrescente-se, todavia, a sua principal caracterstica: tal
conduta de infidelidade manifesta-se pela via eletrnica, sem contato fsico.
Autores como o professor Dorival Serejo, preocupados com o risco imposto
pelo avano tecnolgico estrutura da famlia, observam indivduos to
obcecados pelo universo abstrato da internet, que passam a preferir a
convivncia de uma famlia virtual. Boletim IBDFAM n 54.
*Pergunta de concurso: Existe consequncia para a infidelidade virtual?
Assim como para a infidelidade real fsica a jurisprudncia brasileira tem
apontado no sentido de admitir a responsabilidade civil do infiel, a quem
caber pagar ao trado indenizao por dano moral.
A juntada de mensagens trocadas ou dilogos mantidos pela via eletrnica e
um processo, pode, em tese, configurar a colheita e a produo de prova
ilcita. Todavia, luz do Princpio da Proporcionalidade e com amparo na
teoria da ponderao de interesses, excepcionalmente, e com a devida
fundamentao, a prova pode ter validade jurdica.
- Formas especiais e bsicas de casamento: Basicamente, temos o
casamento civil e o casamento religioso com efeitos civis. O dec. 181 de
1890 oficializou o casamento civil no Brasil, retirando o monoplio da igreja
catlica. A CF de 34, por sua vez, passaria a admitir tambm o casamento
religioso com efeitos civis (regulamentado pela Lei 379/37 e diplomas
posteriores).
OBS: Existe acesa polmica quanto a validade jurdica do casamento
esprita. O TJ da Bahia, julgando o MS 34739-8 de 2005 admitiu a validade
jurdica do casamento espirita, tese tambm perfilhada pelo professor
Dalmo Dallari em parecer jurdico sobre o tema. Ver material de apoio.
- Formas especiais:

Por procurao Art. 1542 do CC: mediante procurao, instrumento

pblico com poderes especiais. A eficcia do mandato no
ultrapassar 90 dias.
Em caso de molstia grave Art. 1539 do CC:
Casamento nuncupativo Art. 1540 do CC: Chamado de casamento
In Extremis ou In Articulo mortis. Um dos nubentes est na beira da
morte, no h tempo de chamar a autoridade celebrante, com 6
testemunhas que no sejam parentes.

- Questes especiais de Direito de Famlia:

1. O que parto annimo? Esta expresso traduz o direito de a mulher
no assumir a maternidade do filho que gerou, entregando-o
instituio autorizada, para evitar o abandono.
OBS: Recentemente a CCJ da Cmara rejeitou o PL 2747/08 que pretendia
regulamentar o parto annimo no Brasil.

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Direito Civil
2. O que paternidade alimentar? Atualmente fala-se em paternidade
biolgica ou cientfica, marcada pelo surgimento do exame de DNA. A
paternidade vai alm do prisma biolgico, surgindo a ideia de
desbiologizao, chamada de Paternidade Socioafetiva, baseada no
afeto. A paternidade alimentar trata-se de uma construo
doutrinria nova e polmica que, sem menoscabar a socioafetividade,
visa a permitir a mantena da obrigao alimentar em face do pai
biolgico (genitor), caso o pai scio afetivo no disponha de
condies financeiras adequadas.
OBS: O TJ do RS enfrentou o tema na AC70017530965, negando a
possibilidade da paternidade alimentar.
3. O que Abandono afetivo filial? Qual o tratamento jurdico? Trata-se
de uma das mais difceis temticas da realidade, na medida em que,
para muitos, a possibilidade de se indenizar o abandono afetivo
poderia gerar a indesejvel mercantilizao do afeto. O fato que, na
linha de autores como Giselda Hironaka, a possibilidade de se
indenizar pelo abandono afetivo respeita o prprio princpio da funo
social. Vale dizer, a indenizao imposta ao pai (ou me) que
abandona o seu filho, deve ser entendida no perspectiva meramente
compensatria, mas principalmente, pedaggica ou de desestmulo.
O STJ, em um primeiro momento, refuta a tese do abandono afetivo,
conforme se pode ler no Resp 757411/MG. Recentemente, o STJ
conforme se l no noticirio de 13/05/12, alterando a posio
anterior, passou a admitir a indenizao por abandono afetivo.
4. O que multiparentalidade? A viso tradicional sobre filiao, no
sentido de que o seu reconhecimento resultaria em uma perspectiva
dual: um pai e uma me em face do filho. A multiparentalidade
permite ao juiz, na perspectiva do Princpio da Scio afetividade,
reconhecer em situaes excepcionais, a possibilidade de o filho ter
mais de um pai ou mais de uma me, como inclusive decidiu o TJ de
SP na AC0006422-26/11 da Comarca de Itu.

50
Direito Civil

Filiao
- Noes Gerais: Havia filhos legtimos e ilegtimos, aos legtimos eram
reconhecidos direitos que no eram conferidos aos ilegtimos, os adotivos
nada faziam jus. Hodiernamente temos diferentes mecanismos de filiao,
como pelo critrio scio-afetivo. STJ Resp 889.852/RS (reconheceu a adoo
pelo par homoafetivo). O vnculo de parentesco na linha reta, determinado
pela paternidade ou pela maternidade. Filiao = Afeto + Solidariedade, no
necessariamente biologia.
- Princpio Constitucional da Igualdade entre os filhos: A CF acolheu, em seu
Art. 227, o Princpio da Igualdade entre os filhos, que traz consigo uma
dupla dimenso. uma igualdade pessoal e patrimonial de modo que pouco
interessa a origem, pois todo filho tem a mesma proteo. A origem do filho
pode ser: biologia, adotiva, afetiva etc. O que no pode haver a
discriminao de origem, que pode ser at por casal homoafetivo. A CF
probe tratamento ou designao discriminatria entre os filhos, motivo pelo
qual o filho no possui mais adjetivao. STJ Resp 7631/RJ (o tratamento
jurdico dos filhos em relao a sua origem, deve se submeter a uma
interpretao liberal e de incluso). At 88 havia uma aproximao
conceitual entre casamento e filiao, agora so coisas distintas.
A igualdade entre os filhos tambm patrimonial, historicamente, os
filhos sofriam discriminao sucessria. O conceito de igualdade, construda
pela CF uma igualdade substancial ou material. Se a diferena entre eles
puramente econmica no se justificar tratamento desigual. Ex: obrigao
alimentcia. Sob o ponto de vista sucessrio, um filho nunca ter um
tratamento diferenciado.
- Maternidade: O CC utiliza uma regra para determinar a maternidade
Mater is semper certus. A maternidade presumida pela gestao (En.
129 da jornada), sendo ela iuris tantum (por conta da multiplicidade de
origem de filhos). Ex: barriga de aluguel (gestao por substituio ou em
tero alheio), que permitida pelo CFM, Res. 1957/10, mas impem alguns
requisitos:
1. Capacidade das partes envolvidas.
2. Comprovao da impossibilidade gestacional da mulher interessada.
3. Que as partes envolvidas sejam da mesma famlia. No sendo do mesmo
grupo familiar, somente com autorizao do Conselho de Medicina.
4. Gratuidade do procedimento.
Ao negatria de maternidade: que tem procedimento comum ordinrio de
competncia absoluta da vara de famlia. O art. 1608 do CC, dispe que a
legitimidade para propor a ao tanto do filho quanto da me
(imprescritvel, possui natureza declaratria).

51
Direito Civil
- Critrios determinantes da paternidade: O CC estabeleceu 3 diferentes
critrios determinantes da filiao: No existe hierarquia entre os critrios,
so autnomos e independentes e o juiz no caso concreto, determinar qual
destes est prevalecendo. Esta a posio que prevalece na doutrina e
jurisprudncia. Esses critrios so excludentes, ou se tem um pai biolgico
ou se tem um pai afetivo, no podendo haver uma duplicidade de critrios.
1. Critrio Biolgico: DNA. No sendo caso de presuno, ou tendo ela
sido afastada, possvel a utilizao do critrio biolgico. Lei 8.56/92
Art. 2-A. A recusa em se submeter ao exame de DNA, gera a
presuno da prova que se pretendia produzir. Malgrado seja uma
presuno que decorre de lei, relativa e comporta prova em
contrrio. A lei tambm confere a gratuidade do exame de DNA, na
Lei 1.060/50, Art. 3, VI. Se o ente federativo no pagar o exame e
no houve recusa do ru, o STJ estabeleceu que o juiz deve julgar
com base em prova testemunhal. Resp 557365/RO. O STJ tambm
determinou que o juiz pode determinar o exame de ofcio ou a
requerimento do MP. Resp 397013/MG. O STJ equipara o retardamento
recusa.
2. Critrio Afetivo: Estabelece a determinao da filiao pela
convivncia. um vnculo que se constri. A filiao socioafetiva
provada pela posse do estado de filho (Teoria da Aparncia).
quando duas pessoas se tratam reciprocamente como pais e filhos.
Ex: Filho de criao, presuno de paternidade na fertilizao
heterloga, adoo brasileira e registro civil por erro. Estabelecida a
filiao por este critrio, todos os efeitos familiares e sucessrios dal
decorrero, aniquilando os laos biolgicos. STJ Resp 878941/DF.
OBS: Estabelecido o vnculo socioafetivo, no significa que o filho
socioafetivo no possa reconhecer sua origem gentica (Investigao da
origem ancestral/gentica). STJ Resp 833712/RS e Art. 48 do ECA. Esse
direito imprescritvel e personalssimo, porm exige-se a plena
capacidade. A sentena proferida nesta ao, no produzir nenhum efeito
familiar nem sucessrio, somente os impedimentos matrimoniais. Essa ao
no pode ser proposta pelo filho de fertilizao heterloga e de parto
annimo (En. 111 da jornada).
- Paternidade alimentar: Possibilidade excepcional de cobrar alimentos do
genitor quando o pai e a famlia do pai no puderem prest-los. Rolph
Madaleno. Nega veementemente a paternidade sucessria.
3. Critrio Presuntivo: A filiao decorre do casamento. Pater is est
quatem justae npcias demonstrant (o pai marido da me). O filho
da me casada por presuno do marido dela. Art. 1597 do CC. Ver
Resp 23/PR e Resp 1194059/SP. No Brasil a presuno no somente
foi mantida, como tambm, ampliada. Agora decorre tanto da
concepo sexual (I e II), como tambm da concepo artificial que

52
Direito Civil
consiste na fertilizao medicamente assistida in vitro ou
inseminao artificial (III a V). Podem ser:
a. Homloga: o material gentico do casal.
b. Heterloga: o material gentico pertence a terceiros.
- Presuno de paternidade: Art. 1597 do CC.
a) Concepo sexual (I e II):
a. A presuno se inicial 180 dias (6 meses) aps a celebrao do
casamento (prazo mnimo de gestao). Se nascer antes no
ter presuno.
b. A presuno perdura at 300 (10 meses) dias aps a
dissoluo do casamento.
b) Concepo artificial (III a V):
a. Presume-se a paternidade dos filhos nascidos por fertilizao
homloga, mesmo que j falecido o marido. Lei 11.105/05, Art.
5 (ADI 3510/DF). Os embries sero guardados no prazo de 3
anos, fazendo a reproduo ou enviar para pesquisas com
clulas-tronco. Art. 1798 para Maria Berenice Dias, Cristiano
Chaves e maioria da doutrina, este artigo se refere tanto a
concepo uterina quanto a laboratorial.
b. Presume-se a paternidade dos filhos nascidos por fertilizao
homloga, mesmo que se trate de embrio excedentrio.
aquele que sobrou.
c. Presume-se a paternidade dos filhos nascidos por fertilizao
heterloga (adultrio casto), desde que tenha tido prvia
autorizao do marido. Tem um verdadeiro carter de
reconhecimento prvio de filho. a nica que gera presuno
absoluta. Em. 248 da jornada.
Pluripaternidade, Multiparentalidade, ou ainda Teoria Tridimensional
do Direito de Famlia, de acordo com essa teoria, cada pessoa teria direito
a ter 3 pais (critrio biolgico, critrio afetivo e presuntivo). Cada pessoa
tem direito a todos esses vnculos. Essa corrente no majoritria.
1. Vnculo biolgico: gentica
2. Vnculo socioafetivo: convivncia
3. Vnculo ontolgico: modelo de vida, o exemplo que cada pessoa
segue.
Ateno! Cuidado para no confundir a Teoria Tridimensional com o
acrscimo de nome de padrasto e madrasta (necessita prvia autorizao
judicial da vara de registros pblicos com prvio consentimento do
padrasto e da madrasta, o pai e a me no precisam consentir, sem forem
menor de idade, os pais precisaro ser citados). Lei. 11.924/09 Lei
Clodovil.
- Reconhecimento voluntrio de filhos: Pode ser por ato unilateral (s do pai)
ou bilateral (do pai e da me). Tem natureza jurdica de confisso e por isso

53
Direito Civil
irrevogvel e irretratvel, mas pode discutir judicialmente a validade do
ato. Mltiplas formas:
1.
2.
3.
4.
5.

Escrito particular
Escritura pblica
Registro em cartrio
Ata em audincia
Testamento

- Desde o nascituro pode ser reconhecido. Se j estiver morto chamado de

reconhecimento pstumo ou funerrio, s sendo possvel se o reconhecente
no obtiver efeitos sucessrios.
- Reconhecimento de filho por um incapaz: Se relativamente incapaz, sim,
independente de assistncia, para o absolutamente incapaz somente com
autorizao prvia do juiz.
- Art. 1614: o incapaz pode ser reconhecido independentemente de sua
anuncia, o plenamente capaz s se houver seu consentimento. Quando o
filho foi reconhecido ainda incapaz, dispor do prazo decadencial de 4 anos,
contados da emancipao ou maioridade, para ajuizar ao de impugnao
do reconhecimento. Aqui, o exame de DNA irrelevante.
- Reconhecimento forado de filhos: atravs de ao de investigao de
paternidade. Tecnicamente no investigao de paternidade, e sim de
parentalidade (todo e qualquer parente, tanto do pai quanto da me,
avoenga, irmos etc). STJ Resp 876434/RS (s pode haver a investigao
avoenga depois da morte do pai).
- A investigao pode se apresentar com outros pedidos. Ex: petio de
herana (Sm. 149 do STF), alimentos (o juiz pode fixar de ofcio, mesmo
que o autor no tenha requerido Sm. 277 do STJ).

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Direito Civil

Alimentos
- Noes gerais: Significa mais do que alimentao, ou seja, alimentos
transcende a ideia de alimentao. tudo aquilo que necessrio para se
ter uma vida digna. Compreende: Alimentao, sade, moradia, educao,
lazer e turismo. uma ideia mais ampla que sobrevivncia. O fundamento
dos alimentos a solidariedade social e familiar. Ver Resp 997. 515/RJ (o
fundamento dos alimentos a solidariedade social e familiar). Podem ser
prestados:
1. Penso Alimentcia: Prestados em pecnia, dinheiro. No se aplica a
Sm. Vinculante do STF, penso alimentcia pode ser arbitrada por
salrio mnimo (Art. 475-Q, 4 do CPC).
2. In Natura: So os bens da vida diretamente entregue ao devedor de
alimentos.
No confundir! Caridade com Solidariedade. Caridade liberalidade,
solidariedade recproca.
- Espcies:
Quanto natureza:
a) Civis: So os alimentos comuns, pois servem para ter uma vida
digna. Subsistncia + Necessidades Sociais. Tambm chamados de
cngruos.
b) Necessrios/Indispensveis: Meramente para a sobrevivncia,
subsistncia. No englobam as necessidades sociais. Somente sero
necessrios nos casos previstos em lei. Interpretao restritiva. Ver
En. 33 e 264 da jornada. Somente sero assim quando decorrerem de

55
Direito Civil
culpa de quem os pleiteia. Art. 1694, 2 e 1604, nico do CC. A
culpa pode ser relevante para transmutar a natureza da penso
alimentcia. Lembrando que a culpa somente foi eliminada no
divrcio, e no no direito de famlia como um todo.
Quanto causa:
a) Legais/Legtimos: So os que decorrem de uma relao familiar. Ex:
parentesco, casamento, unio estvel. S esses decorrem do direito
de famlia.
b) Convencionais/Voluntrios: Decorrem de uma liberalidade do
alimentante. Solidariedade de algum que no est compelido a
prestar os alimentos legtimos. Pode decorrer de ato:
a. Inter vivos: doao por subveno peridica. Alm de respeitar
a legtima, a doao precisa ter limite temporal (aquele
indicado pelo doador, no seu silncio at a sua morte). Art. 545
do CC. Se vinculado ao esplio, no pode ultrapassar a vida do
donatrio. Enquanto estiver vivo o doador, poder revog-la a
qualquer tempo.
b. Causa mortis: chama-se Legado (todo legado depende de
testamento e tem de respeitar a legtima, sob pena de nulidade
daquilo que exced-la).
c) Ressarcitrios ou indenizatrios: decorrem da condenao em
uma ao de reparao de danos. Essa classificao decorre da
Responsabilidade Civil. Art. 948 e 949 do CC. Ver Resp 93948/SP (s
admissvel a priso civil como meio de execuo dos alimentos
legtimos).

a)

b)
c)

d)

Quanto ao momento da concesso: Todas essas trs categorias

admitem a priso civil como meio executivo. So irrepetveis. Regra
geral so devidos desde a data da citao (Art. 13 da Lei de
Alimentos) e Sm. 277 do STJ. Exceo: provisionais e gravdicos.
Provisrios: Art. 4 da Lei. 5478/68 Lei de Alimentos. So
alimentos fixados initio litis decorrentes de prova preconstituda da
obrigao ou em outra ao que contenha pedidos cumulados. Ex:
filho contra o pai, ex-cnjuge. Tm natureza de tutela antecipada.
Provisionais: Art. 852 do CPC. Constitui uma medida cautelar, de
natureza no cautelar. So devidos desde o despacho da inicial.
Definitivos: so aqueles fixados por uma sentena de uma ao de
alimentos ou outra que traga pedido de alimentos cumulado. Trazem
consigo a clusula Rebus Sic Standibus (quando modificadas as
circunstncias fticas existente na data de sua fixao).
Transitrios: So os alimentos por tempo determinado. STJ Resp
1188399/PB (a regra entre ex cnjuges e companheiros de
alimentos transitrios).

Sm. 309 do STJ: Todos podem ser atuais (aqueles vencidos h menos de 3
meses da propositura da ao e vencidos no curso do procedimento) ou
pretritos (so aqueles vencidos h mais de 3 meses antes da propositura
da ao de execuo). O uso da priso civil serve somente para os

56
Direito Civil
alimentos atuais, os pretritos no admitem priso. Os alimentos pretritos
admitem penhora, e no priso. um exemplo do Duty do mitigate the own
loss (dever do credor de mitigar as prprias perdas).
OBS: Os alimentos gravdicos so devidos desde a concepo.
- Caractersticas:
I.

Personalssimo: so fixados em razo das peculiaridades do credor

e do devedor.
Transmissibilidade: Art. 1700 do CC. Para o esplio. Limites da
transmissibilidade:
a. Respeito legtima
b. Limite na partilha (para no desigualar a legtima).
c. Produo de frutos pelo esplio (se no produzir nada, no tem
de onde tirar o dinheiro).
d. Que o credor no seja herdeiro nem legatrio (j participa do
esplio, retirando herana ou legado).
Irrenunciabilidade: Art. 1707 do CC. Ver. Sm. 379 do STF. O STJ no
Resp 701902/SP firmou seu entendimento de que os alimentos
somente so irrenunciveis entre parentes, entre cnjuges e
companheiros admite-se renncia. Ver Sm. 336 do STJ.
Imprescritibilidade: No h prazo para pleitea-los, mas h prazo
prescricional para execut-los, que de 2 anos. Art. 206, 2 do CC.
Irretroatividade ou futuridade: Os alimentos retroagem at a data
da citao apenas. Com duas excees (gravdicos e provisionais).
Impenhorabilidade e incompensabilidade: No pode-se
penhorar nem compensar o crdito alimentcio. Excepcionalmente
possvel penhorar alimentos para cumprir outra obrigao de idntica
natureza (flexibilizao jurisprudencial).
Irrepetibilidade: So irrepetveis, ou seja, no restituveis. Aquilo
que se recebeu a ttulo de alimentos no se devolve. STJ Resp
412684/SP (a irrepetibilidade se mantm mesmo que se prove que o
filho era de outro). Rolph Madaleno admite a repetio dos alimentos
decorrente de ato ilcito omissivo.
No solidariedade: Falta de previso legal, exceto, o Art. 10 a 12 do
Estatuto do Idoso. Ver Art. 1698 do CC. Os alimentos so
proporcionais (havendo mais de uma devedor, cada um responder
proporcionalmente quanto a sua capacidade contributiva) e
subsidirios ( s se pode cobrar do devedor mais distante quando se
comprovar a incapacidade contributiva do devedor mais prximo). Ex:
alimentos avoengos. Ver Resp 958.513/SP.

II.

III.

IV.
V.
VI.

VII.

VIII.

- Sujeitos: Art. 1694 do CC. So trs: parentes, cnjuges e companheiros.

Parentesco, casamento e unio estvel.

Alimentos entre cnjuges e companheiros: Se estendem s unies

homoafetivas (ADI 4277). So devidos aps a ruptura da convivncia,
pois durante a convivncia no tero direito a alimentos, e sim
assistncia recproca ( proporcional aos ganhos de cada um).

57
Direito Civil

Cessada a convivncia, a colaborao se transmuta em alimentos.

Aqui a regra geral de que os alimentos so transitrios, salvo
situaes especiais. Fixados os alimentos, a constituio de uma nova
famlia, produzir efeitos, se foi o credor, extingue a obrigao; pelo
devedor no extingue, apenas permite a reviso.
Alimentos entre parentes: Submetem-se a uma presuno de
necessidade. Somente podem pleitear alimentos: descendentes,
ascendentes e colaterais at o 2 grau. Art. 1697 do CC. A presuno
de alimentos para os filhos menores de 18 anos, ou seja, no
devem provar, presumido; os maiores de 18 anos precisam mostrar
a necessidade. A destituio do poder familiar no afeta as
obrigaes, como a penso alimentcia. Ver Sm. 358 do STJ e En.
341 da jornada. H uma ordem hierrquica: ascendentes,
descendentes e colaterais (preferencial e taxativo).
o Lei 11.804 Alimentos gravdicos: caractersticas
Devidos desde a concepo
Fixados com base em meros indcios
Irrepetibilidade
Nascendo com vida e no havendo impugnao,
convertem-se em penso alimentcia.
Legitimidade ativa: o nascituro.

- Regras de fixao: Art. 1694 do CC. So fixados com base no trinmio:

Necessidade Proporcionalidade Capacidade. O STJ determinou dois
instrumentos que o juiz pode se valer para fixar os alimentos: Teoria da
Aparncia (sinais externos de riqueza), que poder aplicar de ofcio; Teoria
da Desconsiderao da Personalidade Jurdica (desconsiderao inversa),
depende de requerimento do interessado ou do MP no podendo agir de
ofcio.
- Procedimento judicial: um procedimento especial

Petio inicial: em se tratando de credor criana ou adolescente, o

ECA legitima o MP (Art. 201, III do ECA). O prprio pode comparecer e
o escrivo reduzir a termo a inicial. Encaminhar Defensoria ou
nomear advogado Ad Roc.
Despacho liminar: fixa os alimentos provisrios, mesmo que o autor
no tenha requerido. Tem natureza de Deciso Interlocutria.
Citao do ru: marca o termo inicial dos alimentos.
Audincia de conciliao, instruo e julgamento: tenta conciliar, se
no conciliar, apresentar a contestao e o juiz decidir. A
jurisprudncia admite a ciso da audincia, quando necessria
produo de outros meios de prova. Se no comparecer o autor
(arquiva) e no o devedor (revelia).
Parecer do MP: no est atrelado a direitos indisponveis. Art. 128 da
CF.
Sentena: fixa os alimentos desde a citao, faz coisa julgada
material com a clusula
Rebus Sic Standibus.

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Direito Civil

Dissoluo da Sociedade Conjugal aps a EC/66

- Introduo: O CC de 2002, originalmente, confirmou o sistema bifsico de
dissoluo da Lei do Divrcio.

Separao judicial: colocava fim somente sociedade conjugal,

mantendo-se o casamento.
Divrcio: fim do casamento + sociedade conjugal

Em 2007 surgiu a Lei 11.441, possibilitando a separao e o divrcio

extrajudiciais (escritura pblica a ser lavrada no Tabelionato de Notas).
Desjudicializao. A partir de ento, a doutrina passou a utilizar a
expresso separao de direito ou jurdica, para englobar tanto a

59
Direito Civil
separao judicial quanto a extrajudicial. Esse termo serve para diferenciar
do instituto da separao de fato. Em julho de 2010, o Art. 226, 6 da
CF/88 foi alterado pela Emenda do Divrcio (EC 66). Redao anterior: O
casamento pode ser dissolvido pelo divrcio, aps prvia separao judicial
por mais de um ano nos casos expressos em lei ou comprovada separao
de fato por mais de 2 anos.
No houve revogao ou alterao de qualquer dispositivo
infraconstitucional, seja do CC/02 ou do CPC; o que gera grande debate
doutrinrio e jurisprudencial. pacfico que no h prazo mnimo para o
divrcio. Divrcio j! (Maria Berenice Dias)
- Fim da Separao de Direito ou Jurdica: Existem duas correntes
doutrinrias a respeito do tema:

1 C No existe mais no sistema a separao de direito. Paulo Lbo

e Zeno Veloso fundamentam o fim social da norma (Art. 5 da LINDB),
em caso contrrio, a EC66 seria intil. J o Pablo e Pamplona
argumentam na fora normativa da Constituio, havendo uma
inconstitucionalidade superveniente dos dispositivos que tratam da
separao de direito.
2 C A separao de direito persiste do sistema, pois no houve
revogao expressa de qualquer dispositivo infraconstitucional. Para
Maria Helena Diniz a separao de direito continua, mas cair em
desuso (desuetudo). Seguindo essa corrente, enunciados aprovados
na V jornada (Em. 514, 515, 516 e 517). No mesmo sentido, deciso
do CNJ sobre a separao extrajudicial.

- Argumentos constitucionais (J. J. Gomes Canotilho):

I.

II.

III.

Princpio da mxima efetividade ou eficincia do texto constitucional:

Se a separao de direito persiste, a CF/88 ter mnima eficincia, o
que retira a utilidade da EC/66.
Princpio da Fora Normativa da Constituio (Constituio dirigente):
O Art. 226, 6 da CF norma de eficcia plena, at por que foi
retirada a expresso na forma da lei. O texto constitucional deve
ser otimizado (aplicao imediata).
Princpio da Interpretao conforme a Constituio: Deve-se
interpretar o CC/02 e o CPC conforme a CF e no vice-versa.

Seguindo a 1 corrente, esto revogados tacitamente os seguintes

dispositivos do CC/02 e do CPC (incompatibilidade constitucional
superveniente):
a) Art. 1571, III (continuam em vigor as previses de dissoluo por
morte e por ausncia, nulidade, anulao e divrcio), o 2 deve ser
lido assim: dissolvido o casamento pelo divrcio, o cnjuge poder
manter o nome de casado.
b) Art. 1572 (separao sano fundada na culpa), 1 (separao
ruptura ou falncia), 2 (separao remdio). Revogado.

60
Direito Civil
c) Art. 1573 (motivos da separao sano). Revogado.
d) Art. 1574 (separao judicial consensual). Somente possvel o
divrcio judicial consensual sem prazo, tambm vivel o divrcio
extrajudicial consensual sem prazo. Revogado.
e) Art. 1575 e 1576 (efeitos da sentena de separao judicial).
Revogado.
f) Art. 1577 (reconciliao do casal separado judicialmente). Este
dispositivo no foi revogado, sendo possvel a reconciliao judicial. A
res. 35 do CNJ possibilita tambm a reconciliao extrajudicial, por
escritura pblica. As premissas valem ainda, para o separado
extrajudicialmente.
g) Art. 1578 (uso do nome aps a separao judicial). Revogado.
h) Art. 1579 (efeitos do divrcio) O divrcio no modifica os direitos e
deveres dos pais em relao aos filhos, inclusive em caso de novo
casamento dos pais. Como a norma trata de divrcio, continua em
vigor.
i) Art. 1580 (modalidades de divrcio); caput (divrcio indireto ou por
converso); 2 (divrcio direto). Atualmente, h apenas o divrcio,
sem prazo. Revogado.
j) Art. 1581 (efeitos do divrcio e legitimidade). Est em vigor. A
partilha pode ser feita posteriormente, nos prprios autos do divrcio,
em ao prpria ou extrajudicialmente. Art. 1582 est em vigor,
trata-se de uma ao personalssima.
k) Art. 1120 a 1124 do CPC. Esto prejudicados os dispositivos do CPC
que tratam da separao judicial consensual. Est prejudicado
parcialmente o Art. 1124-A do CPC nas menes separao
extrajudicial.
- Continuao da separao de fato no sistema jurdico brasileiro:
Separao de direito
- Formalizada por ao ou
escritura

Separao de fato
- Informal.
- Distanciamento fsico, espiritual e
afetivo.

- A separao de fato gera efeitos jurdicos:

1. O separado de fato pode constituir unio estvel (Art. 1723, 1 CC).
2. Doutrina e jurisprudncia tem entendido que a separao de fato pe
fim a sociedade conjugal (deveres de coabitao e fidelidade e
tambm o fim do regime de bens). Resp 330953/ES e 40785/RJ
- Segundo Rodrigo da Cunha Pereira (presidente do IBDFAM), a separao de
fato substitui a separao de direito quanto aos efeitos, sendo a ltima

61
Direito Civil
desnecessria. Inclusive possvel fazer Escritura de Separao de Fato
(dar um tempo). Tambm possvel a cautelar de separao de corpos.
- Permanncia da culpa no sistema de dissoluo do casamento:

Culpa: violao de um dever preexistente, podendo ser: legal,

contratual ou social. Chironi.

Entre aqueles que entendem pelo fim da separao de direito, existem 2

correntes quanto a culpa:

1C A culpa foi totalmente banida do direito de famlia, inclusive

quanto aos alimentos. Para essa corrente, esto revogados os artigos
do CC que associam a culpa aos alimentos (Art. 1702, 1694, 2 do
CC o culpado somente pode pleitear do inocente os alimentos
indispensveis sobrevivncia, os chamados necessrios. Os
alimentos sero fixados de acordo com o binmio
necessidade/possibilidade, sem qualquer influncia da culpa). Para
essa primeira corrente que entende pelo fim total da culpa, eventual
ao de responsabilidade civil entre os cnjuges, ser debatida na
Vara Cvel. Para essa corrente, no existem mais deveres do
casamento (Art. 1566), a culpa violao de dever, se no h culpa,
no h dever. 2 C A separao de direito persiste do sistema, pois
no houve revogao expressa de qualquer dispositivo
infraconstitucional. Para Maria Helena Diniz a separao de direito
continua, mas cair em desuso (desuetudo). Seguindo essa corrente,
enunciados aprovados na V jornada (Em. 514, 515, 516 e 517). No
mesmo sentido, deciso do CNJ sobre a separao extrajudicial.
2C A culpa persiste no Direito de Famlia pelo menos para debate
dos alimentos e da responsabilidade civil. Nesse sentido Jos
Fernando Simo Villaa e Cristiano Chaves. Continua tendo aplicao
os Art. 1694, 2 e 1704, nico do CC. O culpado pode pleitear
somente os alimentos necessrios, se no tiver parentes ou
condies para o trabalho. Assim, os deveres do casamento
permanece no sistema.

- Situao do separado juridicamente com a emergncia da EC/66: Passa a

ser automaticamente considerado divorciado? No, pois h direito adquirido
do estado familiar (Art. 5, XXXVI da CF). Ademais, no h regra de direito
intertemporal com previso de que o separado juridicamente passa a ser
divorciado, como fazia a Lei do Divrcio quanto ao desquitado que passava
a ser separado judicialmente.
O separado juridicamente possui as seguintes opes: 1 continuar
separado. 2 divrcio imediato (sem prazo judicial ou extrajudicial) e 3
reconciliao (judicial ou extrajudicial).

62
Direito Civil

Teoria Geral dos Contratos

- Evoluo histria e conceito: Ajuste de interesses patrimoniais entre duas
partes. Acordo de vontades para fins patrimoniais, no necessariamente
entre duas partes, possvel contrato plurilateral (tambm chamados de
difusos ou coletivos). Pode ter por objeto finalidade no patrimonial,
possvel contrato sobre direitos da personalidade e direito de famlia. Ver.
STF HC 86009/DF-QO (admissibilidade da mutao constitucional).
Atualmente, o contrato passa por uma mutao conceitual: Acordo
de duas ou mais vontades, para finalidades diversas, patrimoniais
ou no. At o movimento de constitucionalizao do Direito Civil, esse
conceito era interpretado para respeitado para conservar o Pacta Sunt
Servanda, havendo uma concepo individualista de contrato. Ver. Art. 170
da CF. H uma nova dimenso da autonomia privada, mecanismo de
manifestao da autonomia privada baseado na solidariedade social e no
respeito aos direitos e garantias fundamentais e sociais (eficcia horizontal
dos direitos fundamentais).
Contemporaneamente, a interpretao acerca do conceito de
contrato mantm o seu objetivo principal: ajuste de interesses privados.
Contudo, esse acordo de vontades deve respeitar a solidariedade social (no
prejudicar terceiros) e os direitos e garantias fundamentais e sociais dos
contratantes (eficcia horizontal dos direitos fundamentais). Com isso, a
concepo de contrato, em razo da boa f, da funo social e do equilbrio
econmico, deixa de ser baseado no Pacta Sunt Servanda e ganha uma
ordem de cooperao, visando alcanar o interesse das partes.
- Direito intertemporal dos contratos: natural que os contratos imponham
mecanismos de direito intertemporal. O contrato uma relao de trato
sucessivo, e como toda relao de trato sucessivo, poder estar submetido
a diferentes normas. Regra geral de direito intertemporal, no art. 2035 do
CC. Serve para qualquer relao jurdica continuativa: a existncia e a
validade de um contrato estaro submetido as norma jurdica vigente ao
tempo de sua celebrao. J a eficcia de um contrato submete-se norma
jurdica atualmente em vigor (escada ponteana). Ex: multa condominial (de
at 20 %, para at 2%). Ver STJ Resp 7 22904/RS (incidncia do novo limite
de multa mesmo nos condomnios institudos anteriormente ao CC/02). Resp
730546/MG; proibio de constituio de sociedade em pessoas casadas em
regime de comunho universal (Art. 977 do CC).
- Elementos de validade: Art. 104 do CC.

63
Direito Civil
I.

II.

III.

Agente capaz: ordinariamente, as partes precisam ser capazes, sob

pena de invalidade. Ser nulo ou anulvel a depender do grau de
incapacidade do agente. A prpria norma acoberta o contrato
celebrado por incapaz. A criancinha que compra sorvete pratica um
ato fato jurdico. Senatus consulto macedoniano (Art. 588 do CC). O
CC exige a capacidade e no a personalidade (um ente
despersonalizado pode contratar).
Objeto lcito, possvel, determinado ou determinvel: se o
objeto for ilcito ou impossvel, o contrato nulo. a proibio do
Pacta Corvina, sob pena de invalidade. nulo contrato que tenha por
objeto herana de pessoa viva (Art. 426 do CC). Exceo: partilha em
vida quando todos os herdeiros foram maiores e capazes com partilha
em vida (Art. 2018 do CC). Ver Art. 106 do CC (se a impossibilidade
relativa, a absoluta invalida). Se for superveniente e absoluta no
invalidade (invalidade posterior gerar perda de eficcia).
Forma prescrita ou no defesa em lei: possuem forma livre,
porm, sempre que houver forma prescrita em lei ela integra a
substncia do ato e precisa ser atendida sob pena de nulidade (Art.
109 c/c 166 do CC). Ex: contratos imobilirios (escritura pblica), se o
imvel no exceder 30 salrios, admite-se instrumento particular.

Advertncia! Cuidado para no confundir forma do contrato com prova do

contrato. A forma (Art. 109) ordinariamente livre e quando houver
previso, a forma integra a substncia do ato e pode dizer respeito ao plano
da validade. A prova nunca ser da essncia do ato (Art. 227 do CC e 401 do
CPC), meramente eficacial (para que ele produza efeitos) e pode dizer
respeito ao plano de eficcia. Ex: os contratos que excedem 10 salrios no
admitem prova exclusivamente testemunhal.
O STJ vem flexibilizando o rigor do Art. 227 do CC, e ao flexibiliz-lo,
tem admitido prova exclusivamente testemunhal para contratos em que os
usos e costumes apontem forma meramente testemunhal. Resp 10807/PI.
Art. 169, o contrato nulo jamais pode ser convalidado.
1. A violao da forma quando exigida por lei ou pela vontade das
partes, implica em nulidade do contrato (Art. 109 e 166);
2. A nulidade no admite convalidao. Portanto, o contrato nulo nunca
ser aproveitado (Art. 169, CC);
3. Um contrato nulo por vcio de forma (Art. 109) no pode ser
aproveitado, mesmo que a vontade nele manifestada seja vlida.
4. Converso substancial do contrato (Art. 170 do CC) (exclusividade
dos contratos nulos por vcio de forma). a materializao do
Princpio do aproveitamento da vontade, quer aproveitar a vontade
vlida, manifestada em um contrato nulo, por vcio de forma. Na
Alemanha chama Transinterpretao e aqui, de Recategorizao do
contrato. a possibilidade do juiz (exige-se deciso judicial e impulso
das partes, por ao autnoma ou pedido incidental) aproveitar a

64
Direito Civil
vontade que foi validamente manifestada em um contrato nulo por
vcio de forma. Exige dois requisitos (En. 13 da jornada):
a. Subjetivo: existncia de uma vontade vlida declarada em um
contrato nulo por vcio formal.
b. Objetivo: existncia de outra categoria contratual, apta e
idnea para, formalmente, receber aquela vontade.
Ex: Testamento pblico nulo por vcio de forma, o juiz pode converter
mediante provocao dos interessados, a converso em testamento
particular; compra e venda de imveis por instrumento particular (Sm. 239
do STJ).
IV.

Vontade livre e desembaraada: a vontade manifestada pelo

agente precisa ser livre e desembaraada sob pena de anulabilidade.
A simulao excepcionalmente gera nulidade absoluta.

- Regras de interpretao:
a) Regra principal ou regra de ouro: a boa-f objetiva (Art. 113 do
CC). a interpretao do senso tico que se espera das pessoas.
b) Regras acessrias combinantes: Se somam boa-f objetiva.
a. Interpretao dos contratos com reserva mental (Art.
110 do CC): o propsito secreto de no cumprir aquilo que se
est prometendo. Se a reserva mental desconhecida da
parte contrria, o contrato vale e eventual
descumprimento ser resolvido em perdas e danos.
Todavia, se a reserva mental conhecida pela outra
parte, o contrato ser nulo por simulao.
b. Interpretao do silncio (Art. 111 do CC): O silncio pode
ser interpretado como manifestao de vontade, quando no
se exigir forma prescrita em lei e desde que os usos e
costumem autorizem. Ex: doao para quem aceita.
c. Interpretao da vontade (Art. 112 do CC): na interpretao
da vontade mais interessa a inteno do que o sentido literal
da linguagem.
d. Interpretao do autocontrato (Art. 117 do CC): Tambm
chamado de contrato consigo mesmo. O autocontrato se
caracteriza quando uma mesma pessoa figura em ambos os
polos da relao contratual; em um deles em nome prprio e
no outro em nome alheio por fora de uma representao
privada. Torna-se anulvel em caso de interesse contrrio do
representado. Se decorrer de um contrato de adeso, ser
nulo (Sm. 60 do STJ).
e. Interpretao restritiva de contratos (Art. 114 do CC): Os
contratos benficos, sancionatrios, renncia, fiana e aval
submetem interpretao restritiva. Ex: Sm. 214 do STJ. A lei
de locaes estabelece que esse aditamento no pode ser
temporal, pois a prpria lei j prev uma prorrogao temporal
do contrato. Ex: a fiana se mantm at a data da devoluo
das chaves.

65
Direito Civil
- Princpios fundamentais do Direito dos Contratos: Historicamente eram
vistos como meras recomendaes, sem positividade. Art. 4 da LINDB
(historicamente os princpios no mereceram importncia). Com a CF/88,
modifica-se a relevncia do estudo dos princpios e os constitucionalistas a
partir de ento, passaram a dar uma grande colaborao no estudo dos
princpios, elevando seus estudos. Norma jurdica = Norma princpio +
Norma regra
Norma regra X Norma princpio:
Norma regra

Norma princpio

a) Contedo fechado
b) Baixo grau de abstrao
c) Determinabilidade na aplicao
ao caso concreto
d) Relato descritivo
e) Mandados de definio. Tudo ou
nada
f) Mecanismo de soluo:
ordinariamente est submetida
aos clssicos mtodos
hermenuticos (especialidade,
hierarquia e temporariedade).
Derrotabilidade/Superabilidade:
a possibilidade de afastar a
incidncia total de uma regra com
vistas a garantir a inteno
almejada pelo sistema. uma
flexibilizao do tudo ou nada.

a) Contedo aberto
b) Alto grau de abstrao
c) Indeterminabilidade na aplicao
ao caso concreto
d) Relato valorativo
e) Mandado de otimizao. Maior
medida possvel, plasticidade.
f) Mecanismo de soluo
(proporcionalidade):
ponderao (tcnica de
soluo) e razoabilidade
(princpio interpretativo)

A derrotabilidade para casos de pouca probabilidade de repetio

afastando parcialmente uma regra, com vistas a garantir a sua prpria
finalidade.
As cores, tons e matizes da norma regra sero pintadas em conformidade
com a norma princpio.

Boa F objetiva: norma princpio. Ex: Art. 448 do CC (cumpriu a

regra, porm violou o princpio). O direito civil trabalha com as duas
formas de boa f:
o Objetiva (Treu und Glauben): de comportamento.
a tica mnima, bsica, elementar que se espera das
partes.
a eticidade que se espera das partes.
norma princpio de contedo comportamental.
Estar presente sempre, independentemente da
previso.

66
Direito Civil

Nada tem a ver com moral (pessoal), a tica geral, um

comportamento esperado de todos.

Ateno! A boa f objetiva no tem a inteno de servir como correo de

hipossuficincia econmica. No s para o mais fraco, serve para ambas
as partes de uma relao contratual. Quer estabelecer um contedo tico
na contratao.
multifuncional.
A boa f objetiva no importa no sacrifcio de posies
ou vantagens contratuais. Almeja estabelecer um
sentido de cooperao/confiana entre as partes.
Funes:
1. Interpretativa: Ao se buscar definir o contedo e alcance de um
contrato, deve se levar em conta a tica. Art. 113 do CC
2. Integrativa: estabelece deveres anexos, implcitos, laterais, ou seja,
deveres que estaro ali queiram as partes ou no.
3. limitadora/restritiva/controle: Serve como uma espcie de anttese da
segunda funo, esta impede o exerccio e direitos que se mostram
abusivos. Possui uma ntima ligao com o abuso de direito, direitos
que se mostram abusivos no podem ser exercidos.
a. Adimplemento substancial/ Substancial performance: Resp
272739 do STJ. Se o descumprimento foi mnimo, por que o
contrato foi substancialmente cumprido, este caso, se mostra
abusiva a resoluo do contrato. Pode ser qualitativamente ou
quantitativamente cumprido. Ex: quebra ou inadimplemento
antecipado de contrato (Art. 590 do CC)
b. Duty to mitigate the own loss: Resp 758518/PR e Resp
1075142/RJ. O dever de mitigar as prprias perdas o abuso
do direito da posio de ser credor. Ocorre quando o credor
deixa de ser comportar da forma tica que se esperava. Sm.
309 do STJ

fonte autnoma de obrigaes, pois pode decorrer

responsabilidade civil da violao da boa f objetiva. Os
deveres anexos esto presentes antes a at depois da
execuo (responsabilidade civil pr e ps-contratual extracontratual).
Violao positiva de contrato: uma nova forma de
inadimplemento dos contratos.
A responsabilidade eventualmente advinda de
descumprimento de contrato objetiva.
Subjetiva: de conhecimento. de contedo psicolgico. Ex:
pagamento ao credor putativo, casamento putativo.

Funo social do contrato: decorre de duas diferentes percepes.

No se deve reduzir o estudo do direito estrutura, mas se deve
procurar a sua funo. (Norberto Bobbio). Na exposio de motivos
do CC/02 anuncia que o CC possui trs diretrizes (eticidade,

67
Direito Civil
operabilidade e socialidade). A socialidade materializada pela
funo social. a compreenso filosfica para que servem os
direitos (Art. 421 do CC). Este artigo diz que o exerccio do direito
contratual no deve prejudicar terceiros, assim como terceiros no
devem prejudicar os contratos alheios (preocupao com o impacto
do exerccio de direitos contratuais).
o Funes da funo social do contrato:
1. O contrato entre duas partes no deve prejudicar terceiros.
2. O contrato entre duas partes no deve prejudicar a coletividade.
3. Terceiros no devem prejudicar o contrato alheio.
Com essas trs funes nascem dois institutos: Sm. 308 do STJ e Art. 608
do CC (terceiro ofensor), Resp 97590/RS e Resp 401718/PR
a) Terceiro ofensor: aquele que viola o contrato alheio. Tambm
chamado de terceiro cmplice.
b) Terceiro ofendido: aquele atingido pelo contrato alheio

Consequncia processual da funo social do contrato:

com essa funo, passa a ser reconhecida uma nova
categoria de legitimados para propor aes em que se
discuta a relao contratual. Com a funo social do
contrato, os terceiros passam a ter legitimidade para
propor aes de reviso ou de resoluo de contratos
(somente terceiro ofendido). possvel esse terceiro
cobrar responsabilidades das partes de um contrato do
qual ele no parte.
Possui uma dupla eficcia:
Externa: terceiro ofensor e ofendido.
Interna: a correlao entre os direitos dos
contratantes com a dignidade da pessoa humana.
Ex: Sm. 302 do STJ

1.
2.
3.
4.
5.

Equilbrio Econmico e Financeiro: Art. 478 e 317 do CC. At 1918, o

que vigorava era o Pacta Sunt Servanda, assim, na Frana surgiu a Lei
Faillot que tinha o objetivo de equilibrar os contratos depois da
guerra, essa lei buscou no Direito Romano a clusula Rebus Sic
Stantibus, assim implantou-se com esta lei, a ideia a Teoria da
Impreviso (primeira mitigao do Pacta Sunt Servanda). Requisitos
da Teoria da Impreviso:
Contrato de trato sucessivo
lea extraordinria (evento imprevisvel)
Onerosidade excessiva
Inexistncia de culpa da parte
Correlao entre o prejuzo sofrido por uma parte e a vantagem obtida
pela outra. A desvantagem de um corresponde a vantagem de outro
(Teoria da Impreviso qualificada)

OBS: Somente nas dcadas de 40 e 50 que essa teoria surgiu no Brasil,

correlacionada com o caso fortuito. Nesta poca a admissibilidade dessa

68
Direito Civil
teoria foi restrita, por que ainda vigorada o Pacta Sunt Servanda. J nas
dcadas de 70 e 80, a jurisprudncia s admitia quando o caso fosse
absolutamente imprevisvel. Em 1990 o CDC (Arts. 4 e 6) adota essa
previso, mais tarde sai dessa previso e vai para a Teoria da Base Objetiva
do Contrato (tambm chamada de Teoria da Onerosidade excessiva pura)
que estabelece que o equilbrio de um contrato surge da simples
onerosidade excessiva, sem a necessidade de se discutir a previsibilidade
do evento. Em 2002, os Arts. 317 e 478 frustram as expectativas acolheu a
Teoria da Impreviso, assim o direito do consumidor e o direito civil no se
entendem nesta matria, pois adotam teorias diferentes.
- Aspecto processual: O pedido de reviso ou resoluo de contrato com
base nessa teoria pode ser feito judicialmente ou por meio de arbitragem.
Art. 479 do CC (Princpio do aproveitamento do contrato).
- Interveno de Terceiros nos contratos: No CC virava a relatividade dos
efeitos dos contratos, ou seja, o contrato somente produz efeito entre as
partes, portanto no se admitia qualquer interveno de terceiros em
qualquer relao contratual. Com a funo social do contrato, a relatividade
dos efeitos j havia sofrido uma mitigao, indo mais longe, o CC previu trs
possibilidades de interveno de terceiros nos contratos:

Promessa de fato de terceiro: Art. 439 do CC. obrigao de fazer,

consistente em cumprir algo que fora prometido por outra pessoa.
Neste caso, se a obrigao prometida no for cumprida, a
responsabilidade cair sobre o promitente e no sobre o prometido.
STJ, Resp 249008/RJ. Haver responsabilidade do prometido, se:
o Quem prometer era o seu representante
o Quando o prometido expressamente anuiu a promessa

- Excluso da responsabilidade (subjetiva) do promitente: no responder se

o ato prometido depender do consentimento do seu cnjuge e, a
indenizao recair sobre ele. Se o regime a separao convencional, no
incide essa hiptese. O objetivo do CC evitar fraude.

Estipulaes em favor de terceiros: Art. 436 ao 438 do CC. Neste

caso, haver uma relao contratual regularmente celebrada entre
duas partes, com previso de desdobramento dos efeitos benficos
do contrato em favor de terceiro.

OBS: Terceiro no parte, ento, este poder ser incapaz, insolvente, na

medida em que no assume obrigaes. Concluso: este terceiro no pode
ser executado por eventual inadimplemento contratual, pois no parte.
So apenas beneficirios dos efeitos do contrato. Um terceiro, porm, pode
incorrer por violao da Boa-F objetiva, pois no um dever contratual.
Ex: seguro de vida, divrcios consensuais com clusula de doao em favor
de filhos.

69
Direito Civil
Ver Resp 976679/SP (o terceiro no parte, mas possui legitimidade para
executar o contrato).
Ateno! O contratante estipulante, pode a qualquer tempo, substituir o
beneficirio, independentemente o consentimento do contratado, salvo
disposio em contrrio (Art. 438 do CC). direito potestativo do
contratante, exceto abuso de direito por violao de confiana.
Se o beneficirio j executou o contrato, no mais poder ser substitudo.

Contrato com pessoa a declarar: Art. 467 a 471 do CC. Tambm

chamado de contrato com terceiro a declarar. Caracteriza-se pela
celebrao de um contrato entre duas partes, com uma clusula,
expressa, indicando a possibilidade, de um, ou ambos, dos
contratantes apontar, dentro do prazo estipulado, a pessoa, fsica ou
jurdica, que passar a figurar na sua posio contratual, assumindo
direitos e deveres desde a data da celebrao do contrato. No silncio
das partes, o prazo ser de 5 dias. O terceiro indicado assume a
condio de parte, retroativamente. Precisa ser capaz e solvente, por
que passa a ser parte. Precisa, tambm, aceitar a condio que lhe
est sendo atribuda, caso contrrio, o contrato permanecer entre as
partes originrias, permanecendo vlido e eficaz. A aceitao, nesta
hiptese, precisa estar revestida da mesma forma do contrato.

- Formao dos Contratos:

Contrato preliminar: Tambm chamado de Pr-contrato ou Promessa

de contrato. Art. 462 a 466 do CC. uma obrigao de fazer
consistente em celebrar outro contrato. uma relao contratual
vlida e eficaz pela qual as partes assumem a obrigao de celebrar
outro contrato. Os contratos so autnomos e independentes entre si,
no se submetendo a uma subordinao jurdica. Ex: promessa de
compra e venda e promessa de comodato (se realiza com a tradio).
o A forma no precisa ser a mesma do contrato prometido (a ser
celebrado).
o Precisa ter o valor do contrato e a forma de pagamento
(aspectos substanciais). Sm. 239 do STJ
o Execuo do contrato preliminar: o CC disponibilizou para o
interessado duas possibilidades executivas do contrato
preliminar: a escolha do meio executivo do interessado.
Perdas e danos
Tutela especfica
Negociaes preliminares: tambm chamadas de tratativas ou
pontuaes. Estudos prvios acerca do interesse em celebrar um
contrato. Quando escritas, ganham o nome de minuta. Nesta fase no
possvel falar em responsabilidade contratual, mas possvel a
responsabilidade decorrente da Boa-F Objetiva e seus deveres
anexos. Aqui Poe haver quebra de boa-f.

70
Direito Civil

Proposta: Tambm chamada de oferta ou policitao. a declarao

de celebrao do contrato. Uma das partes j declarou vontade,
sendo agora a responsabilidade contratual. A parte que declarou sua
vontade, deve cumprir o que declarou. Aqui tambm pode se resolver
em perdas e danos ou em tutela especifica.
o A responsabilidade do proponente e dos sues sucessores.
o A oferta feita ao pblico vincula o proponente igualmente
proposta individual. Ex: televiso, rdio, outdoor etc.
o O proponente pode fazer ressalvas. Ex: enquanto durarem os
estoques, at o fim do ms, etc.
Aceitao: Tambm chamada de Oblao. Art. 427. a aderncia
proposta. Deve ser plena e integral. Aceitao fora do prazo, adio,
restrio ou modificao, nula e tem natureza de uma nova
proposta.
o Momento de formao do contrato: se o contrato entre
presentes (mesmas condies de tempo e lugar), o CC
estabelece que tem como momento substancial, a aceitao
(inclusive por telefone). No contrato entre ausentes
(eletrnico), vigora a Teoria da Agnio por Expedio (Art. 427
do CC), sendo assim, o contrato entre ausentes se forma no
momento que o aceitante expede a aceitao para o
proponente (enviar).

OBS: O lugar do contrato (Art. 435 do CC) aquele em que foi proposto, por
outro lado, o Art. 9, 2 da Lei de Introduo estabelece como lugar do
contrato a residncia do proponente. Se o contrato internacional, aplica-se
a LINDB, se o contrato foi interno, aplica-se o CC.
OBS: Nos contratos de adeso, o foro de eleio pretos judicial ao
aderente nulo de pleno direito. Neste caso, o juiz deve de ofcio, remeter
os autos, para o foro do domiclio do aderente. Sm. 33 do STJ, essa regra
uma mitigao smula do STJ.
- Vcios Redibitrios: So defeitos ocultos sobre o objeto do contrato
depreciando o seu valor ou alterando a sua substncia.

Requisitos:
o Contrato oneroso. O contrato gratuito no admite a incidncia
de vcios redibitrios.
Excees: Doao remuneratria e doao
contemplativa de casamento.
o Defeito oculto existente ao tempo da tradio. No momento da
entrega da coisa, o vcio deve existir.
o Descoberta do defeito posteriormente tradio.
o Diminuio do valor econmico ou perda da substncia da
coisa em razo do vcio redibitrio.
o Inexistncia de clusula excludente da garantia. Havendo essa
clusula, no incide o vcio redibitrio. Esta clusula ser nula
nos contratos de consumo ou de adeso.

71
Direito Civil
- Presentes os requisitos, o contratante prejudicado dever ajuizar uma ao
edilcia. So aes para reclamar vcios redibitrios:
a) Ao Redibitria: para rejeio da coisa, parte no quer mais a coisa.
b) Estimatria (quanti minoris): obter o abatimento do preo, o vcio
afetou o seu valor.
c) Ao ex empto: complementao de rea. exclusiva dos negcios
imobilirios. Pressupe a possibilidade concreta de complementar a
rea. Art. 500, 1 do CC (se a diferena no exceder 5% ou 1
vigsimo, no h vcio redibitrio). Resolve-se me perdas e danos (e
no em aes edilcias).
a. Ad mensuram: compra e venda por medida, por extenso.
somente aqui que se pode falar em vcio redibitrio por falta de
medida. Somente se for possvel complement-la.
b. Ad corpus: a venda no por medida, e por inteiro.
d) Substituio do produto ou do servio: exclusiva nas relaes de
consumo.
- Prazos decadenciais para a propositura das aes edilcias: Art. 445 do CC
1. Vcio redibitrio de fcil constatao: 30 dias, se mvel; 1 ano, se
imvel; contados da tradio.
2. Vcio redibitrio de difcil constatao: 180 dias, se mvel; 1 ano, se
imvel; contados da descoberta do vcio. Ex: dilogo das fontes. De
complementaridade ou de conexo (sempre que o CC for mais
benfico do que o CDC, aplica-se o CC, invertendo-se, portanto, o
Princpio da Especialidade).
3. Vcio redibitrio sobre animais: prazo previsto em lei; no havendo,
usos e costumes no lugar; no havendo usos e costumes naquele
lugar, aplicar-se- o prazo dos vcios redibitrios de difcil constatao
(180 dias).
Ateno: Teoria da Actio Nata, ou seja, os prazos devem comear a fluir na
data do conhecimento.
OBS: no correm os prazos se houver previso de decadncia convencional
(prazo de garantia). O prazo de garantia, impede a fluncia do prazo de
decadncia legal.
No CDC, o prazo de 30 e 90 se durvel ou no durvel, contados da
descoberta.
- Evico: a perda, total ou parcial da posse ou da propriedade, de um
bem onerosamente adquirido, por fora de uma deciso judicial ou
administrativa, que a conferiu a um terceiro. Tem natureza de obrigao
acessria de garantia (imposta ao vendedor, de garantia da idoneidade da
coisa vendida). Quem vendeu (alienante), quem comprou (evicto) e o que
ganhou a coisa (evictor ou evincente). O alienante pode estar de boa-f ou
no.
Requisitos:

72
Direito Civil
Contrato oneroso. O gratuito no incide evico, possuindo
duas excees.
o Deciso judicial ou administrativa, conferindo, posse ou
propriedade ao terceiro.
o Inexistncia de clusula excludente da garantia da evico. Art.
448 e 449 (Boa-F Objetiva, dever de informao) do CC.
o Denunciao da lide: Art. 456 do CC. Seria o nico caso de uma
Denunciao da Lide obrigatria. STJ Agr 917314/PR (entendeu
que no seria obrigatria). O CC permite a Denunciao da Lide
per saltum, sendo a possibilidade de denunciar a lide a
qualquer pessoa que conste da cadeia sucessria do bem.
o No incide a garantia da evico na aquisio de coisa litigiosa.
o Incide a garantia da evico mesmo quando se tratar de
aquisio em hasta pblica.
Extenso da garantia da evico:
o Restituio do valor do negcio
o Restituio do valor das despesas com o negcio. Ex: registro
o Indenizao por benfeitorias
o Juros e correo
o Honorrios advocatcios e custas
o Perdas e danos (s se comprovada a culpa do alienante)
o

- Extino dos Contratos:

Perda de validade: diz respeito a uma coisa contempornea a

formao do contrato. Do momento da celebrao:
o Nulidade: Art. 166 e 167 do CC
o Anulabilidade: Art. 171 do CC
Perda de eficcia:
o Regular execuo: adimplido
o Inexecuo: no foi cumprido.
Caso fortuito ou fora maior: Resoluo sem culpa (sem
perdas e danos)
Pela vontade das partes: Resilio. Quando decorre da
vontade dos dois (distrato), quando decorre da vontade
dos dois (denncia, s sendo admitida por clusula
expressa ou pela natureza do contrato). Ex: contrato de
mandato (natureza).
Culpa: Resoluo culposa, que vem cumulada com
perdas e danos.

A Resciso, tecnicamente, a extino de um contrato por leso ou estado

de perigo.

73
Direito Civil

Contratos em espcies
- Contrato de Compra e Venda: Art. 481 do CC. um contrato de circulao
de riquezas por excelncia. Possui grande papel jurdico e econmico, desde
situaes mais simples at as mais complexas. A compra e venda pode
despertar um interesse internacional, sendo estabelecidos tratados
internacionais de compra e venda (Convention on international Sales of
goods).
- Conceito e natureza obrigacional: o contrato pelo qual um dos
contratantes se obriga a transferir o domnio de certa coisa e o outro a
pagar-lhe certo preo em dinheiro ( um negcio jurdico essencialmente
bilateral). Primeiro ocorre o pagamento, depois a transferncia do domnio,
pois no est obrigado a transferir o domnio enquanto no implementado o
pagamento. Se o preo no for em dinheiro poder ser troca ou permuta, e
no, compra e venda. A compra e venda no Brasil, um contrato
meramente obrigacional (Art. 482 do CC), no gerando aquisio da
propriedade, no produzindo efeitos no campo dos direitos reais. A
aquisio da propriedade s ocorre no registro (imveis) ou tradio
(mveis). Art. 1245 e 1267 do CC. Para a aquisio de propriedade,
necessria a prtica de outro ato, posterior, que consiste no registro ou na
tradio. diferente do sistema francs, o qual a aquisio gera a
propriedade. Alm disso, o inadimplemento da obrigao do vendedor pode
gerar tutela especfica ou perda e danos, mas no gera o direito de
reivindicao da coisa.
- um contrato de consumo, e no um contrato meramente de uso.
Tambm existe o leasing (arrendamento mercantil) nasceu com a ideia (Lei
6.099/74) de compra e venda de uso (comprar pra usar durante um perodo
e pagar uma renda mensal por isso). Tem o prazo mnimo de 36 meses, mas
no carro de 24 meses. Findo o prazo de uso da coisa, abrem-se para o
arrendatrio trs possibilidades: 1 renovar o leasing; 2 extinguir o
contrato; 3 exercer o direito de compra (pagando o VRG). STJ Sm. 263 e
293 (cancelou a primeira).
Neuromarketing: um estudo sensorial para despertar o desejo de comprar.

Classificao:
o um contrato bilateral com sinalagma perfeito.
o oneroso
o Comutativo (vantagens do comprador e do vendedor so
previamente conhecidas). Em alguns casos o CC permite a
compra e venda aleatria. Ex: venda a contento ou venda
sujeita a prova (Arts. 509 e 510 do CC); e Arts. 458 e 459
emptio spei (qualidade) e emptio rei esperatae (quantidade) contrato de safra agrcola.

74
Direito Civil
o

Em regra consensual, no sendo solene. Basta a vontade.

Eventualmente, no caso da compra e venda de imveis,
solene (escritura pblica - Art. 109 e 166 do CC).
Instantnea ou de trato sucessivo. Reviso ou resoluo por
onerosidade sucessiva (exclusiva da compra e venda de trato
sucessivo).

O STJ entende que o conceito de relao de consumo um conceito

finalstico. Ver Resp 1038645/RS. As regras do consumidor devem ser
aplicadas ao destinatrio final.

Elementos essenciais:
o Consentimento: a declarao de vontade do vendedor e do
comprador. Deve ser livre e desembaraado sob pena de
anulabilidade por vcio. Se o contrato for de consumo, a leso
e o estado de perigo causam nulidade, sendo diferente do
contrato civil.

OBS! O ordenamento exige um elemento especfico, a legitimao

(capacidade especfica para a prtica de um ato especfico). um plus na
capacidade Orlando Gomes. Ex: outorga do cnjuge (ou vnia conjugal);
pai e me no exerccio do poder familiar no podem vender bens imveis
pertencentes aos filhos menores (necessita de autorizao judicial, ouvindo
o MP).
- Situaes especiais de consentimento:
1. Compra e venda entre marido e mulher (Art. 499 do CC). Quando os
bens so excludos da comunho. Ningum pode comprar o que j
seu (comunho universal, por exemplo). Essa regra aplica-se unio
estvel.
2. Venda de bens imveis por pessoas casadas (Arts. 1647 e 1649 do
CC). Para alienar ou onerar, fiana ou aval, exige-se o consentimento
do cnjuge, exceto se o casamento se der no regime de separao
absoluta de bens (convencional). Sm. 377 do STF e Sm. 332 do
STJ. Alm disso, o CC permite que o pacto antenupcial dispense
outorga no regime de participao final dos aquestos. No regime de
separao convencional, a lei dispensa a outorga; na participao
final nos aquestos, o pacto poder dispensar. Quando a recusa for
imotivada, o CC permite o suprimento da outorga (tem fundamento
na proibio do abuso de direito - objetivo). A prtica da compra e
venda sem a outorga do cnjuge gera anulabilidade no prazo de 2
anos contados do trmino do casamento (Teoria da Actio Nata para
evitar um venire contra factum proprio).
OBS: necessrio o consentimento mesmo para bens que no pertenam
meao. Essa regra no se aplica na Unio Estvel.

75
Direito Civil
Dica! A diferena entre unio estvel e casamento a projeo de efeitos
em relao a terceiros, a unio no produz esse efeito, sendo intra partes, j
o casamento erga omnes.
3. Compra e vende de ascendente para descendente (Art. 496 do CC).
diferente da doao, configura antecipao de herana. Mas a
compra e venda pode mascarar uma fraude a terceiros. Por isso, o CC
previu a exigncia do consentimento dos outros interessados
(descendentes e cnjuge), sob pena de anulabilidade no prazo de 2
anos contados da celebrao do negcio (Art. 179 do CC). Ver En. 368
da jornada. O STJ vem exigindo prova do prejuzo. STJ EResp
668858/PR (se no tem prejuzo no tem razo para desconstituir o
negcio). Dispensa-se o consentimento do cnjuge se o regime de
separao obrigatria somente, no se aplica Unio Estvel.
o Preo: Deve ser determinado ou determinvel. Determina-se
que o preo esteja submetido a taxa de mercado, ndices
econmicos ou bolsas de valores e inclusive por fixao de
terceiro (mero representante das partes). O que no se admite
o arbtrio exclusivo de uma das partes, sendo ento, nulo
(vou cobrar o quanto eu quiser, sem dizer quanto ). O preo
deve ser em moeda brasileira (real Lei 9.069/95), corrente e
nominal, sob pena de ser nulo. Porm, h excees em que o
preo pode ser fixado em moeda estrangeiro, como a compra e
vende feita no exterior, e oriunda de importao. Art. 315
(Princpio do Nominalismo, que deve ser interpretado junto com
a correo monetria), os juros precisam ser expressos. O
preo tambm precisa ser srio e idneo, no pode ser irrisrio
para que no provoque enriquecimento sem causa. O preo
tambm precisa ser justo, no podendo ter onerosidade
excessiva, se ocorrer no momento da contratao (atingir a
validade, ser nulo ou anulvel), sendo posterior (atingir a
eficcia, permitir a reviso ou resoluo).
o Coisa: necessita ter idoneidade econmica, ou seja, qualquer
objeto com natureza econmica por servir para a compra e
venda. Mvel, imvel, corpreo, incorpreo, coisa incerta, coisa
alternativa, coisa certa, at mesmo a coisa litigiosa (Art. 42 do
CPC exclui-se a garantia da evico). Pode tambm ter como
objeto coisa futura, venda non domino (Art. 1268, 1 do CC),
sua eficcia fica condicionada aquisio superveniente da
coisa (exercer direito de preferncia). No se pode vender bens
personalssimos nem os bens fora do comrcio (com clusula
de inalienabilidade).
OBS: A forma no integra a compra e venda.

Efeitos:
o Responsabilidade do vendedor por vcios redibitrios.

76
Direito Civil
Responsabilidade do vendedor pela evico: possvel que as
partes convencionem e excluam a garantia da evico e dos
vcios redibitrios (sendo nula se o contrato for de consumo ou
de adeso). S possvel nos contratos paritrios. Mesmo nos
contratos paritrios, o comprador deve ser advertido e assumir
o risco (Art. 449).
o Responsabilidade pela perda ou deteriorao (perecimento) da
coisa: Res perit domino. At a tradio, o dono o vendedor,
passando a tradio, o dono o comprador. Aqui estamos
falando do perecimento sem culpa.
o Responsabilidade pelas despesas da coisa: Art. 490 do CC. As
despesas com a tradio correm pelo vendedor; as despesas
do registro, com o comprador; salvo disposio em contrrio.
uma regra dispositiva, podendo ser afastada pelas partes.
Situaes Especiais:
o Venda por amostras, prottipo ou modelo: Art. 484 do CC.
O vendedor se responsabiliza pela qualidade da coisa a
ser entregue.
Havendo divergncia entre a coisa apresentada e a
contra entregue, prevalecer a coisa apresentada
(amostra).
o Venda ad corpus e ad mensuram:
Ad corpus: por unidade. irrelevante a medida
Ad mensuram: por medida, por extenso. Pode ocorrer
vcio redibitrio por falta de medida. S haver vcio, se
a diferena encontrada exceder 5%. Ver. Resp
436853/DF (nulidade das clusulas prevendo renncia ao
direito indenizatrio por falta de medida).
Clusulas Acessrias: poder conter clusulas acessrias
disciplinando situaes especficas.
o Clusula de retrovenda: Art. 505 do CC. a clusula que
permite ao vendedor, dentro do prazo mximo de 3 anos,
recomprar a coisa, pagando o preo do negcio e das
benfeitorias, independentemente da vontade do comprador.
um direito potestativo do vendedor (propriedade resolvel do
comprador, pois a qualquer tempo essa propriedade pode se
extinguir). Produz efeitos Erga Omnes. O adquirente da coisa,
dentro do prazo, fica submetido clusula. No h novo fato
gerador, pois somente o desfazimento do negcio anterior,
no havendo incidncia fiscal.
o

Ateno! O direito de retrovenda pode ser transmitido por ato inter vivos ou
causa mortis, sendo irrelevante a vontade do comprador, caso contrrio
caber consignao em pagamento. Art. 507 do CC.
o

Venda a contento e sujeita prova: Art. 509 e 510 do CC. a

clusula que subordina os efeitos da compra e venda a um
evento futuro e incerto (condicional), que um agrado do
comprador. Tambm chamada de venda ad gustum. Na venda

77
Direito Civil
a contento, o comprador no conhece a coisa, na venda sujeita
prova ele conhece, mas precisa aferir a qualidade. Na venda
a contento, o arbtrio do comprador maior (art. 122 do CC
exceo parte final).
OBS! Em ambas as hipteses a venda aleatria.
o

Clusula de preferncia ou preempo convencional: Art. 513

do CC. a clusula que obriga o comprador, dentro de um
determinado prazo, a ofertar a quem lhe vendeu a coisa,
primeiramente, caso resolva alien-la, onerosamente. No
poder exceder 180 dias se mvel, ou 2 anos se imvel. No se
confunde com o Art. 516 do CC, que um prazo para exercer o
direito depois da notificao. Se o comprador no respeitar
essa clusula, resolve-se em perdas e danos.
Clusula de Reserva de Domnio. Art. 521 do CC. a clusula
pela qual o vendedor resguarda a si a propriedade da coisa
vendida, enquanto o preo no for integralmente pago. uma
clusula de garantia. Se o preo no for pago, tomar a
propriedade.

- Contrato de Doao:

Noes conceituais: Art. 538 do CC um contrato pelo qual uma

pessoa por liberalidade transfere bens ou vantagens patrimoniais
para outra pessoa. Possui dois elementos, o subjetivo (liberalidade
Animus Donandi) e o objetivo (efetiva transferncia de vantagens
patrimoniais). a soma dos dois elementos.
Classificao:
o um contrato benfico, vantagem patrimonial para apenas
uma parte. Interpretao restritiva (Art. 114 do CC).
o um contrato unilateral, somente uma das partes obter
vantagens. Anttese da compra e venda
o gratuito, somente o donatrio mantm vantagem
econmica, no h contrapartida. No incidem aqui vcios
redibitrios e a evico. Excees: doao contemplativa de
casamento ( a doao para uma pessoa encalhada) e a
doao remuneratria (contraprestao de uma obrigao no
exigvel). No caso da doao contemplativa de casamento, a
aceitao a prpria celebrao do casamento.
o solene. Art. 541 do CC. Dever ser por escritura pblica
(bem imvel acima de 30 salrios 541 c/c 108 do CC) ou
instrumento particular (por escrito). Pode deixar de ser solene
pode se tornar um contrato real quando se trata de doao
de bens mveis de pequeno valor, pois neste caso, basta a
entrega da coisa para o aperfeioamento da obrigao
(contrato real aquele que exige a efetiva entrega da coisa
para o seu aperfeioamento para que tenha existncia;
diferente de direito real tipicidade). O caso do nico

78
Direito Civil

chamado de doao manual. Pequeno valor, por analogia do

Direito Penal, seria 1 salrio mnimo (Pablo Stolze). Ver STJ
Resp 155240/RJ (o conceito de pequeno valor depende do
patrimnio do doador).
Promessa de Doao: Tambm chamada de Pr-doao ou
Contrato preliminar de doao. Muitos autores no Brasil negam a
eficcia da promessa de doao (no permite execuo), como a
doao liberalidade, no se poderia obrigar algum a cumprir essa
promessa, pois no mais haveria liberalidade. O promitente doador
no poderia ser compelido a doar por falta de liberalidade. Art. 462
do CC A posio majoritria de que a promessa gera eficcia (STJ,
Tartuce, Cristiano). Ver EREsp 125859/RJ (a promessa de doao
exigvel e est submetida mesma disciplina do contrato preliminar,
descumprida a promessa, caber tutela especfica).
Elementos do contrato de doao:
o Sujeito:
Doador: quem est praticando a liberalidade. Precisa
ser capaz, sob pena de invalidade. Alm da capacidade,
o doador precisa preencher tambm, em determinados
casos, o requisito da legitimao (como a doao de
bens imveis por pessoa casada, que necessita do
consentimento do cnjuge, sob pena de anulabilidade no
prazo de 2 anos contados do trmino do casamento).
Tambm o caso da doao de bens imveis
pertencentes a incapazes, pois alm da presena do seu
representante legal, dever haver autorizao judicial,
ouvido o MP.
Donatrio: quem est se beneficiando. No se exige
capacidade de quem recebe ( possvel doao para o
incapaz e tambm para o nascituro Art. 542 e 543 do
CC). Por analogia do Direito Sucessrio, o embrio pode
receber doao, desde que seja concebido em at 2
anos da abertura da sucesso (se no for, haver a
caducidade da doao).
o Objeto: Necessariamente sero bens apreciveis
economicamente. Somente os bens providos de economicidade
podero ser objeto de doao (mveis, imveis, corpreos,
incorpreos, singulares, coletivos etc). Admite-se inclusive a
chamada doao non domino, quando algum promete que
vai doar em bem que ainda no lhe pertence (validade e
eficcia contida), seguindo as regras da promessa de doao.
- Pode tambm doao por subveno peridica (alimentos
convencionais/voluntrios), s possvel falar nisso nos casos em que
no cabem alimentos legtimos. O prazo mximo para a subveno
peridica a vida do doador, porm poder vincular o esplio, razo
pela qual, o limite passa a ser a vida do donatrio. Aqui, no se

79
Direito Civil
admite a priso civil como meio executivo, pois exclusiva para os
alimentos do direito de famlia.
- Doao com clusula de reverso: a estipulao de que a prmorte do donatrio faz o bem retornar ao patrimnio do doador. Art.
547 do CC. Essa clusula no possvel em favor de terceiros, tem de
ser sempre para o prprio doador. Veda-se fideicomisso ( a
substituio do beneficirio de um negcio gratuito) no contrato de
doao, mas possvel somente no testamento no caso de prole
eventual. Art. 1952 do CC
OBS! S proibida a doao de bem sem valor econmico e bens
legalmente proibidos.
o

Mtuo consentimento: No basta o consentimento do doador,

mas tambm a aceitao do donatrio. Aceita a doao, ela
ser irretratvel. A aceitao pode ser:
Expressa: manifestao escrita
Tcita: comportamental
Presumida: pelo silencio do donatrio, quando houve
prazo estipulado para a aceitao. Art. 539 do CC
Ficta: a aceitao de doao para o incapaz, quando sem
encargo. Art. 543 do CC.
Forma: Toda doao formal, exceto a manual.

Proibies legais Doao: determinadas, em determinadas

circunstncias no podem doar.
o Vedao doao universal: Art. 548 do CC. nula a doao
de um volume de patrimnio que comprometa a subsistncia
de um doador. O fundamento da proibio a proteo da
dignidade do doador. STF, Resp 285421/SP. Mnimo existencial.
Se no violou a sua subsistncia com a doao universal, no a
falar em nulidade, mesmo que o objeto do contrato for a
integralidade do patrimnio.
o Proibio de doao inoficiosa: Art. 549 do CC. nula
(parcialmente) a doao naquilo que exceder a legtima
(metade do patrimnio lquido disponvel do titular). Aqui,
preservam-se os interesses familiares, ou melhor, os herdeiros
necessrios (descendente, ascendente e cnjuge). Em uma
interpretao conforme, acrescenta-se o companheiro,
inclusive o homoafetivo. A ao cabvel a Ao Declaratria
de Reduo de Doao (o juiz reduz a doao aos limites da
legtima), que imprescritvel, pois se trata de nulidade, de
competncia do juzo cvel, e no de famlia. Considerando que
a legtima vai ser calculada na data de liberalidade, no precisa
esperar a morte do doador. Ver. Resp 7879/SP

- Clculo da legtima:

80
Direito Civil
1. Para fins de doao: o momento da liberalidade.
2. Para fins de testamento: no momento da abertura da sucesso
(morte).
3. Para fins de colao (filho que recebe antecipao de herana):
depende, se o bem ainda existe, o seu valor na data da abertura da
sucesso; se no mais existe, o valor na data da liberalidade. En. 119
da jornada.
o Proibio de doao concubina: Art. 550 do CC. Gera
anulabilidade at 2 anos contados da dissoluo do casamento.
O fundamento a proteo do ncleo familiar. STJ Resp
408296/RJ (se o doador estava separado de fato, a doao
vlida, pois j deixara de ser concubina). A separao de fato
convalida o ato, pois causa de anulabilidade.

Situaes jurdicas especiais: regras especiais para alguns tipos de

doao
o Doao com elementos acidentais: pode ser pura e simples,
mas tambm pode ter elementos acidentais.
Condio (condicional): um evento futuro e incerto.
Havendo condio, enquanto ela no for implementada
no h aquisio nem exerccio. Ser existente, vlida e
ineficaz.
Termo (a termo): um evento futuro e inevitvel. H
aquisio, mas no h exerccio, pois ainda no houve o
advento do termo. cabvel medidas cautelares, para
sua proteo.
Encargo/modo (onerosa): H aquisio e tambm h
exerccio. apenas uma contraprestao e em se
tratando disso, se no for cumprido, poder ser
executado. O prprio doador, os herdeiros em caso de
falecimento do doador, o beneficirio do encargo (pode
ser a favor de terceiro), e o MP se o beneficirio for a
coletividade podem executar a doao. Se o encargo
vier expresso sob forma de condio seguem-se as
regras da doao condicional (no adquire nem exerce
direitos).
o Doao para entidade futura: Art. 554 do CC. Se a entidade
no for constituda regularmente em 2 anos, a doao
caducar.
o Doao de ascendente para descendente: Art. 544 do CC. No
se confunde com compra e venda de pai para filho, pois
vlida e eficaz, mas caracteriza antecipao de herana
(legtima), devendo colacionar o bem, sob pena de sonegados,
neste caso, qualquer interessado ter o prazo prescricional de
10 anos para ajuizar Ao de Sonegados (tem a finalidade de
retirar do beneficirio o direito hereditrio sobre aquele bem).

81
Direito Civil
o

Doao conjuntiva: Art. 551 do CC. A doao feita em favor

de duas ou mais pessoas, ento sero presumidas distribudas
em partes iguais, salvo disposio em contrrio.
Direito de acrescer: se os beneficirios forem cnjuges,
companheiros e este morrer, ficar o sobrevivente com o
direito da parte do falecido, privando, neste caso, o
efeito sucessrio.

Revogao da Doao: Ordinariamente, irrevogvel, e irretratvel

pela vontade do doador. nula a renncia antecipada ao direito de
revogar a doao. O CC resguarda uma possibilidade, no caso de
revogao judicial, que ser pela:
o Inexecuo do encargo: de iniciativa do doador ou dos seus
herdeiros, se morto. Independe da execuo forada do
encargo. O prazo de 10 anos prescricionais (Resp
231945/SP).
o Ingratido do donatrio: o prazo decadncia de 1 ano. Art.
557 do CC (casos de ingratido). O rol exemplificativo (o juiz
pode admitir outros casos, desde que tenham a mesma
finalidade tipicidade finalstica). En. 33 da jornada.
Homicdio doloso, tentado ou consumado. Ver Arts. 561 e
564 (ingratido irrelevante) do CC.
Ofensa fsica
Injria grave
Abandono material
Contrato de Comodato

- O emprstimo: Pode apresentar com duas diferentes feies, pode ser:

comodato ou mtuo. Distinguem-se pela finalidade.

Comodato: emprstimo para uso

Mtuo: emprstimo para consumo

- Noes gerais sobre o comodato: uma expresso latina Commodum

Datum (coisa dada em proveito de algum). Art. 579 do CC. o emprstimo
gratuito de coisa infungvel para ser usada e restituda. Perfaz-se com a
tradio, ou seja, enquanto a coisa no for efetivamente entregue, no
caracteriza o comodato. As partes envolvidas so chamadas de comodante
(quem empresta) e comodatrio (beneficirio), precisam ser capazes, mas
na precisam ser proprietrias (pode ser mero possuidor). um contrato real
e admite-se a promessa de comodato. Resp 178130/RS, STJ
- Casos em que o comodante precisa ser o titular (se no for precisa de ter
autorizao do titular):
1. Sub-comodato: quando o comodatrio constitui um novo comodato.
Exige-se prvia autorizao do comodante.

82
Direito Civil
2. Locatrio: para que o locatrio empreste, precisa se autorizao do
locador. Decorre do Art. 13 da Lei de Locaes (8.245/91), no caso de
imvel residencial. O locatrio comum pode emprestar sem
autorizao.
3. Administrador de bens alheios: s podem emprest-los com
autorizao judicial. Art. 580 do CC
- Classificao:

Contrato real: s se aperfeioa com a entrega da coisa. No impede

eventual exigncia de formalidade, por exemplo, no emprstimo de
administrador de bens alheios (necessita de autorizao judicial).
Admite-se at o comodato verbal.
Contrato unilateral: o comodatrio, ordinariamente no assume
obrigaes contratuais, porm, eventualmente ter, por exemplo, no
emprstimo de uma casa (pagar o condomnio, neste especfico caso,
torna-se bilateral imperfeito). Contudo nunca ser bilateral
sinalagmtico (se transformaria em locao).
gratuito: s o comodatrio obter vantagens patrimoniais. Mas
nada impede que o comodatrio assuma obrigaes.
benfico. Art. 114 do CC.
No solene: No se exige, ordinariamente, formalidade. possvel at
o comodato verbal. Arts. 401 do CPC c/c 227 do CC (no admite prova
exclusivamente testemunhal quando o objeto for superior a 10
salrios, aqui continua sendo no solene). EREsp 263387/PE, STJ
personalssimo: em empresta gratuitamente o faz pelas
recomendaes particulares do indivduo, salvo disposio em
contrrio. A morte do comodatrio extingue a relao contratual. Ex:
relao de emprego (Ver CC 57524/PR).

O comodato pode se caracterizar como uma relao de consumo. Ex: TV

cabo.
- Caractersticas do comodato: Art. 579 do CC.

Gratuidade: No pode haver contraprestao. Nada impede que o

comodatrio assuma despesas (chamado de comodato modal ou com
encargo), que no pode corresponder a uma contraprestao. Ex:
pagamento de taxa condominial, IPVA etc.
Infungibilidade da coisa: A coisa emprestada tem que ser infungvel
(dever de restituio), caso contrrio, o contrato seria de mtuo.
Exceo: Commodatum ad pompam vel ostentationem (comodato
para ornamentao). Ex: casamento, aniversrio. Alm de no
fungvel, o bem deve ser no consumvel. Admite-se bens incorpreos
(direito autoral), Leasing, uso de lugar (emprstimo de garagem).
Tradio: efetiva entrega da coisa. Desdobramento de posse (posse
direta e indireta). Poder haver uma composse.

83
Direito Civil
- Prazo Determinado ou determinvel: Todo comodato tem prazo, e se no
tivesse, se transmutaria em doao. importante para compreender a
constituio em mora do comodatrio. Pode ser:

Determinado: Ex Re. Art. 397 do CC. A mora automtica. Dispensa

notificao.
Determinvel: Ex Persona. Art. 397. Exige-se prvia interpelao (no
precisa ser necessariamente judicial e necessita de fixao de um
prazo razovel para que venha ser restitudo). Aqui, chama-se
comodato precrio. Resp 571453/MG, STJ. Entende-se que o prazo
necessrio para usar e fruir a coisa. Ex: emprstimo de um trator
presume-se que v at a colheita.

OBS! Nos dois casos, a constituio em mora caracteriza esbulho,

permitindo tutela possessria. Resp 302137/RJ, STJ. O conceito de esbulho
tambm pode ser de natureza contratual, e no somente a ofensa fsica. O
contrrio tambm pode ocorrer.
OBS! A existncia de prazo impede a retomada da coisa pelo comodante
antes do prazo. Exceo: Art. 581 do CC (quando houver necessidade
imprevista e urgente reconhecida judicialmente).
- Obrigao das partes:

Obrigaes do comodante:
o Entrega da coisa (obrigao de fazer) e espera para a data da
restituio (obrigao de no fazer).
o No embaraar o uso da coisa (obrigao de no fazer)
o Ressarcir as despesas extraordinrias, por que as ordinrias
correm por conta do comodatrio. Resp 249.925, STJ
o Indenizar vcios que eram do seu conhecimento e no foram
informados ao comodatrio. Boa-f objetiva.
Obrigaes do comodatrio:
o No alterar a destinao da coisa
o Conservar a coisa como se fosse sua. Art. 582 do CC. No caso
de emergncia, o comodatrio obrigado a salvar primeiro a
coisa emprestada do que as prprias coisas e se assim no
fizer, responder objetivamente com risco integral (mesmo que
decorra de caso fortuito ou fora maior).
o Assumir as despesas ordinrias. No far jus s benfeitorias
teis. Art. 584 do CC.
o Usar a coisa de forma adequada. O uso inadequado gera
responsabilidade subjetiva do comodatrio.
o Dever de restituir sob pena de esbulho. Caber Reintegrao
de Posse ou Reivindicatria, de acordo com a sua convenincia.
Resp 236454 e 81963/MG.
No restituda a coisa no prazo, o comodatrio ser
constitudo em mora e passa a responder objetivamente
com risco integral pela perda ou deteriorao da coisa e

84
Direito Civil

passa a dever aluguel (aluguel-pena ou sano, o qual o

juiz deve fixar acima do valor de mercado).
Havendo pluralidade de comodatrios: respondem
solidariamente. Art. 585 do CC (a solidariedade no se
presume).

OBS! A gratuidade amplia a responsabilidade do comodatrio.

Contrato de Mtuo
- Noes gerais: Art. 586 do CC. Vem da expresso latina Mutui Datio. o
emprstimo de coisas fungveis para consumo e restituio do mesmo
gnero, qualidade e quantidade. O que se restitui no a mesma coisa que
se recebeu. Se puder se restituir outra coisa, ser troca ou permuta. Em se
tratando de um contrato para consumo, haver transferncia de posse, mas
tambm de domnio e propriedade. importante por conta da Teoria dos
Riscos (Res perit domino).
- Capacidade das partes: Em se tratando de pessoa incapaz, exige-se prvia
autorizao judicial, ouvido o MP (desestimular o emprstimo feito a um
menor). Art. 588 do CC. Chama-se Senatus Consulto Macedoniano
(emprstimo feito a menor no pode ser reavido).
- Excees: regra de que o mtuo feito a um menor no pode ser reavido.
Art. 589 do CC. A interpretao dessas restries tem de ser restritivas. O
CC s permite essas hipteses para o menor.
1. Quando o mutuante provar que o emprstimo reverteu em proveito
do menor. Evitar enriquecimento sem causa
2. Quando houver posterior ratificao pelo representante ou assistente.
3. Quando o menor tinha renda prpria suficiente para subsistncia.
4. Quando o menor dolosamente omitiu a sua idade. Tu quoque.
5. Quando o emprstimo foi assumido para satisfazer necessidade
alimentar do menor.
- Classificao:

contrato real: exige a entrega da coisa.

No solene, pode at ser verbal.
unilateral ordinariamente. Se ambos contrarem obrigao, se
transformar em bilateral imperfeito.
Gratuito ou oneroso: a onerosidade decorre: disposio expressa das
partes ou da finalidade econmica do emprstimo (Ex: emprstimo
bancrio), que se caracteriza pelos juros Mtuo feneratcio, frugfero
ou oneroso. Art. 406 do CC.

- Prazo: Art. 592 do CC. Todo contrato de mtuo possui prazo. No havendo
fixao pelas partes, o CC estabelece uma regra auxiliar: se o mtuo for de
produtos agrcolas, o prazo ser at a prxima colheita; se for de dinheiro,

85
Direito Civil
ser de pelo menos 30 dias. Antes do prazo, o mutuante no pode exigir a
restituio da coisa, mas pode exigir uma garantia de seguridade
(inadimplemento antecipado ou quebra antecipada de contrato Art. 590 do
CC). Esse artigo est intimamente ligado ao art. 477 (teoria geral dos
contratos).
- Mtuo em dinheiro: Pode ser feneratcio. O mutuo em dinheiro pode ou no
ter finalidade econmica. Submete-se ao Princpio do Nominalismo (Art. 315
do CC). No h limite de juros, ser estipulada pelas partes. Inexistindo taxa
de juros estipulada, incidir o Art. 406 do CC. Ag Reg Resp 895075/RS, STJ
- Capitalizao de juros: Anatocismo ou juros sobre juros. Sm. 121 do STF.
vedada, mesmo que expressa pela vontade das partes. Excees: Sm. 93
do STJ e Resp 915.572/RS. Concluso: s no pode o particular. O juiz pode
controlar tanto a taxa quanto a capitalizao. Ver. Sm. 382 do STJ
- Controle de juros pelo STJ:
1. Comisso de permanncia: a estipulao de comisso de
permanncia impede a cobrana de juros e correo monetria. Juros,
correo e encargos financeiros j esto embutidos na correo de
permanncia, resultaria em Bis in idem. Resp 863.887/RS
2. Nulidade dos contratos Vaca-papel: um contrato de emprstimo
sob a forma simulada de um arrendamento rural (parceria rural).
Resp. 441.903/SP. A vaca era uma simulao de um contrato de
mtuo com juros abusivos. nulo, por simulao.
OBS! Existe um tipo especfico de contrato de mtuo decorrente de contrato
de depsito. Art. 645 do CC. Deposito irregular aquele que tem por objeto
bens fungveis. Ex: depsito bancrio. Neste caso o contrato segue as regras
do mtuo, pela impossibilidade de restituir a coisa.

86
Direito Civil

Direitos Reais
- Posse:

Noes gerais e teoria justificadora: At 1803 no era um instituto em

si mesma, era apenas manifestao da propriedade. At esse
momento, tinha posse quem tinha propriedade, quem no tinha
propriedade, no podia ter posse.
o Teoria Justificadora da posse: nasce em 1803, criado por
Savigny, o qual defendeu a autonomia da posse, afirmou que a
posse era autnoma e independente, que poderia existir posse
sem propriedade. Presena de dois elementos:
Subjetiva: Teoria da posse
Corpus: apreenso, contato fsico.
Animus rem sibi habendi: inteno de ter a coisa
como sua.
Objetiva: Teoria Simplificada da posse (R. Von Ihering)
Corpus: quem tem posse, quem tem contato
fsico com a coisa. aquele que apreende
independentemente de inteno. Art. 1196 do CC
Tem posse, quem exerce um dos poderes da
propriedade (uso ou gozo). Ver. Em. 492 da
jornada (a posse tem autonomia conceitual em
relao propriedade e merece proteo jurdica
independentemente da propriedade).

- Em uma viso contempornea da Teoria Objetiva de Ihering, a posse

decorre, no apenas da apreenso fsica, mas do exerccio de um poder
fsico sobre a coisa. STJ, Resp 1.158.992/MG.
OBS: Na usucapio adota-se a Teoria Subjetiva.
- Mera deteno: o ordenamento parte da premissa que posse contato
fsico, mas este mesmo ordenamento estabelece excees: existem casos

87
Direito Civil
em que algum tem contato fsico, mas no ser reputado possuidor. A
mera deteno uma desqualificao da posse. So casos nos quais
algum apreende fisicamente a coisa, mas o ordenamento lhe retira a
qualidade de possuidor, privando a obteno dos efeitos da posse. No pode
ajuizar ao possessria, nem usucapio. Casos de mera deteno:
1. Fmulo (gestor) da posse (Art. 1198 do CC). aquele que apreende a
coisa por fora de uma relao subordinativa para com um terceiro.
aquele que apreende a coisa por dependncia jurdica de algum. Ex:
caseiro, adestrador, veterinrio, capaz da fazenda, vaqueiro etc. Ver.
Art. 62 do CPC (nomeao autoria interveno de terceiros
obrigatria, sob pena de perdas e danos). um instituto tendente
correo de uma ilegitimidade passiva para a causa. Na ao ajuizada
contra o possuidor, caber denunciao da lide (direito de regresso facultativa), e no nomeao da autoria (obrigatria).
2. Atos de mera tolerncia: Art. 1208 do CC. No induzem posse, os atos
de mera tolerncia. Posse precria tem natureza de mera deteno.
Ex: emprstimo
3. A posse violenta ou clandestina, antes do seu convalecimento. Art.
1208, parte final. A posse violenta ou clandestina, antes do
convalecimento (ou interverso), tem natureza de mera deteno,
em relao ao anterior possuidor. Em relao a terceiros, a posse
violenta ou clandestina, j nasce com natureza de posse.
4. Concesso de uso de bem pblico especial no gera posse, gera
deteno. STJ, Resp 1.003.708/PR. Ocupao regular de terra pblica
no induz posse (Resp 556721/DF).
OBS 1: O detentor no tem direito a usucapio, indenizao por benfeitorias
ou indenizao por acesses. Resp 1.183.266/PR. Deteno no produz
efeitos
OBS 2: possvel a converso da deteno em posse, quando rompida a
relao jurdica originria. En. 301 da jornada. Ex: caseiro (mero detentor)
que passou a ser esbulhador (contra terceiros possui natureza de posse).

Objeto da posse: tem de ser bem corpreo (materializveis), para que

o possuidor possa exercer o seu poder fsico. J na propriedade,
admite-se bens incorpreos (insuscetvel de posse).
o Consequncias da fixao do objeto da posse dos objetos
corpreos:
Impossibilidade e utilizao dos interditos possessrios
para a defesa dos bens incorpreos. Ex: direito autoral
(tutela especfica ou perdas e danos). Sm. 228 do STJ
Inadmissibilidade de usucapio de bens incorpreos. Se
no possvel a posse, no possvel a usucapio.
Exceo: Sm. 193 do STJ (linha telefnica). Resp
1.123.747/RS
Composse: Tambm chamado de co-posse ou composseo. o
exerccio simultneo da posse por duas ou mais pessoas. Reclama

88
Direito Civil
pluralidade de sujeitos e indivisibilidade da coisa. Todos os seus
possuidores exercem os seus direitos sobre o todo
independentemente de sua cota parte. Todos podem reivindicar o
todo contra terceiros e contra co-possuidores. Ver. Resp 537.363/RS
o Efeito processual da composse: Art. 10 do CPC. Capacidade
processual para propor aes que versem sobre direitos reais
imobilirias, depende de consentimento do cnjuge (consorte).
Ex: usucapio, reivindicatria, confessria etc. Posse no
direito real (ao possessria no ao real). Exceo:
Art. 10, 2 do CC. Nos casos de composse, exige-se a
participao do cnjuge nas aes possessrias, malgrado no
se trate de ao real imobiliria.
OBS: um co possuidor no pode usucapir a coisa toda em detrimento dos
outros. Cada uma exerce posse sobre o todo. Resp. 10.978/RJ.
Excepcionalmente, o STJ admite usucapio por um dos co possuidores, em
prejuzo dos demais, se for estabelecida posse com exclusividade,
alijando os demais no exerccio da posse.
O CC estabeleceu uma possibilidade especfica de usucapio em composse
(Art. 1240-A do CC). O cnjuge pode usucapir a meao do outro cnjuge
que tenha abandonado o lar por 2 anos. No CC, no Art. 1571 estabelece que
o casamento s se dissolve com o divorcio ou com a morte, mas o STJ vem
entendendo que a separao de fato tambm pe fim aos deveres conjugais
e o regime de bens.

Funo social da posse: Tambm chamada de Teoria Sociolgica da

posse (Hernndez Gil). Afirma que enxergar a posse somente pelo
prisma da dualidade (teoria objetiva e subjetiva) empobrec-la,
diminu-la. A posse deve ser harmonizar com os valores
constitucionais da cidadania (constitucionalizao do direito civil que
chega posse). Traz a ideia de funcionalizao dos institutos jurdicos
(Norberto Bobbio). Lembra-se do paradigma da socialidade (Miguel
Reale). Art. 5, XXII e XXIII da CF e 1.228, 1 do CC (funo social da
propriedade) e a da posse? Na exposio de motivos, refere-se que o
CC trata implicitamente a opo pela funo social da posse. um
sucedneo (substitutivo) da funo social da propriedade de modo
que quando o proprietrio no cumpre a funo social e algum
cumpre em seu lugar, ali estar a funo social da posse, para
garantir que todo e qualquer bem cumpra a funo social. Ex: Art.
1238 e 1242, nicos do CC (permitem a reduo em 5 anos no
prazo de usucapio ordinrio e extraordinrio). O juiz poder o fazer
quando o usucapiente estiver morando ou tiver tornado a terra
produtiva. Ver. Sm. 487 do STF (o STJ e a maioria da doutrina
entendem que est prejudicada pela supervenincia do Art. 1210, 2
do CC). Ex: Art. 1228, 4 e 5 do CC (desapropriao privada ou
judicial indireta)

- Desapropriao judicial indireta: Art. 1228, 4 e 5 do CC

89
Direito Civil
a) Extensa rea (depende do caso concreto conceito aberto) rural ou
urbana
b) Posse ininterrupta e de boa-f
c) Considervel nmero de pessoas (conceito aberto)
d) Prazo de 5 anos
e) Obras e servios relevantes (conceito aberto), social ou
economicamente.
Presentes esses 5 requisitos, o proprietrio perde, En. 308 e 84 da jornada.
f) Justa indenizao paga pelos prprios possuidores (fixada pelo juiz
sem avaliao tcnica obrigatria En. 240 do CC). Em se tratando
de populao de baixa renda e no contexto de polticas pblicas de
reforma agrria ou urbana, a indenizao ser custeada pelo poder
pblico. Nesse caso, o poder pblico ter de ser citado no processo e
com isso ocorrer deslocamento de competncia, sendo rea rural
(Unio) e zona de municpio (vara da Fazenda Pblica). O En. 241 da
jornada estabelece que enquanto a indenizao no for paga, no
poder ser registrado em nome dos possuidores expropriantes.
g) Possibilidade de requerimento em ao autnoma ou como exceo
substancial na contestao (de uma ao reivindicatria).
h) Havendo interesse social e coletivo, o MP poder ter legitimidade
para requer a desapropriao judicial indireta. En. 82 da jornada
(constitucionalidade da desapropriao judicial indireta).
i) Bens pblicos: En. 304 da jornada. Aplicam-se aos bens pblicos
dominicais. No se trata de usucapio.
j) Forma autnoma de extino da propriedade, pois a extingue quando
os possuidores adquirirem a propriedade.
Ateno! No confundir desapropriao judicial indireta com a usucapio
ordinria e extraordinria!
- Usucapio especial urbano coletivo. Art. 10 a 12 do ECid.
a)
b)
c)
d)
e)
f)
g)

rea urbana superior a 250 m

Posse ininterrupta, de boa-f ou no.
Posse coletiva de populao de baixa renda ou no
Prazo de 5 anos
Fixao de moradia
Sem indenizao
Possibilidade de alegao em ao autnoma ou como exceo
substancial na contestao. Jamais ser alegada pelo MP (no possui
legitimidade), mas participar apenas como fiscal da lei. A alegao
ficar a cargo dos co possuidores ou pela Associao de moradores
como substituto processual.

Classificao da posse:
Efeitos da posse:
o Proteo possessria
o Responsabilidade civil do possuidor
o Regime jurdico dos frutos

90
Direito Civil
o
o

Regime jurdico das benfeitorias

Interditos possessrios

- Classificao da Posse:

Posse direta e indireta (desdobramento de posse): possvel

desdobrar a posse por fora de uma relao negocial, o proprietrio
se mantm na qualidade de possuidor muito embora entregue o
contato fsico da coisa a terceiro. Ex: comodato, depsito, usufruto,
servides etc.

- Motivo da distino da posse direta e indireta: Fazer com que o proprietrio

que entregou o contato fsico da coisa a terceiro por fora de um contrato
no perca a proteo possessria. Malgrado ter entregado a posse direta,
no se perde a posse indireta, continuando exercendo a qualidade de
possuidor.
certo que ambos possuem aes contra terceiros, mas curioso saber se
um possui ao contra o outro. O En. 76 demonstra que sim, que o
possuidor indireto possui proteo contra o outro e vice versa.
S h desdobramento de posse quando houver uma relao contratual
base, neste caso, na ausncia desta relao, tm-se posse plena. Ex:
proprietrio que tambm possuidor e o esbulhador (tem posse plena, sem
contrato).
OBS 1: Admite-se uma verticalizao do desdobramento da posse em
diferentes graus ( possvel um desdobramento aprofundando da posse),
o caso do subcomodato e da sublocao.
OBS 2: O possuidor indireto pode ceder a outrem o direito de reclamar a
retomada da coisa. Ex: promessa de compra e venda celebrada pelo
locador. Ver. STJ, Resp 881270/RS
- Desdobramento de posse e usucapio: nenhum dos dois pode usucapir a
coisa, pois ao possuidor direto h uma relao contratual base (falta de
animus domini requisito da usucapio) e o indireto j proprietrio. Ex:
esbulho (excepcionalmente poder usucapir, se romper a relao
contratual).

Posse natural e posse civil: o acolhimento da teoria objetiva de

Ihering implica que o conceito de posse seja fundamentalmente
naturalstico, pois para ter posse, precisa ter contato fsico. O
conceito de possuidor natural, adquire a posse quem passou a ter
contato com a coisa, ordinariamente.

Aquisio de posse sem contato fsico: Art. 1203 a 1205 do CC. Se d o

nome de Constituto possessrio, Clusula constitute, Posse contratual ou
Posse civil. Significa a aquisio de posse por fora de um contrato, adquiriu
a posse sem nunca ter apreendido a coisa. Ex: Leasing, aquisio de imvel

91
Direito Civil
nos leiles da CEF (imisso na posse no ao possessria). O efeito
mais importante a legitimao para as aes possessrias. Ver. STJ Resp
1.158.992/MG (possibilidade manejo de ao possessria pela adquirente da
posse por meio de constituto possessrio).

Posse injusta e injusta (defeito objetivo): Vcio que macula a posse,

que o CC se valeu pelo critrio da excluso. Toda posse que no for
injusta ser justa.
o Posse injusta: En. 237 admite o convalecimento (interverso)
da posse injusta. a cura do vcio que pesa sobre ela. Ocorre
em dois casos: quando a cessada a coisa que originou
independentemente do prazo (Ex: esbulhador compra a coisa);
depois do prazo de ano e dia. A partir da ela se torna justa e
produzir regulares efeitos.
Violenta: a posse forada, contra a vontade do titular.
A violncia no precisa ser fsica, pode ser contratual,
por exemplo. Ex: roubo, esbulho.
Clandestina: a posse subtrada do titular, sem
violncia. Ex: furto.
Precria: a posse decorrente de uma dissimulao,
baseada em torpeza. Ex: abuso de confiana,
emprstimo. No admite o convalecimento, pois advm
do abuso de confiana.

- Diante da possibilidade de convalescimento da posse violenta ou

clandestina e da impossibilidade de convalecimento da posse precria,
conclui-se:
a) A posse violenta e a clandestina, antes do convalescimento,
caracterizam mera deteno.
b) A posse precria tem natureza jurdica sempre, se mera deteno. A
posse precria no pode convalescer, mas pode alterar a sua
natureza.

Posse de Boa-F e de M-F:

o A Boa-F pode ser: o CC trabalha com dois tipos de Boa-F.
Objetiva: comportamento, confiana.
Subjetiva: conhecimento, psicolgica.

O possuidor de boa-f aquele que no tem cincia de eventual vcio que

pesa sobre a posse, o possuidor de m-f aquele que tem cincia. Tanto a
posse de boa-f quanto a de mf produzem efeitos, mas no os mesmos.
H uma distino na produo de efeitos, no que diz respeito qualidade.
Ex: usucapio (o prazo de um menor que o de outro).
- Efeitos da posse:

Proteo possessria: Tambm chamada de proteo penal da posse.

Art. 1210, 1 do CC. o instituto do desforo incontinente ou
imediato. a legtima defesa da posse, pelo prprio possuidor, de

92
Direito Civil
mos prprias. Exige-se, para tanto, os mesmo requisitos da legtima
defesa do CP. A responsabilidade objetiva no excesso dos meios
necessrios, pois aqui se fala em abuso de direito. En. 37 da
jornada. O En. 493 da jornada admite a defesa penal da posse pelo
mero detentor. A eventual responsabilidade recair aquele ao qual
estiver subordinado e exige-se que a reao seja imediata para a
legtima defesa da posse (interpreta-se restritivamente esta
possibilidade). En. 495 da jornada.
Responsabilidade civil do possuidor: o possuidor responde pela perda
ou deteriorao da coisa. Se o possuidor de boa-f, somente
responder pela perda ou deteriorao da coisa quando lhe der causa
(responsabilidade subjetiva). Em se tratando de possuidor de m-f,
haver responsabilidade pela perda ou deteriorao da coisa
sempre(porm, admite-se excludente), exceto se o possuidor provar
que a coisa teria perdido ou deteriorado mesmo sem a sua posse
(responsabilidade objetiva com risco integral). Caso fortuito e fora
maior no eliminam essa responsabilidade.
Regime jurdico dos frutos: o possuidor de boa- f faz jus a todos os
frutos produzidos pela coisa, exceto em relao aos frutos pendentes
na data da restituio da coisa (no podem ser recebidos pelo
possuidor de boa-f, pois no esto na poca da colheita, ficando
para o proprietrio). Para evitar enriquecimento sem causa, o
possuidor de boa-f ser indenizado pelas despesas com custeio dos
frutos pendentes. J o possuidor de m-f no faz jus a nenhum fruto.
Se eventualmente este colheu, ter de ressarcir pela impossibilidade
de colheita. Mas o sistema repugna o enriquecimento (ilcito no
Direito Administrativo) sem causa (Art. 284 e 285 do CC).
Regime jurdico das benfeitorias: O possuidor de boa-f tem direito de
indenizao e de reteno (de se manter com a coisa) pelas
benfeitorias necessrias e teis e direito de levantamento (retirada)
das benfeitorias volupturias (sunturias). A pretenso do direto de
reteno de v ser exercida na petio inicial ou na contestao. O
direito de reteno pode ser dirigido contra o proprietrio ou contra o
possuidor da coisa. O que prevalece que o direito de reteno s
pode ser exercido em relao s benfeitorias realizadas at o limite
da notificao para a restituio da coisa. O entendimento majoritrio
no sentido de que o direito de reteno por benfeitoria til s pode
ser exercido em relao s benfeitorias implementadas at a data da
notificao para a restituio da coisa. Depois disso, as benfeitorias
teis geram apenas direito de indenizao. J o possuidor de m-f,
ordinariamente, no faz jus indenizao ou reteno pelas
benfeitorias, se quer levantamento das volupturias.
o Excees:
1. Locao de imveis urbanos. Art. 35 da Lei. 8.245/91, pois nesse
mbito, as benfeitorias somente so indenizveis com prvia
autorizao do locador. Ver. Sm. 335 do STJ ( vlida a clusula de
renncia antecipada indenizao das benfeitorias e ao direito de

93
Direito Civil
reteno). Essa smula no pode ser aplicada no caso de benfeitorias
teis.
2. Comodato: Art. 584 do CC. No comodato as benfeitorias teis no
geram nem indenizao nem reteno, pois emprstimo gratuito.
3. Desapropriao: Art. 26 do Dec. Lei 3365/41. Na desapropriao, as
benfeitorias sero computadas no preo. Entretanto, as benfeitorias
realizadas no lapso temporal compreendido entre a publicao do
decreto expropriatrio e a imisso na posse do poder pblico
expropriante submetem-se seguinte regra:
a. As benfeitorias volupturias no sero indenizveis nunca
b. As benfeitorias teis sero indenizveis, se houver prvia
autorizao do poder pblico.
c. As benfeitorias necessrias sero indenizveis sempre.
Interditos possessrios: Tambm chamadas de aes possessrias.
Consiste na tutela jurisdicional civil da posse.
o Reintegrao de posse: cabvel na hiptese esbulho (perda,
privao).
o Manuteno da posse: cabvel na hiptese de turbao
(perturbao, embarao).
o Interdito proibitrio: cabvel na hiptese de mera ameaa.
sempre de fora nova.
- Fungibilidade: O art. 920 do CPC manda aplicar a fungibilidade entre os
interditos possessrios. possvel o aproveitamento da ao erroneamente
proposta e tambm aproveita o aproveitamento da mutao do fato (Ex:
ameaa que vira esbulho).
- A civilstica clssica, historicamente vinha enxergando carter possessrio
em outras aes, como: Imisso na posse (ao tendente obteno da
posse, por parte de quem adquiriu a propriedade, sem a posse
procedimento comum ordinrio); dano infector ( a ao destinada a
cominar uma sano ao titular do imvel vizinho, evitando danos
decorrentes de uma construo ou reforma, uma ao cominatria, recebe
a multa e ajuza nova ao para restituir perdas e danos - uma tutela
inibitria); nunciao de obra nova ( ao ajuizada pelo proprietrio,
possuidor, condmino ou pelo poder pblico com a inteno de coibir que
uma obra nova, em um imvel, viole direitos de vizinhana, regras
condominiais ou normas municipais sobre o direito de construir
fungibilidade com a ao demolitria) e embargos de terceiros
(procedimento especial de jurisdio contenciosa Art. 1046 do CPC
voltado a combater uma indevida constrio judicial penhora- sobre a
posse ou a propriedade de um terceiro, alheio ao processo de execuo).
Pela maioria no so aes possessrias, e nunca foram. No se destinam a
proteger a posse, no esto em lei (no CC nem no CPC); por que a gnese
de cada uma delas no a defesa da posse.
- Fora nova ou fora velha: Leva-se em conta a data do esbulho ou
turbao.

94
Direito Civil
1. - de ano e dia: fora nova.
2. + de ano e dia: fora velha.
Aes possessrias podem ser: de fora nova e de fora velha (mais ou
menos de ano e dia). Ser possessria sendo nova ou velha. Sendo de fora
nova o procedimento ser especial (instaura-se um juzo possessrio, s
pode discutir posse) e, sendo de fora velha, ser procedimento comum
ordinrio (instaura-se um juzo petitrio, pode ser discutido outros assuntos,
como propriedade). O que muda o procedimento.
Ateno! Ordinariamente, o procedimento comum ordinrio pentafsico
(postulatria, conciliatria, saneatria, instrutria e decisria), j o
procedimento especial no tem fase conciliatria e em seu lugar possvel
uma liminar (antecipao da fase decisria, de natureza antecipatria). Para
que o juiz conceda a liminar (depois da liminar, o procedimento ordinariza),
preciso que esteja provado trs requisitos (art. 927 do CC):
I.
II.
III.

Que o autor da ao tinha a posse

Que ele sofreu esbulho ou turbao
Que este fato tenha ocorrido a menos de ano e dia

Ver En. 238 da jornada. Nas aes possessrias de fora velha no

possvel conceder liminar, mas cabvel a tutela antecipada (requisitos
genricos das tutelas antecipadas Art. 273 do CPC).
- Caractersticas das aes possessrias:
1. Proibio de alegao de propriedade, exceptio proprietatis ou
exceptio domini. Art. 1.210, 2 do CC e Art. 923 do CPC.
2. Cumulabilidade: Art. 921 do CPC. Admite que o autor cumule trs
outros pedidos sem perder o procedimento especial (perdas e danos,
fixao de multa para evitar novo esbulho ou turbao e
desfazimento de construo ou plantao). Para fazer outro pedido
deve abrir mo do procedimento especial, e consequentemente da
liminar.
3. Natureza dplice: Actio duplex. Art. 922 do CPC. O ru da ao
possessria pode, na propria contestao, formular pedido contra o
autor (proteo possessria e perdas e danos). Possui a mesma
natureza do pedido contraposto dos juizados especiais. O ru se
valer de reconveno.
4. Interveno especifica do MP. Art. 82, III do CPC. Haver interveno
do MP como fiscal da lei quando se tratar de ao possessria cujo
objeto for litgio coletivo pela posse de terra rural.

Propriedade
- Noes conceituais e extenso: A propriedade um feixe de direitos, um
complexo de poderes sobre uma coisa. O poder complexo do titular sobre
uma coisa. Art. 1228 do CC. a soma: uso + gozo/fruio + livre disposio

95
Direito Civil
+ reivindicao + ttulo (art. 1245 e 1267 do CC) = propriedade ( o mais
amplo e ilimitado de todos os direitos subjetivos). Quem no tem ttulo no
pode ter propriedade, mas tem domnio.
H uma diferena entre domnio e propriedade! O direito de propriedade
exercido perante as pessoas por fora de sua oponibilidade Erga Omnes,
conferida pelo ttulo. J o domnio, exercido sobre a coisa, sem a
possibilidade de oposio a terceiros. Ordinariamente, quem tem
propriedade tem domnio. Ex: usucapiente.
Quem tem somente um dos poderes (uso ou gozo), tem posse.
- Aes cabveis: No so fungveis.
1. Posse: Aes Possessrias (tem procedimento especial)
2. Domnio: Aes Publicianas com natureza meramente declaratria. A
sentena de procedncia destas aes no servir de registro para a
propriedade do cartrio. Para obter a propriedade, deve ser ajuizada
ao de usucapio.
3. Propriedade: Aes Reivindicatrias. Quando for ajuizada pelo Estado,
ganha o nome de Ao Discriminatria, com procedimento especial.
Os poderes que compem o domnio so fracionveis, desmembrveis. Ex:
usufruto (uso + gozo/fruio). Esse desmembramento permite a
constituio de direitos reais sobre coisa alheia.
Na constituio de direitos reais sobre coisa alheia o titulo sofre um
desmembramento dos poderes que compem o seu domnio, sem afetar a
titularidade da propriedade, mas sofre um abalo nos poderes do domnio.
Ex: servides, usufruto, superfcie, hipoteca.
- Extenso da propriedade: acompanha a mesma lgica do conceito de
propriedade. A propriedade do solo abrange tambm o espao areo e o
subsolo. Contudo o proprietrio no pode se objetar a atividades em seu
espao areo e subsolo que violem diretamente o seu interesse. Art. 1229
do CC. Ver. 1230 do CC (j se nota a funo social da propriedade). Art. 176,
4 da CF.
- A descoberta: encontrar coisa mvel alheia perdida. No gera aquisio de
propriedade. Aquele que encontrou a coisa perdida est obrigado a restitula (obrigao de dar), no sabendo quem o proprietrio, deve entregar
autoridade e esta dever descobrir o titular. Se o titular no for encontrado,
a coisa ficar para o poder pblico. Porm, o descobridor ter direito a uma
recompensa, chamado Achdego, sendo fixado pelo juiz de pelo menos
5% do valor da coisa (mesmos critrios para fixar os honorrios).
Obviamente, ter direito as despesas com a manuteno da coisa. A
descoberta enquadra-se como ato-fato jurdico, pois, emana de uma
conduta humana, produzindo efeitos jurdicos independentemente da
vontade e at mesmo contra essa vontade (achdego). A recompensa

96
Direito Civil
oferecida pelo titular da coisa, quando renunciada, configura renncia ao
crdito, e se este for insolvente, estar cometendo fraude contra credores.
- Exceo ao sistema geral de descoberta: Dizem respeito s hipteses nas
quais o descobridor adquirir a propriedade da coisa descoberta.
1. Quando no localizado o proprietrio, o poder pblico no tiver
interesse na coisa. Ex: cachorrinho.
2. Quando localizado a proprietrio, este renunciar em favor do
descobridor.
No se pode confundir descoberta com ocupao. Art. 1263 do CC (Res
Nullius). Ex: caa e pesca. A ocupao gera aquisio de propriedade.
Tambm se difere da Arrecadao de coisas vagas (Art. 1175 do CPC), que
ocorre em virtude de um prestador de servios e no se reivindicou em 1
ms. Ex: lavanderia, oficina etc. Ver. Art. 132 do CC.
- Funo social da propriedade: um nus imposto ao titular. O direito de
propriedade privada foi consagrado na CF, juntamente com o cumprimento
da funo social. Art. 5, XXII e XXIII da CF e Art. 1228, 1 do CC. A
propriedade privada est protegida desde que cumpra a sua funo social, o
que imps uma obrigacionalizao do direito de propriedade. a busca de
uma finalidade para o direito de propriedade, com a valorizao da pessoa
humana e nos ideais existenciais. STJ, Resp 27039/SP.
Dentro do conceito de funo social da propriedade hospedam-se diferentes
funes: funo econmica, ambiental, humana etc. Ver. Sm. 668 do STF.
Toda e qualquer propriedade tem que cumprir a funo social (Funo
social das propriedades). En. 53 da jornada (funo social da empresa).
- Propriedade Resolvel: a regra geral de que a propriedade sempre
perptua (e no vitalcia, pois se extingue com o titular), transmissvel para
os herdeiros do titular. Contudo existem casos em que a propriedade se
extingue juridicamente e estes casos recebem o nome de Propriedade
Resolvel. Impede-se a transmisso do direito de propriedade. Podendo ser
com causa:

Originria: Caracteriza-se quando o motivo da resolubilidade de

propriedade constar do prprio ttulo aquisitivo expressamente. No
se pode alegar boa-f, pois a causa de resoluo consta do prprio
ttulo. Ex: retrovenda (Art. 505 do CC), alienao fiduciria.
Superveniente: Caracteriza-se quando a propriedade adquirida com
carter perptuo, mas um fato posterior, no previsto no ttulo a
torna resolvel, extinguindo os direitos do titular. Aqui pode ser
alegada a Boa-F. Ex: revogao de doao por ingratido do
donatrio. Art. 557 do CC.

- Efeitos jurdicos da resolubilidade de uma propriedade:

97
Direito Civil
a) Se a propriedade resolvel por causa originria, extinta a
propriedade, extinguem-se todos os direitos de terceiros constitudos
em sua pendncia (O terceiro no pode alegar Boa-F).
b) Se a propriedade resolvel por causa derivada, extinta a
propriedade, no sero atingidos os direitos de terceiros constitudos
em sua pendncia (em preservao Boa-F dos terceiros). O
legtimo proprietrio exercer direito regressivo. Ex: herdeiro
aparente (Art. 1827 e 1828 do CC).
- Aquisio da Propriedade:

I.

II.

I.

II.
III.

IV.

Originria: no h translatividade. No h relao jurdica de

transmisso. livre e desembaraada.
o Usucapio: modo originrio de aquisio de propriedade (e
de outros direitos reais da coisa alheia) pelo lapso temporal.
outro lado da moeda da prescrio e por isso, aplicam-se a
Usucapio todas as regras da prescrio. Se no corre
prescrio, tambm no corre o prazo de usucapio
(usucaptivo).
Requisitos:
Obrigatrios:
a. Posse qualificada: possa mansa, pacfica, ininterrupta e com
animus domini.
b. Coisa idnea ao usucapio: suscetvel de ser adquirida. Ver. STJ
Resp 174108/SP (possibilidade de usucapio de bem de
famlia).
c. Lapso temporal: fluncia do tempo. Admite-se soma de posses,
por ato inter vivos ou causa mortis.
Facultativos: a presena desses dois requistos faz com que o prazo
seja reduzido.
a. Justo ttulo: instrumento pblico ou particular que seria idneo
para transmitir a propriedade se no fosse um vcio que pesa
sobre ele. Ex: escritura pblica com evico. possvel de
coisa roubada ou furtada por que a Boa-F no requisito
obrigatrio da usucapio.
b. Boa-F
o Acesses: Significa ampliao.
Naturais: Geradas pela natureza
Avulso: o desprendimento abrupto e repentino de terras, por fora
das guas, acoplando-se a outro imvel. Prazo decadencial de 1 ano
para o proprietrio prejudicado para reclamar a avulso.
Aluvio: o desprendimento lento e gradual de terras somando-se a
outra propriedade. No h direito algum.
Formao de ilhas: o acmulo de terras em meio s guas. Se for
formada em mares ou em rios navegveis pertence Unio, se no
ocorrer nestes locais, pertencer ao ribeirinho respectivo.
Abandono de lveo (ou lveo abandonado): a superfcie do rio
ordinariamente submerso pertencer ao proprietrio ribeirinho
correspondente. O lveo abandonado dos rios navegveis pertence
ao ribeirinho respectivo.

98
Direito Civil
Artificiais: Geradas pela interveno do homem
Construes e plantaes: so acrscimos na coisa, por fora da
atuao do homem, submetendo-se ao Princpio da Gravitao
Jurdica. Pertencer ao proprietrio do titular.

I.

- Exceo Teoria da Gravitao: art. 1255, nico: inverte-se essa teoria

quando a construo ou plantao foi feita de boa-f em terreno alheio e
excede manifestamente o valor do principal.

Derivada: quando h translatividade. Relao jurdica de transmisso.

adquirida com todos os vcios que a maculam.
o Registro em cartrio: Art. 1245 a 1247 do CC. O registro em
cartrio tem fora probandi relativa. S h um caso de fora
probandi absoluta, que o Registro Torrens ( exclusivo de
imveis rurais e depende de deciso judicial, ouvido o MP). Ver.
RE 175739/SP ( possvel responsabilidade civil do Estado pela
evico decorrente de conduta imputvel oficial do cartrio).
Funo social registral: a proteo de terceiros que
confiam em um registro. Resp 675361/CE (proteo do
terceiro de boa-f que adquiriu em fraude de execuo).

- Hipteses de retificao do registro imobilirio:

a) Retificao em cartrio por procedimento administrativo: quando no
houver interesse de terceiros. Ex: nome colocado errado
b) Retificao em juzo registral por procedimento de jurisdio
voluntria ( a possibilidade de o juiz decidir por equidade): quando
houver interesse de terceiros, mas no gerar ampliao de rea do
imvel. Ex: modificao do valor da compra e venda.
c) Retificao em juzo cvel por procedimento comum ordinrio: quando
houver interesse de terceiros e gerar ampliao da rea do imvel.
Espcies de Usucapio:
o Extraordinrio: Art. 1238 do CC
Requisitos obrigatrios +:
Prazo de 15 anos: se provada a funo social, o
prazo reduz para 10 anos.
o Ordinrio: Art. 1242 do CC. Necessariamente est baseado
em justo ttulo.
Requisitos obrigatrios + facultativos +:
Prazo de 10 anos: se presente a funo social o
prazo reduz para 5 anos. Para que se d essa
reduo de prazo, preciso, alm do
cumprimento da funo social, preciso que o
justo ttulo tenha se constitudo por instrumento
pblico.
Os requisitos facultativos so o justo ttulo e a
boa-f.
o Tabular: Art. 214, 5 da Lei de Registros Pblicos. uma
possibilidade especfica de discusso de usucapio nos autos

99
Direito Civil

de uma ao anulatria de registro pblico. Permite-se ao ru

invocar em seu favor a usucapio. baseado em economia e
celeridade. usucapio baseado na aquisio originria da
propriedade.
Especial rural ou pr labore: Art. 191 da CF. esta categoria
pode ser adquirida mais de uma vez (pode adquirir e alienar).
Requisitos obrigatrios +:
Prazo de 5 anos
Imvel rural no superior a 50 hectares
Inexistncia de propriedade de outro imvel, rural
ou urbano. Prova-se com certides negativas de
inexistncia de propriedade no lugar no imvel
usucapiendo e na comarca do domicilio do
usucapiente.
Finalidade de moradia ou produtividade da terra
(funo social).
Especial urbano ou pr-moradia: Art. 183 da CF 1240 do
CC. S pode ser adquirido uma nica vez (direito social de
moradia).
Requisitos obrigatrios + :
Prazo de 5 anos
Imvel urbano no superior a 250 m
Finalidade de moradia
Inexistncia de outra propriedade rural ou urbana.

OBS: No caso do usucapio rural e urbano admitem a soma de posse por

seus antecessores.
o

Usucapio conjugal, por abandono de lar ou familiar: Art.

1240-A do CC.
Requisitos obrigatrios +:
Prazo de 2 anos
Imvel urbano no superior a 250 m
Finalidade de moradia
Inexistncia de outra propriedade rural ou urbana
Imvel nico de propriedade do casal, servindo
para moradia. Usucapio de meao.
Abandono do lar conjugal pelo prazo de 2 anos.
Tambm incide na unio estvel e na unio
homoafetiva. Art. 1573 do CC (abandono de lar
como causa culposa de dissoluo de casamento).
A EC 66/10, que modificou o Art. 226, 6 da CF
impede a discusso sobre culpa na dissoluo do
casamento, com isso, deve-se perceber que a
prova do abandono de lar no constitui discusso
sobre culpa apenas um requisito especfico.

OBS: Esse usucapio provavelmente ser discutido na ao de divrcio, e a

competncia da vara de famlia. Ver CC 7304, STF. A competncia ser,

100
Direito Civil
fixada no pelo pedido, mas pela causa de pedir. Aqui o pedido de
natureza civil, mas a causa de pedir uma relao familiar.
A Sm. 237 do STF, permite que todo e qualquer tipo de usucapio seja
alegado como matria de defesa, na contestao (como exceo
substancial), inclusive o conjugal.
- Por conta do efeito Erga Onmes, se faz necessria a citao dos
confinantes e a sentena de improcedncia do pedido do autor no pode ser
levada ao registro. Em se tratando de usucapio especial urbano e rural, o
Estatuto da Cidade e a Lei 6969/81 autorizam o registro.
- Interveno do MP na usucapio alegado como matria de defesa: O MP
no intervir nas aes em que o usucapio for alegado como matria de
defesa, ordinariamente, pois s opera efeito inter partes. Salvo se for
especial rural ou urbano.
OBS 1: O Art. 33 do Estatuto do ndio (Lei 6001/73) o usucapio indgena no
prazo de 10 anos e exclusivamente em favor do ndio integrado ou no,
desde que no se trata de bem pblico.
OBS 2: O Art. 68 do ADCT estabelece outro tipo de usucapio, sendo este,
especial em favor de remanescentes das comunidades de quilombos. Aqui
no tem prazo, basta provar a continuidade da posse e o poder pblico
emitir o ttulo de propriedade respectivo.

Condomnio
- Noes gerais: Ordinariamente a propriedade exclusiva, contudo
possvel o exerccio simultneo da propriedade por duas ou mais pessoas,
que se chama condomnio. a copropriedade. So duas ou mais pessoas
exercendo ao mesmo tempo o mesmo direito de propriedade. Pluralidade
de sujeitos e unicidade de objetos. Em nada afetar o carter exclusivo da
propriedade, apenas tendo duas ou mais pessoas exercendo o mesmo
direito. Subjetivamente comunho e objetivamente indiviso. Todos os
condminos exercem o seu direito como um todo, independentemente de
sua cota. Haver qualitativamente uma igualdade e quantitativamente uma
diferena. Ordinariamente o condomnio tende extino, pois todo
condomnio fonte de conflitos, ento o CC colabora para essa extino.

101
Direito Civil
- Condomnio Tradicional ou comum: Exerccio simultneo do direito de
propriedade por duas ou mais pessoas.

Generalidades: a copropriedade. Ex: casamento e herana (droit se

saisine toda herana estabelece um condomnio que s dissolvido
pela partilha).
Direitos dos condminos:
o Direito de uso e fruio da coisa como um todo
independentemente da sua frao ideal (cota parte). por isso
que se diz que qualitativamente so tratados de forma igual.
Um no pode usucapir, como regra, pois todos esto
usufruindo o todo. Porm, admite-se exceo (Resp 10978/RJ):
quando um condmino estabelecer posse com exclusividade
afastando os demais.
o Possibilidade de defesa da coisa condominial como um todo,
independentemente da frao ideal, podendo se valer de ao
possessria e reivindicatria, independentemente de sua parte.
a consequncia lgica do primeiro. Contra terceiros, o
condmino pode se valer de possessria e reivindicatria,
porem, contra cada condmino s cabe ao possessria, pois
o outro tambm proprietrio.
o Direito de voto nas deliberaes sobre a coisa condominial
proporcional ao seu quinho. O direito de voto est
condicionado ao adimplemento das cotas condominiais
(homenagem funo social). Esta regra tambm se aplica ao
condomnio edilcio.
o Direito de preferncia, na hiptese de destinao locao.
o Direito de alienar (vender ou doar) ou onerar (dar em garantia)
a sua frao ideal, no se exige o consentimento de todos,
bastando a vontade do titular. Esse tratando de alienao
onerosa (venda ou dao em pagamento), o CC exige (Art. 504
do CC) o respeito ao direito de preferncia. Isso no se aplica
na alienao gratuita (liberalidade) ou na onerao. Por
analogia aplica-se a Lei de Locaes (Lei 8.245/91), em seu Art.
27 estabelece que o direito de preferncia ser dado por meio
de notificao judicial ou extrajudicial os demais condminos,
prazo mnimo de 30 dias.
Concurso de preferncias: ter preferncia aquele que
tiver o maior volume de benfeitorias (homenagem
funo social). Se no h benfeitorias ser aquele com o
maior quinho. Se todos possuem o mesmo quinho,
ser aquele que oferecer a melhor proposta.
No respeito ao direito de preferncia: a
consequncia a mera ineficcia do negcio em
relao ao condmino preterido. eficaz em
relao ao terceiro, assim o condmino
prejudicado dispor do prazo decadncia de 180
dias (contados do conhecimento da venda Actio

102
Direito Civil
Nata) para ajuizar uma ao de adjudicao
compulsria, depositar o valor tanto por tanto e
adquirir a propriedade da coisa. H um
litisconsrcio passivo, unitrio, necessrio.
- Se um dos condminos se recusar a dar consentimento na alienao do
todo, cabe suprimento judicial, para se evitar abuso de direito (no preciso
provar a culpa).
Deveres dos condminos (tambm chamado de comunheiro):
o Respeitar a finalidade da coisa condominial. Significa no
alterar a sua destinao.
o No conceder uso ou gozo a terceiros sem o cosentimento dos
demais condminos, cabendo defesa da coisa.
o Responsabilidade pelos frutos colhidos isoladamente. O
acessrio segue o principal (Teoria da Gravitao jurdica). Os
frutos sero partilhados proporcionalmente ao quinho de cada
um. Se colher frutos isoladamente, ser obrigado a partilhalos. Ver STJ 622472/RJ (o STJ estabeleceu que os frutos dos
bens comuns so comuns e consequentemente o cnjuge que
ficar sozinho no imvel comum ter de indenizar o outro pela
metade do valor do aluguel no perodo (que ser contato a
partir da citao da ao). Mas tambm ser dividido o valor
das despesas com a coisa comum.
o Responsabilidade proporcional ao quinho pelo rateio das
despesas comuns. O CC permite a renncia frao ideal para
que se exonere da responsabilidade (Renncia de propriedade),
assim os outros condminos adquiriro proporcionalmente a
frao ideal do renunciante.
Administrao: eventualmente o condomnio poder exigir um
administrador. No caso do casamento a administrao ser comum
do casal. Nos demais casos, a administrao ser eleita pela maioria
das fraes ideais. Havendo divergncia, o juiz decidir o
administrador. Cada um poder pedir a prestao de contas do
administrador.
- Incidncia da Teoria da Aparncia no Condomnio: se justifica na proteo
de terceiros de boa-f que celebram atos com o condomnio. Um terceiro de
boa-f que celebrou um negcio com um administrador aparente de um
condomnio. A jurisprudncia estabelece que neste caso o condomnio
responde pelos atos que ele praticar com o terceiro de boa-f. O condomnio
ter direito de regresso.
Espcies:
o Legal:
Forado: um condomnio imposto por lei em hipteses
necessrias. Ex: muro, cerca, pastos etc.
Fortuito: aquele que se forma pelo acaso. Ex: sucesso
hereditria.

103
Direito Civil
Voluntrio: Ex: regime de bens do casamento e da unio
estvel.
Extino: nasce para se extinguir, ou seja, a temporariedade
intrnseca ao condomnio. A extino no incide sobre o condomnio
legal. Todo condomnio tem direito de requerer a diviso da coisa
comum a qualquer tempo. Art. 1320 do CC (ao de diviso regras
da partilha sucessria). As partes podem estabelecer a
indivisibilidade temporria da coisa, pelo prazo mximo de 5 anos
renovvel por mais 5. Se foi constitudo por doao ou herana, no
se admite a prorrogao nenhuma vez. Durante o perodo de
indivisibilidade somente possvel requerer a diviso da coisa
comum, se apresentada justa causa. Se no for possvel a diviso,
ser caso de alienao judicial da coisa ( residual e os condminos
tero preferncia em relao aos terceiros se oferecerem a mesma
proposta). Ver Resp 791147/SP
o

- Condomnio edilcio: uma forma especial de condomnio. um mix de

propriedade comum e de propriedade exclusiva.

Elementos componentes: Ver Resp 1902/RJ (aplicao das regras do

condomnio edilcio a todo e qualquer conjunto formado por unidades
autnomas e reas comuns, inclusive as vilas de casas).
o Unidades autnomas
o reas comuns

- Questes polmicas sobre os elementos componentes:

I.

II.
III.

IV.

V.

reas comuns so insuscetveis de usucapio. O condomnio permite

que estabelea posse sobre a rea comum. Possibilidade de
Supressio em rea comum de condomnio edilcio. Resp 356821/RJ e
Resp 214680/SP e En. 247 da jornada.
Legitimidade de todo e qualquer condmino para o manejo de aes
possessrias/reivindicatrias na defesa das reas comuns.
Impossibilidade de encravamento da unidade autnoma. S se aplica
aos condomnios de casas. Toda unidade autnoma tem acesso via
pblica.
Cobertura ou terrao: ordinariamente rea comum, exceto se o ato
constitutivo do condomnio dispuser expressamente que ele pertence
a alguma unidade autnoma (ter maior contribuio de taxa
condominial). Se for rea comum, s poder ser alienado por uma
unidade autnoma somente pela unanimidade de condminos.
Admite-se suprimento judicial para evitar abuso de direito (elemento
objetivo, no se discute culpa). O condomnio edilcio no admite o
direito de sobrelevao (direito de laje), no podendo aumentar os
limites de construo do condomnio edilcio.
Garagem: Existem trs sistemas diferentes de garagem
a. Constituem rea comum, pertencendo ao condomnio.
Tecnicamente fala-se em estacionamento. Ser a conveno do
condomnio que dispor sobre sua utilizao.

104
Direito Civil
b. acessrio da unidade autnoma, o qual o titula adquire o
imvel com tantas vagas de garagem. No pode ser alienada
separadamente.
c. A garagem com unidade autnoma: no acessrio, a
prpria unidade autnoma em si mesma (tem registro prprio).
Caso dos edifcios garagem. Sm. 449 STJ.
OBS! A conveno pode permitir o aluguel de garagem e quando permitir, o
condomnio ter preferncia sobre terceiro.

Natureza jurdica: de ente despersonalizado. No pessoa jurdica,

mas possui CNPJ. En. 246 da jornada. STJ, MC 15422/SC ( pessoa
jurdica para fins de contribuio previdenciria). Lei 4591/64, Art. 63,
3 (o condomnio pode adquirir bens em nome prprio).

Ateno! No incide a Teoria da Gravitao no condomnio edilcio. Neste

sentido enuncia a Sm. 308 do STJ.

Time Sharing: Significa a multipropriedade imobiliria. Foi criado em

pases europeus que so bem menores que o Brasil, como
instrumento facilitador de acesso aos bens de lazer. um novo
modelo de condomnio (no tempo e no no espao). Cada proprietrio
ter o direito de utilizar uma determinada unidade autonomia um
determinado nmero de vezes no ano. Haver uma escritura pblica.
O IPTU ser proporcional ao tempo de uso no ano. H uma empresa
que deve agendar os dias de uso de cada condmino.
o Existe outra forma de Time Sharing no Brasil, o chamado Time
Sharing turstico hoteleiro. Esse tipo de venda nula (abusiva).
Elementos constitutivos: Todos os condomnios edilcios passaro por
essas trs etapas.
o Ato de instituio: Art. 1332 do CC. Pode decorrer de
instrumento pblico (registrado no cartrio de imveis) ou
testamento (no precisa ser pblico). preciso indicar o lugar e
a rea do condomnio. Este ato de criao vinculante, s
podendo ser modificado pela unanimidade dos condminos e
deve, obrigatoriamente abordar trs matrias (s podem ser
alteradas por unanimidade):
Indicao das reas comuns e das unidades autnomas.
A frao ideal de cada unidade autnoma.
Finalidade do condomnio.
o Conveno do condomnio (natureza estatutria): quem
delimita os direitos e deveres recprocos entre os condminos.
Deve ser aprovada e posteriormente modificada por 2/3 das
fraes ideais (o proprietrio da cobertura, por exemplo, ter
um poder maior). S pode votar o condmino que estiver
adimplente com a conveno condominial. Ver Sm. 260 do
STJ. O registro condio eficacial em relao a terceiros.
Matrias obrigatrias: Art. 1334 do CC
Previso do regimento interno

105
Direito Civil

Competncias das assembleias ordinria e

extraordinria.
Forma de administrao do condomnio
Sanes aplicveis aos condminos (no eliminam
as previstas nos Arts. 1336, 2 e 1337 do CC
condmino antissocial).
Taxa condominial: o CC estabelece que a Clusula
penal no pode exceder 2% ao ms e o juros no
podem exceder 1% ao ms. No Resp 722904/RS o
STJ estabeleceu que aplica-se novo limite de
multa aos condomnios estabelecidos antes do
CC/02. J no Resp 746589/RS, o STJ estabeleceu
que a nova multa vincula inclusive as prestaes
vencidas antes do CC/02. O Resp 1002525/DF o
STJ estabeleceu que o juros pode ultrapassar 1%,
mas a multa no e a correo monetria s ser
devida se houver cobrana judicial. No Resp
247288/MG o STJ estabeleceu que a taxa de
condomnio obrigao propter rem. Por fim, no
Resp 147485/MG o STJ admitiu a penhora de bem
de famlia para o pagamento de taxa condominial.
Ver Art. 1277 do CC.
Regimento interno: uma espcie de manual de instrues
para o uso das reas comuns. Ser aprovado e modificado por
maioria simples das fraes ideais.

106
Direito Civil

Direitos Reais de coisa alheia

- Noes gerais: Nasce do desmembramento dos poderes do domnio, neste
caso, haver um esvaziamento do domnio, fazendo surgir um novo direito
real a partir da propriedade, sem atingir a titularidade. No reduz a
dimenso da propriedade, mas reduz severamente o domnio. Art. 1228 do
CC, a propriedade consiste em uso, gozo/fruio, livre disposio e
reivindicao (so poderes desmembrveis). possvel que o proprietrio
desmembre parcela dos poderes do domnio sem afetar a sua titularidade
(propriedade). possvel que conceda todos os poderes e ainda assim no
perder a propriedade (s ele tem ttulo), chamado enfiteuse.
OBS! Hoje em dia j se fala em funo social dos direitos reais de coisa
alheia, pois se a propriedade precisa cumprir a funo social, quem detiver
os poderes do domnio ter de cumprir tambm. uma consequncia lgica
da funo social da propriedade.
Submetem-se ao Princpio da Tipicidade. Art. 225 do CC.
- Classificao: Art. 1226 do CC.

Gozo/fruio da coisa: Conceder direito a terceiro a retirada da

utilidade da coisa.
o Servido
o Superfcie
o Usufruto
o Uso
o Habitao
o Enfiteuse
Garantia: assegurar o cumprimento de uma obrigao preexistente,
garantindo seu adimplemento. Se no houver adimplemento
voluntrio, o credor executa a coisa dada em garantia. diferente de
preferncia creditcia (Art. 83 da Lei de Falncias que executa o
patrimnio todo). S existir com especializao (qual a coisa, valor,
dato do vencimento e juros).
o Hipoteca
o Penhor
o Alienao fiduciria
o Anticrese

107
Direito Civil

Aquisio: Constitui-se um direito em favor de terceiros para

viabilizar a aquisio da coisa pelo terceiro, e atravs dos poderes do
domnio, adquire o ttulo.
o Promessa irretratvel de compra e venda: um direito Sui
Generis, uma relao contratual com efeitos de direito real. A
promessa de compra e venda de bem imvel seria irretratvel
salvo disposio em contrrio (DL 58/37). Sm. 166 do STF.
Criao da Lei 6.766/79, que em seu Art. 25 estabelece
que em se tratando de imvel loteado rural ou urbano a
clusula de arrependimento nula. A promessa ter
eficcia real se no contiver clusula de
arrependimento (Art. 1417 do CC). A promessa de
compra e venda ter eficcia real se no contiver
clusula de arrependimento (retrato), de qualquer sorte,
a clausula de retrato ser nula quando se tratar de
promessa de compra e venda de imvel loteado rural ou
urbano, quando se tratar de relao se consumo, quando
se tratar de contrato de compra e venda submetido ao
DL 58/37. Sobraram os contratos paritrios com clausula
de retratao expressa, desde que no tenha sido pago
o valor do contrato.
Efeitos jurdicos da promessa:
Confere posse ao promitente adquirente. No
pode usucapir, pois no tem animus domini, pois
h um contrato, se romper essa relao poder
usucapir.
Direito aquisio forada:
o Adjudicao compulsria: DC 58/37, Art. 15.
Ver Sm. 239 do STJ (refere-se aquisio
forada).
o Ao de outorga de escritura: Art. 466-B do
CPC
Necessidade de constituio em mora do
promitente comprador para que o vendedor possa
reaver a coisa. preciso notificao (indicando o
valor) prvia como condio de procedibilidade da
ao, com prazo mnimo de 15 dias se no estiver
loteado e 30 se estiver loteado. Ver Sm. 76 do
STJ.

Ateno! Apesar de ter posse e no propriedade, o STJ o legitima para ao

reivindicatria. Resp 55941/DF e Sm. 84.
- Gozo e fruio:

Enfiteuse: o mais amplo de todos os direitos reais de gozo e

fruio, transferem-se todos os direitos do domnio (livre disposio
da enfiteuse) para o terceiro (enfiteuta ou foreiro). O proprietrio

108
Direito Civil
(senhoril) fica somente com o ttulo. Enfiteuse se caracteriza pela
transmisso integral de todos os poderes da propriedade para um
terceiro (enfiteuta) sob contraprestao, consistente no pagamento
de uma penso anual, certa e invarivel (foro, cnon ou penso). Para
receber todos esses poderes do domnio. STJ Resp 267099/BA. Ver
Art. 1266 do CC (em caso de achado de tesouro em terreno
enfitutico).
- O Art. 2.038 do CC aboliu a constituio de enfiteuse e subenfiteuses.
Aquelas que j existiam permanecem, sob a gide do CC de 16
(ultratividade da norma).
- As enfiteuses de terras pblicas e de terreno de marinha continuam
regidas por lei especial, de natureza administrativa. Dec. Lei 9.760/46
(terreno de marinha) e Lei 9.636/98, Dec. Lei 2.398/87 (terras pblicas). No
se submetem ao CC de16. Particularidades: a contraprestao admite
reajuste e no admite resgate.
o

Falta de pagamento de penso: certa, anual. A falta de

pagamento do foro anual por 3 anos consecutivos, caracteriza
o instituto do comisso. Sm. 122 e 169 do STF. Exceo regra
do Art. 219 do CPC
Tanto o enfiteuta quanto o senhoril possuem direito de
preferncia. a obrigao de ambas as partes de oferecer, no
caso de alienao onerosa, oferecer primeiramente a outro.
Neste caso, se o enfiteuta quiser alienar onerosamente seus
poderes de domnio, dever ofertar primeiramente ao senhoril
e vice versa.
No sendo respeitada a preferncia, a parte prejudicada
poder em 180 dias adjudicar compulsoriamente. No
existe direito de preferncia na enfiteuse de terras
pblicas e de marinha.
Quando a alienao onerosa realizada pelo enfiteuta e
o senhoril no exercer a preferncia, o enfiteuta pode
alienar a terceiro, mas o senhoril teria o direito ao
laudmio. o direito de receber pelo menos 2,5% (salvo
disposio em contrrio) do valor do negcio nas
alienaes onerosas ou daes em pagamento. Ver Art.
2.038, 1 do CC (o CC quer facilitar a extino da
enfiteuse, vedando o laudmio). Nas terras pblicas o
laudmio continua vigente.
Direito de resgate do enfiteuta: Para resgatar o ttulo precisa
pagar no mnimo 10X o nmero de penses correspondente ao
nmero de anos da enfiteuse + laudmio. No resgate o
laudmio continua. No h esse direito na enfiteuse de terras
pblicas. Na recusa em receber o depsito e entregar o ttulo,
caber Consignao em pagamento. nula a clusula de
renncia ao direito de resgate.

109
Direito Civil

A enfiteuse admite condomnio. a chamada

coenfiteuse (2 ou + enfiteutas exercendo o mesmo
direito sobre a mesma coisa). Se o cabecel no for eleito
no prazo de 6 meses a nomeao passar para o
enfiteuta.
perptua. Mantm-se mesmo depois da morte do
titular, se transmite aos herdeiros. Exceo: no
incidiro, contudo, as regras do direito sucessrio se o
enfiteuta no deixar sucessor. Para evitar que o poder
pblico fique com a enfiteuse, se o enfiteuta no deixar
sucessor, extingue-se a enfiteuse, consolidando os
poderes do domnio com o proprietrio (tem natureza
propter rem).

OBS: possvel usucapio de enfiteuse de terra pblica? Sim, pois no

perder a terra pblica, somente o direito real de coisa alheia. Ver Resp
575572/RS

Servides: Servitus. Toda servido predial. direito real da coisa

alheia entre prdios, e no entre os titulares deles, gerando a
obteno de uma vantagem a um prdio que originalmente no tinha
e que obtm de outro. um prdio se servindo de outro. A palavra
prdio sinnimo de edificao (casa, ponte, condomnio edilcio,
monumento etc).

- No retira a titularidade de nenhum dos dois prdios. Os titulares sero os

mesmos, mas sofrem um direito real de coisa alheia. Ex: cada um paga o
seu IPTU (STJ, Resp 1.115599/SP). Tem uma ntima conexo com a funo
social da propriedade.
o

Caractersticas:
Estabelece um gravame entre dois prdios de natureza
propter rem.
Os prdios devem pertencer titulares diversos. No
podem pertencer ao mesmo proprietrio, sob pena de
desnaturao do direito real da coisa alheia. Deixa de
ser servido e passa a ser mera serventia. A confuso na
servido gera extino.
A vantagem estabelecida em favor do prdio, e no do
titular.
No se presume, dependendo de constituio, podendo
ser por:
Negcio jurdico entre as partes por escritura
pblica
Por testamento ou ato unilateral de vontade
Por deciso judicial de ao de usucapio. En. 251
da jornada.
Por fora de lei.

110
Direito Civil
Perpetuidade da servido. Havendo alienao, o
adquirente recebe o prdio com a servido. A servido
em si inalienvel (no possvel alienar a servido
separadamente).
o Tutela processual da servido: Ao negatria do prdio
dominado e confessria do prdio dominante (procedimento
comum ordinrio). Pode se valer tambm de uma ao
possessria.
o No se deve confundir servido com direito de passagem
forada (tambm chamada de Servido predial legal): Este
ltimo direito de vizinhana imposto por lei para prdios
encravados (ter direito de acesso via pblica do modo
menos gravoso para o vizinho). Gera responsabilidade objetiva.
Se j se tem uma passagem forada, a outra ter de ser
negociada como servido.
o Espcies:
Contnuas: independe de uma atividade humana. Ex:
servido de vista.
Descontnua: aquela cujo exerccio depende do
homem. Ex: servido de gua.
No aparente: visualizvel por sinais externos. Ex:
aqueduto subterrneo
Aparente: aquela visvel por sinais externos. Pode ser
defendida por meio de tutelas possessrias (Sm. 415
do STF). Ex: servido de trnsito
o A servido se extingue pelo cancelamento: o CC registra que o
no uso por 10 anos consecutivos tambm gera a extino.
STJ, Resp 207738/SP (a prova do no uso do interessado).
Superfcie: um mecanismo para viabilizar a funo social. O
Estatuto da Cidade trouxe para o Brasil (foi criado em Portugal) o
direito real de superfcie, em seu Art. 21. a entrega a um terceiro da
superfcie de um imvel para uso e fruio, construindo ou plantando
e posteriormente restituindo a coisa. En. 93 da jornada (o CC e o
Estatuto da Cidade regulam a superfcie).
o Em se tratando de imvel urbano, o direito de superfcie
regulado pelo Estatuto da Cidade.
o Em se tratando de imvel rural, regula-se pelo CC.
o O objeto no CC no abrange espao areo e subsolo, mas o
Estatuto da Cidade sim. No CC, seu objeto mais restrito que
no Estatuto.
o No Estatuto da Cidade, o direito de superfcie abrange tambm
o direito de sobrelevao.
o A Superfcie do CC sempre por tempo determinado, do
Estatuto da Cidade, pode ser por tempo determinado, ou no.
Implica em consequncia em relao mora. No CC, sempre
ter mora Ex Re, j no Estatuto pode ser Ex Re ou Ex Persona.
o Depende sempre de registro, podendo ser entre ato inter vivos
ou causa mortis.

111
Direito Civil
Tambm pode ser adquirido por usucapio ou ciso.
Pode ser gratuito ou oneroso, depende das partes. No silncio
gratuito. Quando onerosa, a contraprestao recebe o nome de
Cnom ou Solarium. Sua periodicidade ser fixada pelas
partes.
o O custeio dos tributos, quem arcar ser o superficirio, salvo
disposio em contrrio. Mesma ideia da enfiteuse.
o autnomo e independente do direito de propriedade. O
superficirio pode oferecer o seu bem em garantia
autonomamente. En. 249 da jornada.
o O direito real de superfcie resolvel, o do proprietrio
perptuo.
o Admite-se transferncia a terceiros, pela autonomia
patrimonial, seja gratuita ou onerosamente, inter vivos ou
causa mortis.
o Aqui tambm no se permite o laudmio (pagamento ao titular
pela transferncia).
o Existe o direito de preferncia recproco.
o Extinto o direito de superfcie, o proprietrio readquire a
plenitude do domnio, independentemente do pagamento de
construes, plantaes, e de qualquer indenizao, salvo
disposio em contrrio.
o Mesmo quando constitudo por pessoa jurdica de direito, ser
regido pelo CC.
Usufruto: direito real da coisa alheia amplo que permite ao terceiro
a retirada das utilidades de uma coisa. Utilidades no sentido de
posse, uso, fruio e administrao. O usufruto o direito que
permite ter a coisa consigo, us-la fru-la e administr-la. Art. 1394 do
CC.
o Objeto: Art. 1390 do CC. um bem frugfero (que produz
frutos). Pode ser mvel, imvel, patrimnio inteiro ou parte
dele. At mesmo um direito pode ser objeto de usufruto
(crdito, autoral, aluguel). E bens fungveis? Como ficaria a
restituio da coisa? Neste caso passa a se chamar de
Usufruto imprprio ou Quase Usufruto, seguindo as regras
do mtuo.
So admitidas restries contratuais, decorrente vontade
de quem constituiu o usufruto. Ex: usufruto de fazenda
que no se pode extrair minerais.
o Todo usufruto temporrio, aquele estabelecido pelo titular, no
mximo ser vitalcio se constitudo para fsica ou ter o prazo
de 30 anos quando constitudo para pessoa jurdica. Concluso:
No admite transmisso (nem por ato inter vivos nem causa
mortis, intuito personae). A morte gera a extino.
o Alm de ser intransmissvel, impenhorvel. Ver STJ, Ag Rg Ag
851994. A nua propriedade no tem esse entendimento.
o
o

112
Direito Civil
O CC no admite usufruto sucessivo: aquele de segundo
grau. personalssimo. A clusula de usufruto de segundo grau
nula de pleno direito.
o Admite-se o usufruto simultneo (constitudo em favor de duas
ou mais pessoas).
o No h que se confundir usufruto com fideicomisso, aqui
haver uma sucessividade de direitos reais. No usufruto h
uma simultaneidade de direitos reais.
o Modos de constituio do usufruto:
Por fora de lei. Ex: Art. 1689 do CC
Por sentena. Ex: ao de usucapio (usufruto mstico)
Por negcio jurdico, podendo ser por reteno ou por
alienao (depende do tipo de negcio). Ex: doao,
testamento.
Usufruto indgena. STF PET 3388/RO (no se elevam ao
patamar de territrio poltico).
Uso e habitao: Constituem subespcies de usufruto. So usufrutos
com finalidades especficas. Todas as regras se aplicam a eles, a
normatividade do usufruto lhes inerente. Possuem alcance familiar
(abrange at os empregados domsticos).
o Uso: utilizar a coisa para fim especfico sem recolher os frutos
(sem fruio).
o Habitao: um usufruto para utilizar para fins de moradia. O
titular pode residir com sua famlia.
o

113
Direito Civil

Direitos Reais de Garantia

- Introduo: a afetao de um bem ao cumprimento de uma obrigao.
No se confundem com os privilgios creditcios, pois consiste na afetao
de um bem especfico ao cumprimento de uma obrigao. S possvel
falar de direito real de garantia, de bens suscetveis de penhora, caso
contrrio, se mostra inidneo para servir de garantia de uma dvida. O bem
de famlia pode servir de garantia, pois o titular pode dispor de sua prpria
garantia. A Lei 8.009/90, no Art. 3 excepciona a proteo do bem de
famlia, reconhecendo que se o titular ofertar o bem em garantia, cessa o
regime de impenhorabilidade.
- Vedao Clusula Comissria: a clusula que permite que o credor
fique com a coisa na hiptese de inadimplemento. O CC no Art. 1428 probe
a Clusula Comissria (atenta ao Devido Processo Legal).
- Imveis financiados pelo FSH: o Dec. Lei 70/76 prev a possibilidade de
execuo extrajudicial para a instituio financeira credora no caso de
financiamento pelo FSH. O STJ conspira em reconhecer a legalidade da
execuo extrajudicial financiados pelo FSH.
- Anticrese: o primo pobre das garantias reais, a mais simplificada das
garantias, uma garantia incompleta. Incompleta por que direito real de
garantia sobre bem frugfero (bem que produz frutos).

O credor (anticrtico) no ter direito a executar a coisa como um

todo, ter direito de receber os frutos produzidos pela coisa,
excepcionalmente.
Na anticrese, o credor excepcionalmente o credor recebe os frutos da
coisa para abater da dvida e em seguida executa o seu crdito.
No ter idoneidade para assegurar o cumprimento total da dvida.
Primeiro abater dos juros e depois do montante principal.
Exige instrumento pblico
Prazo mximo de 15 anos. Com 15 anos cessa a garantia, e no
necessariamente a dvida.
O credo anticrtico pode ser compelido a prestar contas ao devedor.
O devedor tem o direito de saber o volume dos frutos, para saber
quanto ainda sobra da dvida. O meio idneo a Ao de Prestao
de Contas (esclarecimento sobre os frutos colhidos).
O bem anticrtico pode ser hipotecado? Sim, so finalidades
completamente distintas.

Est em desuso, possui pouca aplicabilidade prtica.

114
Direito Civil
Existe um instituto, a Imputao no Pagamento, ocorre o mesmo resultado
que a Anticrese, porm, sem escritura pblica, que se faz superada pela
Imputao ao Pagamento.
- Penhor: direito real de garantia sobre coisa mvel corprea ou incorprea
baseado na tradio. Tem dois elementos caractersticos, a coisa mvel e a
tradio. a entrega de coisa mvel para servir de garantia ao
cumprimento de uma dvida. Aeronave e navio so insuscetveis de penhor,
apesar de ser coisa imvel (sero mveis para fins de hipoteca).

Havendo roubo ou furto da coisa empenhada, a dvida permanecer e

cessa a garantia e o credor pignoratcio, ter a obrigao de ressarcir
a coisa pelo valor de mercado. Se a coisa empenhada produzir frutos,
eles dever ser abatidos da dvida. Estamos diante de uma Imputao
ao Pagamento. STJ, Resp 730925/RJ
Enquanto o credor pignoratcio tiver posse, poder sofrer esbulho ou
turbao, se no fizer nada, dever ressarcir a coisa. Mas poder
tambm no informar ao devedor, violando assim os deveres anexos
Boa-F. Deve ser informado, para proceder defesa da coisa, na
qualidade de possuidor indireto. Ex: violao positiva de contrato
(gera responsabilidade objetiva - extracontratual).
Caractersticas:
o Solenidade na constituio do penhor. Depende de contrato
escrito, podendo ser por instrumento pblico ou particular,
registrado no Cartrio de Ttulos e Documentos.
o Efetiva entrega da coisa (tradio). A coisa ser entregue ao
credor pignoratcio, para guarda-la e execut-la se preciso. O
credor no pode ficar com a coisa pra si. Se produzir frutos, ele
poder colh-los.
possvel constituir subpenhor? Sim, salvo disposio
em contrrio.
o Direito de reteno em favor do credor pignoratcio, quando
pagou alguma despesa para a manuteno da coisa. No se
confunde com Clusula Comissria, que significa ficar com o
bem pra si (execuo extrajudicial), o direito de se manter na
posse da coisa at a despesa seja efetivamente paga.
o Direito de exigir cauo na hiptese de perecimento ou
deteriorao, no culposos, da coisa. Se o devedor se recusar a
oferecer uma cauo, ocorrer vencimento antecipado da
dvida.
Espcies de penhor:
o Convencional: aquele que decorre de negcio jurdico
celebrado pelas partes, ou seja, decorre da vontade das partes.
baseado na entrega de coisa mvel em garantia de uma
dvida.
o Especiais:
Rural (agrcola ou pecurio): depende de registro no
Cartrio de Imveis para ter eficcia sobre terceiros.
Dispensa a tradio e a cosia permanece com o devedor.

115
Direito Civil

O credor tem direito de inspeo. O penhor rural incide

sobre bens mveis da agricultura/pecuria, sobre as
pertenas, imveis por acesso fsica (plantaes). Se
incidir sobre a safra agrcola, abranger a safra seguinte.
Tem prazo mximo de 3 anos se for agrcola e 4 se for
pecuria, prorrogveis uma vez.
Industrial ou mercantil: tambm exige o registro no
Cartrio de Imveis como condio eficacial perante
terceiros. Incide sobre bens mveis de indstria ou
comrcio. Tem como caracterstica a dispensa da
tradio e ter direito de inspeo. O devedor
pignoratcio pode emitir uma cdula representativa da
garantia (para permitir a circulao do crdito).
De veculos: exige registro no rgo de trnsito, sob
pena de nulidade. Exige a constituio de um contrato
de seguro do automvel, por que dispensa a tradio.
Tem prazo mximo de 2 anos, prorrogvel por igual
perodo. Resp 200663/SP
Ttulos de crdito: ou penhor de direito (Art. 1472 do
CC). cauo em ttulo de crdito. quando o credor
que recebeu um ttulo de crdito o entrega para o seu
credor, ou seja, o crdito que ele tem serve para que ele
garanta a sua prpria dvida. Exige-se a notificao do
devedor do devedor. Uma v notificado, dever pagar
direitamente ao credor do credor sob pena de repetio
do pagamento (quem paga mal paga duas vezes).
Exige registro no Cartrio de Ttulos e Documentos.
Exige-se a tradio.
Penhor legal: Art. 1467 do CC. uma garantia imposta
por lei para determinados credores, somente por serem
credores. Se efetiva de mos prprias. Depois que a
coisa for retida devera requer a coisa pelo procedimento
cautelar chamado de Homologao de penhor legal (no
tem prazo ato contnuo). Titulares:
Hospedeiros sobre os bens mveis dos hspedes
Dono de prdio sobre os mveis dos locatrios ou
rendeiro
Artistas e auxiliares cnicos sobre o material da
pea teatral. Lei 6533/98
Locador industrial sobre mquinas e aparelhos da
indstria. Dec. Lei. 4191/42.

- Hipoteca: garantia sobre bem imvel. Dispensa a tradio e exige

contrato registrado no cartrio de imveis.

A celebrao do contrato condio de validade, o registro no

cartrio de imveis condio eficcia perante terceiros.
O devedor hipotecrio continua na posse do bem.

116
Direito Civil

No retira a posse do devedor, e no retira a alienabilidade da coisa,

pois no perdeu a livre disposio. nula a clusula que impede a
livre disposio da coisa hipotecada. Art. 1475 do CC. O devedor
hipotecrio pode dispor livremente da coisa. Exceo: os imveis
financiados pelo FSH. Ver Resp 857548/SC (no caso do FSH, exige-se
a anuncia da instituio financeira).
No obsta o total aproveitamento da coisa, continua sendo
integralmente aproveitada pelo devedor hipotecrio, sem restries.
Pode desmembrar, lotear, fragmentar etc. No afeta a posse nem os
poderes da propriedade.
Objeto: Art. 1473 do CC. Todo e qualquer bem imvel (acrescentemse os navios e as aeronaves) e tambm direitos reais sobre bens
imveis (Ex: superfcie). Abrange os frutos e acessrios da coisa, bem
com as benfeitorias e construes.

OBS! A hipoteca no abrange as pertenas (no bem acessrio pois tem

funcionalidade prpria). Pertena um bem que se acopla a outro onde
manter a sua funo, no se submetendo Teoria da Gravitao Jurdica.

Hipoteca sobre bem de famlia: Lei 8.009/90, Art. 3. No caso, cessa o

regime de impenhorabilidade se hipotecado. O STJ estabeleceu que
somente admissvel a hipoteca do bem de famlia para assegurar
dvidas constitudas em favor do ncleo familiar. O bem de famlia
convencional no pode ser hipotecado ( impenhorvel).
o Legal: s gera impenhorabilidade
o Convencional: gera impenhorabilidade e inalienabilidade.
Espcies de hipoteca:
o Hipoteca convencional: Decorrente de contrato escrito e
registrado em cartrio. Baseia-se na voluntariedade. Todo o
regime estudado foi o da hipoteca convencional
o Hipoteca judicial: Art. 466 do CPC. Tem natureza processual e
decorrer de sentena proferida em ao condenatria.
o Hipoteca legal: Art. 1489 do CC. A mesma sistemtica do
penhor legal. O ordenamento reputa a alguns credores
merecedores de proteo especial. Decorre da simples
existncia da relao jurdica, o juiz no precisa reconhecer.
necessria a especializao da hipoteca legal por meio de
procedimento de jurisdio voluntria. Art. 1205 do CPC. Casos
de hipoteca legal:
Bens dos servidores pblicos do fisco em favor do Poder
Pblico
Bens do criminoso em favor da vtima ou de seus
sucessores
Bens dos pais que casam sem inventariar o patrimnio
anterior em favor de seus filhos. o caso mais comum
Bens do herdeiro que adjudicou imvel indivisvel na
partilha em favor dos coerdeiros.
Bens do arrematante em hasta pblica em favor do
credor exequente.

117
Direito Civil
o

Prazo de extino da garantia hipotecaria: a chamada

perempo de hipoteca, que de 30 anos. A garantia se
extingue, mas permanece a dvida.

Ateno! Toda e qualquer hipoteca pode ser representada por uma cdula,
portanto, toda hipoteca pode ser cedular. Dec. Lei. 70/66
OBS! Toda e qualquer hipoteca admite diferentes graus, ou seja, admite-se a
sub-hipoteca. O credor hipotecrio de 1 grau no precisa anuir, pois no
retira a preferncia do credor de 1 grau.
- Alienao Fiduciria em garantia: o mais antigo de todos os direitos reais
de garantia, vem do direito romano, que se chamava Fiducia cum Creditore.
um dos negcios fiducirios permitidos pelo direito brasileiro. Fideicomisso
uma substituio em negcio gratuito (s permitido no testamento em
favor de prole eventual Art. 1952 do CC). uma garantia consistente na
transferncia da propriedade de um bem para o credo (o credor recebe
propriedade de um bem). Ex: propriedade resolvel.
Objeto: Podem ser bens mveis ou imveis (Lei 9.514/98). Ver Sm.
28 do STJ admite que o objeto seja inclusive bens j pertencentes ao
devedor.
Registro: Em se tratando de bem imvel o contrato precisa de registro
no Cartrio de Imveis, de mvel, registro no Cartrio de bens e
documentos, se for automvel o registro ser no DETRAN. A falta de
registro faz valer somente entre as partes, no ter oponibilidade
contra terceiros. Sm. 92 do STJ e 489 do STF.
OBS! O credor no precisa ser instituio financeira, pode ser pessoa fsica,
jurdica e at mesmo ente despersonalizado.
- Admite-se tanto a cesso da posio de credor (independe da anuncia do
devedor) quanto a de devedor (depende de anuncia do credor).
- possvel o pagamento por terceiro na alienao fiduciria. Exceo ao
Art. 304 do CC. Pagamento por terceiro (regra): interessado (gera subrogao) e no interessado (reembolso). Na alienao fiduciria, funciona de
forma diferente, mesmo que o pagamente tenha sido feito por um terceiro
no interessado, gerar sub-rogao (para facilitar a circulao do crdito).

Patrimnio de afetao: Lei 10.931/04 Lei do Mercado Imobilirio.

Tornou a alienao fiduciria patrimnio de afetao. O bem fiducirio
est livre de penhoras e execues tanto pelos credores do credor
quanto pelos credores do devedor, um e outro no podem penhorar o
bem, pois tm finalidade especfica. E o crdito do credor fiducirio?
Pode ser penhorado.
Aspectos processuais: Tutela processual da alienao fiduciria:
o Reintegrao de posse (imvel)
o Busca e apreenso (mvel): uma medida autnoma, no tem
natureza cautelar e, portanto no exige a propositura de uma

118
Direito Civil
ao principal. Ver. Resp 577693/MG. Frustrada a busca e
apreenso, caber perdas e danos. Ver tambm: Resp
401702/DF; Resp 469577/SC (Substancial performance).
OBS! Embora a mora seja Ex Re, a Sm. 72 do STJ, exige notificao para a
propositura da ao.

Direito das Sucesses

- Sucesso em geral:

Capacidade Sucessria: a aptido para ser herdeiro ou legatrio.

Prende-se ideia de atributo sucessrio para suceder. No se
confunde com capacidade jurdica (praticar atos jurdicos
pessoalmente). A melhor expresso seria legitimidade sucessria.
o Pessoas nascidas ou concebidas: Art. 1798 do CC. Essa
capacidade se dar no momento da abertura da sucesso,
sendo irrelevantes eventuais modificaes posteriores.
Concebidas: abrange a concepo laboratorial? Para
alguns autores, como Caio Mrio e Tartuce respondem
que o embrio laboratorial no tem capacidade
sucessria, pois somente ao se tornar nascituro teria o
conceito jurdico de concepo, que dependeriam do

119
Direito Civil

tero. Para eles, o conceito jurdico de concepo

uterino. Para outros autores, o embrio de laboratrio
tem sim capacidade sucessria (majoritria). Deve
atender ao princpio constitucional da Igualdade entre os
filhos. I Aqui deve-se atender Lei de Biossegurana,
que s poder ficar guardado por 3 anos.
O prazo para a ao de petio de herana de 10 anos.
Ocorre a ampliao de capacidade sucessria no que tange
sucesso testamentria, alm de suceder pessoas nascidas ou
concebidas, tambm tero essa capacidade: pessoa jurdica,
pessoa jurdica a ser constituda com o patrimnio transmitido
(fundao) e a prole eventual (ou concepturo). O prazo para
conceber de 2 anos contados da abertura da sucesso. Neste
ltimo caso tambm se inclui a adoo, salvo disposio
expressa do testador. Art. 1799 do CC, o I, reduz, limita o
benefcio em favor de prole eventual.

OBS: O fideicomisso s admitido em favor de prole eventual.

Incapacidade sucessria: Quem no pode suceder.

o Quem no nascido ou ao concebido (Art. 1.798 do CC)
o Tabelio ou quem redigir o testamento, as testemunhas
testamentrias (acima de 16 anos pode), aquele que redigir o
testamento a rogo do testador.
o Concubina (Art. 1801, III do CC e 1.723, 1 do CC). E a pessoa
interposta (a simulao gera nulidade, havendo presuno
absoluta de simulao quando se tratar de descendente,
ascendente, cnjuge ou companheiro e irmo das pessoas
incapazes de suceder). En. 269 da jornada
Indignidade e Deserdao: Constituem sano civil. uma sano
imposta quele que se comportou mal contra o autor da herana, ou
seja, aquele sucessor que praticou algum ato contrrio aos
interesses do autor da herana. Princpio da Intranscendncia da
Pena, pois seus descendentes recebero como se mortos estivessem
ou indignos e deserdados. Constituem um dos casos de sucesso por
representao ou por estirpe (indignidade, deserdao e pr-morte).
Em se tratando de sano, exige-se o Devido Processo Legal.
Indignidade

Deserdao

120
Direito Civil
- Qualquer sucessor, seja herdeiro
ou legatrio.

- Somente herdeiro necessrio (Art.

1.845 do CC).

- Atos praticados antes da abertura

da sucesso. Se o ato foi praticado
depois, j no mais se fala em
indignidade.

- Ato praticado antes da abertura da

sucesso.

- Ser reconhecida por meio de

ao ordinria de indignidade
(procedimento comum).
- Qualquer interessado na
indignidade. Ex: qualquer outro
herdeiro, descendente. E o MP? En.
116 da jornada. Tem legitimidade
quando houver interesse de
incapaz.
- Prazo decadencial de 4 anos.
- Hipteses: Art. 1.814 do CC
1. Homicdio doloso, tentado
ou consumado, contra o
autor da herana, seu
cnjuge ou companheiro,
ascendente ou descendente.
2. Crime contra a honra ou
denunciao caluniosa
contra o autor da herana,
seu cnjuge ou
companheiro.
3. Ato que impea a
manifestao de vontade do
autor da herana produzir
efeitos.

- Ser reconhecida no prprio ato do

testamento, que precisa ser
homologado pelo juiz.
- Somente o autor da herana tem
legitimidade para deserdar, pois o
ofendido.
- No tem prazo, pode fazer
enquanto vivo. Se morreu no ser
mais caso de deserdao, poder
ser de indignidade.
- Hipteses: Art. 1.814 + 1.961-3 do
CC
1.
2.
3.
4.

Ofensas fsicas
Injria grave
Abandono material
Relaes ilcitas

- O cnjuge s pode ser deserdado

pelas causas do Art. 1.814 do CC, os
demais legtimos podem incorrer em
qualquer uma das 7 hipteses.

OBS1: O rol da Indignidade taxativo. Ver Resp 334773/RJ (o STJ abraou a

tese da tipicidade finalstica). Tambm serve para a deserdao e ainda para
a ingratido do donatrio. A Tipicidade Finalstica estabelece que a
interpretao desse rol taxativo deve levar em conta a finalidade de cada
tipo ali presente. Ex: Homicdio culposo e doloso (no tem as mesmas
finalidades), porm o Auxlio e induzimento a suicdio possuem a mesma
finalidade do homicdio. Tambm pode ser chamada de Interpretao
Finalstica.

121
Direito Civil
OBS2: As duas primeiras hipteses de Indignidade dizem respeito a crimes.
necessria a condenao criminal prvia? Art. 935 do CC (autonomia das
instncias). No se exige prvia condenao criminal em face da
independncia das instncias. Porm, uma hiptese em que necessria a
prvia condenao criminal, o caso do crime contra a honra. Quando se
usar a palavra crime somente o juiz penal poder reconhecer, o cvel no
pode. Reconhecer o fato criminoso o juiz cvel pode, mas reconhecer o fato
como crime, s o juiz criminal.
- Em caso de uma negativa de autoria superveniente, caber Ao
Rescisria, porm dever se enquadrar em umas das hipteses do Art. 489
do CPC.

Cesso de direitos hereditrios:

o Requisitos:
Temporal: O negcio deve ser celebrado no lapso
temporal compreendido entre a abertura da sucesso e
a partilha. O Art. 426 probe a Pacta Corvina. No pode
haver, portanto, cessa ode herana antes da abertura da
sucesso.
Formal: Tem de ser por escritura pblica ou por termo
nos autos do inventrio, mas no depende de registro no
cartrio.
Subjetivo: a capacidade do cedente, exceto se casado
no regime de separao absoluta, deve haver o
consentimento dos dois. Se casados na participao final
dos aquestos o pacto poder dispensar.
o O herdeiro s pode ceder universalidades, e no bens
especficos, pois este no possui bens especficos. Quando
houver a concordncia de todos os interessados poder ceder
um especfico, at a Fazenda Pblica (que interessada).
o Efeito: o cessionrio passa a ocupar o lugar do cedente, assim,
o cessionrio passa a ter, por exemplo, legitimidade para
requerer a abertura o inventrio e para propor ao de petio
de herana.
o Natureza jurdica: aleatria (negcio incerto). No incidem
vcios redibitrios e evico mesmo se a cesso tiver sido
onerosa. Apesar disso, se sobrevierem bens desconhecidos do
cedente no pertencero ao cessionrio (no se pode dispor
daquilo que no se sabe ter).

OBS: Quando se tratar de cesso onerosa de direitos hereditrios o CC exige

o respeito ao direito de preferncia dos coerdeiros. Se for gratuita, ser
liberalidade, no tendo direito de preferncia. O direito de preferncia deve
ser respeitado, sob pena de ineficcia do negcio celebrado em relao aos
coerdeiros prejudicados. Tero o prazo de 180 para ajuizar a adjudicao
compulsria.

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Direito Civil
- Relaes jurdicas continuativas submetem-se seguinte regra
intertemporal:
a) Existncia e validade esto submetidas norma do tempo da
celebrao.
b) Eficcia est submetida norma atualmente em vigor.
Aceitao: um ato jurdico em sentido estrito de natureza
confirmatria apenas. Confirma a transmisso automtica de saisine,
e, portanto, com efeitos retroativos. De acordo com o Art. 1792, a
aceitao de herana como beneficio de inventrio por fora de lei.
Os herdeiros no respondem por dvidas para alm das foras da
herana. sempre irrevogvel e irretratvel.
o Direta: Advm de uma manifestao de vontade do interessado
o Indireta: aquela que decorre do credor do renunciante.
o Espcies:
Expressa: aquela que decorre de uma manifestao de
vontade escrita. muito rara.
Tcita: uma aceitao comportamental. Ex: cesso de
direitos hereditrios. O CC adverte que no induz
aceitao tcita a prtica de atos oficiosos ou
ordinatrios. Ex: pagamento das despesas do funeral.
Presumida: depende de uma ao, Actio Interrogatoria
(Ao interrogatria). a ao promovida pelo
interessado em saber se uma determinada pessoa vai ou
no aceitar uma herana. Essa ao pode ser promovida
somente depois de 20 dias da abertura da sucesso. O
herdeiro dever responder em 30 dias se aceitar ou
no, depois de proposta a ao. Se se mantiver silente
ser interpretado como aceite (presumida).
o exemplo daquele que ao mesmo tempo herdeiro e legatrio
ao mesmo tempo. Art. 1808 do CC
Renncia: o ato de despojamento da herana. o repdio
transmisso automtica de saisine. ato de disposio patrimonial, e
por isso, dispensa o consentimento do cnjuge, exceto se o regime
for o de separao absoluta.
o Abdicativa: pura e simples. Eu no quero. No tem incidncia
fiscal.
o Translativa ou In favorem: em favor de um terceiro, na verdade
uma cesso de direitos hereditrios (inclusive incidncia
fiscal). STJ Resp 36076/MG
o Efeitos da renncia: Trata-se o renunciante como se nunca
tivesse existido. No gera sucesso por representao. Se
todos de uma mesma classe renunciarem, a prxima classe
receber por direito prprio (por cabea).

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Direito Civil