DELITOS CONTRA LA INTEGRIDAD SEXUAL

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ABUSO SEXUAL AGRAVADO POR EL ACCESO CARNAL: parr 3 art 119, es un
subtipo agravado del abuso sexual simple
BIEN JURIDICO PROTEGIDO: libertad sexual de las personas, entendida como
la facultad del individuo de autodeterminarse respecto del uso de su propio
cuerpo en la esfera sexual.
ELEMENTOS DEL DELITO: el ncleo rector del tipo es el acceso carnal, que
puede ser definido como la penetracin del miembro viril del actor en
cavidad receptiva de naturaleza orgnico-funcional o en el conducto rectal
de la victima, con el propsito de lograr el coito.
-

Acceso carnal: abarca el acceso carnal vaginal y el anal, heterosexual

y homosexual. Sobre la formula acceso carnal se expusieron en
doctrina dos criterios:
. Criterio biolgico: orgenes en la legislacin espaola, dan solucin
fisiolgica al problema. Por ello el acceso carnal es la penetracin del
rgano sexual meramente masculino, por vas naturales, normales o
anormales, en el cuerpo de la victima.
. criterio jurdico: tiene mas amplitud que el anterior, entiende al
acceso como toda actividad directa de la libido, natural o no, en la
que existe penetracin del rgano genital del acto que puede
representar el coito o una forma degenerada o equivalente de ste.
. en la opinin de Buompadre, los dos criterios merecen objeciones. El
primero porque es muy estricto frente al texto de nuestra ley,
entendiendo que se admite la posibilidad de acceso carnal por va
anal, por lo que un varn puede ser sujeto pasivo. Y por otro lado la
segunda es muy amplia de modo tal que hay conductas mnimas que
no podran ser calificadas de abuso sexual con acceso carnal. (Lesin
al principio de legalidad), porque se aplicar analgicamente in
malam partem la ley penal. Es decir que se descartan los dos
criterios.

Sabemos que el cuerpo de una persona tiene cavidades naturales que no

resultan aptas para configurar el coito, por ello quedan fuera del tipo penal
la penetracin en orificios o cavidades artificiales como las heridas, o en
cavidades como las fosas nasales o los odos. Para que sea tpico debe
penetrarse en cavidad que represente una receptividad sexual funcional en
la victima, es decir, la vagina de la mujer, pero como tambin el hombre
puede ser sujeto pasivo, el ano.
FELLATIO IN ORE: la felacin es una de las formas anormales de la violacin,
porque implica la penetracin del rgano sexual masculino en cavidad
natural de la victima.

La reforma del 119, mediante la ley 25.087 no contribuy a mejorar el

estado de las cosas, por el contrario, la ambigua frase acceso carnal por
cualquier va trajo mayor confusin.
Si vemos los antecedentes parlamentarios, vemos que el legislador quiso
equiparar la felacin al tipo de abuso sexual agravado por el acceso carnal
del 119, parr 3. Con la clara intencin de castigar la felacin a titulo de
violacin. La pregunta es, porque no se introdujo expresamente la figura
felacin en vez de recurrir a dicha frase confusa? Ya que por cualquier via
puede ser interpretado de cualquier forma.
La fellatio in ore, no constituye entonces una modalidad del concepto de
acceso carnal. As la nueva regulacin configura el caso como un abuso
sexual agravado por sometimiento gravemente ultrajante previsto por el
119 parr 2, con escala penal de 4 A 10 AOS.
Respecto de la consumacin del delito, no interesa que la penetracin
sexual haya sido perfecta, es decir, que haya habido eyaculacin. Es
suficiente con la sola penetracin aunque haya sido incompleta o parcial. No
importa si se retira el pene antes de la eyaculacin, se considera
consumado. No se incluyen en esta figura el coito perineal, el coito oral, la
succion vaginal, la introduccin de objetos ya que quedan encuadrados en
el delito de abuso sexual agravado por el sometimiento sexual gravemente
ultrajante para la victima 119 parr 2.
SUJETOS ACTIVOS: el sujeto activo del delito puede ser tanto hombre como
mujer. Esto es asi ya que la normativa nunca hace distincin en cuanto al
sexo del autor, de lo que se colige que se trata de una figura de sujetos
indiferenciados. El termino acceso carnal equivale a penetracin, no quiere
decir que sea llevada a cabo por el sujeto activo puesto que no es este ni su
significado gramatical ni el legal.
El acceso carnal se debe interpretar como coito, acoplamiento sexual, en
el que la intervencin de dos personas, una de las cuales debe ser varon
para que produzca la penetracin., NO ENTIENDO!
Hubo una modificacin tuviere por hubiere, es decir, frente al texto
derogado, la doctrina dominante haba considerado al acceso carnal como la
penetracin del rgano sexual masculino en el cuerpo de la victima, casi
unnimemente sostuvieron que la penetracin era por parte del hombre
nicamente porque era el nico que poda tener acceso carnal. Con la
nueva redaccin, ya no se requiere que el autor tenga acceso carnal, sino
que en el abuso sexual hubiere acceso carnal, es decir, que en el marco del
contexto sexual, haya habido penetracin del rgano sexual masculino en la
cavidad vaginal o anal. Por ello es tpico cuando un hombre penetra a una
mujer u a otro hombre, y cuando el hombre o la mujer se hacen penetrar
por otro sujeto. NO ENTIENDO!
SUJETO PASIVO: puede ser cualquier persona viva sin que importe la edad o
el sexo. No estn en el tipo penal la necrofilia (acceso carnal a los

cadveres) ni el acceso carnal a los animales. Hay dos cuestiones que

preocupan desde siempre:
-

Violacin a la prostituta: lo que esta en juego es la libertad individual

de practicar el acto sexual con quien mejor le plazca y en la forma y
condiciones bajo las cuales ha sido consentido. El derecho de
disposicin sexual es idntico para la meretriz y para la mujer que no
lo es. La prostituta que ejerza la prostitucin, merece proteccin de la
ley penal. Todo acceso carnal violento tendiente a hacer cumplir la
negativa de prestarse al acto, haya o no habido pago de un precio,
configura el delito de abuso sexual con acceso carnal.
Violacin entre cnyuges: los actos sexuales violentos o abusivos
seguidos de acceso carnal, son delito de abuso sexual agravado por
el acceso carnal. Aunque hay quienes piensan que no puede haber
violacin entre cnyuges porque el marido tiene derecho a exigir el
acto sexual, salvo periodo de menstruacin, enfermedad contagiosa,
entre otros. Y hay quienes opinan que el marido accede carnalmente
a la esposa en contra de su voluntad y mediante el uso de la
violencia. Buompadre dice que una mujer por haber contrado
matrimonio no pasa a ser instrumento, es decir, no implica la
sumisin de un cnyuge hacia otro. El abuso sexual entre los
cnyuges es posible, as es como es posible el de cualquier persona.
El derecho de acceso carnal es legtimo en tanto medie
consentimiento con respeto a la dignidad y libertad de la persona.

CIRCUNSTANCIAS DE CRIMINALIDAD: son las mismas que analizamos al

comentar el 119, parr 1
CONSUMACION, TENTATIVA, CONCURSO, CULPABILIDAD: el delito se
consuma con el acceso carnal, es decir, la penetracin aunque no fuera
perfecta o completa (haya o no eyaculacin). No es suficiente el coito inter
femora, es decir, cuando el miembro viril permanece entre los muslos en
contacto con los labios mayores o externos, pero sin penetrar. Aunque
podra enmarcarse en una tentativa punible, porque puede entenderse que
se comienza la ejecucin.
Es un delito de accin, que se realiza mediante una conducta activa, con
exclusin de todo comportamiento omisivo, y que es de mera conducta o
actividad. Es un delito instantneo, que se consuma con el acceso carnal y
al mismo tiempo, se agota y desaparece. No requiere resultado material
alguno (eyaculacin). La tentativa es admisible y la participacin se rige por
las reglas comunes. El delito es doloso, el dolo consiste en la voluntad de
tener acceso carnal con la victima, conociendo de la situacin que se
encuentra.
En lo referente a las relaciones concursales, este abuso sexual puede
concursar con otros delitos por ej lesiones, privacin ilegitima de la libertad,
homicidio, rapto, violacin de domicilio, etc.

La accin penal es publica de instancia privada, es decir que su ejercicio

depende de la voluntad de la victima, su tutor, guardador o representante
legal, salvo que resultase la muerte de la victima o lesiones gravsimas
tipificadas en el 72, la accin es publica pero su ejercicio es denunciado por
cualquier persona o por ministerio publico fiscal. Tambien se procede de
oficio cuando es cometido a un menor que no tenga padres, tutor ni
guardador.
ABUSO SEXUAL POR APROVECHAMIENTO DE LA INMADUREZ: art 120, ser
reprimido con prisin de 3 AOS A 6 AOS el que realizarse algunas de las
acciones previstas en el 2do o 3er parr del 119 con una persona menor de
16, aprovechndose de su inmadurez sexual, en razn de la mayora de
edad del autores, su relacin de preeminencia respecto de la victima u otra
circunstancia equivalente, siempre que no resultare un delito mas
severamente penado. La pena es de prisin de 6 A 10 AOS cuando
mediare alguna de las circunstancias previstas en el art 119 parr 4.
El nuevo texto legal sustituy el delito del estupro por una formula que se
describe en dos modalidades: el abuso sexual constitutivo de un
sometimiento gravemente ultrajante para la victima, y el abuso sexual con
acceso carnal, exigiendo para ambos supuestos, que el agente se aproveche
de la inmadurez sexual de una persona menor de 16, en las condiciones
previstas por el tipo penal.
ELEMENTOS COMUNES:
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Sujetos: activos y pasivos no son diferenciados, pueden ser tanto

hombres como mujeres.
Conductas tpicas: se castiga al que realizara algunas de las acciones
previstas en el 119 parr 2do o 3ro, ya que constituyen un abuso
sexual, y en el parr 3 es acceso carnal.
Elemento cronolgico: debe tratarse de una persona menor de 16
aos, luego de la reforma el lmite mnimo es de 13 aos. De modo
que la escala temporal mnima y mxima esta dada por una persona
de 13 aos cumplidos, pero menor de 16. Si tiene menor de 13, la
figura se desplaza al parr 2do o 3ro del 119, si tiene 16 o mas, sin
concurrir circunstancias de dichos prrafos, la conducta es atpica. La
edad a que hace referencia el tipo legal es cronolgica, no es mental.
(acceso carnal con un demente de 15 aos puede desplazar el hecho
hacia el delito del 119, parr 3). La edad del sujeto pasivo es un
elemento objetivo del tipo.
Inmadurez sexual de la victima: