Roj: SAN 3434/2016 - ECLI:ES:AN:2016:3434

Id Cendoj: 28079230072016100361
rgano: Audiencia Nacional. Sala de lo Contencioso
Sede: Madrid
Seccin: 7
N de Recurso: 4/2016
N de Resolucin: 373/2016
Procedimiento: PROCEDIMIENTO ORDINARIO
Ponente: JOSE LUIS LOPEZ-MUIZ GOI
Tipo de Resolucin: Sentencia

AUDIENCIANACIONAL
Sala de lo Contencioso-Administrativo
SECCIN SPTIMA
Nm. de Recurso: 0000004 / 2016
Tipo de Recurso: PROCEDIMIENTO ORDINARIO
Nm. Registro General: 07597/2015
Demandante: REPSOL COMERCIAL DE PRODUCTOS PETROLFEROS S.A.
Procurador: JUAN TORRECILLA JIMNEZ
Demandado: AGENCIA ESTATAL DE LA ADMINISTRACIN TRIBUTARIA
Abogado Del Estado
Ponente IImo. Sr.: D. JOS LUIS LOPEZ MUIZ GOI
S E N T E N C I A N:
IImo. Sr. Presidente:
D. JOS LUIS LOPEZ MUIZ GOI
Ilmos. Sres. Magistrados:
D. ERNESTO MANGAS GONZLEZ
D. BEGOA FERNANDEZ DOZAGARAT
D. JAIME ALBERTO SANTOS CORONADO
D. JAVIER EUGENIO LPEZ CANDELA
Madrid, a veintiseis de septiembre de dos mil diecisis.
Visto el presente recurso Contencioso-Administrativo, seguido ante esta Seccin 7 de lo ContenciosoAdministrativo de la Audiencia Nacional con el nmero 4/2016 , e interpuesto por la entidad REPSOL
COMERCIAL DE PRODUCTOS PETROLFEROS S.A. , representada por el Procurador de los Tribunales
don Juan Torrecilla Jimnez y defendida por el Abogado don Antonio de Palma Villaln, contra resolucin del
Presidente de la Agencia Estatal de Administracin Tributaria de fecha 22 de octubre de 2015, por la cual
desestima la solicitud de peticin de indemnizacin de daos y perjuicios formulada por la hoy recurrente frente
a la Agencia Tributaria; y en el que la Administracin demandada ha estado representada por el Sr. Abogado
del Estado; habiendo sido Ponente el seor don JOS LUIS LOPEZ MUIZ GOI, Presidente de la Seccin.

ANTECEDENTES DE HECHO

PRIMERO.- Que la representacin procesal de la parte actora formula el presente recurso en

impugnacin de los actos antes indicados, mediante la presentacin de escrito de interposicin ante esta
Seccin en fecha 11 de enero de 2016.
Admitido a trmite, y reclamado el expediente administrativo, se entreg a dicha parte para que
formalizara la demanda, evacuando el trmite en tiempo y forma, por medio de escrito presentado en fecha
17 de marzo de 2016, en la que verific la exposicin de hechos y aleg los preceptos legales que estim
aplicables, concretando su pretensin en el suplico de la demanda, se dicte sentencia, por la que se anule y
deje sin efecto por contraria a Derecho dicha resolucin y por ende, declare el derecho de la entidad recurrente
a la citada indemnizacin por importe de 483.047.29 , pues se halla en una situacin de doble imposicin
que no tiene el deber jurdico de soportar.
SEGUNDO.- Que de la demanda se dio traslado al Sr. Abogado del Estado, quien en nombre de la
Administracin demandada contest aquella con las alegaciones de hechos y la fundamentacin jurdica que
estim pertinente, solicitando se desestime el recurso.
TERCERO.- Se solicit el recibimiento del recurso a prueba, y admitidos los medios de prueba que
fueron propuestos por las partes, se practicaron, con el resultado que obra en autos, evacundose el trmite
de conclusiones por las partes, quedaron los autos conclusos y pendientes de sealamiento para votacin y
fallo, lo que tuvo lugar el da 22 de septiembre de 2016, en el que efectivamente se deliber, vot y fall.
En la tramitacin del presente recurso se inobservado las prescripciones legales.

FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO.- El presente recurso se interpone contra la resolucin del Presidente de la Agencia Estatal
de Administracin Tributaria de fecha 22 de octubre de 2015, por la cual desestima la solicitud de peticin de
indemnizacin de daos y perjuicios formulada por la hoy recurrente frente a la Agencia Tributaria.
SEGUNDO.- Son datos fcticos a tener en cuenta para la resolucin del presente contencioso, que
obran en el expediente administrativo incorporado a los autos, los siguientes:
El 21 de marzo de 2006, los servicios de Inspeccin de la Delegacin Central de Grandes Contribuyentes
incoaron a la entidad REPSOL COMERCIAL DE PRODUCTOS PETROLFEROS, S.A. acta de disconformidad
A02 NUM000 por el Impuesto sobre Sociedades del ejercicio 1999, en su condicin de sociedad dominante
del Grupo de consolidacin fiscal 42/99.
En la regularizacin practicada en el acta se increment la base imponible al no admitir la Inspeccin
como gasto deducible la amortizacin de los fondos de comercio derivados de las revalorizaciones de
elementos del inmovilizado procedentes de la escisin de CAMPSA, S.A. Estos elementos figuraban
identificados en las cuentas de la entidad con cdigos finalizados en 840.
La liquidacin propuesta en el acta ascendi a 1.979.405,56 euros y los intereses de demora a
622.887,98 euros. Adjuntado el preceptivo informe ampliatorio, una vez presentado escrito de alegaciones
por la entidad interesada, la liquidacin fue confirmada por acuerdo del Jefe de la Oficina Tcnica de fecha
23 de mayo de 2006.
Asimismo, tras la tramitacin oportuna, el 5 de diciembre de 2006 se dictaron dos acuerdos
sancionadores por infracciones tributarias cometidas en relacin con dicho impuesto y ejercicio, una de
283.864,58 euros y la otra de 1.703,08 euros.
Contra la liquidacin y las sanciones REPSOL COMERCIAL DE PRODUCTOS PETROLFEROS,
S.A. interpuso reclamaciones econmico-administrativas, nmeros NUM001 y NUM002 ante el Tribunal
Econmico Administrativo Central (TEAC), que mediante resolucin de 14 de septiembre de 2007, una vez
acumuladas ambas reclamaciones, confirm los actos administrativos (liquidacin y sanciones) impugnados.
En cuanto a la liquidacin, el TEAC, remitindose a sus resoluciones anteriores de 23 de mayo de
2003 (R.G. 6205/99), 13 de febrero de 2004 (R.G. 2935/00, 2936/00 y 2937/00) y 29 de julio de 2004
(2662/03), concluy, de acuerdo con la Inspeccin, que la amortizacin del fondo de comercio no puede tener
la consideracin de gasto deducible.
La resolucin del TEAC fue recurrida por REPSOL COMERCIAL DE PRODUCTOS PETROLFEROS,
S.A. ante la Audiencia Nacional, que dict sentencia con fecha 23 de diciembre de 2010 (recurso n" 403/2007 ),
desestimatoria respecto de la liquidacin (confirmando la procedencia del ajuste realizado por la Inspeccin
llamado "cdigo 840") y estimatoria respecto de la sancin, anulando la ltima.

En el procedimiento contencioso administrativo y despus del escrito de conclusiones, REPSOL

COMERCIAL DE PRODUCTOS PETROLFEROS. S.A; present dos escritos de fechas 1 de octubre y 25
de noviembre de 2010, defendiendo ante la Sala la procedencia de disminuir la base imponible mediante la
prctica de determinados ajustes negativos que la Inspeccin no tuvo en cuenta cuando emiti la liquidacin
derivada del acta incoada por el Impuesto sobre Sociedades del ejercicio 1999. Tales ajustes negativos,
cuyo efecto conjunto en cuota cifra la reclamante en 483.047.29 euros, corresponden, segn su criterio, a los
siguientes conceptos.
A la recuperacin de un ajuste positivo (incremento de base imponible) efectuado por la Inspeccin en
el Impuesto sobre Sociedades de 1995 por un pago que "Compaa Logstica de Hidrocarburos, S.A." (CLH)
hizo a "Campsa Estaciones de Servicio. S.A." (CAMPSARED) en ese ao, como indemnizacin para gastos
de personal.
A la recuperacin de otro ajuste positivo tambin realizado por la Inspeccin en el Impuesto sobre
Sociedades de 1995, por un pago que CLH hizo a la entidad hoy reclamante. REPSOL COMERCIAL DE
PRODUCTOS PETROLIFEROS. S.A. en ese ao como indemnizacin para gastos de remodelacin de
elementos.
A la recuperacin de ajustes del "cdigo 840", al aducir la entidad reclamante que "Como consecuencia
del rechazo de la amortizacin fiscal de la revalorizacin de elementos del inmovilizado procedentes de la
escisin de CAMPSA, S.A., cuando, en ejercicios posteriores, se produjeron bajas de esos elementos, la
prdida fiscal generada fue superior a la prdida contable que fue la prdida declarada, por lo que se debi
corregir a favor del contribuyente esa prdida declarada (practicando ajustes negativos en el I.S., de los aos
en los que tuvieron lugar aquellas bajas, entre ellos, en 1999)".
Respecto a la prctica de esos ajustes, la Sala de lo Contencioso Administrativo de la Audiencia
Nacional en el fundamento de derecho noveno de la citada sentencia de 23 de diciembre de 2010 concluy
que no puede pronunciarse sobre los motivos de nulidad "extemporneamente" ejercitados, al constituir,
estrictamente, cuestiones nuevas no susceptibles de ser examinadas en el presente recurso.
Frente a dicha sentencia REPSOL COMERCIAL DE PRODUCTOS PETROLFEROS, S.A. interpuso
recurso de casacin (n 449/11 ).
Mediante sentencia de 10 de junio de 2013 la Sala de lo Contencioso Administrativo del Tribunal
Supremo , fall que no haba lugar al recurso de casacin interpuesto, imponiendo las costas a la sociedad
recurrente.
En la mencionada sentencia, el Tribunal Supremo declara "No cabe, por tanto, una vez concluso
el proceso, introducir pretensiones nuevas que, adems, nada tienen que ver con el contenido del acto
administrativo impugnado. Se trataba de una liquidacin tributaria por el Impuesto sobre Sociedades de 1999
como consecuencia de la eliminacin por la Inspeccin de un concreto gasto".
Paralelamente, el 11 de enero de 2010 REPSOL COMERCIAL DE PRODUCTOS PETROLFEROS,
S.A. present escrito ante la Delegacin Central de Grandes Contribuyentes en el que solicitaba la iniciacin de
los correspondientes procedimientos especiales de revisin de los previstos en los artculos 216 y siguientes
de la Ley General Tributaria , de las liquidaciones administrativas giradas por el Impuesto sobre Sociedades
de los ejercicios 1994 a 2001, ambos inclusive.
El 8 de febrero de 2010, el Jefe de la Oficina Tcnica dict acuerdo declarando, a la vista de la situacin
procesal de las liquidaciones afectadas por tal solicitud, que no proceda iniciar un procedimiento de revisin
alguno. Contra este acuerdo, la entidad interesada interpuso reclamacin econmico-administrativa ante el
TEAC que, en resolucin de 20 de diciembre de 2012, inadmite la reclamacin, acordando la retroaccin de
actuaciones, para que se diera a cada procedimiento especial de revisin solicitado el curso que en cada
caso procediera.
El 17 de septiembre de 2010, la entidad reclamante present un nuevo escrito en el que solicitaba que
"Se sirva admitir este escrito y, de conformidad con su contenido, practique por el IS de los ejercicios 1999,
2000 y 2001 de RCPP, ajustes negativos en la base imponible por importes respectivos de 814.055,53 euros,
712.000,55 euros y 712.000,84 euros, cantidades que, en esos tres ejercicios, el obligado tributario declar
como ingreso con relacin la suma que CLH le satisfizo a CAMPSARED en 1995 como indemnizacin para
gastos de personal".

El 15 de febrero de 2011, la Oficina Tcnica dict acuerdo declarando, a la vista de la situacin

procesal de las liquidaciones afectadas por tal solicitud, que no proceda iniciar un procedimiento de revisin.
Interpuesta reclamacin econmico-administrativa, el TEAC dict resolucin el 24 de julio de 2012, en la que
inadmiti la reclamacin, acordando la retroaccin de actuaciones, para que se diera a cada procedimiento
especial de revisin solicitado el curso que en cada caso procediere.
El 11 de junio de 2014, D. Pedro Enrique , en nombre y representacin de REPSOL COMERCIAL DE
PRODUCTOS PETROLFEROS. S.A. present en el Registro del Ministerio de Hacienda y Administraciones
Pblicas, un escrito mediante el cual, al amparo de la normativa reguladora de la responsabilidad patrimonial
solicita ser indemnizado "en la cantidad de 483.047,29 euros, ms los correspondientes intereses de demora
sobre dicha cantidad, por no haberse realizado los ajustes correspondientes en la base imponible del Impuesto
sobre Sociedades, ejercicio 1999", Tales ajustes negativos, cuyo efecto conjunto en cuota seala que asciende
a 483.047,29 euros, desglosa la reclamante en las siguientes partidas:
284.919,44 euros, correspondientes al 35% (tipo impositivo del Impuesto sobre Sociedades vigente
en 1999) de la cantidad 814.055,53 euros imputada al ejercicio 1999 por CAMPSARED con motivo de la
contabilizacin como "ingresos a distribuir en varios ejercicios" de un pago recibido de CLH en 1995. El criterio
de la Inspeccin respecto a que la cantidad recibida debi computarse en su totalidad como ingreso en el
ejercicio 1995 ha sid confirmado por el Tribunal Supremo en su sentencia de 22 de mayo de 2010 .
94.869.76 euros, correspondientes al 35% de la cantidad 271.056,46 euros incluida en la base imponible
del Impuesto sobre Sociedades del ejercicio 1999 por la periodificacin de un pago que CLH hizo a la entidad
hoy reclamante en el ejercicio 1995, para la remodelacin de elementos patrimoniales. Segn la Inspeccin el
importe total del pago debi reflejarse en la autoliquidacin correspondiente al ao en que lo percibi. 1995;
este criterio ha sido confirmado por el Tribunal Supremo en su sentencia de 15 de enero de 2009 .
103.258,01 euros, equivalente al 35% del ajuste negativo que entiende debi practicar la Inspeccin
en relacin al "cdigo 840" y que, al igual que los anteriores ajustes, plante la entidad reclamante en sus
escritos de 1 de octubre y 25 de noviembre de 2010, que la Audiencia Nacional declar extemporneos.
Concluye la representacin de la entidad reclamante, sealando que "la no minoracin de la base
imponible del ejercicio 1999 en el importe de los ajustes positivos efectuados por la Inspeccin en los
ejercicios previos, supone para mi representada un dao efectivo individualizado y perfectamente evaluable
econmicamente: 483.047,29 euros, equivalente al 35% de tos tres ajustes negativos que la Inspeccin debi
practicaren la liquidacin del IS de 1999 de RCPP",
Alega, adems, que se ha producido un enriquecimiento injusto de la Administracin "pues el
contribuyente ha tributado dos veces en el IS (...) mediante la autoliquidacin del IS de 1999 que present en
su da y que no fue corregida en los citados extremos por la Inspeccin (...), y otra vez, a travs de la exigencia,
en la liquidacin del IS de 1995 de CAMPSARED y de RCPP., confirmada por el Tribunal Supremo en sus
sentencia de 22 de marzo de 2010 y 15 de enero, respectivamente. Aade que "La Inspeccin de los Tributos,
al no haber practicado en la liquidacin del IS de 1999 los ajustes negativos que nos ocupan, ha realizado
una regularizacin parcial de la situacin tributara de CAMPSAREO/RCPP, actuando en desacuerdo con las
funciones que tiene atribuidas"
El 25 de junio de 2014 se registra de entrada en el Servicio de Gestin Econmica de la Agencia
Tributara, remitida por el Ministerio de Hacienda y Administraciones Pblicas, la reclamacin anterior junto
con la documentacin presentada por la entidad reclamante.
En sendos escritos notificados el 15 de julio de 2014, se comunica a la representacin de la entidad
reclamante la apertura del expediente de responsabilidad patrimonial y el inicio del procedimiento pertinente
para su resolucin, y, en concordancia con lo dispuesto en el artculo 42.6 de la Ley 30/1992, de 26 de
noviembre, de Rgimen Jurdico de las Administraciones Pblicas y del Procedimiento Administrativo Comn ,
por el rgano instructor se acuerda la prrroga del plazo de resolucin.
El 1 de agosto de 2014, el Jefe de la Dependencia de Control Tributario y Aduanero emite informe en
el que manifiesta lo siguiente:
Como consecuencia de las actuaciones de comprobacin e investigacin tributaria relativas a la entidad
REPSOL COMBUSTIBLES PETROLIFEROS, S.A., la Inspeccin, con fecha 2 de agosto de 1999, practic
una liquidacin tributaria por el Impuesto sobre Sociedades del ejercicio 1992, del que result una deuda
tributaria por importe de 2.600.780,82 euros (cuota e intereses de demora).

Como quiera que, con anterioridad a la liquidacin, REPSOL COMBUSTIBLES PETROLFEROS, S.A.
haba absorbido a REPSOL COMERCIAL DE PRODUCTOS PETROLFEROS, S.A., adoptando la entidad
absorbente la denominacin de la absorbida) las actuaciones se formalizaron con la entidad, hoy reclamante,
aunque la regularizacin se refera al Impuesto sobre Sociedades del ejercicio 1992 correspondiente a la
entidad, absorbente.
La liquidacin fue impugnada ante el TEAC que, el 14 de septiembre de 2001, desestim la reclamacin
respecto a la liquidacin y la estim parcialmente respecto a la sancin. La resolucin del TEAC fue recurrida
ante la Audiencia Nacional, que dict sentencia desestimatoria con fecha 11 de marzo de 2004 (recurso n
600/2002 ) y, despus, ante el Tribunal Supremo que, con fecha 14 de enero de 2010, desestim el recurso
(n 3831/2004 ).
Entre los ajustes practicados, (la Inspeccin no admiti la deducibilidad de las amortizaciones dotadas
por "Repsol Combustibles Petrolferos. S.A."; respecto de los activos revalorizados procedentes de la escisin
de CAMPSA, (con cdigo 840) ya que consider que dichas amortizaciones no se referan a un mayor valor
de los elementos recibidos, sino a un fondo de comercio cuya amortizacin no era deducible fiscalmente. Este
ajuste fue reiterado en los siguientes ejercicios, en los que la entidad practic dichas amortizaciones; que
igualmente fueron regularizados por este concepto (a partir del ejercicio 1994, ya con la denominacin social
de REPSOL COMERCIAL DE PRODUCTOS PETROLIFEROS, S.A.
En el informe emitido por el Jefe de la Dependencia de Control Tributario y Aduanero se razona que
"En relacin con este ajuste, a partir del ejercicio 1994, se produjeron bajas de diversas estaciones de servicio
(elementos revalorizados procedentes de la escisin de CAMPSA). Las prdidas derivadas de dichas bajas
tenan la consideracin de gastos fiscalmente deducibles, si bien la entidad declar como prdida el valor
neto contable de dichos activos en el momento de la baja, que incluan como menor valor las amortizaciones
sobre el citado cdigo 840. Es decir, la prdida computada por el contribuyente en las bajas de las estaciones
de servicio resultaba ser inferior a la que correspondera fiscalmente, al no resultar deducibles las citadas
amortizaciones".
Por otro lado, como consecuencia de las actuaciones de comprobacin e investigacin tributaria en
relacin la entidad CAMPSA ESTACIONES DE SERVICIO, S.A. (CAMPSARED). El 11 de diciembre de 1998,
se dict un acto administrativo de liquidacin tributaria correspondiente al Impuesto sobre Sociedades del
ejercicio 1995, del que result una deuda tributaria por importe de 1.896.230,39 euros (cuota e intereses de
demora).
La reestructuracin que supuso la escisin de CAMPSA, que pas a denominarse CLH, S.A., comport
la necesidad de transferir gran parte del personal de dicha entidad a las sociedades que asumieron el comercio
al por menor de los productos petrolferos. En este proceso de reestructuracin se acord que no podan
perjudicarse los derechos econmicos de los trabajadores transferidos, por lo que CLH, S.A. entreg a las
entidades beneficiaras de la escisin una cantidad que garantizara el nivel retributivo de sus trabajadores
cedidos. Con esta finalidad, CAMPSARED percibi de CLH; S.A., 759.494.674 pesetas en 1995 (4.564.654.92
euros). La entidad comput dicho importe bajo la partida de "ingresos a distribuir en varios ejercicios", y le
dispens el tratamiento previsto para la subvenciones de capital, computando as ingresos en posteriores
ejercicios.
La Inspeccin practic la regularizacin del ejercicio 1995, considerando que el importe percibido de
CLH. S.A. deba integrarse en la base imponible, ajuste positivo que fue confirmado por el TEAC (resolucin
de 23 de febrero de 2001), la Audiencia Nacional ( sentencia de 29 de enero de 2004), y el Tribunal Supremo
en sentencia de 22 de marzo de 2010 .
De otro lado, el 2 de agosto de 1999, se practic liquidacin tributaria correspondiente al Impuesto
sobre Sociedades de 1995, a la entidad, hoy reclamante, REPSOL COMERCIAL DE PRODUCTOS
PETROLFEROS, S.A., de la que result una deuda tributaria por importe de 7.530.738.94 euros (cuota e
intereses de demora).
Segn la Inspeccin, la cantidad pagada por CLH en 1995, como contraprestacin por el incumplimiento
de compromisos de remodelacin de los sistemas de los elementos patrimoniales transmitidos en la escisin
de CAMPSA, no poda ser objeto de periodificacin, sino que debi haberse imputado en su totalidad al
ejercicio 1995.
Dicha liquidacin fue objeto de reclamacin ante el TEAC. que fue estimada parcialmente el 18 de marzo
de 2003, y de recurso contencioso administrativo (n" 285/2005) ante la Audiencia Nacional , que lo desestim

en cuanto a la liquidacin y lo estim respecto a la sancin, y. posteriormente, ante el Tribunal Supremo, que
lo desestim el 15 de enero de 2009 (recurso n 2159/2006).
El 23 de mayo de 2006, se practicaron las liquidaciones tributarias por el Impuesto sobre Sociedades de
los ejercicios 1999, 2000 y 2001. Las actuaciones inspectoras se desarrollaron ante la entidad hoy reclamante,
en su condicin de sociedad dominante del Grupo de consolidacin fiscal 42/99 (del que formaba parte como
dominada, entre otras entidades, CAMPSARED).
Como se ha expuesto anteriormente, y por lo que interesa a la reclamacin que nos ocupa, para el
ejercicio 1999, result una cuota a ingresar de 1.979.405,56 euros y unos intereses de demora de 622.887,98
euros. La entidad reclamante present reclamacin econmico-administrativa (n NUM001 ) ante el TEAC,
que fue desestimada el 14 de septiembre de 2007. Interpuesto recurso (n 403/2007) ante la Audiencia
Nacional fue desestimado en cuanto a la liquidacin y estimado respecto a la sancin en sentencia el 23 de
diciembre de 2010 . En este recurso seguido ante la Audiencia Nacional y despus del escrito de conclusiones,
la representacin de la entidad reclamante solicit la prctica de determinados ajustes negativos en la base
imponible del ejercicio 1999. La sentencia declar en su fundamento de derecho noveno que dichas peticiones
constituan cuestiones nuevas no susceptibles de ser examinadas en el recurso.
Contra la sentencia de la Audiencia Nacional, REPSOL COMERCIAL DE PRODUCTOS
PETROLFEROS. S.A. interpuso recurso de casacin (n 449/2011) que fue desestimado el 10 de junio de
2013 .
En su informe de 1 de agosto de 2014, el Jefe de la Dependencia de Control Tributario y Aduanero
considera que de acuerdo con lo expuesto, la presente solicitud de declaracin de responsabilidad patrimonial
de la Administracin no puede constituir una va alternativa de recurso para instar las pretensiones que fueron
ya desestimadas en su momento por la jurisdiccin contencioso-administrativa, la cual, insistimos, en ningn
caso ha declarado la ilicitud de las liquidaciones practicadas por la Administracin tributaria, confirmando fas
mismas. El Tribunal Supremo declar la firmeza de la sentencia desestimatoria de la Audiencia Nacional y,
por tanto, la existencia de una sentencia firme implica la confirmacin definitiva de los acuerdos de liquidacin
practicados, por lo que resulta improcedente considerar su posible ilicitud, requisito ste, imprescindible para
apreciarla posible responsabilidad patrimonial de la Administracin".
Mediante acuerdo notificado el 14 de octubre de 2014, se dio traslado a la entidad reclamante del citado
informe emitido por el Jefe de la Dependencia de Control Tributario y Aduanero, a los efectos del trmite de
audiencia y se habilit un plazo de quince das para la realizacin de alegaciones, presentacin de documentos
y puesta de manifiesto del expediente.
Con fecha 31 de octubre de 2014, tras solicitar la prrroga del plazo para efectuar alegaciones, la
entidad reclamante formul, el 27 de octubre siguiente, las alegaciones que estim oportunas ratificndose
en lo solicitado en su escrito inicial de reclamacin.
Elaborada propuesta de resolucin en sentido desestimatorio se elev a dictamen del Consejo de
Estado, por ser la indemnizacin solicitada superior a 50.000 euros, de acuerdo con el artculo 142.3 de la
Ley 30/1992, de 26 de noviembre, de Rgimen Jurdico de las Administraciones Pblicas y Procedimiento
Administrativo Comn , segn redaccin dada por la disposicin final cuadragsima de la Ley 2/2011, de 4
de marzo, de Economa Sostenible.
La Comisin Permanente del Consejo de Estado, en sesin celebrada el da 9 de julio de 2015, emite,
por unanimidad, dictamen en el que se considera que procede desestimar la reclamacin de responsabilidad
patrimonial interpuesta por la representacin de REPSOL COMERCIAL DE PRODUCTOS PETROLFEROS.
S.A. El Dictamen emitido por el Consejo de Estado, termina razonando que declaradas conformes a derecho
las liquidaciones tributarias, rechazados los ajustes pretendidos por la reclamante, por las resoluciones
judiciales antes citadas y firmes stas, no puede apreciarse existencia de lesin antijurdica alguna. Antes al
contrario, los mencionados ajustes no son conformes a derecho en sentido tcnico jurdico. Por consiguiente,
al no concurrir uno de los requisitos exigidos en el artculo 139 de la Ley 30/21992 , en concreto la existencia
de lesin antijurdica procede desestimar la peticin de la reclamacin sometida a consulta.
La resolucin del Presidente de la Agencia Estatal de Administracin Tributaria, razona para justificar
la desestimacin de la peticin indemnizatoria, que no se puede reputar como antijurdico un perjuicio
consistente en unas liquidaciones practicadas por la Administracin Tributaria, que los rganos jurisdiccionales
contencioso administrativos han considerado plenamente ajustadas a Derecho, primando la presuncin de
legalidad de la actuacin administrativa relatada, en los antecedentes fcticos, actuacin que, con base en lo

dispuesto en el reseado artculo 57 de la LRJPAC se presume vlida mientras dicha presuncin no se haya
destruido por los medios que el ordenamiento jurdico habilita a tal efecto.
En ningn supuesto el instituto de la responsabilidad patrimonial puede servir de causa para remover la
firmeza de los actos administrativos o de las decisiones judiciales. Se pretende reabrir el estudio de fondo de
las cuestiones de las que el procedimiento trae causa. Admitir o estimar la reclamacin interpuesta, resultara
contrario a los principios y supondra un fraude de Ley.
Se dice tambin que Repsol Comercial de Productos Petrolferos S.A., solo hace estas alegaciones
en fase posterior a las conclusiones del recurso 403/2007 de la Sala de lo Contencioso Administrativo de la
Audiencia Nacional que termin por sentencia desestimatoria de 23 de diciembre de 2010 .
En su demanda, la parte actora, despus de traer a colacin los antecedentes que estim convenientes,
sostena que la Administracin haba procedido a rectificar la postura anterior, al llevar a cabo la inspeccin
de los ejercicios 2002 a 2005, aportando sentencias y autos, tanto del Tribunal Supremo como de esta Sala
en que as lo consideran.
Que en todo caso, se ha producido una doble imposicin, o un incremento de la base imponible sin
tener que soportarlo.
El Abogado del Estado se pone a tales pretensiones.
TERCERO.- En un caso idntico al planteado en el presente recurso, por la misma parte recurrente
pero relacionado con la liquidacin del Impuesto sobre Sociedades ejercicios 2000 y 2001, se dict sentencia
desestimatoria en fecha 20 de abril de 2015, en el recurso n 291/2014 .
En aquella sentencia se deca, entre otras cosas, que
"La responsabilidad patrimonial de la Administracin se configura en nuestro ordenamiento jurdico
( artculos 106.2 de la Constitucin , 32 de la LRJAE y 139 de la Ley 30/1002 ), como una responsabilidad
directa y objetiva, que obliga a aquella a indemnizar toda lesin que sufran los particulares en cualquiera de
sus bienes o derechos, siempre que sea consecuencia del funcionamiento normal o anormal de los servicios
pblicos. Si bien, no todo dao que produzca la Administracin es indemnizable, sino tan solo los que merezcan
la consideracin de lesin, entendida, segn la doctrina y jurisprudencia, como dao antijurdico, no porque
la conducta de quien lo causa sea contraria a Derecho, sino porque el perjudicado no tenga el deber jurdico
de soportarlo ( artculo 141.1 de la Ley 30/1992 ), por no existir causas de justificacin que lo legitimen.
Por tanto, los requisitos que deben concurrir para tener derecho a la indemnizacin por razn de
responsabilidad patrimonial de la Administracin ( artculo 139 de la Ley 30/92 ) son los siguientes:
1) Existencia y realidad de un dao efectivo, evaluable econmicamente e individualizado con relacin
a una persona, y que el interesado no tenga el deber jurdico de soportarlo.
2) Que la lesin sea consecuencia del funcionamiento normal o anormal de los servicios pblicos, y no
producido por fuerza mayor.
3) Relacin de causalidad entre el funcionamiento del servicio pblico y el dao o lesin. Ha de
determinarse, por tanto, si existe una relacin de causalidad entre el funcionamiento del servicio pblico y los
daos que se invocan, es decir, si los mismos son imputables a la Administracin.
Como ha declarado el Tribunal Supremo en reiteradas sentencias (entre otras, en la reciente de 18 de
julio de 2007 ), la responsabilidad de las Administraciones pblicas en nuestro ordenamiento jurdico, tiene
su base no solo en el principio genrico de la tutela efectiva que en el ejercicio de los derechos e intereses
legtimos reconoce el artculo 24 de la Constitucin , sino tambin, de modo especfico, en el artculo 106.2 de
la propia Constitucin al disponer que los particulares en los trminos establecidos por la Ley, tendrn derecho
a ser indemnizados por toda lesin que sufran en cualquiera de sus bienes y derechos, salvo los casos de
fuerza mayor, siempre que sea consecuencia del funcionamiento de los servicios pblicos; en el artculo
139, apartados 1 y 2 de la Ley de Rgimen Jurdico de las Administraciones Pblicas y del Procedimiento
Administrativo Comn , y en los artculos 121 y 122 de la Ley de Expropiacin Forzosa , que determinan
el derecho de los particulares a ser indemnizados por el Estado de toda lesin que sufran siempre que sea
consecuencia del funcionamiento normal o anormal de los servicios pblicos, y el dao sea efectivo, evaluable
econmicamente e individualizado.

Asimismo, a los fines del artculo 106.2 de la Constitucin , la jurisprudencia ( sentencias de 5 de junio
de 1.989 y 22 de marzo de 1.995 ), ha homologado como servicio pblico, toda actuacin, gestin, actividad o
tareas propias de la funcin administrativa que se ejerce, incluso por omisin o pasividad con resultado lesivo.
Tampoco cabe olvidar que en relacin con dicha responsabilidad patrimonial es doctrina jurisprudencial
consolidada la que, entiende que la misma es objetiva o de resultado, de manera que lo relevante no es
el proceder antijurdico de la Administracin, sino la antijuridicidad del resultado o lesin aunque, como
ha declarado igualmente en reiteradsimas ocasiones es imprescindible que exista nexo causal entre el
funcionamiento normal o anormal del servicio pblico y el resultado lesivo o daoso producido.
Es reiterada, asimismo, la doctrina de la Sala Tercera del Tribunal Supremo que considera esencial
para que se estime la responsabilidad patrimonial de la Administracin la existencia de un nexo causal directo
e inmediato entre el acto imputable a la Administracin y la lesin producida que para ser resarcible, ha de
consistir en un dao real, habiendo precisado la jurisprudencia (en Sentencias de 20 octubre 1980 , 10 junio
1981 y 6 febrero 1996 , entre otras), que la relacin causal ha de ser exclusiva sin interferencias extraas
procedentes de terceros o del lesionado, pues la responsabilidad objetiva ha de ser entendida en un sentido
amplio, al tratar de cubrir los riesgos que para los particulares puede entraar la responsabilidad del Estado,
pero para que esa responsabilidad se haga efectiva, se exige la prueba de una causa concreta que determine el
dao y la conexin entre la actuacin administrativa y el dao real ocasionado, como han puesto de manifiesto
Sentencias como las de 24 octubre y 5 diciembre de 1995 .
CUARTO.- En el caso que nos ocupa, las partes aceptan de comn acuerdo que se ha ejercitado la
accin de exigencia de responsabilidad patrimonial dentro del plazo legal de un ao.
QUINTO.- Analizando si concurren el resto de los requisitos mencionados, debe llegarse a la conclusin
que, en trminos absolutos, s se le ha ocasionado a la parte recurrente un dao patrimonial, individualizado, y
valorable pecuniariamente, pues as se ha fijado tambin en la cantidad de 427.867,16 , en el ejercicio 2000,
y 761.725,22 , en el ejercicio 2001, sentencia del Tribunal Supremo de fecha 11 de febrero de 2003 , y la
causa de este dao puede encontrarse en la actuacin de la Administracin Tributaria por la interpretacin
que ha hecho de determinado preceptos.
De todo lo dicho puede decirse que concurren todos los requisitos exigidos para que pueda hablarse de
la existencia de la responsabilidad patrimonial de la Administracin, dao patrimonial, individualizado, valorado
pecuniariamente concurriendo relacin de causalidad entre la actuacin de la Administracin y la produccin
del dao, pero como se ha dicho es necesario que concurra un requisito ms, que el dao producido sea
antijurdico, o lo que es igual que no exista obligacin jurdica de soportarlo.
Es adems jurisprudencia reiteradsima que solo son indemnizables las lesiones producidas
provenientes de daos que no haya el deber jurdico de soportar de acuerdo con la ley. La antijuridicidad del
dao viene exigindose por la jurisprudencia, en sentencias, entre otras muchas, de 22 de abril de 1994 ,
que cita las de 19 enero y 7 junio 1988 , 29 mayo 1989 , 8 febrero 1991 y 2 noviembre 1993 , segn la cual:
"esa responsabilidad patrimonial de la Administracin se funda en el criterio objetivo de la lesin, entendida
como dao o perjuicio antijurdico que quien lo sufre no tiene el deber jurdico de soportar, pues si existe ese
deber jurdico decae la obligacin de la Administracin de indemnizar" (en el mismo sentido sentencias de
31-10-2000 y 30-10- 2003).
Debe concluirse, pues, que para que el dao concreto producido por el funcionamiento del servicio
pblico a uno o varios particulares sea antijurdico basta con que el riesgo inherente a su utilizacin haya
rebasado los lmites impuestos por los estndares de seguridad exigibles conforme a la conciencia social. No
existir entonces deber alguno del perjudicado de soportar el menoscabo y, consiguientemente, la obligacin
de resarcir el dao o perjuicio causado por la actividad administrativa ser a ella imputable.
Aplicando esta doctrina al caso que nos ocupa nos hallamos que la parte recurrente sostiene que todo
se inici cuando se produjo la escisin de la Empresa CAMPSA y fue absorbida por Repsol Comercial de
Productos Petrolferos S.A, y se procedi a una inspeccin del Impuesto sobre Sociedades, declarado por
las citadas entidades, girando una liquidacin en la que se incrementaba la base imponible, pues no se tuvo
en cuenta la posicin de la parte inspeccionada, Repsol, que sostena que deba considerarse como gasto
deducible las amortizaciones dotadas respecto de los activos revalorizados procedentes de la escisin de
CAMPSA, ya que, la Administracin, entendi que las referidas amortizaciones no se referan a un mayor
valor de los elementos recibidos sino a un fondo de comercio cuya amortizacin no era deducible fiscalmente.

Esta postura se ha mantenido por resoluciones del TEAC posteriormente confirmadas por sentencias
de la Sala de lo Contencioso Administrativo de la Audiencia Nacional que lo han sido por sentencias del
Tribunal Supremo de fechas 22-3-2010 , ( f. quinto), 14-1-2010 , ( f. cuarto), 15-1-2004 , 11-3-2004 (f. quinto ),
15-2-2004 , ( f. tercero), 15-1-2009 , (f. quinto), y la que nos interesa directamente en este caso, dictada por
la Seccin Segunda de la citada Sala de fecha 23 de diciembre de 2010, firme al desestimarse el recurso
de casacin interpuesto, por sentencia del Tribunal Supremo de fecha ser inadmitido el recurso de casacin
interpuesto contra la misma por auto del Tribunal Supremo de 10 de junio de 2013 .
Las mismas cuestiones que se discuten en el presente caso, se tuvieron en cuenta al tiempo de
levantarse las actas de inspeccin 21 de marzo de 2006 y en los informes de disconformidad emitidos por el
Inspector, razonando, porque se consideraban como cantidades no deducibles al referirse a amortizaciones
de fondo de comercio como inmovilizado inmaterial, y esta misma consideracin se contiene en la sentencia
de fecha 23 de diciembre de 2010 .
Lo que sucede, es que Repsol Comercial de Productos Petrolferos S.A., presenta escritos en el recurso
nmero 403/2007, donde se dicta la sentencia de fecha 23 de diciembre de 2010 , en fechas 1 de octubre
de y 25 de noviembre de 2010 al que acompaa diversas Sentencias dictadas por la Sala Tercera, Seccin
Segunda, del Tribunal Supremo , diligencias extendidas por la Inspeccin a CAMPSARED y a REPSOL
COMERCIAL DE PRODUCTOS PETROLFEROS (RCPP) y cuatro actas de conformidad incoadas a REPSOL
YPF SA, en donde se cambia el criterio de interpretacin de los mismos preceptos, y se tiene en cuenta y
admite la postura de la parte actora.
Pero en las sentencias referenciadas, como en la de fecha 23 de diciembre de 2010 , se entra a conocer
sobre la conformidad de las liquidaciones efectuadas por el Impuesto sobre Sociedades ejercicio 1999, y las
encuentran conformes a derecho y desechan la tesis de la parte recurrente, sobre la base de una interpretacin
consolidada jurisprudencial, lo que no impide que se produzca un cambio de interpretacin, seguido no solo
por el TEAC, sino por la propia Administracin Tributaria, Diligencias extendidas por la Inspeccin y que
constan en el expediente administrativo como elementos 35 y 17.
SEXTO.- De lo dicho y al ser confirmado por sentencias firmes las liquidaciones efectuadas por la
Administracin Tributaria no puede decirse que el dao ocasionado sea antijurdico o que no exista la
obligacin de soportarlo, pues durante un tiempo de casi seis aos y de forma reiterada se mantiene por los
tribunales de Justicia que la interpretacin hecha por la Inspeccin Tributaria es conforme a derecho, solo el
cambio jurisprudencial permite aceptar la postura de la parte actora.
SPTIMO.- Por otro lado, la parte actora, tiene abiertos una serie de procedimientos ante el TEAC, o
pendientes de recursos contenciosos administrativos, en el supuesto en que los haya interpuesto.
OCTAVO.- Hasta aqu los razonamientos contenidos en aquella sentencia de fecha 20 de abril de 2015 ,
que son aplicables en el presente caso, y que se han modificado solo en aquellos datos que se refieren al
presente supuesto, como son el nmero de recurso 403/2007 y fechas de las sentencias de esta Sala Seccin
Segunda y del Tribunal Supremo , as como las distintas cantidades referenciadas.
Por lo expuesto, procede desestimar el presente recurso, pero no procede imponer la condena al pago
de las costas causadas a ninguna de las partes, a pesar de lo dispuesto en el prrafo primero del artculo
139 de la Ley 29/98 , pues ha sido necesario interponer este recurso para poder resolver las dudas jurdicas
planteadas entre las partes intervinientes.
VISTOS los artculos citados y dems de pertinente y general aplicacin;

FALLO
Que debemos desestimar y desestimamos el recurso Contencioso-Administrativo nmero 4/2016 ,
e interpuesto por la entidad REPSOL COMERCIAL DE PRODUCTOS PETROLFEROS S.A. , representada
por el Procurador de los Tribunales don Juan Torrecilla Jimnez y defendida por el Abogado don Antonio de
Palma Villaln, contra resolucin del Presidente de la Agencia Estatal de administracin Tributaria de fecha
22 de octubre de 2015, por la cual desestima la solicitud de peticin de indemnizacin de daos y perjuicios
formulada por la hoy recurrente frente a la Agencia Tributaria a que la demanda se contrae, por ser conforme
al ordenamiento jurdico, por lo que lo confirmamos en todas sus partes.
No se hace expresa imposicin al pago de las costas causadas en esta instancia.
La presente resolucin es susceptible de recurso de casacin que deber prepararse ante esta Seccin
en el plazo de treinta das a contar desde el siguiente al de su notificacin y para ante la Sala Tercera

del Tribunal Supremo; en el escrito de preparacin del recurso deber acreditarse el cumplimiento de los
requisitos establecidos en el artculo 89.2 de la Ley Jurisdiccional justificando el inters casacional objetivo
que presenta.
Previamente deber constituir un depsito por importe de 50 euros que ingresar en la cuenta de esta
Seccin 7 de la Sala de lo Contencioso Administrativo de la Audiencia Nacional, abierta en BANESTO nmero
2856 0000 24, e indicando en los siguientes dgitos el nmero y ao del presente procedimiento. Se aportar
el correspondiente resguardo en el momento de su preparacin de conformidad con lo establecido en la
Disposicin Adicional Decimoquinta de la vigente Ley Orgnica del Poder Judicial
Una vez firme devulvase el expediente al rgano de procedencia con testimonio de la misma.
As por esta nuestra Sentencia, lo pronunciamos, mandamos y firmamos.
PUBLICACIN: Leda y publicada ha sido la anterior Sentencia por el Ilmo. Sr. Magistrado Ponente
de la misma, estando celebrando audiencia pblica en el mismo da de la fecha la Sala de lo ContenciosoAdministrativo de la Audiencia Nacional. Certifico.

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