FALTA DISCIPLINARIA-Est prohibido pactar y pagar anticipos superiores al cincuenta por ciento del

valor de un contrato estatal

CONTRATO ESTATAL-Marco legal del anticipo

Antes de entrar a realizar la evaluacin probatoria en orden a establecer un juicio de responsabilidad que pueda
asistirles al disciplinado acorde con la imputacin fctica objeto de cargos, la Procuradura Regional proceder a
realizar algunas consideraciones de orden legal en relacin con las reglas establecidas en la Ley 80 de 1993
respecto de la entrega de anticipo y el pago anticipado del contrato y sus diferencias.
En el pargrafo del artculo 40 de la Ley 80 de 1993 se encuentra regulado lo correspondiente al anticipo y al
pago anticipado
Con fundamento en esta norma, en los contratos que celebren las entidades estatales es viable la entrega de
anticipo o pago anticipado de acuerdo con la naturaleza de la prestacin a desarrollar por el contratista.

ANTICIPO-Definicin
El anticipo es la suma de dinero que la entidad entrega al contratista para ser destinada al cubrimiento de los
costos en que ste debe incurrir para iniciar la ejecucin del objeto contractual; en otras palabras, es la
financiacin por parte de la entidad estatal de los bienes y servicios correspondientes a la prestacin a ejecutar;
bajo estas condiciones se exige que el anticipo sea amparado con una garanta consistente en una pliza de
seguro correspondiente al cien por ciento (100%) de su valor, como tambin que vaya amortizando durante la
ejecucin del contrato.
La amortizacin hace referencia al descuento que debe hacer la entidad estatal de la suma entregada al
contratista, es decir, que tales dineros no entran a formar parte del patrimonio del particular, pues su finalidad es
financiar el objeto contractual, por tanto poseen el carcter de dineros pblicos.

PAGO ANTICIPADODefinicin
Consiste en un pago parcial que el contratante realiza al contratista, en este caso las sumas percibidas ingresan
al patrimonio de ste, mientras que los dineros que recibe como anticipo son en calidad de prstamo, quiere ello
significar que el anticipo continua siendo de propiedad de la entidad pblica y su inversin slo procede en
aspectos propios del objeto contractual.
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ANTICIPO Y PAGO ANTICIPADO-Criterio de diferenciacin

En conclusin, los conceptos de anticipo y pago anticipado, aunque no lo parece, son diferentes, pues en el
anticipo los valores que se entregan al contratista los recibe en calidad de prstamo, aspecto que genera algunas
consecuencias de orden prctico dado que el dinero entregado sera de la entidad y conservan el carcter de
pblicos. En cambio en el pago anticipado, el contratista es dueo de la suma que le ha sido entregada, es un
verdadero pago en su favor, al cual se le hacen retenciones que ordene la ley por concepto de los impuestos que
graven dicho ingreso. El pago anticipado es comn en los contratos de suministro.

ANTICIPO Y PAGO ANTICIPADO-Slo es permitido hasta el cincuenta por ciento del valor del
respectivo contrato
De otra parte, la ley confiere plena autonoma a las partes para convenir en cualquier modalidad contractual,
anticipo o pago anticipado, o ambos, slo que el pacto que incluya a las dos modalidades no puede servir de base
para transgredir la intencin del legislador de no entregar nunca ms del 50% del precio por estos conceptos.
Sera una burla a la ley en el que se pactara la entrega del anticipo en un 50% y el pago anticipado por otro 50%,
es decir, que nunca se debe desbordar el lmite legal del 50%, sin hacer excepcin a ningn tipo de contrato
estatal.

ANTICIPO Y PAGO ANTICIPADO-Cuando se entregan debe garantizarse su manejo

Sobre la naturaleza jurdica del anticipo y el pago anticipado, la Sala de lo Contencioso Administrativo del Consejo
de Estado, Seccin Tercera, se expres en la sentencia 13436 de junio 22 de 2001
Similares instrucciones se impartieron en la Directiva No. 04 de 4 de Abril de 2003 cuando reitera que, salvo
casos excepcionales plenamente justificados y motivados, las entidades no pactarn pagos anticipados. Esta
directriz se encuentra dirigida a los ministros del despacho, directores de los departamentos administrativos,
superintendentes, directores de unidades administrativas, gerentes y presidentes de entidades centralizadas y
descentralizadas del orden nacional y otros altos funcionarios del Gobierno.
La directiva tambin ordena que para el caso de los anticipos debe establecerse como criterio, para la entrega de
los recursos, que se realice utilizando instrumentos financieros que aseguren el manejo transparente de los
dineros y su destinacin exclusiva al contrato. Adems volvi a indicar que deber estipularse en los contratos
estatales que la entidad pblica contratante es la propietaria de los recursos entregados en calidad de anticipo, y
en consecuencia, los rendimientos financieros que los mismos generen pertenecern al Tesoro.

CONTRATACIN ESTATAL-La responsabilidad de la direccin y manejo de la actividad contractual es

del ordenador del gasto y del representante legal de la entidad/CONTRATACIN ESTATAL-La
responsabilidad sobre la misma no es delegable
Para la Procuradura Regional es claro que independientemente del deber legal que le asista al disciplinado de
ejercer una labor de coordinacin, vigilancia y control de sus dependientes, en materia de contratacin estatal el
legislador atribuy directamente en el numeral 5 del artculo 26 de la Ley 80 de 1993, la responsabilidad de la
direccin y manejo de la actividad contractual a quien fungiera como ordenador del gasto y representante legal de
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la entidad y precis que esa responsabilidad no puede ser trasladada a los comits de asesores, juntas o
consejos directivos de la entidad, como lo pretende hacer ver el disciplinado respecto de la asesora brindada por
los funcionarios asesores.
Cabe precisar que la actuacin precontractual que llevara a la suscripcin del acuerdo de voluntades identificado
con el nmero 0265-2010 del 21 de diciembre de 2010, fue ampliamente conocida por el disciplinado en todas sus
etapas, en el entendido de que conoci los documentos que formaban parte del mismo, como se desprende de la
firma que aparece como aprobacin del estudio de conveniencia y oportunidad (fls. 11-18), luego, no son de
recibo las alegaciones del disciplinado en el sentido de que el concepto e informacin dada por el asesor jurdico
externo y la suscripcin del convenio interadministrativo 120 de 2009 para el uso de recursos entre el Ministerio
de Ambiente Vivienda y Desarrollo Territorial y el Municipio de Campoalegre le dieron la confianza y soporte
jurdico para pensar que la transferencia de los recursos a la Fundacin para el Bienestar Global violaran el inciso
primero del pargrafo del artculo 40 de la ley 80 de 1993, por cuanto adems era su deber como representante
legal de la entidad y ordenador del gasto, conocer los lmites legales de su actuacin en orden a cumplir en
debida forma los requisitos y procedimientos de la contratacin estatal.
No desconoce esta instancia que la administracin pblica es por esencia compleja y requiere de la intervencin
de funcionarios de distintos niveles con competencias especficas, pero as mismo comprende que no por ello es
posible desprenderse de ciertas responsabilidades, pues si as fuera quien es el supremo director de la
administracin siempre encontrara en ello una buena excusa para evadir los deberes que la Constitucin y la ley
le imponen.

DEBER FUNCIONAL-El servidor pblico responde por accin, omisin y extralimitacin de funciones
La incursin en el comportamiento irregular antes descrito hace al disciplinado transgresor de los deberes que le
eran propios como mxima autoridad del Municipio de Campoalegre, as como de la actividad contractual al
interior de dicha entidad, conforme a los numerales 1 y 2 del artculo 34 de la Ley 734 de 2002, que le imponan el
deber de cumplir y hacer cumplir las normas legales vigentes y, en el presente caso, observar y cumplir la Ley 80
de 1993 en el pargrafo del artculo 40, lo cual no cumpli; as mismo, este proceder se adeca o subsume en el
numeral 2 ibdem, en cuanto el disciplinado no cumpli con diligencia y eficiencia el servicio que le fue
encomendado.
La omisin de los deberes anteriormente sealados lo hace igualmente transgresor del artculo 35 numeral 1 de
la Ley 734 de 2002, el cual enlista como prohibicin el incumplimiento de deberes, toda vez que conforme a las
pruebas que se acopiaron a proceso se demostr que efectivamente el Contrato Interadministrativo No. 265 del
21 de diciembre de 2010 se pact y posteriormente se pag al contratista la totalidad del valor del contrato,
incurrindose en la prohibicin de incumplir lo dispuesto en el pargrafo del artculo 40 de la Ley 80 de 1993,
segn el cual no se pueden entregar anticipos o hacer pagos anticipados por montos que excedan el cincuenta
por ciento (50%) del valor del contrato.

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Dependencia:
Radicacin:

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IUS 2011-139364 IUC 2011-588-385546

Disciplinado:

CESAR ALBERTO POLANIA SILVA Y YESID LLANOS

RINCON
ALCALDE Y SECRETARIO DE DESPACHO
ANNIMO
23 DE MARZO DE 2011
21 DE DICIEMBRE DE 2010
Fallo de Segunda Instancia (Artculo 171 de la ley 734 de
2002).
NEIVA HUILA 28 NOV. 2014

Cargo y Entidad:
Quejoso:
Fecha de la queja:
Fecha de los hechos:
Asunto:

dispone esta Regional a resolver el recurso de apelacin interpuesto por el apoderado del disciplinado CE
BERTO POLANIA PUENTES, en contra del fallo de primera instancia del 13 de junio de 2014, proferida p
curadura Provincial de Neiva, Huila, de conformidad con el numeral 3 o del artculo 75 del Decreto 262 de 2000.

TECEDENTES.

actuacin se inici con fundamento en el escrito queja annima, en el que hace alusin que el 21 de diciembre de 2
Administracin Municipal de Campoalegre, celebr el convenio interadministrativo No. 265-2010 con la FUNDAC
RA EL DESARROLLO GLOBAL, por valor de $1.699.317.208.oo, dineros que pag en un 100%, sin que siquie
iera iniciado la ejecucin de la obra denominada eje ldico cultural y peatonal sobre la carrera novena, que compr
ealizacin de andenes y pavimentacin de la carrera novena del Municipio de Campoalegre, adems que dicho acu
establece las obligaciones precisas de qu tipo de obra van a realizar porque la administracin no remite los plan
eos especficos, tampoco indica los metros que se deben pavimentar o el tipo de materiales que se deben utilizar.

mbin obra copia del escrito titulado "URGENTE NO MAS ROBOS", en el cual se precisa que el Alcalde Municip
mpoalegre, auspiciado por los Concejales endeudaron al Municipio en ms de $1.700 millones de pesos, para realiz
yecto de embellecimiento y sin haberlo iniciado pag como anticipo el 100% de su valor a una fundacin de Antio
nejado a travs del concepto de convenio de cooperacin y cofinanciacin, eludiendo as el Estatuto Genera
ntratacin de la Administracin Pblica al no publicarlo por pgina web, teniendo como soporte que dicha fundaci
nea.

diante auto de 31 de mayo de 2011, la Procuradura Provincial de Neiva orden iniciar indagacin prelimina
riguacin de responsables ante la Alcalda Municipal de Campoalegre (fl. 4 y 5), mediante auto del 10 de octubr
1 (fls. 80 - 84), dispuso vincular a la actuacin a los seores CESAR ALBERTO POLANIA SILVA y YESID LLA
CON, en sus condiciones de Alcalde y Secretario de Planeacin Municipal de Campoalegre - Huila.

almente mediante auto de 6 de marzo de 2013, la Procuradura Provincial de Neiva orden la apertura de investiga
ciplinaria en contra de los seores CESAR ALBERTO POLANIA SILVA y YESID LLANOS RINCON- (fls. 244 a 252
suntas irregularidades al suscribir el 21 de diciembre de 2010, el contrato interadministrativo No. 265-2010, vulner
suntamente lo dispuesto en el pargrafo del artculo 40 de la ley 80 de 1993, providencia que fue notificada med
cto el 22 de abril de 2006 (fl. 289)
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n auto del 8 de octubre de 2013, el Procurador Provincial de Neiva formul el siguiente cargo a los funcion
culados (fls. 339 a 349):

CARGO UNICO.

seor CESAR ALBERTO POLANIA SILVA, en su condicin de Alcalde Municipal de Campoalegre, Huila, pe
stitucional 2008-2011, se le reprocha haber vulnerado presuntamente el inciso primero del pargrafo del Artculo 4
ey 80 de 1993, que prohibe pactar y pagar el pago anticipado y anticipos, en monto superior al cincuenta por c
%) del valor del respectivo contrato, teniendo en cuenta que para el 21 de diciembre de 2010, suscribi el con
radministrativo No. 265-2010, con el seor HUGO MARIO ZULUAGA URREA, representante legal de la FUNDAC
RA EL BIENESTAR GLOBAL, con el objeto de que el municipio transfera unos recursos a la fundacin con destino
cucin de las obras para la construccin del eje ldico cultural y peatonal de la carrera novena (9a) del Municipi
mpoalegre, y la interventora del proyecto, segn el presupuesto y los estudios realizados, por valor
699.317.207.oo, habindose pactado en el literal a) de la clusula sexta del contrato, que dicho valor se pagara p
nicipio a la Fundacin a travs del giro del ciento por ciento (100%), una vez cumplidos los requisitos de legaliza
mo en efecto se realiz a travs del acta de desembolso suscrita el 22 de diciembre de 2010, por los extre
tractuales.

efecto mediante Nota Bancaria No. 2011000034, por valor de $1.699.317.207.oo, del 18 de febrero de 2011 y oficio
ma fecha enviado a la Gerente del INFIHUILA, le solicit elaborar cheque de gerencia de la cuenta de ahorros
08010 denominada CTA. DESEMBOLSOS DE CREDITOS, a la CTA DE AHORROS FBG-CTO CAMPOALEGRE
-01136-1 Banco de Bogot, para consignar a la Fundacin para el Bienestar Global la suma de $1.556.862.208.oo l
las deducciones de ley, disponiendo el pago de la totalidad del contrato, cuando el 50% del valor del acu
radministrativo era la suma de $849.658.603.50 es decir, que pag en exceso a lo permitido legalmente por el in
mero del pargrafo del artculo 40 de la ley 80 de 1993.

ificado personalmente y en debida forma del auto de cargos, tal como aparece en diligencia visible a folios 35
ciplinados present sus escritos de descargos en los que solicitaron la prctica de pruebas (fls. 353 a 355), peticin
quo despach favorablemente a travs del auto proferido el 27 de enero de 2014, decretando la prctica de pru
citadas.

n auto de 19 de marzo de 2014, el funcionario de conocimiento orden correr traslado al disciplinado para
sentaran alegatos de conclusin previos al fallo, conforme lo prev el artculo 92 de la Ley 734 de 2002 (fl. 399 cuales fueron presentados por el disciplinado en escrito del 11 de abril de 2014. (fls. 408 a 411),

13 de junio de 2014, la Procuradura Provincial de Neiva profiri fallo de primera instancia declarando disciplinariam
ponsable del cargo formulado a CESAR ALBERTO POLANIA SILVA, en su condicin de Alcalde Municipa
mpoalegre - Huila, a quien le fue impuesta sancin consistente en suspensin del cargo por el trmino de diez
ses. En la misma decisin se dispuso el archivo de las diligencias en relacin con el seor YESID LLANOS RINC
forme a los presupuestos del artculo 73 de la Ley 734 de 2002. (fls. 439 a 445).
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allo de instancia fue notificado en forma personal al apoderado del disciplinado el da 19 de junio de 2014 (fl. 435), q
rpuso recurso de apelacin dentro del trmino legal mediante escrito presentado el 25 de junio de 2014 (fls. 439 a 4

ecurso de apelacin presentado por el apoderado del disciplinado Cesar Alberto Polana Silva fue concedido p
ador de instancia en el efecto suspensivo para ante la Procuradura Regional del Huila, mediante auto del 14 de jul
4 (fl. 451).

las cosas, este despacho est habilitado para resolver el recurso interpuesto y a ello procede a continuacin.

mo normas vulneradas se citaron las siguientes disposiciones:

Constitucionales: Artculo 209, y 315, numeral 1 o.

Legales: 1) Inciso primero, pargrafo del artculo 40 de ley 80 de 1993; 2) Artculo 34, numerales 1
culo 35 numeral 1 de la ley 734 de 2002; 3) Ley 136 de 1994, artculo 91, literal D), numeral 1 o y 5o ; 4) Lite
merales 1o y 5o del Decreto No. 127 del 28 de diciembre de 2005, de la Alcalda Municipal de Campoalegre, median
l se fija el manual especfico de funciones y de competencias laborales.

alta fue calificada provisionalmente como GRAVE a ttulo de CULPA en la modalidad de CULPA GRAVISIMA, falta
a calificacin fue variada de culpa gravsima a culpa grave

UNDAMENTOS DEL FALLO DE PRIMERA INSTANCIA

argumentos del fallo de instancia se sintetizan en los siguientes trminos:

nsidera el tallador de primera instancia que una vez revisada la minuta del acto jurdico que ocupa la atencin
ontr que este claramente se denomina "CONTRATO INTERADMINISTRATIVO No. 265 SUSCRITO ENTRE
NICIPIO DE CAMPOALEGRE HUILA Y LA FUNDACIN PARA EL BIENESTAR GLOBAL" es decir que el D
SAR ALBERTO POLANIA SILVA, suscribi un contrato interadministrativo y no un convenio interadministrativo.

mismo manifiesta que una vez revisada la totalidad de la minuta, se encuentra en la clusula quinta, el valor del con
de se indica que el valor de este sera de MIL SEISCIENTOS NOVENTA Y NUEVE MILLONES TRESCIEN
CISIETE MIL DOSCIENTOS SIETE PESOS ($1.699.317.027.oo) incluido el valor del A.I.U. el cual asciende a la s
TRESCIENTOS VEINTE MILLONES SEISCIENTOS VEINTICINCO MIL OCHOSCIENTOS OCHENTA Y OCHO PE
correspondera al 25% del valor del contrato.

e sta finalidad de lucro, por parte de la Fundacin para el Bienestar Global, ms all de ser pblica, determina q
uraleza jurdica del acto jurdico suscrito con el municipio de Campoalegre Huila, era el de un con
radministrativo. Manifiesta la Procuradura Provincial de Neiva que esta conclusin le permite indicar que el acto jur
crito entre el Ministerio de Ambiente, Vivienda y Desarrollo Territorial y el municipio de Campoalegre Huila, difier
o jurdico suscrito entre este ltimo y la Fundacin para el Buen Gobierno, asunto este que para el fallador le re
dmisible considerar como justificacin para la conducta investigada e imputada, la suscripcin del primero de estos
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de se gir el 100% del valor del convenio, pues reitera, la finalidad de este no era la de generar un lucro para nin
as partes intervinientes, como si la hubo, en el contrato interadministrativo 265 de 2010.

n relacin a las irregularidades endilgadas a Cesar Alberto Polana Silva, seala el a quo que efectivamente este ser
lico el 21 de diciembre de 2010, suscribi el contrato interadministrativo No. 265-2010 por la suma
699.317.207,oo), habindose pactado en el literal a) de la clusula sexta del contrato que dicho valor se pagara p
nicipio a la Fundacin a travs del giro del ciento por ciento (100%), desconociendo lo dispuesto en el pargraf
culo 40 de la Ley 80 de 1993 que dispone: ...En los contratos que celebren las entidades estatales se podr pac
o anticipado y la entrega de anticipos, pero su monto no podr exceder del cincuenta por ciento (50%) del valo
pectivo contrato, queriendo el a quo significar que la norma, en un lenguaje sencillo e inteligible, seala que n
de pactar el anticipo ni el pago anticipado en ms del cincuenta por ciento (50%) del valor del contrato, pretendien
ma con ello que no se pague antes de que se cumpla el objeto pactado en el contrato, lo que resulta obvio para el a
el entendido de que se trata de recursos pblicos.

lo que refiere al error de hecho alegado por el investigado como excluyente de responsabilidad, en el sentido de q
esional del derecho que ocupa el cargo de asesor externo fuera el que avalara dicho acto jurdico y cuyo equvoco l
smitido al Alcalde Municipal, sin que este pudiera opinar sobre la materia por no ser su especialidad, dice el a quo
de ninguna ptica, puede ser considerado como error invencible, toda vez que existan diversas y distintas forma
er salir de tal error jurdico, manifestando que al estar dentro de tal institucin jurdica, se debe necesariamente var
ficacin de culpa gravsima a culpa grave por la inobservancia del cuidado necesario que cualquier persona del com
rime a sus propias actuaciones.

las anteriores razones, el funcionario de conocimiento consider suficientemente acreditada la tipicidad de la cond
rochada, por cuanto con la actuacin del disciplinado se produjo la violacin del pargrafo del artculo 40 de la Ley 8
3 y consecuencialmente la transgresin del artculo 34 numerales 1 y 3; 35 numeral 1 de la Ley 734 de 2002; artcu
al d) numerales 1 y 5 de la ley 136 de 1994 y el literal d) numerales 1 y 5 del Decreto 127 del 28 de diciembre de
a Alcalda Municipal de Campoalegre , cuyos conceptos de violacin fueron desarrollados en el auto de cargos.

n respecto a la calificacin provisional de la conducta como antijurdica, el A quo manifiesta que como no
trovertida por los sujetos procesales, as como los argumentos que la sustentas, la procuradura Provincial se man
tifica dichos argumentos, como sustento de la calificacin definitiva de la conducta, como adems de tpica, antijur
afectar el deber funcional del disciplinado, sin justificacin alguna.

lo que concierne al grado de culpabilidad, el a quo acept la solicitud del disciplinado en el sentido que la conduc
ut provisionalmente como Culposa en la modalidad de culpa gravsima, teniendo en cuenta que actu co
bservancia del cuidado necesario que cualquier persona del comn le imprime a sus actuaciones, pues al suscri
trato interadministrativo con un porcentaje de anticipo del cien por ciento (100%), el cual es superior al permitido p
no tuvo el cuidado necesario de confirmar y cerciorarse que dicho porcentaje sobrepasaba el legalmente estable
acin que segn el a quo expone que existan distintas y diversas formas de poder salir de tal error.

teriormente el A quo vara la calificacin de culpa gravsima a culpa grave.

ltimo, conforme a las pruebas aportadas al proceso, las circunstancias que rodearon los hechos, el grad
pabilidad de la conducta, la jerarqua del disciplinado, los efectos que produjo la falta y la existencia de antecede
ciplinarios, el a quo procedi a imponer a CESAR ALBERTO POLANIA SILVA, sancin disciplinaria consisten
SPENSIN por el trmino de DIEZ (10) MESES.
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RECURSOS DE APELACIN

Notificado el fallo de primera instancia, el defensor del investigado, interpuso recurso de apelacin (fls. 439
a 44), inconforme con el pronunciamiento de responsabilidad que se hizo a la conducta del disciplinado.

En ese sentido la defensa del seor CESAR ALBERTO POLANIA SILVA, vinculado en su condicin de
Alcalde del Municipio de Campoalegre, Huila, para la poca de los hechos, el cual fue sustentado en los
siguientes trminos:

Dice que el Doctor Cesar Alberto Polana actu facultado legalmente por el Concejo Municipal, mximo
rgano de control poltico y administrativo, que mediante acuerdo municipal No. 020 de diciembre de 2009
lo autoriz para tal fin.

Manifiesta que la Fundacin para el Bienestar Global es una persona jurdica de derecho pblico, la cua
naci de la asociacin de dos entidades de esta naturaleza.

As mismo aduce que la Fundacin para el Bienestar Global es una entidad de experiencia acreditada y
capacidad tcnica, administrativa y de gestin en ejecucin de proyectos de infraestructura vial y
edificaciones, as como tambin ser una entidad sin nimo de lucro.

Contina con su escrito mencionando que el acuerdo de voluntades celebrado el 21 de diciembre de 2010
entre el Municipio de Campoalegre y la Fundacin para el Bienestar Global, el cual tuvo como objeto la
transferencia de unos recursos para la construccin y la interventora de una obra, por su finalidad y la
naturaleza de las partes, es decir, por su esencia, corresponde a un convenio interadministrativo y no a un
contrato estatal.

Transcribe apartes de las consideraciones de la sala disciplinaria de la Procuradura General de la Nacin

en relacin al Contrato Estatal resaltando que cada uno de los participantes pretende satisfacer
necesidades o finalidades opuestas y donde una de sus partes es necesariamente una entidad estatal;
seguidamente continua relacionando lo concerniente al Convenio o Contrato Interadministrativo donde
destaca el hecho de ser un acuerdo de voluntades entre particulares con el fin de cooperar en e
cumplimiento de funciones administrativas o de prestar conjuntamente servicios que se hallen a su cargo.

Trae a colacin el concepto No. 1476 del 22 de noviembre de 2002 de la Sala de Consulta y Servicio Civi
del Consejo de Estado, donde extrae que en tratndose de convenios o contratos nteradministrativos, la
limitacin a que se refiere el pargrafo del artculo 40 de la ley 80 de 1993 no tiene aplicabilidad.

Seguidamente hace alusin a lo sealado por la doctrina con respecto a los contratos estatales en e
sentido de que No puede tener el mismo tratamiento el acuerdo de voluntades que celebran dos entidades
estatales para el cumplimiento de los fines de cada una de ellas que el contrato que celebra una entidad
para adquirir un bien, servicio o construir una obra.

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nciona lo dicho por el Dr. PINO RICCI, Jorge. Al referirse que cuando las entidades estatales concurren en un acu
voluntades, desprovisto de todo inters particular y egosta, cuando la prestacin fundamental es dar cumplimie
gaciones previstas en el ordenamiento jurdico, la inexistencia de intereses opuestos genera celebracin de conveni
Asevera que los convenios interadministrativos, se celebran entre entidades estatales con la
finalidad de cumplir un fin comn, en el que no tienen intereses opuestos, ni persiguen un fin
particular, continua manifestando que los contratos interadministrativos se distinguirn de los
convenios interadministrativos en que en los primeros por regla general hay entre las partes
intereses opuestos y buscan perseguir una retribucin o pago, mientras que en los segundos
las partes tienen intereses comunes para lograr el cumplimiento de una finalidad estatal
impuesta por la Constitucin o la le, sin que por ello se reciba ningn pago o ventaja
econmica.

Con fundamento en lo expuesto, en las consideraciones de orden constitucional, legal,

doctrinal y jurisprudencial, el apoderado solicita respetuosamente la revocatoria de la
decisin objeto de apelacin.

CONSIDERACIONES DEL DESPACHO.

COMPETENCIA
Es competencia de la Procuradura Regional del Huila revisar, por va de apelacin, los
recursos de apelacin interpuestos por los disciplinados en contra del fallo de primera
instancia contenido en la providencia de 13 de junio de 2014, de conformidad con lo
dispuesto en el numeral 3o del artculo 75 del Decreto 262 de 2000, toda vez que de acuerdo
con la naturaleza del asunto (irregularidades en materia contractual) y la calidad del sujeto
investigado (Alcalde Municipal de Campoalegre - Huila), la Procuradura Provincial de Neiva
conoci y fall en primera instancia el presente proceso disciplinario, correspondindole a la
Procuradura Regional del Huila, por ser superior funcional de aquel, conocer en segunda
instancia el presente diligenciamiento disciplinario. Para seguir un orden lgico en el estudio
de la decisin del presente asunto, la Procuradura Regional, estudiar el fondo del asunto
en orden a determinar la existencia de las conductas presuntamente constitutivas de falta,
as como la responsabilidad de quienes en este proceso son enjuiciados disciplinariamente.

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CARGOS FORMULADOS
A Cesar Alberto Polana Silva, identificado con la cdula de ciudadana No. 83.086.736 de
Campoalegre (Huila), en su condicin de Alcalde Municipal de Campoalegre - Huila, cargo
que ejerci entre el 1o de enero de 2008 al 31 de diciembre de 2011 (fl. 100. cuad. 1), fue
hallado responsable disciplinariamente en fallo de instancia por el siguiente cargo (fls. 412 a
426 cuad. 1): ()
4-1-1. CARGO UNICO:

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455

En su condicin de Alcalde Municipal de Campoalegre, Huila, periodo constitucional

2008-2011, se le reprocha haber vulnerado presuntamente el inciso primero del
pargrafo del Artculo 40 de la Ley 80 de 1993, que prohibe pactar y pagar el pago
anticipado y anticipos, en monto superior al cincuenta por ciento (50%) del valor del
respectivo contrato, teniendo encuenta que para el 21 de diciembre de 2010,
suscribi el contrato Interadministrativo No. 265-2010, con el seor HUGO MARIO
ZULUAGA URREA, representante legal de la FUNDACION PARA EL BIENESTAR
GLOBAL, con el objeto de que el municipio transfera unos recursos a la fundacin
con destino a la ejecucin de las obras para la construccin del eje ldico cultural y
peatonal de la carrera novena (9a) del Municipio de Campoalegre, y la interventora
del proyecto, segn el presupuesto y los estudios realizados, por valor de
$1.699.317.207.oo, habindose pactado en el literal a) de la clusula sexta del
contrato, que dicho valor se pagara por el Municipio a la Fundacin a travs del giro
del ciento por ciento (100%), una vez cumplidos los requisitos de legalizacin, como
en efecto se realiz a travs del acta de desembolso suscrita el 22 de diciembre de
2010, por los extremos contractuales.
En efecto mediante Nota Bancaria No. 2011000034, por valor de $1.699.317.207.oo,
del 18 de febrero de 2011 y oficio de la misma fecha enviado a la Gerente del
INFIHUILA, le solicit elaborar cheque de gerencia de la cuenta de ahorros No.
10108010 denominada CTA. DESEMBOLSOS DE CREDITOS, a la CTA DE AHORROS
FBG-CTO CAMPOALEGRE No. 40601136-1 Banco de Bogot, para consignar a la
Fundacin para el Bienestar Global la suma de $1.556.862.208.oo luego de las
deducciones de ley, disponiendo el pago de la totalidad del contrato, cuando el 50%
del valor del acuerdo interadministrativo era la suma de $849.658.603.50 es decir,
que pag en exceso a lo permitido legalmente por el inciso primero del pargrafo del
artculo 40 de la ley 80 de 1993.

Con la anterior conducta el tallador de instancia seala como vulnerados pargrafo del
artculo 40 de la Ley 80 de 1993 y consecuencialmente la transgresin del artculo 34
numerales 1 y 3; 35 numeral 1 de la Ley 734 de 2002; artculo 91 literal d) numerales 1 y 5
de la ley 136 de 1994 y el literal d) numerales 1 y 5 del Decreto 127 del 28 de diciembre de
2005. La conducta fue calificada provisionalmente como GRAVE a ttulo de CULPA en la
modalidad de CULPA GRAVISIMA, falta esta cuya calificacin fue variada de culpa
GRAVISIMA a culpa GRAVE.

Teniendo en cuenta que la conducta tienen que ver con el proceso de elaboracin y
suscripcin del Contrato Interadministrativo No. 265-2010 celebrado el 21 de diciembre de
2010, en el que se pacto que el valor se pagara por el Municipio a la Fundacin a travs
del giro del ciento por ciento (100%), una vez cumplidos los requisitos de legalizacin,
como en efecto se realiz a travs del acta de desembolso suscrita el 22 de diciembre de
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2010, por los extremos contractuales. Esta Procuradura analizar, las pruebas acopiadas
al proceso en orden a determinar fctica y jurdicamente la existencia de las conductas y
posteriormente evaluar la responsabilidad que pueda o no asistirle dentro del marco de
sus deberes funcionales.
De las pruebas acopiadas al proceso, la Regional advierte la existencia de los siguientes
hechos:
El 21 de diciembre de 2010 se realiz contrato interadministrativo No. 265-2010 celebrado,
entre el Municipio de Campoalegre - Huila, representado legalmente por el seor CESAR
ALBERTO POLANIA SILVA y la Fundacin para el Bienestar Global representada
legalmente por el seor HUGO MARIO ZULUAGA URREA, que tena como objeto: "...El
municipio de Campoalegre Huila, transfiere unos
recursos a la FUNDACION PARA EL BIENESTAR GLOBAL, con destino a la ejecucin de
las obras para la construccin del eje ldico cultural y peatonal de la carrera novena (9) del
Municipio de Campoalegre Huila, y la interventora del proyecto. En la clusula Sexta se
pact:" FORMA DE PAGO. El valor del contrato se cancelar por parte del MUNICIPIO a la
FUNDACION de la siguiente manera: a) El 100% del valor del contrato se girar para la
financiacin de la ejecucin del objeto a ejecutar una vez cumplidos los requisitos de
legalizacin, presentado el plan de inversin, el cronograma de actividades, aprobacin de
la garanta nica, acta de iniciacin. ...". (Fl. 8 a 10).
Se observa la nota Bancaria No. 2011000034 del 18 de febrero de 2011, por valor de
$1.699.317.207, mediante la cual la Alcalda Municipal de Campoalegre dispone el pago a
la Fundacin para el Bienestar Global de la totalidad del valor del contrato
interadministrativo, (fl. 22), con el cual se confirma el pago del 100% del valor del contrato.
As mismo se allega copia del acta de inicio No. 00265 del 22 de diciembre de 2010 del
contrato interadministrativo celebrado con la Fundacin para el Bienestar Global, (fls. 23 y
24).

Copia del acta de desembolso suscrita el 22 de diciembre de 2010, del contrato

interadministrativo No. 0265-2010, por el representante legal de la Fundacin para el
Bienestar Global- contratista, interventor y supervisor del contrato, para legalizar el
desembolso por valor de $1.699.317.208.oo, de acuerdo con la forma de pago prevista en
la clusula sexta del contrato, (fls. 25 y 26).
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Acta de suspensin del 22 de marzo de 2011, del contrato interadministrativo No. 265 de
2010, argumentando que debido a que el contrato de obra pblica No. 1192010 celebrado
entre el Municipio y la Unin Temporal REDES CAMPOALEGRE, se ejecuta sobre la calle
13 hasta la 24 y la calle 31 desde la carrera 13B hasta el colector del PTAR, que tiene por
objeto la ampliacin y rehabilitacin de la red de alcantarillado sanitario y de aguas lluvias ,
se solicit suspender mediante acta del comit del 19 de marzo de 2011, por razones de
trmite ante el Instituto Nacional de Vas - INVIAS el permiso correspondiente para la
apertura de las brechas sobre dicha va que tiene carcter nacional y por la articulacin de
los proyectos de alcantarillado de la carrera novena, que sobre la misma va se desarrolla
igualmente la construccin del eje ldico relacionado con el contrato interadministrativo
0265-2010, lo que impone suspender el plazo de ejecucin del referido contrato
interadministrativo , hasta tanto se superen los problemas tcnicos, (fls. 27 - 28)
Acta de suspensin No. 002-2011 del 2 de mayo de 2011, del contrato interadministrativo
No. 0265-2010 (sic), teniendo en consideracin conforme a las razones expuestas en el
acta de suspensin 001 del 22 de marzo de 2011, y porque el ente territorial no ha recibido
el permiso que se solicit a INVIAS para la apertura de las brechas, por lo que se hace
necesario ampliar el trmino de la suspensin por 30 das contados a partir del 4 de mayo
de 2011. (fls. 29 - 30)
Acta de suspensin 003 del 7 de junio de 2011, del contrato interadministrativo 0265-2010,
-2011 teniendo en consideracin conforme a las razones expuestas en las actas de
suspensin 001 - 002 de 2011, a esa fecha el ente territorial no ha recibido el permiso que
se solicit al INVIAS para la apertura de las brechas sobre la calle 23 y 24 y porque el ente
territorial no ha recibido el permiso que se solicit a INVIAS para la apertura de las
brechas, por lo que se hace necesario prorrogar el trmino de suspensin de las
actividades del convenio No. 265-2010, por el trmino de 60 das contados a partir del 8 de
junio de 2011. (fls. 31 - 33).
Acta de reanudacin del 6 de septiembre de 2011 del contrato interadministrativo No. 265 de
2010.
Contrato suscrito entre la Fundacin para el Bienestar Global con el seor CARLOS
ARTURO BONILLA RAMOS, del 3 de enero de 2011, que tena por objeto adelantar la
interventora tcnica administrativa y financiera a la construccin de la carrera 9 entre calles
13 y 24 del eje ldico del Municipio de Campoalegre.
Contrato suscrito entre la Fundacin para el Bienestar Global con el seor MARIO
HERNANDEZ VALENZUELA, del 13 de mayo de 2011, que tena por objeto adelantar la
interventora tcnica administrativa y financiera a la construccin de la carrera 9 entre calles
13 y 24 del eje ldico del Municipio de Campoalegre, soportado en que el Ingeniero
CARLOS ARTURO BONILLA RAMOS quien vena realizando esta labor falleciera el 1 de
abril de 2011.
Contrato de obra pblica No. 0119 del 22 de julio de 2010, suscrito entre el Municipio de
Campoalegre y la Unin Temporal Redes Campoalegre, que tena como objeto ejecutar los
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trabajos de ampliacin y rehabilitacin de la red de alcantarillado sanitario y de aguas lluvias

de la carrera 9 desde la calle 13 hasta la calle 24 y calle 31; desde la carrera 13B hasta el
colector del PTAR, y construccin redes de alcantarillado aguas lluvias de la carrera 9 desde
la calle 13 hasta la calle 24 casco urbano de Campoalegre. (fls. 65 - 67)
Certificado de existencia y representacin de entidades sin nimo de lucro, expedido por la
Cmara de Comercio de Medelln de la FUNDACIN PARA EL BIENESTAR GLOBAL (fls.
95 - 98).
Cuenta por pagar a nombre de la Fundacin para el Bienestar Global, expedida por el
Municipio de Campoalegre, Huila, por valor de $1.699.317.207.oo, para ordenar el pago del
contrato interadministrativo 265 -2010, imputado con cargo al rubro presupuestal No. 9134
denominado construccin del eje ldico cultural de la carrera novena - Fuente Recursos de
capital, (fl. 311).
Oficio del 18 de febrero de 2011, remitido por el Alcalde, Secretario de Hacienda y Tesorero
General del Municipio de Campoalegre a la Gerente de INFIHUILA, solicitndole elaborar
cheque de gerencia de la cuenta de ahorros No. 10108010 denominada CTA
DESEMBOLSOS DE CREDITOS, a la CTA DE AHORROS FBG-CTO CAMPO ALEGRE No.
406-01136-1 Banco de Bogot, para consignar a la FUNDACION PARA EL BIENESTAR
GLOBAL NIT 900.216.750-9 por valor de MIL QUINIENTOS CINCUENTA Y SEIS
MILLONES OCHOCIENTOS SESENTA Y DOS MIL DOSCIENTOS OCHO
($1.556.862.208.) M/CTE. (fls.312), con el cual se confirma el pago del 100% del valor del
contrato.

Antes de entrar a realizar la evaluacin probatoria en orden a establecer un juicio de

responsabilidad que pueda asistirles al disciplinado acorde con la imputacin fctica objeto
de cargos, la Procuradura Regional proceder a realizar algunas consideraciones de orden
legal en relacin con las reglas establecidas en la Ley 80 de 1993 respecto de la entrega
de anticipo y el pago anticipado del contrato y sus diferencias.
En el pargrafo del artculo 40 de la Ley 80 de 1993 se encuentra regulado lo
correspondiente al anticipo y al pago anticipado, en los siguientes trminos:
Pargrafo. En los contratos que celebren las entidades estatales se podr pactar el pago
anticipado y la entrega de anticipos, pero su monto no podr exceder del cincuenta por
ciento (50%) del valor del respectivo contrato.

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Con fundamento en esta norma, en los contratos que celebren las entidades estatales es
viable la entrega de anticipo o pago anticipado de acuerdo con la naturaleza de la
prestacin a desarrollar por el contratista.
El anticipo es la suma de dinero que la entidad entrega al contratista para ser destinada al
cubrimiento de los costos en que ste debe incurrir para iniciar la ejecucin del objeto
contractual; en otras palabras, es la financiacin por parte de la entidad estatal de los bienes
y servicios correspondientes a la prestacin a ejecutar; bajo estas condiciones se exige que
el anticipo sea amparado con una garanta consistente en una pliza de seguro
correspondiente al cien por ciento (100%) de su valor, como tambin que vaya amortizando
durante la ejecucin del contrato.
La amortizacin hace referencia al descuento que debe hacer la entidad estatal de la suma
entregada al contratista, es decir, que tales dineros no entran a formar parte del patrimonio
del particular, pues su finalidad es financiar el objeto contractual, por tanto poseen el
carcter de dineros pblicos.
A diferencia del anticipo, el pago anticipado consiste en un pago parcial que el contratante
realiza al contratista, en este caso las sumas percibidas ingresan al patrimonio de ste,
mientras que los dineros que recibe como anticipo son en calidad de prstamo, quiere ello
significar que el anticipo continua siendo de propiedad de la entidad pblica y su inversin
slo procede en aspectos propios del objeto contractual.
En conclusin, los conceptos de anticipo y pago anticipado, aunque no lo parece, son
diferentes, pues en el anticipo los valores que se entregan al contratista los recibe en
calidad de prstamo, aspecto que genera algunas consecuencias de orden prctico dado
que el dinero entregado sera de la entidad y conservan el carcter de pblicos. En cambio
en el pago anticipado, el contratista es dueo de la suma que le ha sido entregada, es un
verdadero pago en su favor, al cual se le hacen retenciones que ordene la ley por concepto
de los impuestos que graven dicho ingreso. El pago anticipado es comn en los contratos
de suministro.
De otra parte, la ley confiere plena autonoma a las partes para convenir en cualquier
modalidad contractual, anticipo o pago anticipado, o ambos, slo que el pacto que incluya a
las dos modalidades no puede servir de base para transgredir la intencin del legislador de
no entregar nunca ms del 50% del precio por estos conceptos. Sera una burla a la ley en
el que se pactara la entrega del anticipo en un 50% y el pago anticipado por otro 50%, es
decir, que nunca se debe desbordar el lmite legal del 50%, sin hacer excepcin a ningn
tipo de contrato estatal.

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Sobre la naturaleza jurdica del anticipo y el pago anticipado, la Sala de lo Contencioso

Administrativo del Consejo de Estado, Seccin Tercera, expres en la sentencia 13436 de
junio 22 de 2001 que:

...La diferencia que la doctrina encuentra entre anticipo y pago

anticipado, consiste en que el primero corresponde al primer pago
de los contratos de ejecucin sucesiva que habr de destinarse al
cubrimiento de los costos iniciales, mientras que el segundo es la
retribucin parcial que el contratista recibe en los contratos de
ejecucin instantnea. Lo ms importante es que los valores que
el contratista recibe como anticipo, los va amortizando en la
proporcin que vaya ejecutando el contrato de ah que se diga
que los recibi en calidad de prstamo; en cambio en el pago
anticipado no hay reintegro del mismo porque el contratista es
dueo de la suma que le ha sido entregada.
En estas condiciones, si el anticipo se entrega al contratista antes
o simultneamente con la iniciacin del contrato, esto es, cuando
an el contratista no ha prestado el servicio, ejecutado la obra o
entregado los bienes y precisamente espera dicha suma para
iniciarlo y la fecha de ese pago marca la pauta para el cmputo
del trmino del contrato, el pago de la suma de dinero que las
partes convengan a ese ttulo se hace en calidad de prstamo.
Esto significa que las sumas entregadas como anticipo son de la
entidad pblica y esa es la razn por la cual se solicita al
contratista que garantice su inversin y manejo y se amortice con
los pagos posteriores que se facturen durante la ejecucin del
contrato."
Adicionalmente, el numeral 6 de la Directiva Presidencial No. 12
de 2002, en lo que refiere a las figuras del "Pago Anticipado" y del
"Anticipo", advierte unas condiciones que deben ser de
observancia y cumplimiento por parte de las entidades estatales
del orden nacional:
(...)
6. Manejo de pagos anticipados y anticipos en la contratacin
estatal. Salvo casos excepcionales plenamente justificados y
motivados, las entidades no pactarn pagos anticipados.
Para el caso de los anticipos se establece como criterio que la
entrega de recursos se realice utilizando instrumentos financieros
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que aseguren el manejo transparente de los recursos y su

destinacin exclusiva al contrato.
Deber estipularse en los contratos estatales que la entidad
pblica contratante es la propietaria de los recursos entregados
en calidad de anticipo y en consecuencia los rendimientos
financieros que los mismos generen pertenecen al Tesoro.
Los destinatarios de la presente directiva debern informar y
promover directamente entre los funcionarios a su cargo el
contenido de la misma, as como tomarlas medidas necesarias
para su cumplimiento..
Similares instrucciones se impartieron en la Directiva No. 04 de 4 de Abril de 2003 cuando
reitera que, salvo casos excepcionales plenamente justificados y motivados, las entidades
no pactarn pagos anticipados. Esta directriz se encuentra dirigida a los ministros del
despacho, directores de los departamentos
administrativos, superintendentes, directores de unidades administrativas, gerentes y
presidentes de entidades centralizadas y descentralizadas del orden nacional y otros
altos funcionarios del Gobierno.
La directiva tambin ordena que para el caso de los anticipos debe establecerse como
criterio, para la entrega de los recursos, que se realice utilizando instrumentos financieros
que aseguren el manejo transparente de los dineros y su destinacin exclusiva al
contrato. Adems volvi a indicar que deber estipularse en los contratos estatales que la
entidad pblica contratante es la propietaria de los recursos entregados en calidad de
anticipo, y en consecuencia, los rendimientos financieros que los mismos generen
pertenecern al Tesoro.

Conforme a las anteriores consideraciones, para la Regional emerge

con suficiente claridad el deber legal que les asiste a las entidades
pblicas de dar aplicacin a la normatividad relacionada con los
lmites y requisitos impuestos por el legislador para el otorgamiento
de anticipos o pagos anticipados en los contratos, por lo que ser
procedente analizar el acopio probatorio que obra en el proceso para
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determinar la actuacin desplegada por el disciplinado y determinar

si la conducta se ajust o no a los cnones legales vigentes para la
poca de los hechos de celebracin del negocio jurdico en estudio,
razn por la cual se analizar la conducta del disciplinado.
Cesar Alberto Polana Silva, identificado con la cdula de ciudadana
No. 83.086.736 de Campoalegre (Huila), en su condicin de Alcalde
Municipal de Campoalegre -, se tiene del caudal probatorio acopiado
al proceso, en especial del contenido del Contrato Interadministrativo
No. 265-2010 celebrado por el disciplinado el 21 de diciembre de
2010 con la Fundacin para el Bienestar Global., por la suma de
($1.699.317.2087,00), que efectivamente se pact en el literal a) de
la clusula sexta del contrato, que dicho valor se pagara por el
Municipio a la Fundacin a travs del giro del ciento por ciento
(100%), una vez cumplidos los requisitos de legalizacin, vulnerando
el pargrafo del artculo 40 de la Ley 80 de 1993.
En el cuerpo del precitado acuerdo de voluntades se consignaron las
siguientes clusulas:

En la clusula primera, que el objeto era la ejecucin de las obras

para la construccin del eje ldico cultural y peatonal de la
carrera 9 del Municipio de Campoalegre y la interventora del
proyecto.
En la clusula segunda y tercera se precisa las
obligaciones de la Fundacin y del Municipio.
En la clusula quinta, que el valor del contrato es por la suma de
($1.6993317.207.00).
En la clusula sexta se pact la forma de pago de la
siguiente manera: Se cancelar as: el 100% del
valor del contrato se girar para la financiacin de
la ejecucin del objeto a ejecutar una vez
cumplidos
los
requisitos
de
legalizacin,
presentado el plan de inversin el cronograma de
actividades, aprobacin de la garanta nica, acta
de iniciacin.
En la clusula octava se consign el plazo de ejecucin del
contrato de cuatro (4) das contados a partir de la legalizacin del
contrato y firma del acta de inicio.

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La suma pactada como pago de la totalidad del contrato, equivalente al 100%,

fue cancelada el 18 de febrero de 2011, es decir 48 das despus de suscrito y
legalizado el contrato, obras que se iniciaran el 6 de septiembre de 2011 luego
de 3 actas de suspensin, es decir que dicho contrato se empez a realizar 198
das despus de que le consignaran el 100 por ciento del valor total del
contrato., con lo cual se acredita que efectivamente el pago total del contrato se
pag con la autorizacin del disciplinado Cesar Alberto Polana Silva, en su
calidad de Alcalde del Municipio de Campoalegre, de acuerdo con el contenido
de la nota bancaria No. 2011000034 por valor de $1.699.317.207.oo, y oficio de
la misma fecha enviado al gerente de INFIHUILA para la elaboracin del cheque
de gerencia, con cargo a la cuenta del Banco de Bogot No. 406-01136-1.
Para la Procuradura Regional es claro que independientemente del deber legal
que le asista al disciplinado de ejercer una labor de coordinacin, vigilancia y
control de sus dependientes, en materia de contratacin estatal el legislador
atribuy directamente en el numeral 5 del artculo 26 de la Ley 80 de 1993, la
responsabilidad de la direccin y manejo de la actividad contractual a quien
fungiera como ordenador del gasto y representante legal de la entidad y precis
que esa responsabilidad no puede ser trasladada a los comits de asesores,
juntas o consejos directivos de la entidad, como lo pretende hacer ver el
disciplinado respecto de la asesora brindada por los funcionarios asesores.
Cabe precisar que la actuacin precontractual que llevara a la suscripcin del
acuerdo de voluntades identificado con el nmero 0265-2010 del 21 de
diciembre de 2010, fue ampliamente conocida por el disciplinado en todas sus
etapas, en el entendido de que conoci los documentos que formaban parte del
mismo, como se desprende de la firma que aparece como aprobacin del
estudio de conveniencia y oportunidad (fls. 11-18), luego, no son de recibo las
alegaciones del disciplinado en el sentido de que el concepto e informacin
dada por el asesor jurdico externo y la suscripcin del convenio
interadministrativo 120 de 2009 para el uso de recursos entre el Ministerio de
Ambiente Vivienda y Desarrollo Territorial y el Municipio de Campoalegre le
dieron la confianza y soporte jurdico para pensar que la transferencia de los
recursos a la Fundacin para el Bienestar Global violaran el inciso primero del
pargrafo del artculo 40 de la ley 80 de 1993, por cuanto adems era su deber
como representante legal de la entidad y ordenador del gasto, conocer los
lmites legales de su actuacin en orden a cumplir en debida forma los requisitos
y procedimientos de la contratacin estatal.
No desconoce esta instancia que la administracin pblica es por esencia
compleja y requiere de la intervencin de funcionarios de distintos niveles con
competencias especficas, pero as mismo comprende que no por ello es posible
desprenderse de ciertas responsabilidades, pues si as fuera quien es el
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supremo director de la administracin siempre encontrara en ello una buena

excusa para evadir los deberes que la Constitucin y la ley le imponen.
Al respecto la Corte Suprema de Justicia ha considerado que: cuando a
fundn de celebrar contratos normativamente radica en un especfico servidor
pblico (en este caso el Gobernador) y no ha sido expresamente delegada en
otro, sino qu, como en este caso, solo ha delegado en funcionario de menor
rango (la junta de licitaciones) el deber de adelantar los trmites previos a la
celebracin del contrato,

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se exige por el ordenamiento que despliegue la mxima diligencia y cuidado al

momento de adoptar la decisin final que le corresponde, pues en ese instante
asume la administracin del riesgo y por ende se hace responsable de realizar
una conducta prohibida, ya que la normatividad exige que sus actuaciones
estn presididas por el cumplimiento de los principios y valores constitucionales,
los fines de la contratacin y la proteccin de los derechos de la entidad que
representa, las reglas sobre administracin de bienes ajenos y los postulados
de la tica y de la justicia.1
En este orden de ideas, resulta plenamente acreditada la participacin del
disciplinado Cesar Alberto Polana Silva, en su calidad de ordenador del gasto y
representante legal del Municipio de Campoalegre, en la suscripcin del
contrato Interadministrativo No. 265-2010, permitiendo con ello que se pactara
el pago total del cien por ciento (100%) del valor del contrato, con manifiesta
violacin del pargrafo del artculo 40 de la Ley 80 de 1993 que determina la
posibilidad de pactar anticipos solamente hasta por el 50% del valor total del
contrato.
Encuentra la Regional del Huila objetivamente demostrado que el disciplinado,
Cesar Alberto Polana Silva, en su calidad de Alcalde del Municipio de
Campoalegre, incurri en la conducta descrita en el cargo endilgado consistente
en haber permitido que respecto del Contrato Interadministrativo No. 265-2010
del 21 de diciembre de 2010, suscrito con la Fundacin para el Bienestar Global,
al disponer que se pagara la totalidad del contrato cuando el 50% del valor del
acuerdo interadministrativo era la suma de $849.658.603.50, conducta con la
que se pretermiti la observancia y cumplimiento del pargrafo del artculo 40 de
la Ley 80 de 1993, el cual establece que en los contratos que celebren las
entidades estatales se podr pactar el pago anticipado y la entrega de anticipos,
pero que su monto no podr exceder del cincuenta por ciento (50%) del valor
del respectivo contrato
La incursin en el comportamiento irregular antes descrito hace al disciplinado
transgresor de los deberes que le eran propios como mxima autoridad del
Municipio de Campoalegre, as como de la actividad contractual al interior de
dicha entidad, conforme a los numerales 1 y 2 del artculo 34 de la Ley 734 de
2002, que le imponan el deber de cumplir y hacer cumplir las normas legales
vigentes y, en el presente caso, observar y cumplir la Ley 80 de 1993 en el
pargrafo del artculo 40, lo cual no cumpli; as mismo, este proceder se
adeca o subsume en el numeral 2 ibdem, en cuanto el disciplinado no cumpli
con diligencia y eficiencia el servicio que le fue encomendado.
1 Corte Suprema de Justicia, auto de 28 de agosto de 2002.
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La omisin de los deberes anteriormente sealados lo hace igualmente

transgresor del artculo 35 numeral 1 de la Ley 734 de 2002, el cual enlista
como prohibicin el incumplimiento de deberes, toda vez que conforme a las
pruebas que se acopiaron a proceso se demostr que efectivamente el Contrato
Interadministrativo No. 265 del 21 de diciembre de 2010 se pact y
posteriormente se pag al contratista la totalidad del valor del contrato,
incurrindose en la prohibicin de incumplir lo dispuesto en el pargrafo del
artculo 40 de la Ley 80 de 1993, segn el cual no se pueden entregar anticipos
o hacer pagos anticipados por montos que excedan el cincuenta por ciento
(50%) del valor del contrato.
Criterios para determinar la sancin a imponer
Para el presente asunto el artculo 44 numeral 3 de la ley 734 de 2002,
contempla la sancin prevista para las faltas graves culposas, de suspensin
en el ejercicio del cargo, que no ser inferior a treinta das ni superior a doce
meses, conforme lo seala el artculo 46 ibdem, siendo aplicable en el
presunto asunto, teniendo en cuenta que la falta imputada y que ha sido
probada se ha calificado definitivamente como falta GRAVE cometida con
CULPA.
En consecuencia, habr de confirmarse la sancin impuesta por el A- quo al
disciplinado CESAR ALBERTO POLANIA SLVA, en su condicin de Alcalde
Municipal de Campoalegre, Huila, con SUSPENSIN EN EL EJERCICIO
DEL CARGO POR EL TERMINO DE DIEZ (10) MESES.

De otro lado, la Procuradura advierte, que el disciplinado ces en el

cumplimiento de sus funciones en la Alcalda Municipal de Campoalegre,
aunque se desconoce s se encuentra ejerciendo como servidor pblico en
otro cargo para el momento de la ejecutoria del fallo o durante la ejecucin
del mismo, y si no fuere posible ejecutar la sancin por el competente, se
deber convertir en su momento por el superior (Gobernacin del Huila) el
trmino de suspensin a salarios de acuerdo al monto de lo devengado para
la vigencia de 2011, teniendo en cuenta que los hechos motivo de reproche
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sucedieron para el ao antes citado, obrando de conformidad a lo sealado

en el inciso segundo del artculo 46 de la Ley 734 de 2002, pues este asunto
no es competencia de la Procuradura, sino del nominador en el evento en
que no pueda cumplir con la sancin de suspensin.

En mrito de lo expuesto, El Procurador Regional Huila.

RESUELVE
PRIMERO: CONFIRMAR EN TODAS SUS PARTES LA DECISIN
calendada el 13 de junio de 2014, por la cual la Procuradura Provincial de
Neiva, Huila, resolvi sancionar disciplinariamente al seor CESAR
ALBERTO POLANIA SILVA, identificado con la cdula de ciudadana No.
83.086.736 expedida en Campoalegre, Huila, en su condicin de Alcalde
Municipal de Campoalegre, Huila, para la poca de los hechos, con
SUSPENSION DEL CARGO POR EL TERMINO DE DIEZ (10) MESES,
conforme las razones indicadas en la parte motiva de esta decisin.
^SEGUNDO: NOTIFICAR PERSONALMENTE, por la Secretara de la Oficina
de origen a los sujetos procesales la determinacin tomada, advirtindoles
que contra la misma no procede recurso alguno. Para tal efecto, lbrese la
respectiva comunicacin indicando la decisin tomada y la fecha de la
misma.
En caso que no pudiere notificarse, se fijar edicto en los trminos del
artculo 107 del Cdigo nico Disciplinario.
TERCERO: Cumplido lo anterior, REMITANSE las diligencias a la oficina de
origen para que haga las anotaciones de rigor, enve copia de los fallos de
primera y segunda instancia, con su constancia de ejecutoria, al funcionario
que daba ejecutar la sancin y archive las diligencias.
El Procurador Provincial de Neiva, Huila, dentro de los cinco (5) das siguientes a la
ejecutora del fallo, diligenciar el FORMULARIO No. 001 y lo remitir al GRUPO SIRI
de acuerdo a lo dispuesto por el seor Procurador General de la Nacin en Circular No.
055 de 2002.
Proyecto: Eulises Valencia G.

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NOTIFQUESE Y CMPLASE

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CESAR AUGUSTO MURCIA SUAREZ

PROCURADOR REGIONAL DEL HUIILA

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