PRECEDENTE HUATUCO

RESUMEN DIDACTICO DE LA SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

EXP. 05057-2013-PA/TC JUNIN
Por: Al Flix Len Charca.

Premisa
El Artculo VII del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal Constitucional, dispone que:
"Artculo VII.- Las sentencias del Tribunal Constitucional que adquieren la autoridad de cosa
juzgada constituyen precedente vinculante cuando as lo exprese la sentencia, precisando el
extremo de su efecto normativo (...)".
Por mandato expreso del precedente Huatuco, los fundamentos (propiamente apartados
numerales) 18, 20, 21, 22 y 23 constituyen el precedente vinculante, siendo que no
necesariamente son los ms trascendentales de la resolucin que a continuacin
analizamos.
Generalidades
Un precedente vinculante del Tribunal Constitucional es la razn o fundamento expreso un
fallo dictado por el mximo intrprete de la Constitucin en determinado caso, el cual
contiene lineamientos de nivel normativo, aplicables a casos anlogos, en un afn de
unificar la jurisprudencia nacional, en materia de justicia constitucional y justicia ordinaria.
En esta parte del documento, expresamos pareceres sobre otro aspecto cardinal; lo relativo
a los regmenes laborales vigentes en el Per.
Diremos as que por mandato expreso de la Tercera Disposicin Final y Transitoria de la
Carta de 1993, se ha sancionado expresamente lo siguiente:
Tercera.- No son acumulables servicios prestados a la actividad pblica y privada En tanto
subsistan regmenes diferenciados de trabajo entre la actividad privada y la pblica, en
ningn caso y por ningn concepto pueden acumularse servicios prestados bajo ambos
regmenes. Es nulo todo acto o resolucin en contrario.
Resulta entonces que en nuestro pas slo existen dos regmenes laborales, siendo que los
dems a los que errneamente se les atribuye esta categora (como el CAS), constituyen
estatutos, fueros (o si se quiere sub regmenes de alguno de los referidos por la
Constitucin; a saber: el pbico y el privado).
Valga la aclaracin pues el CAS, es un estatuto propio del rgimen laboral pblico, a pesar
que el propio Tribunal Constitucional -en otra sentencia-, y sin que la ley as lo indique, haya
razonado que se trata de un rgimen laboral: error.
El precedente Huatuco tiene incidencia nicamente para los trabajadores del Estado, sujetos
al denominado rgimen laboral de la actividad privada, como los obreros municipales, los
empleados de proyectos especiales regionales (caso Plan MERISS, IMA, COPESCO, etc.) y
los de instituciones deliberadamente acogidas a este rgimen como la SUNAT, la SUNARP o
INDECOPI.
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Sucede entonces que la sentencia que comentamos, no alcanza al universo ntegro de

trabajadores estatales, sino tan slo a aquellos cuya situacin laboral se encuentra
regulada por el Decreto Supremo 03-97-TR, Texto Unico y Ordenado de la Ley de
Productividad y Competitividad Laboral - Decreto Legislativo 728.
Fuera del mbito descriptivo que en su parte expositiva (toda sentencia contiene), el
precedente Huatuco, aborda lo relativo al rgimen laboral privado en la contratacin de
personal del Estado, aspecto que resulta ilustrativo y valioso.
Lo privado en el empleo pblico: la reposicin
Dice el precedente Huatuco que las reposiciones del personal sujeto al rgimen laboral
privado que prest servicios en entidades pblicas, vinculados por contratos sujetos a
modalidad o civiles (locacin de servicios y obra) desnaturalizados, como consecuencia de
procesos de amparo donde sus pretensiones fueron estimadas, obedecieron a una
interpretacin literal y aislada de los Artculos 4 y 77 del Decreto Supremo 03-97-TR.
Aunque el argumento del Tribunal sobre el silogismo del literal d del Artculo 77 de la
norma y su conclusin es interesante; no podemos decir lo mismo del juicio de valor que
califica a ello como un simple ejercicio literal, pues la casustica laboral respecto de esta
materia, demuestra que el juzgador en muchas ocasiones ha acudido a la interpretacin
teleolgica y exegtica, para respaldar en derecho, las decisiones de sus sentencias,
cuando la frondosa situacin probatoria o la complejidad misma del caso, as lo han
impuesto.
Luego, el precedente se detiene en la necesidad de analizar la posicin de quienes
sostienen que el Artculo 5 de la Ley Marco del Empleo Pblico Nro. 28175 (norma que no
discrimina entre rgimen pblico y privado a tiempo de abordar la situacin laboral de los
trabajadores del Estado), constituye el fundamento legal suficiente para impedir la reposicin
de un trabajador del Estado que no haya ingresado a su puesto de labor por concurso
pblico y abierto.
Los criterios que sobre funcin pblica esboza la sentencia del Tribunal, son prudentes y
adecuados, adems de ilustrativos, desde un punto de vista estrictamente doctrinario.
Concurso pblico de mritos para una plaza presupuestada y vacante de duracin
indeterminada
Dice el Tribunal, que el aspecto relevante para identificar a un funcionario o servidor pblico
es el desempeo de funciones en las entidades pblicas del Estado, para despus citar el
texto ntegro del Artculo 5 de la Ley Marco del Empleo Pblico y sin que la norma lo
disponga especficamente, concluir que existen suficientes y justificadas razones para
asumir que el ingreso a la administracin pblica, mediante un contrato a plazo
indeterminado, exige necesariamente un previo concurso pblico de mritos para una plaza
presupuestada y vacante de duracin indeterminada. Ntese que es el Tribunal quien ha
integrado a la nocin original del concurso pblico, la organicidad de la plaza (vacancia y
presupuesto).
Sucede entonces que el Tribunal reconoce el privilegio de la meritocracia, por encima de
cualquier otro factor, desde la vinculacin laboral hasta las instancias ulteriores del empleo,
mas no coincidimos en que le fundamento para ello sea el paralelo efectuado con la Ley del
Servicio Civil, Nro. 30057, disposicin que a pesar de ocuparse de
empleo pblico, no es compatible con el tema analizado, pues su vigencia corresponde a un
rgimen laboral distinto (el pblico).
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As el apartado numeral 15 del precedente Huatuco destaca ntidamente por presentar un

razonamiento determinante en el fallo, para ello lo citamos textualmente:
15. En consecuencia, teniendo en cuenta lo expuesto en el fundamento 9 supra, cabe
establecer que cuando los Artculos 4 y 77 del TUO del Decreto Legislativo N.
728, sean aplicados en el mbito de la Administracin Pblica, debern ser interpretados en
el sentido de que el ingreso de nuevo personal o la "reincorporacin" por mandato judicial,
con una relacin laboral de naturaleza indeterminada, en una entidad del Estado, para
ocupar una plaza comprendida dentro del PAP o CAP, o del instrumento interno de gestin
que haga sus veces, podr efectuarse siempre que previamente la persona haya
ganado un concurso pblico de mritos para una plaza presupuestada y vacante de
duracin indeterminada.
Acto seguido se reitera que la reposicin, en ningn caso, es un derecho que corresponda al
trabajador que se desempe en calidad de personal de confianza.
Por su parte el apartado numeral 17 de la sentencia, contiene otro mandato jurisprudencial
capital, que muy pocas autoridades judiciales observan y que menos entidades pblicas
acatan, a saber:
17. En esa perspectiva, este Tribunal, en su jurisprudencia, ha establecido que en los
procesos de amparo en los cuales se demanda al Estado para que un ex trabajador sea
reincorporado, cuando se interponga y admita una demanda debe registrarse como una
posible contingencia econmica que es necesario prever en el presupuesto, con la finalidad
de que la plaza que ocupaba el demandante se mantenga presupuestada para, de ser el
caso, actuar o ejecutar en forma inmediata la sentencia estimatoria (SSTC Nros. 3470-2012PA/TC, 00404-2013-PA/TC, 04763-201 LPA/TC, 01214-2012-PA/TC, 00276-2013-PA/TC,
04225-2012-PA/TC, entre otros), siempre y cuando se verifique que el demandante ha
ingresado mediante concurso pblico de mritos y abierto para una plaza presupuestada y
vacante de duracin indeterminada.
El criterio citado resulta de mucha utilidad para proyectar la comprensin del subttulo
siguiente.
Y si el trabajador no ingres al servicio del Estado por concurso?
El requisito integrado para la reposicin de un trabajador consistente en el acceso al empleo
por concurso pblico a plaza debidamente presupuestada e indeterminada, es propio del
rgimen laboral privado en contratos de trabajadores que presten servicios para el Estado,
el Tribunal recalca que este concepto no esta vigente para el caso de trabajadores de
empresas privadas que obviamente laboren con sujecin al rgimen de la actividad privada.
Siendo esto as, la opcin de la indemnizacin con tope de 12 sueldos (prevista por el
Artculo 38 del Decreto Supremo 03-97-TR, cobra vigencia automtica como nica
reparacin laboral frente a los efectos del despido operado en contra del trabajador
demandante. Esto ltimo se aprecia del apartado numeral 22 de la sentencia que es
enftico en precisar lo siguiente:
22. En el supuesto de que en un proceso de amparo el demandante no pueda ser
reincorporado por no haber ingresado por concurso pblico de mritos para una plaza
presupuestada, vacante de duracin indeterminada, el juez reconducir el proceso a la va
ordinaria laboral para que la parte demandante solicite la indemnizacin que corresponda,
conforme a lo previsto en el Artculo 38 del TUO del Decreto Legislativo Nro. 728. Dicha va
proseguir el trmite conforme a la ley procesal de la materia y no podr ser rechazada por
la causal de extemporaneidad. Una vez que el juez laboral competente se avoque al
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conocimiento del caso, deber entenderse presentada y admitida la demanda laboral, y se

otorgar al demandante un plazo razonable a efectos de que adecue su demanda conforme
a las reglas previstas para la etapa postulatoria del proceso laboral. Transcurrido dicho plazo
sin que el demandante realice la respectiva adecuacin, proceder el archivo del proceso.
Al preverse que la reconduccin de la demanda por el juzgador constitucional al ordinario
laboral, se considera adems que la adecuacin de la demanda nunca podr importar
causal de extemporaneidad. Es por esto ltimo que el Tribunal Constitucional no est
efectuando legislacin negativa, sino positiva, lo cual no sorprende de este rgano
acostumbrado histricamente a comportarse de este modo al haber incluso ordenado al
Congreso que dicte normas en uno u otro sentido.
Responsabilidad
Con acierto, la sentencia recuerda la plena vigencia del Artculo 243 de la Ley 27444 Ley
del Procedimiento Administrativo General, que determina sanciones administrativas
(entindase laborales si correspondiera), civiles y/o penales, para servidores y funcionarios
pblicos, que al ser responsables de la contratacin de personal en las respectivas
entidades del Estado, no observan adecuadamente los derechos de los trabajadores en
relacin a la materia, en especial lo que signifique la inobservancia de instrumentos de
gestin.
El tema de fondo consiste en sancionar a los funcionarios o servidores responsables de
contratar en formato temporal a un trabajador cuyo vnculo luego es declarado
desnaturalizado.
A pesar que un sector de la doctrina y el propio voto discordante de Blumen Fortini, califica
de impertinente y excesiva esta medida, nosotros consideramos que es acertada, a fin de
evitar ligerezas por parte de aquellos llamados a cuidar los intereses patronales del Estado.
Aplicabilidad
El precedente Huatuco debe observarse desde el da siguiente de su publicacin en el
Diario Oficial El Peruano, incluso en aquellos procesos que se encuentren en trmite,
oficializando una suerte de retroactividad perjudicial al trabajador pues al precedente se le
ha dotado de alcance sobre hechos producidos con anterioridad a su concepcin y vigencia.
Aqu coincidimos con Blume.
Del fondo en el precedente Huatuco
Consideraciones previas:
* La demanda que ha dado lugar al precedente Huatuco, vers sobre un despido incausado,
violacin de derechos constitucionales al trabajo, proteccin contra el despido arbitrario y al
debido proceso, de acuerdo con la postulacin de Beatriz Huatuco Huatuco contra el Poder
Judicial (Corte Superior de Justicia de Junn) y no contra una municipalidad o un gobierno
regional.
* En la demanda se sustent la desnaturalizacin del vnculo de trabajo por la sumatoria de
contratos modales que al vencimiento del ltimo, no ha operado renovacin, dando lugar a
interpretar lo sucedido como un autntico despido.
* La contestacin afirm que el vinculo de trabajo fue siempre temporal, supeditado a que la
plaza ocupada fuese cubierta en el futuro, por el ganador de un concurso pblico, de lo cual
la demandante era consciente.
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La sentencia del Tribunal Constitucional es una de mrito, pues se pronuncia sobre el fondo
de la controversia al declarar infundada la demanda. La razn de su decisin se constrie a
lo previsto en los apartados numerales 31, 32 y 33 de la sentencia, que literalmente
prevn:
31. En el caso de autos, la demandante afirma haber sido objeto de un despido incausado
en noviembre de 2011; por tanto, a fin de verificar si ste se produjo o no, se proceder a
analizar el periodo contractual en el que habra ocurrido el supuesto despido. Para ello, es
necesario determinar si los contratos modales suscritos entre la trabajadora y la parte
demandada se desnaturalizaron, debiendo ser considerado este como un contrato de plazo
indeterminado, en cuyo caso la parte demandante slo poda ser despedida por causa
relacionada con su conducta o capacidad laboral que lo justifique.
32. En la clusula primera del contrato de trabajo para servicio especfico, que obra a fojas
10 y en las clusulas segunda y tercera del mismo, se ha cumplido con justificar la causa
objetiva determinante de la contratacin modal. Asimismo, se ha acreditado que la
actora realiz las mismas funciones para las que fue contratada y que no trabaj
luego del vencimiento del ltimo contrato. En consecuencia, no se han desnaturalizado
los contratos modales suscritos entre las partes.
De la parte final de la cita, se aprecia que en la valoracin de los medios probatorios,
(principalmente los contratos de trabajo) y los tres enunciados que de ello emerge,
constituye la verdadera razn de la expedicin de la sentencia en contra de los intereses de
la trabajadora demandante, siendo que para ello se ha acudido a esa supuesta
"interpretacin literal" de las normas laborales que ha denunciado el Tribunal al inicio de la
resolucin, como ya hemos explicado.
33. Conforme al artculo 16, inciso c) del TUO del Decreto Legislativo 728, son causas de
extincin de la relacin laboral: la terminacin de la obra o servicio, el cumplimiento de la
condicin resolutoria y el vencimiento del plazo en los contratos legalmente celebrados bajo
modalidad. En este caso se puede afirmar que la conclusin del vnculo laboral obedece
al libre albedro de ambas partes, previamente pactado en un contrato de trabajo
sujeto a plazo determinado. Siendo as, no tienen asidero las expresiones de la parte
demandante en el sentido que habra sido despedida sin causa alguna. Por tanto, no
habindose acreditado la vulneracin de los derechos constitucionales relativos al trabajo, la
demanda deber ser desestimada.
El resaltado (en negrita) del apartado numeral 33 de la sentencia, conduce a la ineludible
conclusin que el Tribunal Constitucional, se equivoca una vez ms al
considerar que el encuadre terico del Derecho del Trabajo responde a los mismos
parmetros del Derecho Civil, en el cual es la voluntad de las partes la que constituye fuente
primera de obligaciones, cuando lo coherente para la rama social es acudir primero a la
legislacin y ya con carcter subsidiario a la voluntad de los interesados.
Nuestra posicin crtica y en su caso escptica sobre el cambio cualitativo que en la justicia
constitucional acarrear el precedente, se contrae a fundamentos similares (y otros de
naturaleza diversa), a los del voto en discordia del magistrado Blume Fortini que tambin
forma parte de la resolucin, aquellos que en otra oportunidad merecern anlisis especfico
de nuestra parte.
Hecho el precedente, hecha la trampa
Aunque el aforisma se refiere a la ley (entindase norma jurdica), resulta inevitable pensar
as en relacin a este precedente vinculante.
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Algunos elementos implcitos del conflicto, imposibles de analizar sin el expediente a la

vista, puesto que la sentencia del Tribunal Constitucional no se ocupa de ellos:
* El Poder Judicial recluta a su personal sin concurso pblico?, sabemos que incluso para
simples suplencias y vnculos temporales, el Poder Judicial convoca concursos pblicos.
* La hermenutica del precedente, permite vislumbrar situaciones conflictivas que se
producen en el Estado, al contratarse en su seno trabajadores contratados directamente por
mltiples razones ajenas a la meritocracia, como ocurre en gobiernos regionales y
municipalidades en los que podra denunciarse por ejemplo: clientelismo poltico.
* Al interpretarse con mucha flexibilidad, un requisito de la Ley Marco del Empleo Pblico y
exigirse que para la reposicin de un trabajador del Estado sujeto al rgimen laboral del
sector privado, debe acreditarse ingreso por concurso pblico de mritos a una plaza
orgnica debidamente presupuestada no se est desvistiendo un santo para vestir otro?
* En efecto, la cabra siempre tira hacia el monte, y en materia de derechos laborales se
percibe una tendencia de explotacin del hombre por el hombre. Sera entonces que a partir
de este precedente, en regiones y municipios proliferarn las contrataciones directas sin
horizonte indeterminado? O sea ms cholos baratos y sin estabilidad en el empleo.
Una aclaracin final, en todo este asunto nada tiene que hacer la Ley 24041, mediante la
cual, el personal contratado de acuerdo con los alcances del Decreto Legislativo 276 que
preste ms de una ao continuo de servicios, no puede ser destituido sin proceso
administrativo previo, pues dicha garanta corresponde a los trabajadores sujetos al
denominado rgimen laboral de la actividad pblica o la agonizante Ley de Bases de la
Carrera Administrativa. Inquietudes o mayor informacin dirigirse a