UNIDAD I: EL DERECHO INTERNACIONAL PUBLICO Y SU FUNDAMENTACION

JURIDOPOLITICA
Objetivos especficos:
Temas introductorios sobre los antecedentes, fuentes histricas, filosficas y polticas del Derecho
Internacional Pblico. Sus instrumentos relevantes y su aplicacin actual.
1. Derecho Internacional Pblico
1.1 Concepto.
Introduccin:
Los cambios producidos durante el siglo XX, implicaron el traspaso del DERECHO INTERNACIONAL
PUBLICO Clsico al Contemporneo, caracterizado por: ya no se trata de un ordenamiento jurdico interestatal,
sino que se ampli admitiendo nuevos sujetos internacionales (org. Internacionales, la persona humana, etc.);
numerosas cuestiones que antes eran reguladas exclusivamente por los Estados pasaron a constituir objeto de
regulacin del DERECHO INTERNACIONAL PUBLICO (DDHH); ya que el principal inters protegido por el
DERECHO INTERNACIONAL PUBLICO ahora es el de la Comunidad Internacional en su conjunto (paz,
seguridad, proteccin de los derechos humanos); el DERECHO INTERNACIONAL PUBLICO actualmente
posee cierta estructura institucional que lo hace ms eficaz (especialmente la ONU), y a su vez una importante
codificacin.
En el concepto de DERECHO INTERNACIONAL PUBLICO se reflejan ciertos desarrollos que nos permiten
distinguir entre:
Derecho Internacional Pblico CLASICO: Este concepto es anterior a la Segunda Guerra Mundial, y
define al DERECHO INTERNACIONAL PUBLICO como: Conjunto de normas jurdicas que regulan
las relaciones entre los Estados.
Derecho Internacional Pblico MODERNO: En este aspecto el DERECHO INTERNACIONAL
PUBLICO regula la creacin de organizaciones internacionales y otras entidades o asociaciones, que
como sujetos del derecho internacional, tienen derechos y obligaciones propios (como por ejemplo, la
Santa Sede, el Comit Internacional de la Cruz Roja o los movimientos de liberacin). Finalmente, el
concepto de derecho internacional se extiende tambin las restricciones del poder estatal, en especial
a la proteccin de los derechos humanos.

Herdegen: Por consiguiente, el derecho internacional pblico se puede definir como la totalidad de las
reglas sobre las relaciones (soberanas) de los Esta- dos, organizaciones internacionales, y otros sujetos del
derecho internacional entre s, incluyendo los derechos o deberes de los individuos relevantes para la
comunidad estatal (o parte de sta).

Barboza: Es el conjunto de normas que reglan las relaciones entre los sujetos de la comunidad
internacionales

Conjunto de normas jurdicas que regulan las relaciones entre los Estados, entre stos y las organizaciones
internacionales y, entre stas entre s, como de los dems sujetos de derecho internacional, incluyendo los
derechos y deberes de los individuos relevantes para la comunidad internacional, introduciendo ciertos
lmites a los Estados en el ejercicio de sus competencias.

Power de Clase: Totalidad de las reglas como relaciones de los Estado, organizaciones internacionales y otros
sujetos de derecho internacional entre si, incluyendo los derechos y deberes de los individuos relevantes para
la comunidad estatal.

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1.2 Antecedentes.
A modo de antecedentes, seala Herdegen que como comunidad humana dentro un Estado, el orden mundial
estatal requiere tambin de reglas vinculantes, es decir una base en las cual se estructuren las relaciones entre
los Estados, entre las cuales podemos encontrar: las reglas no escritas y las consignadas en tratados sobre
territorio estatal, la adquisicin de territorios, los asuntos Derecho Internacional Publicolomticos o la
utilizacin de los mares.
Durante largo tiempo, estas reglas le han impuesto lmites al mbito de decisin poltica de los Estados. Su
violacin, por motivos de oportunidad poltica o por simple negligencia, se considera como indebida en la
comunidad internacional.
Con el devenir histrico y ciertos acontecimientos de gran importancia como (1 y 2 Guerra Mundial), la red
de normas interestatales se ha refinado y profundizado cada vez ms.
Ejemplo: La libertad de los Estados para declarar la guerra como instrumento poltico, existente hasta
comienzos del siglo XX, se transform, luego de la Primera Guerra Mundial y de la Carta de las Naciones
Unidas (1945), en una prohibicin plena de la violencia. La colaboracin de los Estados y la solucin de
conflictos se controlan en creciente medida a travs de la creacin de las organizaciones internacionales (por
ejemplo, la Sociedad de Naciones y las Naciones Unidas, el Consejo de Europa, la OTAN o la Organizacin
Mundial del Comercio). Estas organizaciones, creadas por los Estados, actan por su parte como portadoras
de sus propios derechos, obligaciones y competencias, por ejemplo, para la expedicin de reglas vinculantes
para sus miembros o para la celebracin de tratados.
A continuacin trataremos de abordar, los antecedentes del Derecho Internacional Pblico:
En cuanto al origen del derecho internacional pblico, podemos afirmar la existencia de dos posiciones:
a. Algunos autores sostienen que este derecho existe desde que los pueblos primitivos mantuvieron
relaciones comerciales, establecieron alianzas, sometieron sus problemas a la decisin de un tercero, respetaron
la inviolabilidad de sus enviados, etc.
b. Quienes niegan la existencia del derecho internacional en la antigedad y ubican su origen a partir del
momento en que se dan los supuestos bsicos para la existencia de un sistema tal cual funciona en la actualidad:
una pluralidad de estados nacionales que se reconocen como jurdicamente iguales, que se atribuyen en
exclusividad el atributo de soberana y que estn dispuestos a regular sus relaciones por normas jurdicas, sin
menoscabar por ello su carcter de soberanos. Estos autores sitan el momento histrico en que esos hechos se
dan y aparece el derecho internacional a partir del siglo XVI o, ms precisamente, a mediados del siglo XVII,
con los tratados de Westfalia de 1648.
Siguiendo a Diez de Velasco, adherimos a la primera tesitura, y en ese sentido afirmamos que la
formacin a lo largo de la historia de distinto grupos humanos polticamente organizados e independientes entre
si dio origen a algunos principios jurdicos reguladores de los contactos entre esos grupos, forjndose
lentamente un ncleo normativo rudimentario cuya eficacia y amplitud fue muy diversa en razn del grado de
desarrollo tanto de dichos grupos como de la cultura en que se insertaban.
Sin embargo, la historia comprueba la existencia de numerosos instrumentos precursores del actual
Derecho Internacional. Entre ellos podemos mencionar:
1. Las formalidades en la declaracin de la guerra;
2. La neutralidad de los lugares de culto en donde se poda recibir refugiados;
3. La celebracin de la paz en perodos determinados;
4. La proxenia, antecedente del moderno consulado, en la que los proxenes eran funcionarios,
representantes de una ciudad.

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Power de Clase:
Distintas denominaciones:
En Alemn: derecho de los pueblos o ius gentium de la escolstica tarda
En Ingles: public international law inicialmente law of nations acuado por Jeremias Bentham
En Francs: droit international public
AHORA BIEN, PARA SINTETIZAR UN POCO, ESTABLECEREMOS ETAPAS HISTRICAS
PRIMER ETAPA: Caracterizada por la falta de unin entre los Estados
La idea de un sistema legal (de derecho internacional) completo, que regular las relaciones entre las Estados
independientes no existi en la Antigedad ni en el Medioevo.
En la EDAD ANTIGUA: dominaba el principio de la subordinacin de unos a otros
En el reino romano el ius gentium reglament, como parte del derecho romano, las relaciones entre
romanos y extranjeros. Slo hasta mucho ms tarde, el concepto experiment un cambio de significado:
como expresin de un ordenamiento contentivo de los derechos y deberes entre Estados y otras asociaciones
Otros importantes precursores de la antigedad en el desarrollo del Derecho Internacional fueron Platon,
Aristteles, Cicern, San Ambrosio de Miln, San Agustn e Isidoro de Sevilla con su clebre definicin del
Derecho de Gentes que deriva de los jurisconsultos romanos, quien afirma que el derecho natural es comn a
todos los pueblos, porque l obliga como tal en todos lados, por la instigacin de la naturaleza, no por un
decreto.
En la EDAD MEDIA: No se admite ni el principio de igualdad ni de la soberana de la Nacin.
Predomina la autoridad material del emperador y espiritual del Papa.
El feudalismo era una organizacin de la sociedad basada en la tenencia de la tierra, en que los poderes de un
Estado como los actuales se dispersaban entre diferentes instituciones. La autoridad civil no era exclusiva o
suprema: a su lado, la iglesia con el Papa a la cabeza ejerca un poder que no siempre se limitaba a la esfera
espiritual. Esa estructura piramidal del feudalismo culminaba en el Papa y el Emperador como jefes espiritual
y temporal, respectivamente, de la Cristiandad.
a) ESCOLSTICA ESPAOLA TARDA

A la idea de un orden jurdico vlido para cristianos, judos y paganos (as como para sus
organizaciones), le dio cuerpo en el Medioevo la Escolstica, especialmente la doctrina del derecho
natural de Toms de Aquino (1227-1274). Se trataba de la idea de un derecho natural vlido para todos,
producto de la razn humana independiente de la orientacin religiosa del individuo. Sin embargo la
universalidad de un ordena- miento de este tipo en el Medioevo fue relativizada por la contraposicin de
una comunidad cristiana) y una comunidad de todos los. La doctrina de Toms de Aquino permita
ejercer la fuerza en contra de los paganos, cuando esta se diriga en contra de las blasfemias, en contra
de las convicciones religiosas dainas o en contra de la persecucin de los cristianos. En esa doctrina de
la guerra justa) se apoyaron ms tarde los apologetas de las conquistas coloniales
En la escolstica tarda espaola, el dominico Francisco de Vitoria (1486-1546) dio los impulsos
esenciales para el reconocimiento de un ordenamiento internacional universal en la poca colonial. Del
fundamento natural del derecho internacional, en el contexto de la conquista de Latinoamrica por
Espaa, Vitoria concluy que tambin los pueblos aborgenes eran titulares de derechos, pero sin que
fueran iguales a los de los Estados cristianos de Europa. La guerra de la conquista en contra de los
pueblos aborgenes le exigi a Vitoria una justificacin especial, que l encontr en la proteccin frente
a los sacrificios humanos o el canibalismo, as como en el cumplimiento de los objetivos misionales
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frente a la oposicin de los pueblos paganos. Como vemos Vittoria le reconoce derecho a los
aborgenes, pero sin equipararlos a los derechos de los Estados Europeos.
Francisco Surez (1548-1617), coloc en el centro de su sistema de derecho internacional a la
comunidad mundial de Estados y pueblos, cuyos principios legales generales, se fundaban en el
derecho natural. Surez situ junto al contenido inmutable de un derecho natural primario, el mandato
de un derecho natural de segundo orden, que admita su ampliacin como res- puesta a las necesidades
de cambio, y por tanto a las modificaciones. Es decir que este autor distingue un derecho natural
primario de uno secundario que admite su aplicacin a las necesidades del cambio. De aqu parte la
prudente emancipacin del derecho internacional de los postulados religiosos.
Alberico Gentili (1552-1608), que se convirti al protestantismo tuvo una influencia decisiva en la
secularizacin del derecho internacional que se dio en la escolstica tarda espaola. A l se remonta la
justificacin teolgica del uso de la fuerza fundada en un sistema objetivo de derechos y deberes
mutuos de los Estados.
Bastante importante es el trabajo de Gen- tili sobre el Derecho de Guerra (De iure belli, 1598). Gentili
consider la guerra como un suceso procesal y un arte de duelo, al que ambos contendientes como titulares de
los mismos derechos tendran que atender.
La mayor influencia en el desarrollo de un derecho natural mundial se expresa en el doctrinante
holands Hugo Grocio (15831645), a quien se le conoce en la actualidad como el padre del derecho
internacional. En su trabajo principal, el presenta a la prctica estatal como fuente del derecho
internacional, junto al derecho natural derivado de la razn humana. La voluntad de los Estados
documentada en los tratados, y por tanto en el consenso de la comunidad de Estados, sera el
fundamento de validez propio del derecho internacional. La relacin en que se encontraban las reglas
derivadas del derecho natural y aquellas fundadas en la prctica estatal, la contraposicin entre el ius
gentium naturalis y el ius gentium voluntarium, termina con Grocio.
En la tradicin de las doctrinas del derecho internacional de influencia religiosa, persista an la
preocupacin, de encontrar los fundamentos para una guerra justa (iusta causa). Al respecto, Grocio admiti
nicamente la defensa para reconquistar los territorios que hubieren sido ocupados y la pena para los
infractores. Ante los horrores de las guerras confesionales, Grocio desarroll reglas formales para la
conduccin de la guerra y la situacin jurdica de la neutralidad.
b) DESARROLLO DEL IUS PUBLICUM EUROPEAUM (1648-1815)
EUROPA
A partir del siglo XVI se comienza a formar en Europa lo que se conoce actualmente como Derecho
Internacional clsico, el cual perdurar hasta aproximadamente el ao 1945. En efecto, la transformacin de la
sociedad medieval en una pluralidad de Estados soberanos, que reclamaban omnipotencia en el interior de su
territorio e independencia en sus relaciones exteriores frente a las autoridades religiosas (el Papado) o polticas
(el Imperio) que haban pretendido regir la Cristiandad, se generaliz en Europa desde el siglo XVI y cristaliz
jurdicamente en la llamada Paz de Westfalia, ya en pleno siglo XVII.
Hay una pregunta en el examen final escrito que se refiere a esto, a continuacin:
1. La pluralidad de Estados Nacionales que se reconocen como jurdicamente iguales, que se
atributen en exclusividad el atributo de soberana y que estn dispuestos a regular sus relaciones
por normas jurdicas surge con posterioridad a:
a) Las dos guerras mundiales a travs de la descolonizacin
b) La primera guerra mundial a travs de la descolonizacin.
c) La paz de Wesfalia de 1648
d) La revolucin comunista rusa
RESPUESTA: c) es la correcta
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La poca entre la culminacin de la guerra de los Treinta Aos (tratados de paz de Mnster y Osnabrck,
1648) y el Congreso de Viena (1815) se caracteriz por el ordenamiento territorial de Europa y de los
territorios de ultramar mediante Conferencias de Estados y el logro del equilibrio entre los grandes poderes.
sta se conoce como la poca clsica del derecho internacional europeo (ius publicum europaeum).
El dualismo del trabajo de Grocio entre la fundamentacin naturalista del derecho internacional y el
enfoque positivista (con base en la prctica de los Estados) contino influyendo la doctrina del
derecho internacional del siglo XVIII, aunque con diferente acento.
En ste se impone paulatinamente la perspectiva positivista del derecho internacional a la
fundamentacin naturalista de las reglas del derecho internacional. Esto es vlido especialmente para el
doctrinante Emer de Vattel (1714-1767), quien ayud al surgimiento
del principio de la igualdad de los Estados.Vattel era de la idea de que los Estados del mundo como
comunidad, estaban investidos de un concepto programtico: sociedad de las naciones.
Immanuel Kant (1724-1804) la idea de una comunidad de Estados permanente e institucional, y con
esto la idea de una organizacin mundial para garantizar la seguridad colectiva de los territorios. Kant
propona una asociacin de Estados para evitar todas las guerras, organizada en forma de
federacin, .Kant adopt los viejos principios para la domesticacin de la conduccin de la guerra:
1. ningn Estado en guerra con otro debe permitirse unos sentimientos de odio, que hagan imposible la
confianza mutua en una paz futura
2. Con esto se anticip Kant a una idea que la mayor parte de las teoras modernas de las relaciones
internacionales se atribuyen para s: la idea de que los Estados constituidos democrticamente (tambin
debido a la creciente sensibilidad ante la amenaza de perder) evidencian mayor disposicin
constitucional a la paz que los regmenes autocrticos. Es decir cuanto ms republicano es un Estado
menor la posibilidad de guerra
3. Para el caso de las guerras civiles y de las controversias internas de carcter similar, Kant desarroll el
principio de la no-intervencin: un pueblo tiene el derecho a resolver sus conflictos internos sin la
intervencin de otros Estados: en la medida en que estas controversias internas no se haya decidido, la
inmiscusin de las potencias externas constituira por s misma una violacin al derecho de combatir las
enfermedades internas sin la intervencin de ningn otro pueblo, lo que constituira un escndalo,
restndole seguridad a la autonoma de todos los Estados.
A finales del siglo XVIII el Bill of Rights (la garanta de los derechos fundamentales) de las colonias
norteamericanas y posteriormente de los Estados federales norteamericanos, la Declaracin de los
Derechos del Hombre y del Ciudadano (1789), as como las enmiendas constitucionales a la
Constitucin americana de 1791, llevaron una serie de derechos fundamentales, fundados en la ideas de
los derechos humanos, al cuerpo del derecho internacional.
En Latinoamrica, las colonias espaolas comenzaron a luchar por su independencia de la madre patria.
El Congreso de Viena (1814-1815) impuso la idea de un equilibrio de las grandes potencias (Francia,
Gran Bretaa, Prusia, Rusia y Austria), que caracteriz por largo tiempo el orden territorial de Europa.
sta fue la ltima de las grandes conferencias estatales que gobern completamente a las monarquas
que actuaban conjuntamente en el concierto europeo.

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Principios:
Soberana estatal: no hay segn, los Estados que componen la comunidad internacional, forma alguna de
poder superior.
Igualada Jurdica de los Estados: los Estados reconocen la existencia de los otros Estados igualmente
soberanos, se encuentran en un mismo plano.
Equilibrio del Poder: para conservar la soberana e igualdad entre los Estados, era necesario que
ninguno adquiera la hegemona sobre los dems por lo que se celebran alianzas cuando alguno la
adquira o amenazaba
Lo mismo pero en otras palabras
En la evolucin de la sociedad internacional y del Derecho Internacional clsico, pueden distinguirse tres etapas
histricas, a saber:
El Sistema Europeo de Estados: La Guerra de los Treinta Aos fue una guerra librada en la Europa

Central (principalmente Alemania) entre los aos 1618 y 1648, en la que intervino la mayora de las
grandes potencias europeas de la poca. Esta guerra marcar el futuro del conjunto de Europa en los
siglos posteriores. []
Aunque inicialmente se trat de un conflicto religioso entre estados partidarios de la reforma y la
contrarreforma dentro del propio Sacro Imperio Romano Germnico, la intervencin paulatina de las
distintas potencias europeas gradualmente convirti el conflicto en una guerra general por toda Europa,
por razones no necesariamente relacionadas con la religin:[4] bsqueda de una situacin de equilibrio
poltico, alcanzar la hegemona en el escenario europeo, enfrentamiento con una potencia rival, etc.
La Guerra de los Treinta Aos lleg a su final con la Paz de Westfalia y la Paz de los Pirineos, y supuso
el punto culminante de la rivalidad entre Francia y los territorios de los Habsburgo (el Imperio espaol y
el Sacro Imperio Romano-Germnico) por la hegemona en Europa.
La Paz de Westfalia represento: 1) la definitiva desintegracin de la <<Republica Christiana>>; 2) el fin
de idea imperial de Carlos V; 3) la consagracin de los principios de libertad religiosa y del equilibrio
poltico en las relaciones internacionales; 4) el nacimiento del sistema europeo de estados basado en el
Estado moderno el cual supuso un proceso de concentracin y secularizacin del poder y la sustitucin
de la idea medieval de jerarqua entre los entes polticos por una pluralidad de Estados que no admitan,
al menos en lo temporal, la existencia de un poder superior a ellos mismos.
El derecho de esta sociedad de Estados europeos era un derecho descentralizado e inorgnico, es decir,
desprovisto de base autoritaria y de instituciones estables; un derecho que encontraba su origen en la
prctica estatal.

El sistema de Estados de civilizaciones europeas: El sistema europeo de Estados va a conocer una

decisiva ampliacin de su horizonte geogrfico y humano con ocasin de la ocupacin y europeizacin
del continente americano. Este hecho originar con el tiempo la transformacin de ese sistema europeo
en otro sistema de Estados de civilizacin europea fundamentado en una comn tradicin cultural
llevada al nuevo continente por las sucesivas oleadas de inmigrantes. Pero este trnsito de un sistema de
Estado a otro no se caracteriza exclusivamente por una ampliacin geogrfica de la Sociedad
Internacional; adems, el siglo XVIII:
1. Producir modificaciones en las concepciones polticas. Si bien se reconoce que todos los estados son
soberanos, tambin se admite, al menos de facto, la desigualdad de hecho entre los mismos.
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2. Se produce una transformacin en la organizacin geogrfica y poltica del mundo. La revolucin

francesa, el inicio de la revolucin industrial y la Ilustracin, que introduce el pensamiento
individualista, van a cambiar los valores asumidos por la sociedad. La Revolucin Francesa se declar
contra la legitimidad monrquica y proclam la soberana nacional. Napolen, como representante de
las ideas ilustradas, con la intensin de llevar el pensamiento francs al resto del continente, impuls
una poltica exterior de dominacin y anexin. Pero, tras su cada, el Senado francs coloc en el trono
a Lus XVIII, sucesor legtimo del decapitado Lus XVI, quien acord con los Vencedores la celebracin
de un Congreso en la ciudad de Viena al ao siguiente. Se produjo entonces una recomposicin del
mapa europeo: se form el Reino de los Pases Bajos, con Blgica, Holanda y el Gran Ducado de
Luxemburgo; Noruega se separ de Dinamarca y se uni a Suecia, perdiendo sta Finlandia, que pas a
manos de Rusia; se cre la Confederacin Germnica, formada por Austria y Prusia, mientras que Italia
continuaba sin alcanzar la unificacin.
Pero el Congreso de Viena de 1814-1815, va a chocar con la oposicin de los nuevos Estados
americanos, quienes pondrn en discusin los valores legitimadores del poder de los europeos y, a travs
de la doctrina Monroe, sientan las bases del principio de no intervencin en la forma de organizacin
poltica. En efecto, en 1823, el Presidente de Estados Unidos James Monroe enuncia la doctrina que
lleva su nombre, como una forma de oposicin a los intentos europeos de expandir sus posesiones
territoriales en este continente. En efecto, en su mensaje presidencial del 2 de enero de 1823 seal: Se
ha juzgado oportuno sostener que los Continentes Americanos, por la libertad e independiente
condicin que han asumido y que mantienen, no deben ser considerados ya como susceptibles de futura
colonizacin por cualquiera de las potencias europeas...Consideraramos peligroso para nuestra paz y
seguridad cualquier tentativa de parte de ellas que tenga por objeto extender su sistema a una porcin
de este hemisferio, sea la que fuere. Sin embargo, ante la toma por la fuerza de las islas Malvinas por
parte de Inglaterra, EEUU se mantuvo al margen, utilizando su doctrina no como doctrina internacional,
sino como una posicin propia de la poltica exterior.
3. Surgi la llamada Escuela Internacional Espaola, encabezada por Francisco de Vitoria, considerado
por algunos autores como el creador del Derecho Internacional. Vitoria sostuvo que el Derecho de
Gentes es la ley de todo el orbe, y las relaciones pacficas y blicas entre espaoles e indios estn sujetas
a l. Lo sucedieron otros nombres importantes como Domingo de Soto, Fernndez Vzquez, para
concluir con Francisco Surez, y todos ellos fueron preparando el material que sera sistematizado por
otro de los grandes del Derecho Internacional: el holands Hugo Grocio, considerado por no pocos
autores como el padre del Derecho Internacional. Proclam la libertad de los mares, pues el hombre
puede dividir los mares por lneas imaginarias de las que surgen obligaciones convencionales, pero
nunca una posesin porque sta exige no slo el animus sino tambin el corpus. Los continuadores de
Grocio responden a corrientes comunes conocidas como naturalistas o jus naturalistas, mientras que
los que se oponan se inclinan a favor del positivismo, aunque sin la marcada inclinacin que veremos
ms tarde en el siglo XIX.
El Power Point de clase sintetiza:
LOS INSTRUMENTOS JURDICOS FUNDAMENTALES DE ESTE PERIODO:
Tratados de paz de Mnster y Osnabrck, 1648
Tratado de Jay (1794)
Bill of Rights (la garanta de los derechos fundamentales) (1789)
Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano (1789)
Congreso de Viena (1815)
SEGUNDA ETAPA: la era de los Estados Nacin hasta la Primera Guerra Mundial
Las pretensiones de independencia nacional llevaron a Grecia y a las colonias espaolas y
portuguesas de Latinoamrica a su liberacin de las potencias extranjeras.
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 En Alemania, los Estados libres y los principados soberanos se organizaron en la Federacin

Alemana (1815-1866), que tena el carcter de una asociacin de derecho internacional. En Alemania
se cre en un principio, luego de la guerra austriaco-prusiana de 1866, la Federacin norte-alemana y
luego, mediante la inclusin de los Estados del sur, el Imperio Alemn (1871).
Bajo la direccin del rey de Cerdea (Piemonte) se complet la unificacin de Italia.
En el Tratado de Paz de Paris, que termin con la guerra de Crimea (1856), fue adoptado
expresamente el Imperio Otomano (la sublime puerta) en la comunidad jurdica europea y en el
concierto europeo de las grandes potencias
La independencia de los Estados latinoamericanos y la ascensin de los Estados Unidos a potencia,
cambio el contexto del poder poltico mundial. La primera Conferencia Panamericana de
Washington (1890) proscribi las guerras de conquista y rechaz la anexin violenta como ttulo
efectivo (pronunciamiento sobre el derecho de conquista).
En el lejano oriente, Japn se abri hacia el exterior y con la orientacin del modelo europeo, organiz
la economa y las fuerzas armadas. Estos desarrollos convirtieron el derecho internacional europeo,
inicial- mente cristiano, en un orden universal. Esto le permiti al constitucionalista e
internacionalista suizo Johann Kaspar Bluntschli hablar de un derecho humano mundial y escribi:
El derecho internacional vincula, como derecho humano general, a cristianos, mahometanos,
brahmanistas, budistas, a los seguidores del confusianismo y a los veneradores de las estrellas, a los
creyentes y no creyentes
En el siglo XIX se dio gran impulso a la prctica de los tratados internacionales, con las Convenciones
en los campos tcnicos y humanitarios, as como en la cooperacin con Acuerdos Bilaterales como los
Tratados de Amistad, Comercio y Navegacin. Las preocupaciones por una paz duradera llevaron a las
dos grandes Conferencias de Paz de la Haya (1899 y 1907).
Fruto de ese movimiento es la Convencin para la Resolucin Pacfica de las Controversias
Internacionales de 1899
Para la humanizacin de la conduccin de la guerra por tierra y mar, se celebraron una serie de acuerdos. La
piedra angular la constituye (todava vigente) la Convencin de la Haya relativa a las leyes y usos de la guerra
terrestre, con un anexo sobre las reglas de la Haya para la guerra terrestre (de 1899-1907).
Al contrario de lo que ocurri con la limitacin de los medios para la conduccin de la guerra hasta finales de
la Primera Guerra Mundial no se pudo imponer en la prctica estatal y en la doctrina del derecho
internacional una verdadera limitacin al derecho de la guerra.
La doctrina del derecho internacional del siglo XIX vio la imposicin de los intereses mediante el uso de la
fuerza como una forma del derecho fundamental de cada uno de los Estados, en la medida en que se trataba
de la imposicin a otro Estado de una posicin jurdica que estaba en discusin: Todo Estado... tiene el
derecho a acudir a la fuerza como nico medio de responder a las injurias que le hubieren infligido otro
Estado, de la misma manera como los individuos tendran el derecho a recurrir a sta si no estuvieran
sujetos a las leyes de la sociedad civil. To- do Estado tiene tambin el derecho de juzgar por s mismo,
la naturaleza y la magnitud del inters que justificaran este tipo de respuesta
Lo mismo pero en otras palabras y con ms informacin
La mal llamada <<Sociedad de Estados civilizados>>: La gran revolucin industrial del siglo XIX brind los
medios para acelerar la expansin de la cultura occidental por el resto del mundo, culminando el proceso de
ampliacin del sistema original en la llamada <<Sociedad de Estados civilizados>>, determinada por una
concepcin eurocntrica de la Historia conforme a la cual la humanidad extraeuropea gravitaba en torno a
Europa. En particular, la aceptacin de los principios del derecho occidental inspirados en dicha civilizacin
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constituy la condicin inexcusable para que cualquier poder extraeuropeo pudiera incorporarse a la familia de
naciones civilizadas, es decir, pudiera ser reconocida como sujeto del Derecho Internacional.
En 1814 estall la Guerra de Crimea como consecuencia de la creciente accin de Rusia en los Balcanes,
situacin a la que se opona Francia, Inglaterra, Turqua y el Reino de Cerdea. Vencida Rusia, se reuni el
Congreso de Pars de 1856 que incorpor a Turqua al concierto europeo amplindose as el alcance del
Derecho Internacional. De esta forma, el Derecho Internacional que ya era occidental y cristiano, se extendi
hacia territorios occidentales y ya no cristianos, en una clara tendencia de universalizacin. Adems, el
principio de las nacionalidades llev finalmente a la unificacin de Grecia, Blgica, Italia y Alemania. En
cambio, Europa Oriental se fue dispersando a partir de las guerras y acuerdos polticos que llevaron a la
formacin de nuevos Estados como Serbia y Rumania, Montenegro, Albania entre otros.
Las consecuencias ms importantes de esas ampliaciones del sistema fueron:
1 El establecimiento de relaciones de hegemona y dependencia entre la cultura occidental y otras culturas,
traducidas por ejemplo en los llamados tratados desiguales impuestos a China, Japn y otros pases asiticos y
africanos.
2 El surgimiento de la idea de las ideas de libertad de navegacin y de comercio como valores esenciales de la
Comunidad Internacional de esta poca. As, se neutraliz el Mar Negro; el Estrecho de los Dardanelos qued
vedado al paso de los buques de guerra y se cre la Comisin Internacional del Danubio. Adems, se fijaron
normas sobre los derechos de los neutrales en las guerras martimas, aceptando Gran Bretaa que la mercadera
enemiga quedaba cubierta por el pabelln neutral.
3 La realizacin de numerosos congresos internacionales a partir de la segunda mitad del siglo XIX. Entre los
ms importantes podemos mencionar:
a. El Tratado de San Stefano que conden el bloqueo ficticio, originado por la poltica aislacionista
de las grandes potencias, luego de la unificacin alemana e italiana y de la guerra francoprusiana.
b. El Congreso de Berln de 1885 convocado para resolver la cuestin relativa al continente
africano.
c. El Tratado de 1881 entre Argentina y Chile qued neutralizado el Estrecho de Magallanes, se
prohibi la fortificacin de sus costas y se asegur su libre navegacin por los buques de
cualquier Estado en todo tiempo.
4 Nacimiento del sistema Interamericano: Unidos por una misma historia de dominacin por ms de
trescientos aos, luego del largo y penoso proceso de independencia, los Estados americanos iniciaron una
etapa de desintegracin de la antigua unidad, hispnica en la mayora de los casos, envueltos cada uno en sus
respectivos procesos anrquico y de posterior organizacin nacional.
A partir de 1815 comenzaron a celebrarse distintos congresos, a los que podemos clasificar en polticos y
jurdicos. Entre los primeros cabe mencionar al Congreso de Panam de 1826 convocado por Simn Bolvar,
al que concurrieron Centroamrica, Colombia, Ecuador, Mxico, Panam, Per y Venezuela, en tanto que las
Provincias Unidas del Ro de la Plata se encontraron ausentes. El resultado de este congreso fue un Tratado de
Unin Perpetua, Liga y Confederacin.
Otros congresos polticos fueron los de de Lima de 1846 y 1864 y Santiago de Chile de 1856, convocados ante
peligros comunes que amenazaban el continente, como en el caso del intento del derrocamiento del gobierno
ecuatoriano con el fin de instaurar una monarqua bajo la autoridad del prncipe espaol, monarqua que
abarcara gran parte de Amrica del Sur, el bloqueo anglo-francs al Ro de la Plata durante el gobierno de
Rosas, o la guerra entre EEUU y Mxico en 1848.
Todo ello nos da la pauta del lento surgimiento de principios comunes a esta parte del mundo: crear una
asamblea de plenipotenciarios, renuncia a la guerra, respeto recproco de la independencia poltica y de la
integridad territorial de los Estados miembros.
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Los congresos jurdicos, por su parte, fueron aquellos que intentaron la armonizacin de las legislaciones de
los pases americanos y tuvieron lugar en Lima y Montevideo.
Conjuntamente con esos congresos se iba desarrollando una corriente que algunos autores llaman
panamericanismo
En 1890 se reunieron nuevamente todos los pases americanos gracias a la iniciativa del Secretario de Estado
de los EEUU. Y si bien no se lograron los objetivos fijados inicialmente, si se alcanz el establecimiento de la
Unin Internacional de Repblicas Americanas la que en 1910 se convertira en la Unin Panamericana. De
esta forma haba nacido el Panamericanismo que dio origen a lo que hoy conocemos como sistema
interamericano. Como consecuencia de este proceso, fue convocado en Washington en 1889 la Primera
Conferencia Panamericana, con el objeto de acordar medidas tendentes al mantenimiento de la paz.
5 En la segunda mitad del Siglo XIX y principios del siglo XX se sucedieron actos de intervencin por parte de
las grandes potencias. As, por ejemplo, cuando Venezuela, tras su guerra civil, se neg a continuar pagando la
deuda pblica que mantena con los Estados europeos, Alemana, Italia y Gran Bretaa lanzaron un ultimtum al
Estado sudamericano para que cancelara la deuda pblica. Pero ante la falta de satisfaccin decretaron el
bloqueo de todo su litoral, bombardearon Puerto Cabello, destruyendo varios buques y apresando otros. EE.UU
no consider aplicable la Doctrina Monroe. Venezuela protest ante los restantes pases americanos y en
consecuencia Lus M. Drago, ministro de Relaciones Exteriores de la Repblica Argentina sostuvo que: En el
Derecho Internacional el cobro de crditos y la demanda de relaciones privadas, no justifican de plano la
intervencin armada de los gobiernos, y como los Estados europeos siguen invariablemente esta regla en sus
relaciones recprocas, no hay motivos para que ellos no se la impongan tambin en sus relaciones con las
naciones del Nuevo Mundo .
El Derecho Internacional clsico se caracterizaba por ser liberal, radicalmente descentralizado y oligocrtico:
1. Liberal porque sus normas atendan casi exclusivamente a la distribucin de competencias entre los
Estados y a la regulacin de las relaciones entre ellos, siempre en el respeto casi absoluto de la
soberana nacional, lo que explica que no se prohibiera el recurso de a la fuerza y a la guerra.
2. Descentralizado, porque es palmaria la ausencia de instituciones u organismos que sirvieran como
instancias de moderacin del poder de los Estados.
3. Obligatorio, porque era un orden concebido esencialmente para satisfacer los intereses de un grupo
reducido de Estados.
TERCER ETAPA: la poca entre las dos guerras mundiales
Luego de la experiencia de la Primera Guerra Mundial, en el Tratado de Paz de 1919-1920 se cre la
Liga de Naciones, para la promocin y el trabajo conjunto de las Naciones y para garantizar las paz
internacional y la seguridad internacional (prembulo de la convencin). Sin embargo, la iniciativa de
una asociacin de Estados fue descartada por el presidente Woodrow Wilson, y los Estados Unidos no
entraron a formar parte de la organizacin. El sistema de la Liga de Naciones, que tena por objeto la
realizacin de un sistema colectivo de seguridad, fracas debido a la poltica agresiva de las potencias
individuales, que se volcaron hacia fuera con nimo de conquista, para establecer un orden soberano
totalitario.
El Imperio Alemn (miembro desde 1929) y Japn, declararon en 1935 su separacin de la Liga de
Naciones.
Italia (a la que la Liga de Naciones le haba impedido la anexin de Etiopa) se separ en 1939.
La Unin Sovitica fue excluida de la Liga de Naciones luego del ataque a Finlandia en 1939.
Separacin de Espaa en 1941
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En el crculo de la Liga de Naciones hubo grandes logros, se cre:

la Corte Permanente de Justicia Internacional en la Haya, que inici sus actividades en 1922.
Dentro de las organizaciones creadas por la Liga de Naciones, existe todava la Organizacin
Internacional del Trabajo
El Pacto de no agresin de 1928 prohibi acudir a la guerra como medio para la imposicin de los
objetivos de la poltica nacional: Las altas partes contratantes declaran solemnemente en nombre
de sus respectivos pueblos, que condenan el recurso a la guerra para la solucin de las
controversias internacionales y por tanto renuncian a ella, como instrumento de poltica nacional en
sus relaciones mutuas
La consignacin en un tratado de la prohibicin de la guerra, fue pre- cursora de la prohibicin general del
uso de la fuerza consignada en la Carta de la ONU (artculo 2o., nmero 4).
CUARTA ETAPA: la creacin de las Naciones Unidas y el desarrollo del derecho internacional de posguerra
Desde la poca de la Segunda Guerra Mundial, los aliados tenan planes concretos, bajo la direccin de
los Estados Unidos de Amrica, de crear una verdadera organizacin universal para la comunidad de
Estados, con mecanismos efectivos para asegurar la paz. En la conferencia constitutiva de San Francisco
se ampli la Carta (estatutos) de las Naciones Unidas y el 25 de junio de 1945 fue adoptada por
unanimidad por los participantes en la conferencia de Estados. En octubre de 1945 entr en vigencia la
Carta de las Naciones Unidas. La estructura organizacional creada en ese entonces, con la
a) Asamblea General,
b) El Consejo de Seguridad,
c) La Secretara (con el secretario general en la cspide)
d) La Corte Internacional de Justicia, permanecen sin modificaciones hasta hoy.
Asimismo, continan dominando los cinco miembros permanentes del Consejo de Seguridad (Francia, Gran
Bretaa, la Unin Sovitica des- de 1992, Rusia, los Estados Unidos y China) con su derecho de veto
en el Consejo de Seguridad, que es competente para adoptar medidas para la proteccin y el restablecimiento
de la paz mundial y la seguridad internacional.
Los procesos ante los Tribunales Militares Internacionales de Nremberg y Tokio (1945-1948) para la
persecucin de los atentados en contra de la paz, las graves violaciones del derecho internacional de
guerra, y los atentados en contra de la humanidad, constituyeron la piedra angular para la concrecin de
los deberes de conducta ms elementales de los individuos.

Medio siglo ms tarde, se suscribi en la Conferencia de Roma de las Naciones Unidas (1998), la
convencin para el establecimiento de la Corte Penal Internacional.

La Asamblea General de las Naciones Unidas (compuesta por todos los Estados miembros) le ha dado
siempre el impulso necesario al desarrollo del derecho internacional.
La Declaracin de los Derechos Humanos del 10 de diciembre de 1948, adoptada por la Asamblea
General, le dio un impulso decisivo al reconocimiento universal de los derechos humanos y solidez a la
proteccin de los mismos por medio de tratados en el plano universal y regional.
Sin embargo, hasta hoy no todos los derechos humanos contemplados en la declaracin son vinculantes para
los Estados individualmente por virtud del derecho consuetudinario (esto es, sin una obligacin contractual).
Adems de esto, la Asamblea General de las Naciones Unidas ha expedido una serie de resoluciones sobre los
principios bsicos del derecho internacional. Estas resoluciones tienen diferente valor (dependiendo del grado
de consenso de los Estados miembros). La de mayor significado es la Declaracin de la Asamblea General
sobre los principios del Derecho Internacional referente a las relaciones de amistad y a la cooperacin entre
los Estados de conformidad con la Carta de las Naciones Unidas de 1970. Esta Declaracin es partidaria de los
siguientes principios fundamentales del derecho internacional en las relaciones entre los Estados:
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 la prohibicin del uso de la fuerza en contra de la integridad territorial o de la independencia poltica

de un Estado;
la solucin pacfica de las controversias;
la prohibicin de la intervencin en los asuntos internos de un
Estado;
la obligacin de los Estados de cooperar entre s;
la igualdad y la libre determinacin de los pueblos;
la igualdad soberana de los Estados, y
el cumplimiento de buena fe de las obligaciones contradas de conformidad con la Carta de las
Naciones Unidas.
La polaridad Este-Oeste paraliz durante largo tiempo el sistema de seguridad de las Naciones Unidas y slo
estableci a travs de la organizacin mundial la pacificacin continua para el caso de focos de conflicto
individuales. La era Gorbachov, con la cada de la Unin Sovitica, condujo a la finalizacin del conflicto
Este-Oeste.
La superacin de este conflicto cre el presupuesto para una larga actividad del Consejo de Seguridad, que no
se consideraba posible, y que, en especial desde el segundo conflicto del Golfo (1990-1991), ejerci su
competencia para la conservacin de la paz mundial con una dinmica creciente y se hizo cargo tambin de la
amenaza al interior de los Estados de los bienes jurdicos ms importantes (graves violaciones a los derechos
humanos, el colapso del poder estatal, el desconocimiento de los principios democrticos).
En el contexto de las Naciones Unidas, se ha impulsado una serie de codificaciones significativas sobre
materias del derecho internacional (por ejemplo, derecho de los tratados, derecho de las relaciones consulares y
Derecho Internacional Publicolomticas, derecho del mar) mediante convenciones internacionales.
Desde un principio, la proteccin de los derechos humanos pertenece a los temas centrales de las Naciones
Unidas, cuya asamblea general adopt, en 1948, la Declaracin General de los Derechos Humanos. Hitos del
posterior desarrollo son, de manera especial, la Convencin Europea de Derechos Humanos de 1950 (que ha
servido de modelo para otros tratados regionales sobre derechos humanos), as como los dos pactos sobre
Derechos Humanos de las Naciones Unidas de 1966.
Junto a las Naciones Unidas (y por lo general en su entorno) se han constituido, especialmente desde la
Segunda Guerra Mundial, una serie de organizaciones internacionales, que institucionalizan y profundizan la
colaboracin entre sus miembros. En stas se decide comnmente tambin sobre cuestiones centrales, con base
en el principio de las mayoras. En el caso de las organizaciones altamente desarrolladas (como, por ejemplo,
la recin creada Organizacin Mundial del Comercio), existe una tendencia creciente a solucionar las
controversias entre los miembros mediante un proceso de tipo judicial, y la garanta del cumplimiento de las
obligaciones contradas en el tratado, con duras sanciones.
El continuo y creciente campo de actividad de las organizaciones internacionales conduce tambin a que el
principio de las mayoras gane cada vez ms significado; el derecho internacional pierde cada vez ms con este
desarrollo su carcter de simple ordenamiento legal de coordinacin. El mundo de los Estados se transforma
en una comunidad legal con un creciente entrelazamiento institucional. Dentro de la organizacin mundial de
las Naciones Unidas han ganado considerable relevancia las organizaciones regionales, as como otras formas
de cooperacin regional, como por ejemplo, la Organizacin de los Estados Americanos (OEA), el Consejo de
Europa, o el extraordinariamente integrado sistema de la Unin Europea. Esto se debe tanto a la estructura
organizacional de estas organizaciones como tambin a la creciente homogeneidad de sus miembros.
De especial importancia han sido los desarrollos en el marco de la Organizacin (antes Conferencia) para la
Seguridad y la Cooperacin en Europa (OSCE). Aqu se han internacionalizado los valores y principios que
se haban reservado hasta ahora a la vida constitucional (los derechos humanos, los principios del
Estados de derecho, el pluralismo nacional, y la economa social de mercado).
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Estos estndares se reconocen tambin en muchos ordenamientos legales por fuera de Europa ya que,
entretanto, se han ido incorporando en la transformacin econmica y poltica de muchos Estados de Europa
oriental, Latinoamrica, Asia y frica. Quiz no sea prematuro ver en ese desarrollo la semilla de un nuevo
orden mundial universal.

A finales del siglo XX, el ordenamiento del derecho internacional haba llegado una densidad normativa digna
de ser tenida en cuenta. Los fundamentos esenciales de este residen en:
el cada vez ms amplio crculo de las materias clasificadas dentro del derecho internacional (derechos
humanos, derecho de los pue- blos a la libre autodeterminacin, las relaciones econmicas
internacionales, los procesos de transformacin dentro de los Estados);
la ampliacin del circulo de sujetos del derecho internacional (especialmente en lo concerniente a los
individuos como titulares de derechos y deberes);
la institucionalizacin de la cooperacin internacional (organizaciones internacionales, la creacin de
mecanismos de solucin de controversias, los mecanismos universales y regionales para la proteccin
de los derechos humanos);
el creciente potencial de intervencin del Consejo de Seguridad de las Naciones Unidas;
la creciente red de tratados multilaterales.
Lo mismo pero en otras palabras
El Derecho Internacional llamado clsico entr definitivamente en crisis tras la Segunda Guerra Mundial,
dando lugar a un nuevo modelo histrico que ha venido a denominarse Derecho Internacional contemporneo.
Las causas que generaron la crisis del derecho internacional clsico fueron, bsicamente, las dos grandes
Guerras Mundiales y las consecuencias que ellas trajeron aparejadas.

La primera Guerra Mundial: En este ambiente de conferencias internacionales se produjo un hecho

que desencadenara la Primera Guerra Mundial: el 28 de junio de 1914 el heredero al trono Austro
Hngaro y su esposa fueron asesinados en Servia por integrantes de una organizacin secreta. Ante este
hecho, el embajador de Austria-Hungra hizo llegar al gobierno servio un ultimtum en el que, entre
otras cosas, exiga que ste consintiera que agentes Austro-Hngaros colaboraran con la supresin del
movimiento subversivo contrario a su pas que haba ejecutado el magnicidio, peticin a la que luego se
uni Alemania. Servia acept la mayora de las peticiones, salvo la de permitir el ingreso de la polica
austriaca a su territorio. Ello llev a la ruptura de las relaciones Derecho Internacional Publicolomticas
y a la declaracin de guerra de Austro-Hungra a Servia.

Se formaron dos bloques enemigos: Alemania, Austro-Hungra y Turqua, por un lado y, por el otro Francia,
Inglaterra, Rusia, Italia, Gracia y EEUU.
Este conflicto fue prevalentemente de intereses territoriales y de reas de influencia. Al estallar, el presidente
argentino Victorino de la Plaza fij la posicin del pas: neutral. Se bas en la conveniencia de continuar
comerciando con todos los beligerantes, posicin compartida por stos, ya que su situacin requera puntos
neutrales para su abastecimiento.
En 1917, y en plena Primera Guerra, estall la Revolucin Rusa, que derroc al rgimen zarista y provoc su
desaparicin. El nuevo gobierno fue desbordado y reemplazado por Lenin quien rpidamente negoci la paz
con Alemania. Ello levara a la salida de la guerra por parte de Rusia, ya que, por una parte, el nuevo gobierno
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sostena que esa era una guerra burguesa con la cual los proletarios no guardaban relacin alguna, y por otra,
haba estallado una verdadera guerra civil dentro del nuevo sistema, lo que oblig a Rusia a replegarse en s
misma, mientras se profundizaba y afianzaba su revolucin.
Al concluir la Primera Guerra Mundial quedaron planteados grandes problemas internacionales: la proteccin
de las minoras tnicas, lingsticas y religiosas, la exaltacin del principio de las nacionalidades, adems del
mantenimiento de la paz.
Entre las principales consecuencias que se desprendieron de este conflicto blico podemos mencionar:
1. Surgieron la Sociedad de las Naciones a partir del Tratado de Versalles del 28 de Junio de 1919 con
dos objetivos bsicos:
a) Buscaba preservar la paz por medio de una accin colectiva, las controversias se remitiran al Consejo
de la Sociedad con fines de arbitraje y conciliacin. Si fuera necesario, se usaran sanciones econmicas
y luego militares. Los miembros se comprometan a defender a los otros miembros ante una agresin.
b) La Sociedad deseaba promover la cooperacin internacional en asuntos econmicos y sociales.
2. Surgieron: la Organizacin Internacional del Trabajo y la Corte Permanente de Justicia
Internacional.
La Organizacin Mundial del Trabajo (OIT): es un organismo especializado de las Naciones Unidas que se
ocupa de los asuntos relativos al trabajo y las relaciones laborales. Fue fundada el 11 de abril de 1919, en
virtud del Tratado de Versalles. Su constitucin sancionada en 1919, se complementa con la Declaracin de
la Filadelfia de 1944.
La OIT tiene un gobierno tripartito integrado por los representantes de los gobiernos, de los sindicatos y de los
empleados. Su rgano supremo es la Conferencia Internacional del Trabajo, que se rene anualmente en junio.
Su rgano ejecutivo es el Consejo de Administracin, que se rene cuatrimestralmente en Ginebra. Toma
decisiones sobre polticas de la OIT y establece el programa y presupuesto que posteriormente son presentados
a la Conferencia para su aprobacin.
Corte Permanente de Justicia Internacional: antecesora de la actual Corte Internacional de Justicia
El art 14 del Pacto de la Sociedad de las Naciones responsabilizo al Consejo de la Sociedad de formular los
planes para el establecimiento de la Corte Permanente de Justicia Internacional, tribunal que sera competente
no slo para conocer y resolver cualquier controversia de carcter internacional que ante l presenten las
partes enfrentadas, sino tambin para dar una opinin consultiva sobre cualquier controversia o cuestin que
plantearan el Consejo o la Asamblea. El 30 de enero de 1922 tuvo lugar la sesin preliminaria de la Corte
dedicada a la elaboracin de sus normas, y el 15 de febrero de 1922 se celebr su sesin inaugural. La Corte
Permanente de Justicia Internacional estaba facultada para emitir opiniones consultivas sobre cualquier
controversia o cuestin planteada por el Consejo o la Asamblea de la Liga de las Naciones.
La Corte represent a la comunidad internacional y a los principales sistemas judiciales del mundo ms de lo
que cualquier otro tribunal internacional lo haba hecho hasta entonces.
A pesar de que la Corte se concibi a travs de y por obra de la Sociedad de Naciones, no era parte de ella.
Ambos rganos estaban estrechamente unidos ya que el Consejo y la Asamblea de la Sociedad elegan
peridicamente a los miembros de la Corte y tambin porque stos tenan derecho a solicitar opiniones
consultivas a la Corte.
3. Alemania vio limitadas sus fuerzas armadas, sin servicio militar obligatorio; no poda tampoco
fabricar gases asfixiantes ni tanques, deba entregar a los aliados toda su aviacin militar y parte de
su marina de guerra y hacer frente a grandes reparaciones de guerra, como tambin juzgar a los
responsables de violaciones a las leyes y usos de la guerra.
4. Se formaron comisiones internacionales para controlar la navegacin de los ros como el Rhin, el
Elba y el Danubio.

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5. Otra consecuencia fue el reconocimiento de la responsabilidad de Alemania, as como tambin la

responsabilidad personal de Kaiser, ex emperador de Alemania, por la violacin a los tratados y a la
moral internacional que haba llevado al estallido de este conflicto.

La primera posguerra: Durante este perodo los principales pases del mundo fueron adoptando distintas
actitudes:
I.
EEUU intent recuperar los fondos adelantados a Inglaterra y Francia durante el conflicto,
dinero que se retras en la medida en que estos Estados no lograban hacer efectivas las
reparaciones de guerra a que estaban obligados los vecinos.
II.

Japn se afianz en el pacfico, constituyendo un verdadero protectorado sobre China.

III.

Rusia provoc un verdadero estremecimiento en el sistema jurdico al repudiar los tratados y

emprstitos concertados por los zares.

IV.

Italia, excluida del reparto de territorios y presionada por sus problemas demogrficos, estaba
preparando el ingreso a la vida poltica del Duce Benito Mussolini.

Por otra parte, como consecuencia de los hechos que haban llevado a la unificacin a Italia, los hasta entonces
Estados Pontificios haban perdido su base territorial, por lo que el romano Pontfice perdi la soberana
temporal. Las autoridades peninsulares haban dictado la llamada Ley de Garantas a fin de cubrir las
necesidades de la Santa Sede para el cumplimiento de su misin espiritual. El Papa protest contra esta
situacin encerrndose en el Vaticano. Pero luego del acceso al poder por parte de Benito Mussolini, ste
consider importante resolver la llamada cuestin romana. As se firmaron los tratados de Letrn en virtud de
los cuales se creaba el Estado Ciudad del Vaticano, bajo la autoridad y jurisdiccin exclusiva de la Santa Sede.
Se reconoci la soberana internacional del Vaticano, con la nica restriccin de que la Santa Sede permanecera
al margen de las controversias temporales entre los Estados y en los tratados internacionales, a menos que las
partes, en forma unnime lo requieran.
V.
Francia, en bsqueda de su seguridad, intent fortalecer a los Estados que rodeaban a Alemania,
mientras que trataba de mantener sometida a sta a travs de las reparaciones de guerra.
En cuanto a las corrientes de pensamiento en esta etapa, debemos rescatar la presencia de pensadores de la talla
de Hegel, quien trat de demostrar un determinismo histrico con el objeto de organizar un Estado alemn
sobre la base de la nacin alemana. Apareci, tambin Lenin, con un protagonismo innegable al unir la teora
marxista a la realidad del pueblo ruso, sucedido en el poder por Jos Stalin, quien gobern la URSS con mano
frrea por ms de treinta aos.
Este perodo de primera posguerra estuvo marcado por la presencia de la Sociedad de las Naciones,
comenzando por una primera etapa de ejecucin de los tratados de paz, continuando con la incorporacin de
Alemania a la organizacin internacional, luego de los acuerdos de Locarno de 1925 y la lenta incorporacin
del nuevo rgimen ruso a la vida internacional. A partir de entonces la Sociedad de las Naciones empez a
proponer la declaracin de que la guerra de agresin constitua un crimen internacional. En este contexto, el
Ministro de relaciones exteriores de Francia dirigi una propuesta al pueblo de EEUU para celebrar un tratado
condenando la guerra como instrumento de poltica nacional y obtuvo el apoyo de su colega norteamericano.
Alemania, Francia, Gran Bretaa y Japn aceptaron sumarse, aunque salvando la legtima defensa y los
compromisos celebrados con anterioridad, as como una suerte de extensin de la doctrina Monroe, tanto en
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Asia como en los territorios de particular y vital importancia en lo que afecta a nuestra paz y seguridad por
parte de Gran Bretaa, especialmente en lo atinente a Egipto.
Finalmente se firm el Pacto Briand-Kellog en 1928 sobre la base de los siguientes puntos:
1. Las partes contratantes condenan la guerra como instrumento de poltica nacional, renunciado a ella
en sus relaciones recprocas.
2. Se comprometen a resolver todas sus diferencias por medios pacficos.

3. Declaran este convenio abierto a la adhesin de todos los Estados del mundo.
Pacto Briand-Kellog (1928): pacto formado por iniciativa de los ministros de relaciones exteriores de
Francia (Briand) y EEUU (Kellog) , donde los 15 pases signatarios se comprometan a no usar la guerra
como mecanismo de solucin de controversias internacionales. Sirvi para fundamentar la acusacin de
crmenes contra la paz durante los juicios de Nuremberg y como precedente inmediato del art 24 de la Carta
de la ONU, en el que se consagra con carcter general la prohibicin del uso de la fuerza.

Como puede observarse, esta prohibicin de recurrir a la fuerza como instrumento de poltica nacional no
incluy la accin armada colectiva que surga del Pacto de la Sociedad de las Naciones.
A medida que se extenda la 2 Guerra Mundial, se hizo obvio que la Sociedad haba fracasado en su objetivo
principal de preservar la paz. La Sociedad no tena poder militar propio, dependa de la contribucin de los
miembros y sus miembros no estaban dispuestos a usar sanciones ni econmicas, ni militares. La autoridad
moral era insuficiente. Varias grandes potencias no apoyaron a la Sociedad, fue decisivo que EEUU nunca se
asociara. Alemania fue miembro durante slo 7 aos y la URSS 5; Japn e Italia se retiraron en los aos 30. La
Sociedad dependa principalmente de Gran Bretaa y Francia. Era difcil para los gobiernos, acostumbrados por
tanto tiempo a actuar en forma independiente, colaborar por conducto con sta nueva organizacin.
Las principales acciones estaban enfocadas en fomentar una poltica mundial de desarme y seguridad colectiva.
La segunda Guerra Mundial: Desde 1936 la guerra pareca inevitable y Europa se preparaba para ella. En ese
ao se conform el eje Roma-Berln y Francia estuvo a punto de declarar la guerra, hecho que no se produjo
pues el gobierno galo entenda que sus fuerzas armadas no se encontraban an en condiciones de responder a
ese esfuerzo blico.
El 12 de octubre de 1938 Alemania invadi Austria y obtuvo su anexin. Pero el punto culmine se produce
cuando Alemania invadi a Polonia. Frente a este hecho, Francia e Inglaterra declararon la guerra: haba
comenzado la Segunda Guerra Mundial. Por su parte, los Estados americanos se haban reunido en la VIII
Conferencia Panamericana de donde surgi la doctrina de su neutralidad, por la que las repblicas americanas
impediran la utilizacin de sus territorios como base de operacin de los beligerantes y se fij la llamado zona
de seguridad americana.
Finalmente, el 7 de mayo de 1945 Alemania se rindi en forma incondicional y poco despus conclua la guerra
con Japn, al lanzar los EEUU sendas bombas atmicas sobre Hiroshima y Nagasaki.
Las principales consecuencias fueron:
1. Se crea la ONU. Se convoc a la Conferencia de San Francisco, que dara nacimiento a la
Organizacin de las Naciones Unidas. Dicha conferencia, celebrada en 1945, cont con la presencia
de 51 Estados, de los cuales la mitad eran americanos, incluyendo a la Repblica Argentina. Las
grandes potencias llevaron a San Francisco postulados tales como el derecho a veto en el Consejo de
Seguridad. Por su parte, los pases americanos llevaron su oposicin al derecho a veto de las grandes
potencias y la existencia de sistemas regionales dentro de la nueva organizacin.

Organizacin de las Naciones Unidas (1945): organizacin internacional fundada en 1945 en San Francisco,
tras la 2 Guerra Mundial por 51 pases que se comprometieron a mantener la paz y la seguridad
internacional, fomentar entre las naciones relaciones de amistad y promover el progreso social, la mejora
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del nivel de vida y los derechos humanos. Debido a su singular carcter internacional y las competencias de
su Carta fundacional, la organizacin puede adoptar decisiones sobre una amplia gama de temas y
proporcionar un foro a sus 193 Estados Miembros ara expresar opiniones, a travs de la Asamblea General,
El Consejo de Seguridad, el Consejo Econmico y Social y otros rganos y comisiones.
La ONU comenz su existencia despus de la ratificacin de la Carta por la Repblica de China, Francia, la
Unin Sovitica, el Reino Unido, EEUU y la gran mayora de los otros 46 miembros. El primer periodo de
sesiones de la Asamblea General se celebr el 10 de enero de 1946 en Central Hall Westminster (Londres). La
Sociedad de Naciones de disolvi oficialmente el 18 de abril de 1946 y cedi su misin a las Naciones Unidas.
A fecha 2013 la ONU posee 193 Estados miembros, prcticamente todos los pases soberanos reconocidos
internacionalmente, ms 3 miembros en calidad de observadores, la Ciudad del Vaticano, la Orden Soberana y
Militar de Malta y el Estado de Palestina. Otros estados independientes de facto como la Repblica de ChinaTaiwan o Kosovo no son miembros pues son considerados territorios en disputa.
2. EEUU, Inglaterra, Rusia y Francia firmaron el Estatuto de Londres con el objeto de tipificar los
hechos punibles, generalmente llamados crmenes de guerra.
3. Se inicia el periodo denominado guerra fra. La Guerra Fra fue un largo perodo que bajo un status
jurdico de paz ocultaba el enfrentamiento de dos grandes bloques: el occidental, encabezado por EEUU y las
potencias europeas, y el oriental, conformado por la Rusia sovitica y aquellos Estados que conformaban su
rea. Cada uno de estos bloques trataba de ampliar sus horizontes en detrimento del otro. Como resultado del
enfrentamiento entre ambas se produjo la divisin de Alemania, como as el giro de China hacia el comunismo,
pasando a ser la Repblica Popular de China. La constitucin de estos bloques llev a la conformacin de
alianzas defensivas como en el caso de la OTAN y el Pacto de Varsovia.
Esta etapa de la Guerra Fra se extendi tambin a la llamada carrera espacial que llev al
enfrentamiento entre ambos bloques y a la celebracin de numerosos tratados, culminando el proceso con la
llegada del hombre a la Luna por parte de los norteamericanos.
Finalmente, el 1989 reservara el mundo un recuerdo imborrable con la cada del Muro de Berln y la
desintegracin definitiva de la URSS. Esto llevara a la unificacin de Alemania y a la reaparicin de antiguos
Estados independientes que haban formado parte de la gida sovitica y que evolucionaban hacia sistemas de
democracia parlamentaria.
4. Otra consecuencia del fin de la segunda Guerra Mundial fue el desarrollo de todo el proceso de
descolonizacin que llev a un notable aumento en la cantidad de Estados, los cuales se incorporaran
lentamente a la comunidad internacional. A consecuencia de la gran revolucin colonial posterior a la Segunda
Guerra Mundial, la extraordinaria ampliacin de la Sociedad Internacional la ha llevado a convertirse
verdaderamente en una sociedad internacional universal o mundial. Baste decir que de los 191 Estados que hoy
son miembros de la ONU, la mayora de ellos son nuevos Estados porque han accedido a la independencia
despus de 1945. Esto ha representado una importante ampliacin del Derecho Internacional en el plano
horizontal. Adems, ha conducido al sistema internacional, desde los aos sesenta, a un estado de crisis
permanente a consecuencia de la voluntad de cambio aportada por los Estados de reciente independencia.
Hay una pregunta en el examen final escrito que se refiere a esto, a continuacin:
2. El derecho internacional se universalizo con posterioridad a:
e) Las dos guerras mundiales a travs de la descolonizacin
f) La primera guerra mundial a travs de la descolonizacin.
g) La paz de Wesfalia de 1648
h) La revolucin comunista rusa
RESPUESTA: a) es la correcta

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QUINTA ETAPA: Actualidad

1990 Carta de Paris: tratado firmado por la Conferencia sobre la seguridad y cooperacin en Europa,
donde se establecen los fundamentos ideolgicos, el programa de accin y las instituciones de la
organizacin que agrupa a todos los Estados de Europa, EEUU y Canad. La carta se considera uno de
los muchos intentos para aprovechar la oportunidad de la cada del comunismo, invitando activamente a
los anteriores pases del bloque del este a incorporarse al marco ideolgico del mundo libre. Puede
considerarse como la conferencia de paz de la Guerra fra.
Resolucin 678 del Consejo de Seguridad: que autoriz el empleo de la fuerza contra Irak por la
invasin contra Kuwait, se encarg a desempaar el papel que los fundadores de las Naciones Unidas le
asignaron, provocaron debates acerca de la legalidad de la Carta, como la creacin de tribunales para
juzgar crmenes internacionales
Creacin del tribunal penal internacional: ad hoc, para juzgar la comisin de crmenes
internacionales.
Estatuto de Roma (1998): instrumento constitutivo de la Corte Penal Internacional
Los derechos humanos: protegidos internacionalmente
Aparicin de las normas del ius cogens: que acepto la Convencin de Viena sobre el derecho de los
tratados y con las obligaciones erga omnes declaradas en el fallo Barcelona Tractions
Desarrollo de la proteccin internacional del medio ambiente: derecho al desarrollo sustentable que
inspiran la conservacin de los recursos naturales.

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1.3 Fundamentacin jurdico-poltica.

El concepto de derecho internacional amerita adicionalmente una justificacin especial.
Por una parte, el ordenamiento internacional sirve no solo al equilibrio de los intereses entre los
Estados o de los gobiernos que actan en ellos, sino tambin a los pueblos y seres humanos
individualmente.
Por otra, el desarrollo actual ha ido desbordando paulatinamente a las naciones y minoras de la

mediatizacin a travs del Estado. Se puede pensar aqu en el derecho de autodeterminacin de

los pueblos, la proteccin de las minoras, la intervencin de las Naciones Unidas en caso de un
colapso total del poder estatal, o para la proteccin de la voluntad democrtica aun en contra del
rgimen que se encuentre gobernando.
El fundamento principal del Derecho Internacional Pblico es la funcin social, esto significa que su fin es
lograr que todos los Estados convivan en armona, en estado de paz (procurando no cambiarlo por estado de
guerra) y en donde todos tengan garantizados sus derechos fundamentales, y para lograr esa funcin se
establecen una serie de principios internacionales (la buena fe, la cooperacin internacional, etc.). Sin sta
voluntad de ayudarse mutuamente de los Estados, se hace imposible lograr los objetivos.
Hoy en da existen organizaciones encargadas de promover los principios e ideales fundamentales del Derecho
Internacional Pblico, como la ONU, que han asumido sta misin y ponen sus esperanzas en el espritu de
cooperacin de los pases integrantes.

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Nota: Esto no est en el programa. Captulo 1 punto 4 del Libro de Herdergen

Funciones del Derecho Internacional Pblico (el power point de clase se refiere a esto)
a) Primaca del Derecho Internacional Pblico sobre la poltica
b) Efecto legitimador
c) Estabilizacin de las relaciones interestatales
d) Proteccin de los derechos humanos
e) Influencia del Derecho Internacional Pblico sobre la legislacin nacional
f) Medio Ambiente
g) Orden Econmico Internacional
A. Primaca del derecho internacional sobre la poltica
Como orden normativo, el derecho internacional vincula a los Estados y a otros sujetos del derecho
internacional. En su efecto directriz de la conducta, las reglas del derecho internacional canalizan las
decisiones polticas y excluyen determinadas opciones de actuacin por considerarlas violatorias del derecho.
Ese primado del derecho internacional sobre la poltica no es tan banal como parece serlo a primera vista.
As, por ejemplo, la doctrina del derecho internacional de la Unin Sovitica, en la fase final del rgimen
comunista a finales de los aos ochenta, reconoci el sometimiento incondicional de las decisiones de la
poltica exterior al derecho internacional.
Adicionalmente, los principios del derecho internacional influyen tambin en el mbito de actuacin poltica
de los Estados.

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La concepcin del derecho internacional como proceso implica por s misma que la conducta por valorar de
los Estados o de las organizaciones internacionales y la reaccin de la misma comunidad de Estados, puede
influir en la apreciacin legal de la conducta. Pinsese, por ejemplo, en el empleo del poder militar para la
proteccin de vidas humanas (como por ejemplo, en el caso de la liberacin violenta del avin de Air France,
que haba sido secuestrado por Israel en Entebbe) o para asegurar las estructuras democrticas.
En lo concerniente a la necesidad de concretar algunos principios del derecho internacional, no se puede
desconocer que el derecho internacional en muchos mbitos (tratados sobre derechos humanos regionales,
convenciones en el marco de la Organizacin Mundial del Comercio) ha alcanzado un grado de profundidad
normativa y de precisin, que se asemeja a un sistema legal nacional altamente desarrollado.
La discusin sobre la intervencin militar de la OTAN para la proteccin de la poblacin civil en Kosovo, en
la primavera de 1999, parece darle la razn a la perspectiva procesal del derecho internacional. Hasta ahora la
doctrina que ha prevalecido en el derecho internacional condiciona una intervencin militar de esta clase, a
que exista una autorizacin del Consejo de Seguridad de las Naciones Unidas (de conformidad con el
Captulo VII de la Carta de la ONU).
Por el contrario, un minora importante en la doctrina del derecho internacional admite desde hace algn
tiempo la posibilidad de una intervencin militar como intervencin humanitaria en el caso de situaciones
de genocidio (y en forma similar, de graves violaciones de los derechos humanos). El que los pases de la
OTAN invocaran los actos de genocidio cometidos bajo la responsabilidad del rgimen serbio de Milosevic,
le dio un fuerte impulso a la justificacin de una intervencin de carcter humanitario.
B. Efecto legitimador
El poder de control del derecho internacional se encuentra en estrecha relacin con el efecto legitimador del
proceso poltico. Hace parte de la cultura poltica no slo del mundo occidental, ya que la observancia de
las obligaciones de derecho internacional lleva en s misma su efecto legitimador. Los mandatos del derecho
internacional exoneran de la responsabilidad poltica. Por el contrario, la abierta violacin de las normas del
derecho internacional lleva consigo en todo caso la mcula de la ilegitimidad.
En la comunidad de Estados crece la inclinacin a actuar en contra de las graves violaciones al derecho
internacional, siempre y cuando slo se acte internamente y no se afecte a otro Estado directamente en sus
derechos.
Esto es vlido tambin para la justificacin de las intervenciones del ejrcito federal alemn en el Adritico
(en cumplimiento de un embargo de las Naciones Unidas) y en Somalia (al servicio de una intervencin
humanitaria ordenada por el Consejo de Seguridad de las Naciones Unidas) por parte de la Corte
Constitucional alemana.
De acuerdo con esto, el perfil de legitimidad de las reglas del derecho internacional no se puede agotar en
simples estndares lgico-formales, sino que debe acudir a determinados valores fundamentales materiales.
Un ejemplo del difcil paso entre la precisin de los valores deseados y la movilidad adecuada de las reglas
del derecho internacional lo constituye la permanente discusin entre la prohibicin del uso de la fuerza y la
posible justificacin del empleo de la fuerza militar.
La Carta de las Naciones Unidas justifica el uso de la fuerza en auto- defensa en el caso de un ataque
armado, hasta la intervencin del Consejo de Seguridad (artculo 51 de la Carta de la ONU).
En el caso de una interpretacin estricta de los elementos de la justificacin (restringido a los ataques que se
desarrollan con una masiva intervencin militar, al territorio de un Estado extranjero o a fuerzas armadas
extranjeras) al mantenerse en la prohibicin del uso de la fuerza, puede limitar en forma intolerable el
potencial de reaccin del Estado atacado, favoreciendo a quien viola el derecho (por ejemplo, en el caso de
actuaciones en contra de los centros internacionales de terrorismo).
C. Estabilizacin de las relaciones interestatales
Una de las funciones esenciales del derecho internacional consiste en la estabilizacin de las relaciones
legales interestatales. Los principios fundamentales para esto son:

 la igualdad soberana de los Estados (vase el artculo 2o., nmero 1 de la Carta de la ONU)6
Artculo 2o. Para la realizacin de los propsitos consignados en el artculo 1, la Organizacin y sus
miembros procedern de acuerdo con los siguientes principios: (1) La Organizacin est basada en el
principio de la igualdad soberana de todos sus miembros.
la proteccin de la integridad territorial de los Estados individualmente frente al empleo y uso de la
fuerza (artculo 2o., nmero 4 de la Carta de la ONU).
La conservacin de los Estados en sus componentes territoriales es un elemento constitutivo del derecho
internacional.
Como ordenamiento interestatal, el derecho internacional descansa en la aceptacin de los Estados
individuales, en cuyas manos se encuentra tambin su desarrollo posterior (a travs de los tratados
internacionales y el derecho consuetudinario). Este sistema lleva directamente a privilegiar el status quo. La
representacin externa de un Estado descansa bsicamente en su poder efectivo. La seguridad y estabilidad en
las relaciones legales interestatales privilegia los intereses frente a la justicia material.
Un ejemplo de esto lo constituye la delimitacin de las fronteras en los antiguos territorios coloniales de
frica. Esa delimitacin se determina hasta hoy con base en los limites externos o administrativos de los
antiguos poderes coloniales (doctrina del uti-possidetis). Este principio ha llevado en frica (al contrario de
Latinoamrica, donde prevaleci la aplicacin homognea del rgimen colonial espaol) a hacer
delimitaciones fronterizas artificiales con graves conflictos tnicos.
An en los casos mismos de una anexin ilegal (la adquisicin de un territorio, violando la prohibicin del
uso de la fuerza), la prctica del derecho internacional, en el caso del fortalecimiento de la dominacin
territorial efectiva durante un largo periodo, tiende a solucionarse atendiendo a las relaciones fcticas
existentes, cuando el intento de un cambio de rgimen amenaza con desestabilizar permanentemente el
ordena- miento territorial en la regin.
Es as como la mayor parte de los Estados occidentales se conformaron con la anexin del Tibet al Estado de
China, sin reconocerle expresamente un ttulo territorial a China. No obstante siguen estando vigentes las
preocupaciones concernientes al estatus autnomo del Tibet, que tenga en cuenta en lo posible las tradiciones
tnicas y religiosas.
En el moderno desarrollo del derecho internacional existen, sin embargo, tendencias contrarias, en las
cuales se relativiza y se reprime la atencin que se presta a los intereses sobre las situaciones existentes, en
favor de otros intereses. La prctica del Consejo de Seguridad de la ONU en contra del rgimen militar
de Hait a favor del presidente elegido democrticamente, seala que el principio de legitimidad (especialmente en el caso de la proteccin de los estndares de derechos humanos y democrticos) ha ganado terreno
frente al principio de la efectividad. El derecho de autodeterminacin de los pueblos, as como la proteccin
de las minoras tnicas entran tambin en competencia con la atencin a los intereses de las relaciones de
poder existentes. La doctrina predomi- nante del derecho internacional se muestra bastante reservada
respecto de las modificaciones territoriales que de all se derivan. Un derecho de secesin de las minoras
tnicas o religiosas se puede justificar slo con gran dificultad (en el marco del derecho de autodeterminacin
de los pueblos) en el caso de un trato discriminatorio.
La reciente jurisprudencia de la Corte Internacional dio finalmente prevalencia a la seguridad jurdica
mediante la aplicacin de la doctrina del uti-possidetis en frica, al resolver la tensin existente entre el
derecho de autodeterminacin de los pueblos por una parte y el conjunto de intereses territoriales por la
otra: ...no deja de maravillar cmo el principio del tiempo-posedo uti-possi- detis ha sido capaz de resistir
los nuevos enfoques del derecho internacional como se expres en frica, donde los sucesivos intentos de
independencia y la emergencia de nuevos Estados han estado acompaadas de un cierto cuestionamiento del
derecho internacional. En primer lugar, este principio entra en conflicto directo con otro, el derecho de los
pueblos a la autodeterminacin. De hecho, sin embargo, el mantenimiento del estatus quo territorial en frica
se ha visto comnmente como la mejor forma de preservar lo que han logrado los pueblos que han luchado
por su independencia, y de evitar una irrupcin que podra privar al continente de las ganancias obtenidas con
mucho sacrificio. El requisito esencial de estabilidad para sobrevivir, desarrollar y consolidar gradualmente su
independencia, en todos los campos, ha inducido a los Estados Africanos a con- sentir juiciosamente en el

respeto de las fronteras coloniales y a tomarlas en cuenta para la interpretacin del principio de
autodeterminacin de los pueblos.
Este pronunciamiento sacrifica de manera evidente, en pro de un orden territorial estable, el derecho de
autodeterminacin de los pueblos. Por otra parte, la Corte Internacional encuentra una justificacin para
mantener las fronteras coloniales, en la proteccin de la independencia y estabilidad de los nuevos Estados:
Su propsito obvio es el de prevenir que la independencia y estabilidad de los nuevos Estados se ponga en
peligros por las luchas fratricidas.
D. Prevencin de conflictos
Una funcin central del derecho internacional moderno consiste en la prevencin de conflictos, su solucin
pacfica y su monitoreo. El control de los conflictos a travs del derecho internacional presupone aqu su
aplicacin a las organizaciones no-gubernamentales y a los individuos. Adicionalmente, se trata del
desarrollo de normas de derecho internacional, que acompaan la re- construccin de las estructuras
normativas en un Estado.
La funcin de control de los conflictos ha experimentado en el marco de las Naciones Unidas desde finales
de los aos ochenta una dinmica hasta ahora inimaginable. Decisivo es aqu el desarrollo del concepto de
paz de conformidad con el Captulo VII de la Carta de las Naciones Unidas, cuya vigilancia y
restablecimiento se le atribuye al Consejo de Seguridad
La presencia en conflictos interestatales con el empleo de la fuerza militar (concepto negativo de paz)
constituye nicamente el ncleo de un concepto dinmico de paz, que incluye el manejo de otros campos
de conflicto. ste extiende la funcin del derecho internacional de controlar los conflictos (en el marco de la
Carta de la ONU) tambin a los factores desestabilizantes, que van ms all del empleo de la fuerza militar
entre los Estados e incluye tambin los conflictos internos de un Estado. Dentro de stos se encuentran la
lucha en contra del terrorismo internacional, as como el ataque al genocidio y otras violaciones masivas de
los derechos humanos. Las guerras civiles tambin requieren la intervencin de las Naciones Unidas, en todo
caso, siempre y cuando stas tengan efectos desestabilizadores sobre los Estados vecinos.
Especiales desafos para el derecho internacional surgen de la lucha en contra del terrorismo.
Adicionalmente a la proteccin general de los barcos y los aviones frente a los ataques violentos, existe en el
campo de los tratados internacionales una serie de nuevas Convenciones que se di- rigen de manera especial a
la lucha en contra de los Estados terroristas y de aquellos que apoyan el terrorismo
El Convenio Internacional para la Represin del Financiamiento del Terrorismo de 1999, emprende incluso
la tarea de definirlo:
Cualquier acto destinado a causar la muerte o lesiones corporales graves a un civil o a cualquier otra persona
que no participe directamente en las hostilidades en una situacin de conflicto armado, cuando el propsito
de dicho acto, por su naturaleza o contexto, sea intimidar a una poblacin u obligar a un gobierno o a una
organizacin internacional a realizar un acto o a abstenerse de hacerlo.
Luego de los ataques del 11 de septiembre de 2001, el Consejo de Seguridad de la ONU calific esta forma de
terrorismo internacional como amenaza de la paz mundial y de la seguridad internacional en el sentido del
artculo 39 de la Carta de las Naciones Unidas

E. Proteccin de los derechos humanos

El respeto de los derechos humanos ms elementales (por ejemplo, la prohibicin de las torturas y de otros
tratos inhumanos o la proteccin frente a una detencin arbitraria) hace parte de los valores fundamentales del
derecho internacional actual. Para el conjunto de derechos humanos, que se considera indispensable, se
cuenta con un amplio crculo de estndares asegurados mediante tratados, como ocurre por ejemplo con
el Pacto de Derechos Humanos de la ONU de 1966, o con los tratados regionales de derechos humanos (la
Convencin Europea de Derechos Hu- manos la Convencin Americana de Derechos Humanos, la Carta
Africa- na de Derechos Humanos y de los Derechos de los Pueblos).
F. Influencia del derecho internacional en la estructura interna de los Estados
Desde la perspectiva tradicional, la influencia del derecho internacional en las estructuras internas del Estado
ha tenido desarrollos revolucionarios.
En primer lugar, el dinmico desarrollo de los estndares en materia de derechos humanos ha encogido la
esfera interna de los Estados en lo que concierne a la libre configuracin de los asuntos relacionados con su
mbito interno y que se consideraba en cierta forma como sagrado.
Para la restauracin de la democracia en Hait, el Consejo de Seguridad de la ONU expidi medidas
coercitivas de conformidad con el captulo VII, en contra del rgimen militar
En pocas ms recientes, los procesos de reordenamiento de las estructuras estatales (tambin) se llevaron a
cabo siguiendo los lineamientos del derecho internacional.
Un ejemplo bastante caracterstico son las Convenciones de Dayton (1995) sobre la estructura constitucional
de Bosnia Herzegovina
Se pueden clasificar dentro de los lmites del derecho constitucional y el derecho internacional los Acuerdos
para la pacificacin de los conflictos internos en El Salvador y Guatemala
En estrecha relacin con los estndares democrticos se encuentra el concepto de good governance
(gobernabilidad). Este concepto va ms all de las estructuras democrticas y se relaciona tambin con el
estmulo de determinados requisitos materiales en la poltica gubernamental. La resolucin del Consejo de las
Comunidades Europeas y de los representantes de los Estados miembros, reunidos en Consejo, sobre los
derechos humanos, la democracia y el desarrollo, de 1991 aglutinaron bajo el concepto de good governance
una serie de factores:
El Consejo subraya el significado de un gobierno plenamente responsable.
Los Estados soberanos tienen con certeza el derecho a establecer sus propias estructuras administrativas, y de
darse su propia estructura constitucional; sin embargo, slo se podr alcanzar un desarrollo equilibrado
duradero si se respetan una serie de principios generales de gobierno:

una poltica social y econmica racional, una toma de decisiones democrtica,

la creacin de unas polticas de desarrollo compatibles con los principios de la economa de mercado,
medidas para combatir la corrupcin as como la garanta del Estado de derecho, de los derechos
humanos y de la libertad de prensa y opinin.
La Comunidad y sus Estados miembros apoyarn los esfuerzos de los pases en desarrollo para promover
gobiernos plena- mente responsables, y estos principios desempearn un papel central en el marco de sus
relaciones actuales o futuras en el mbito de la cooperacin para el desarrollo.
G. Medio ambiente
El manejo prudente de los recursos no renovables, la atencin al equilibrio ecolgico y a la proteccin del
clima ocupan un importante lugar en la comunidad de Estados, que se concentra en una serie de tratados
multilaterales sobre medio ambiente. La piedra angular del desarrollo del derecho internacional y de la
proteccin del medio ambiente lo constituye la Conferencia de Ro sobre el Medio Ambiente y el
Desarrollo (ONU, 1992).
En esta conferencia se expidieron, entre otros, el convenio marco para proteccin climtica, la convencin
sobre biodiversidad y el plan de accin Agenda 21. Un punto central es la vinculacin del desarrollo econmico con la responsabilidad por los intereses medioambientales bajo el marco conceptual del desarrollo
sostenible

H. Orden econmico internacional

En el derecho econmico internacional, es bastante evidente la idea de las ventajas mutuas (en el caso del
desmonte de los aranceles y de otras restricciones comerciales). El ordenamiento en materia del comercio
mundial entr en una nueva fase con la conclusin de la Ronda de Uruguay y la creacin de la Organizacin
Mundial de Comercio. El rgimen de los tratados de la Organizacin Mundial de Comercio se extiende no
slo al libre comercio de bienes, sino tambin a la prestacin de servicios y a la proteccin de la propiedad
intelectual.
La creacin de un mecanismo de solucin de controversias de carcter jurisdiccional en la Organizacin
Mundial del Comercio ha conducido a una fuerte juridizacin de los conflictos econmicos. La proteccin de
las inversiones mediante tratados se reactiv en las dos dcadas pasadas. La cooperacin regional con
fundamento en tratados para la conformacin de uniones aduaneras, zonas de libre comercio y otras formas de
integracin ms profundas, han dado lugar a la conformacin de bloques econmicos con niveles de
importancia diferentes (especialmente el desarrollo de las Comunidades Europeas bajo el marco de la Unin
Europea, as como el NAFTA y el Mercosur).
Hay una pregunta en el examen final escrito que se refiere a esto, a continuacin:
1. Funciones del DIP
a) Establecer los derechos y los deberes de los sujetos de la comunidad internacional
b) Promover la defensa de los derechos humanos
c) Garantizar la paz universal
d) Regular las relaciones entre los estados y de los estados con los dems sujetos del derecho internacional
e) Proporcionar a los sujetos del DIP soluciones pacficas para no recurrir a la guerra
RESPUESTA: todas son las correctas

Nota: Esto no est en el programa.

Captulo 1 Punto C. Libro de Herdegen
El Power Point de clase se refiere a el:
Derecho Internacional Pblico: Como ordenamiento jurdico
Teora negatoria: John Austin: la falta de autoridad superior para la aplicacin del derecho internacional
y la debilidad de las sanciones lo limita a unas pocas reglas
Teora afirmativa: La soberana hoy se extiende como un status que se caracteriza por el cumplimiento
de las reglas de derecho internacional que se origina en la comunidad de Estados
C. El derecho internacional como ordenamiento jurdico
Desde la perspectiva del derecho interno, persiste la idea de que el derecho se encuentra vinculado a la
posibilidad de imponer mandatos o prohibiciones por la va de la fuerza. El derecho aparece as caracterizado
por el elemento de la fuerza y de la sancin en caso del incumplimiento de un deber. Elementos tales como la
ejecucin administrativa, la ejecucin judicial y las sanciones del derecho penal aseguran el cumplimiento de
la ley dentro de una comunidad constituida en forma de Estado
Ahora bien, el cumplimiento del derecho internacional no se puede asegurar con la misma efectividad. No
existe una jurisdiccin general y vinculante, que conozca de las controversias en materia de derecho

internacional, ni una instancia central que legisle mundialmente, ni se dispone de una fuerza de polica
permanente que imponga efectiva y homogneamente los principios del derecho internacional.
Con este dficit en la aplicacin del derecho internacional, quienes le niegan al derecho internacional el
carcter de un verdadero ordenamiento legal, de acuerdo con esta lnea de pensamiento, el derecho
internacional puede reclamar slo una obligatoriedad moral.
Las controversias acerca del carcter legal del derecho internacional son, sin embargo, desde hace algn
tiempo, cosa del pasado. Esto es vlido especialmente para el indiscutible poder de direccionamiento y la
legitimizacin de las reglas del derecho internacional, que en el ltimo siglo se hizo ms evidente. Ciertamente,
el mundo estatal actual se caracteriza, por regla general, por el alto grado de acatamiento de las obligaciones de
derecho internacional.
Ciertamente, la apelacin a la soberana de los Estados como el bastin de la libertad de accin goza de
gran popularidad an hoy en da, frente a las restricciones experimentadas. Pero ningn Estado deriva de su
propia soberana la libertad para incumplir los tratados o de otras reglas del derecho internacional. Por el
contrario, la soberana se entiende como un estatus que se caracteriza por el cumplimiento de las reglas del
derecho internacional, que se origina en la vinculacin de un Estado a la comunidad internacional:
La soberana, finalmente, es un estatus, la vinculacin de la existencia del Estado como miembro del sistema
internacional. En la actualidad, la nica forma en que muchos Estados pueden realizar y expresar su
soberana es a travs de la participacin en los diferentes regmenes que regulan y ordenan el sistema
internacional. El aislamiento del dominante y rico contexto significa que el potencial del Estado para el
crecimiento econmico y la influencia poltica no se podr realizar. La conexin con el resto del mundo y la
habilidad poltica para ser un actor dentro de ste, son ms importantes que cualquier beneficio tangible
para explicar el acatamiento del acuerdo regulatorio internacional.
La indeterminabilidad de algunas reglas del derecho internacional y la ostensible debilidad en la aplicacin
colectiva del derecho, no ponen en tela de juicio la validez del derecho internacional
Herdergen expresa que incluyo los ejemplos de aplicacin unilateral de una posicin jurdica acudiendo al uso
de la violencia, indican ms bien la debilidad en la capacidad de actuacin de las Naciones Unidas y menos
un rechazo al imperio del derecho internacional. Esto se aplica, por ejemplo, a las recientes intervenciones
militares de los Estados Unidos que se pueden traer a colacin en este contexto prevalentemente en
contra de las organizaciones terroristas y de su apoyo por ciertos Estados: los ataques en contra de Libia
(1986) as como en contra de algunas instalaciones en Afganistan y Sudan (1998); la ocupacin de Grenada
(1983) por invitacin del Gobernador General; las intervenciones militares en Panam (1989) para derrocar
un mandatario que se encontraba implicado con el trfico internacional de drogas, y la proteccin de los
nacionales americanos.
Aun en los casos especialmente problemticos (como la intervencin en Nicaragua y la invasin de Panam,
condenadas por la Corte Internacional) la declaracin de los Estados Unidos para justificar sus intervenciones
se ha movido en el marco de una argumentacin sustentada en el derecho internacional vigente.
La orientacin de la prctica estatal en las reglas del derecho internacional encuentra expresin en una frase
del internacionalista norteamericano Louis Henkin: Casi todas las naciones observan casi todos los mismos
principios del derecho internacional y casi todas las obligaciones casi todo el tiempo
Para la conformacin de un sistema universal de principios legales fundamentales es decisiva la Carta de las
Naciones Unidas como Constitucin de la comunidad internacional. En la actualidad, casi todos los
Estados son miembros de las Naciones Unidas o, por lo menos (como sucede con Suiza), reconocen
expresamente sus principios.
Con bastante frecuencia se asegura constitucionalmente el reconocimiento de las obligaciones del derecho
internacional. As lo prev, por ejemplo, nuestro ordenamiento jurdico en la Constitucin Nacional en el Art.
75 inc 22, otorgando jerarqua constitucional a determinados tratados de derechos humanos.

Hoy en da, el poder normativo de direccionamiento del derecho internacional vive esencialmente de su
introyeccin en los Estados. Esto significa que, en el mbito interno del Estado, la garanta jurdica de las
obligaciones del derecho internacional y el consenso social guan el proceso de decisin poltica por las vas
del derecho internacional.
La violacin abierta de una obligacin del derecho internacional se considera en el mundo estatal actual
como una falta de cultura jurdica.
En los Estados federales se pueden presentar problemas especiales, cuando un Estado individualmente se
distancia de las obligaciones internacionales, que vinculan a la totalidad del Estado, y cuya violacin se
atribuye a todo el Estado. Ejemplo de esto fue un caso bastante escandaloso fue la ejecucin de un ciudadano
paraguayo en el Estado de Virginia (ya que en los Estados Unidos no se le garantiz ninguna asistencia
consular en el sentido de la Convencin de Viena sobre Relaciones Consulares y del Tratado de Amistad entre
ambos Estados), desconociendo una orden provisional de la Corte Internacional . Antes de la ejecucin la
Suprema Corte neg la suspensin con el argumento de que ni el condenado ni Paraguay podan hacer valer
como causal para impedir el cumplimiento de la sentencia, la violacin de los tratados. El caso ensea
tambin cmo, dentro de un mismo gobierno, son marcadas las diferencias frente al cumplimiento de las
obligaciones de derecho internacional. El Departamento de Estado americano estuvo a favor de la suspensin
de la ejecucin y se refiri al tema de la reciprocidad en inters de los ciudadanos americanos en el
extranjero. El Ministerio de Justicia, por el contrario, parece que slo tuvo en cuenta el castigo del delito
mediante la ejecutoria de la sentencia en firme
En la comunidad de Estados moderna, las violaciones al derecho deben contar en mayor medida con
sanciones ms fuertes, que hace algunos aos. Contribuye a esto por ejemplo: Consejo de Seguridad de las
Naciones Unidas desde finales de la guerra fra (especialmente desde el segundo conflicto del Golfo de 19901991 con la expulsin de Irak de Kuwait, ordenada por una resolucin del Consejo de Seguridad, y las
medidas adicionales para la proteccin de las minoras iraques, as como la domesticacin del potencial
militar iraqu).
Adicionalmente, otras organizaciones internacionales (por ejemplo, la Organizacin Mundial del Comercio o
la OTAN) y las organizaciones no gubernamentales (como Amnista Internacional) prestan una importante
colaboracin a la vigilancia del cumplimiento de las obligaciones internacionales. De ah proviene la creciente
disponibilidad de los Esta- dos a reaccionar en caso de violaciones en contra de la prohibicin de hacer uso de
la fuerza, en el caso de las graves violaciones a los derechos humanos o del apoyo al terrorismo internacional.
Las sanciones econmicas por parte de los ms importantes socios comerciales, en esos casos, sensibilizan
existencialmente a quienes violan la ley. La configuracin de las relaciones econmicas internacionales se
encuentra tambin en ocasiones en estrecho contacto con los estndares de seguridad del derecho
internacional.
En los ordenamientos del comercio mundial, en el marco de la Organizacin Mundial de Comercio, se cre
un procedimiento de solucin de controversias efectivo, y se le dot de un potencial sancionatorio importante.
Aun para las grandes potencias econmicas, la violacin de las reglas del orden mundial del comercio
representa un riesgo sensible.
No obstante, la controversia sobre las normas proteccionistas del mercado de banano de la Comunidad
Europea (que restringan las importaciones de banano provenientes de Centro y Sudamrica, y que eran
clara- mente violatorias del GATT) es un ejemplo de cmo en ocasiones, con una cierta indiferencia,
aduciendo la prevalencia de los intereses econmicos, se puede violar un tratado.
La creacin de un Corte Penal Internacional para la ex Yugoslavia y para Rwanda, el Estatuto de Roma de la
Corte Penal Internacional), es un paso importante para hacer realidad el cumplimiento de los deberes
individua- les contemplados en el derecho internacional.
En la actualidad, el derecho internacional no se ve en peligro por la carencia de principios o por la falta de
acatamiento.
El mayor dficit del ordenamiento internacional lo constituyen las debilidades para la aplicacin colectiva o
individual en el caso de graves violaciones de los derechos humanos. En estos casos, la proteccin del violador
del derecho (por ejemplo, en el caso de apoyo al terrorismo internacional por parte de ciertos Estados)
mediante la estricta prohibicin del uso de la fuerza es problemtica, ya que el derecho de autodefensa se ve

disminuido ante la autoridad del derecho internacional Ej. La intervencin humanitaria de los Estados de la
OTAN para la proteccin de las minoras albanas en Kosovo (primavera, 1999) desat una fuerte discusin
en la doctrina del derecho internacional sobre los lmites de la prohibicin del uso de la fuerza. Desde ese
momento, ha ganado fuerza en la ciencia del derecho internacional una corriente que obliga a ponderar la
prohibicin del uso de la fuerza frente a la proteccin de los derechos humanos ms elementales

1.4 Delimitacin del Derecho Internacional Pblico con otros complejos normativos.
El derecho internacional se tiene que delimitar respecto de otros complejos normativos que se ocupan
igualmente de asuntos de carcter internacional.
a. Con el Derecho comunitario europeo:
El derecho comunitario europeo surgido de los Tratados de Constitucin de la Comunidad Europea (la
Comunidad Europea del Acero y el Carbn, ya extinta desde 2002, la Comunidad Europea y la Comunidad
de la Energa Atmica) se fundamenta tambin en los acuerdos de derecho internacional celebrados por los
Estados miembros (a partir de mayo 2004, en total 25 Estados). Debido al traslado de los derechos soberanos
de los Estados miembros a la Comunidad y de los especiales efectos de los tratados comunitarios, as como de
los actos jurdicos de los rganos comunitarios sobre el derecho interno de los Estados miembros, el sistema
del derecho comunitario no se puede seguir analizando con las consideraciones propias del derecho
internacional. Ms an, los tratados constitutivos de las comunidades han creado un orden jurdico autnomo:
A diferencia de los tratados tradicionales del derecho internacional, el Tratado de la Comunidad Europea
cre un orden jurdico propio, que una vez entr en vigencia debi ser adoptado por los ordenamientos
jurdicos de los Estados miembros y aplicado por sus tribunales. A travs del establecimiento de una
Comunidad por un tiempo ilimitado, que se encuentra dotada de rganos propios, con capacidad jurdica y
negocial, con capacidad internacional y especialmente, con derechos soberanos que provienen de la limitacin
de la competencia de los Estados miembros o del traslado de los derechos soberanos de los Estados
miembros a la Comunidad, los Estados miembros han limitado su soberana y de este modo han creado un
ordenamiento legal que es vinculante para sus miembros y para l mismo
El Tribunal Europeo ha sealado que los Estados miembros deben cumplir satisfactoriamente el sistema del
tratado en sus elementos centrales y no a voluntad. Finalmente, el derecho comunitario europeo constituye un
orden jurdico, que a lo largo de su desarrollo ha ido aadindole cada vez ms elementos a su base de derecho
internacional, en una forma tal que slo se encuentra en un sistema estatal federal. Esta situacin, que no se
puede considerar dentro de las categoras comunes del derecho internacional, impide contestar con facilidad
las preguntas que se suscitan sobre la medida en que los Estados miembros de la Comunidad (de la Unin
Europea) son an los soberanos de los Tratados, hasta qu punto tienen facultades para modificar el sistema
comunitario o ponerle fin, y bajo que presupuestos es posible separarse de l.
b. Con el Derecho Internacional Privado y Derecho Penal Internacional
El derecho de conflicto de leyes de cada Estado determina qu derecho se aplica a un asunto que se relaciona
con varios Estados (o varios ordenamientos jurdicos). Para el juez nacional son aplicables siempre las
reglas del derecho de su pas, que de conformidad con el asunto le ordenan o la aplicacin de su propio
derecho o le remiten al ordenamiento legal de otro Estado. Dependiendo del campo de especializacin, se
tratar de las reglas del derecho internacional privado, del derecho penal internacional, o del derecho pblico
internacional.
Con respecto al Derecho Internacional Pblico: En el caso del derecho pblico internacional, se trata de
cul derecho nacional se aplica a las relaciones de derecho pblico en asuntos en los que se encuentran
implicados dos o ms Estados. La relacin jurdica se establece entre 2 o ms sujetos de la comunidad
internacional. Trabajan en una situacin de colaboracin para el cumplimiento de tratados.
As por ejemplo: Cada Estado deber decidir hasta qu punto tienen efectos ms all de las fronteras las
rdenes de las autoridades extranjeras por ejemplo en materia de derecho ambiental, en el caso de una
empresa que daa el medio ambiente. Sobre este particular, los respectivos Estados pueden celebrar un
acuerdo internacional.

Vase por ejemplo, el Tratado entre la Re- pblica Federal de Alemania y Austria sobre el manejo del
aeropuerto fronterizo de Salzburgo

Derecho Internacional Privado: la relacin jurdica se establece entre personas, sujetos del derecho
privado. Ej.: entre importador y exportador, uno argentino y otro brasilero. Hay una vinculacin de 2 o
ms ordenamientos jurdicos.

Derecho Penal Internacional (rama del derecho local) y Derecho Internacional Penal (que contempla
reglas de derecho internacional)
La aplicacin del derecho penal local a asuntos que tienen relacin con un pas extranjero (por ejemplo: la
actividad de espionaje en el extranjero) las regula el derecho penal internacional.

Se debe separar el derecho penal internacional (rama el derecho nacional) del derecho internacional penal, el
cual contempla reglas de derecho internacional sobre sanciones penales (por ejemplo, en contra de las graves
violaciones de los derechos humanos o crmenes de guerra).
c. Con la LEX MERCATORIA
El desarrollo de determinadas reglas para el comercio internacional (privado) se acerca a la idea de que habra
para las relaciones entre los socios comerciales un ordenamiento legal propio, constituido con base en las
costumbres comerciales internacionales, la prctica de los tratados internacionales y los principios generales
del derecho: lex mercatoria (algunos hablan en ese contexto tambin de un derecho transnacional).
La existencia de un ordenamiento jurdico a-nacional de este tipo es discutible. Durante largo tiempo, la
opinin prevaleciente consider que to- das las relaciones jurdicas deben someterse o bien al derecho
internacional o bien al derecho nacional, sin darle ningn espacio a la existencia de un tercer orden jurdico
entre estas dos posibilidades.
En la jurisprudencia nacional reciente, especialmente la de los tribunales de Europa occidental, existe una
disposicin cada vez ms marcada, en el caso de negocios comerciales internacionales principalmente en el
marco de los procesos arbitrales a remitir el tema de los acuerdos contractuales a los principios
consuetudinarios de la lex mercatoria o a los principios generales del derecho contractual, como derecho
aplicable a la reglamentacin de las relaciones negciales
El fundamento para este tipo de reconocimiento lo constituye, desde el punto de vista de los Estados del
fuero, la autonoma privada de las partes contractuales que quieren separar su relacin de la intervencin del
derecho nacional. Esta posibilidad es bastante significativa especialmente en los contratos entre particulares y
Estados extranjeros (o empresas estatales), cuando ambas partes quieren evitar someterse tanto al derecho de
la parte contractual estatal como al derecho del Estado patria del particular, o al ordenamiento jurdico de un
tercer Estado. Se debe tener en cuenta, adems, que un Estado y una empresa privada extranjera tambin
pueden someter su relacin contractual directamente al derecho internacional.
Como vemos el derecho internacional econmico tiende a regular actividad transnacional. Se sita por encima
de los derechos de los Estados. Intervienen en l empresas privadas, organismos internacionales, organismos
regionales (MERCOSUR), lex mercatoria, contratos innominados, etc. Ej.: franquicia entre una empresa
privada de Argentina y otro de Chile, actividad econmica transnacional.

1.5 La norma internacional: fundamento de validez.

El denominado problema del <<fundamento>> del Derecho Internacional no es una discusin sobre sus bases
sociales, tericas o polticas sino un debate sobre su naturaleza como derecho y, en consecuencia, sobre la
juridicidad del sistema y la obligatoriedad de sus normas. Es decir la pregunta que debemos hacernos es Cul
es el fundamento de validez del Derecho Internacional Pblico y porque obligan sus normas?
Ante este problema encontramos dos maneras de reaccionar, aunque con innumerables variantes: la de
aquellos que niegan el carcter jurdico de nuestro Derecho Internacional Pblico y la de los que lo afirman,
aunque intentando encontrar la base de su obligatoriedad por distintos medios.
A) POSTURAS QUE NIEGAN EL CARCTER JURDICO DEL D.I.P:
Dentro de quienes niegan al Derecho Internacional Pblico su carcter jurdico podemos mencionar a los
siguientes grupos:
1. Un primer grupo esta formado por socilogos, politlogos y especialistas en relaciones
internacionales, quienes afirman que el Derecho Internacional no es otra cosa que una simple poltica de
fuerza. Para estos autores el Derecho Internacional es ms bien una poltica internacional en que las relaciones
entre los Estados no son ms que relaciones basadas en la fuerza. El derecho se reduce a la fuerza, y el nombre
de ste slo sirve para cubrir una serie de formas que observan los Estados en sus relaciones.
2. Otro grupo de autores reduce el Derecho Internacional a una <<simple moral entre naciones>>. Los
autores comprendidos dentro de esta teora consideran que las normas internacionales no tienen contenido
jurdico sino simplemente moral.
3. Un ltimo grupo ha sido formado con aquellos autores que consideran al Derecho Internacional
como un <<derecho imperfecto>>. Dentro de este grupo ha sido incluido el jurista alemn SAVIGNY, para
quien el Derecho Internacional adoleca de las imperfecciones propias de todo derecho en perodo de
formacin y que le hacen manifestarse como incompleto y deficiente.
De esta forma, en la medida en que estas doctrinas constatan que el Derecho Internacional no es igual que el
derecho interno, llegan a la conclusin de que no es derecho, o lo es de forma sui generis o imperfecta. Pero
este presupuesto es falso. El Derecho Internacional es tan derecho como el derecho interno, slo que presenta
diferencias en la elaboracin y aplicacin de sus normas; diferencias que se justifican por el medio social del
que surgen y al que se aplican.
B) POSTURAS QUE ACEPTAN LA JURIDICIDAD DEL D.I.P:
En la actualidad, la mayora de los autores y escuelas de pensamiento aceptan el carcter jurdico y la
obligatoriedad del Derecho Internacional Pblico, aunque con distintos fundamentos. As, es posible identificar
a las siguientes posturas:
a. Teoras formalistas: Hay doctrinas que buscan la respuesta a la anterior pregunta en la forma (la consideran
ms importante), ms que en el contenido, del Derecho Internacional Pblico.
1. Teoras voluntaristas.
La premisa fundamental es que las normas jurdicas son producto de la voluntad humana. Las normas de
Derecho Internacional Pblico derivan de la voluntad de una entidad que es superior porque ocupa la posicin
suprema en la sociedad: el Estado. La voluntad creadora de normas jurdicas debe necesariamente ser
autnoma.
No es de extraar que las teoras voluntaristas encuentren que el fundamento de la obligatoriedad del DIP es la
voluntad del Estado, influenciadas como estn por una concepcin absoluta de su soberana exterior, a la que
encuentran incompatible con obligaciones impuestas en forma heternoma por alguna voluntad o instancia
superior. Suelen tambin ser llamadas subjetivistas por cuanto la voluntad del Estado es un elemento subjetivo.

Dentro de esta direccin encontramos tres variantes:

a). La teora del derecho estatal externo: Esta posicin parte de la idea de considerar la voluntad exclusiva del
Estado singular como la creadora de las normas internacionales. Los convenios internacionales obligaran en
tanto y en cuanto son derecho estatal. Esta teora lleva como fundamento filosfico la doctrina de Hegel y, en el
campo poltico, la doctrina de la soberana absoluta.
b). La teora de la autolimitacin o de la auto-obligacin (JELLINEK): Esta teora parte del postulado de
considerar que la soberana del Estado le prohbe quedar sometido a ninguna voluntad ajena, toma de Hegel que
siendo el Estado soberano no puede ser obligado por un poder extrao a s mismo.
El Derecho Internacional Pblico es solo el resultado de la autolimitacin de cada Estado, que por su propia
voluntad se impone las obligaciones del Derecho Internacional, ello no es impedimento para que el propio
Estado pueda limitar su voluntad respecto de los otros Estados en cuanto a las relaciones que mantiene con
stos.
As como un Estado puede auto limitarse en su derecho interno en relacin con los individuos, as tambin
puede hacerlo con respecto de otros Estados en el plano internacional. Los Estados son libres de mantener o no
relaciones entre ellos si as lo quieren, pero si las mantienen deben aceptar los aspectos objetivos que rigen
estas relaciones, que se convierten por voluntad estatal en normas limitativas de su voluntad.
Ctrica: La crtica es que las relaciones entre Estados son necesarias por el hecho de coexistir, as como lo es el
Derecho Internacional, est en la naturaleza de las cosas. Si el fundamento del Derecho Internacional es la
voluntad del Estado, de la misma forma que entr podra salir por su voluntad.
c). La teora de la voluntad colectiva o del pacto normativo (TRIEGEL): Esta teora tiende a abandonar los
criterios anteriores de basar al fundamento de validez del Derecho Internacional en la voluntad de cada uno de
los Estados para sustituirlas por los acuerdos colectivos que tienen su origen en una voluntad comn nacida de
las voluntades particulares de los Estados. Varios sujetos se unen para obtener un resultado que satisfaga
igualmente sus intereses similares o comunes
Su aporte a la doctrina voluntarista es que si una regla ha sido creada por voluntad comn, las obligaciones que
ella impone no pueden ser derogadas sino por la misma voluntad comn, que aunque es distinta de la voluntad
individual de los Estados que la formaron, no es una voluntad completamente extranjera ni le impone por ende
al Estado nada que no se haya l mismo impuesto
Slo puede ser fuente del Derecho Internacional una voluntad comn de varios Estados por medio de la cual
ellos adoptan una regla que debe regir su conducta de una manera permanente. Por ende, si una regla fue
creada por la voluntad comn solo podr ser derogada por esta.
2. Teoras Normativistas:
Emplean un razonamiento de lgica jurdica, fundan la validez en una norma superior, la norma que da
fundamento al Derecho Internacional Pblico es la norma fundamental
A. ANZILOTTI: El principio pacta sunt servanda como norma jurdica fundamental la norma
fundamental es la que se expresa en el adagio latina trascripto, o sea que los pactos debe ser cumplidos.
Basa la fuerza obligatoria de las normas internacionales en el acuerdo entre los Estados: acuerdo
expreso en el caso de los tratados y tcito en el caso de la costumbre. Lo que distingue al ordenamiento
jurdico internacional del interno es que el principio pacta sunt servanda no reposa como en el derecho
interno en una norma superior, sino que es l mismo una norma suprema, es el criterio formal que
distingue las normas internacionales y le dan unidad.

B. KELSEN: La teora de la norma fundamental suprema fue desarrollada por Hans Kelsen, para quien la
validez y obligatoriedad jurdica no depende de la voluntad estatal, sino de una norma jurdica a la que
se le atribuye tal efecto, existiendo una norma fundamental que tiene carcter hipottico (la norma

hipottica fundamental) y que constituye el presupuesto que otorga validez a la totalidad del
ordenamiento jurdico. A esta norma bsica la encontr Kelsen en la regla pacta sunt servanda.
Para l la norma pacta sunt servanda da fundamento al derecho de los tratados, pero no sirve para dar
fundamento a la costumbre, porque ella no es un acuerdo tcito sino una creacin espontanea, basta con
comprobar que es efectiva y que se cumple.
Si la costumbre provee la norma fundamental de los tratados, cul es la norma bsica de la costumbre? Pues
es una norma que no pertenece al ordenamiento jurdico, porque si a l perteneciera debera existir una norma
anterior que le d validez, y as sucesivamente. Como ella no existe en el ordenamiento jurdico es menester
ponerla como hiptesis del fundamento de la costumbre y por ello se llama norma hipottica fundamental.
Una norma hipottica fundamental sera que los Estados se comporten como lo han venido haciendo. La
costumbre es un hecho creador de derecho que se expresa mediante una norma (no jurdica ni perteneciente al
derecho positivo) que es hipottica que cierra lgicamente el ciclo y da validez a la ltima norma de la
pirmide del derecho positivo internacional.
3. Ms all del formalismo.
Tratan de buscar la fundamentacin del Derecho Internacional Pblico en el contenido.
A) IUSNATURALISMO
El derecho positivo forma parte de un sistema en el que la ley divina es fundamento ltimo. Grocio: el derecho
natural consiste en principios de la recta razn que nos hacen ver si una accin es honesta o no, segn est o
no de acuerdo con la naturaleza. Pacta sunt servanta es un principio de derecho natural.
B) NEO-IUSNATURALISMO:
VERDROSS encuentra que frmulas como las de Anzilotti o Kelsen tienen que dar por supuesto que
existen los Estados y que stos forman una comunidad. Al prescindir del trasfondo sociolgico y
jusnaturalista son frmulas vacas. Propone entonces partir de los principios jurdicos que los pueblos
civilizados reconocen normalmente. Sostiene que todo uso presupone principios jurdicos y que el
derecho convencional se basa en el principio de la buena fe. Las normas del Derecho Internacional
positivo se fueron constituyendo sobre la base de la conciencia comn de los pueblos, tiene como base
los principios jurdicos comunes del mundo cristiano que rigen antes de que el Derecho Internacional
haya producido normas consuetudinarias o contractuales. La norma fundamental del Derecho
Internacional exige que los sujetos que acaten por tradicin o convencin los principios jurdicos de
referencia y sus determinaciones prximas.

LE FUR: la norma pacta sunt servanta no es suficiente para fundamentar el DI, sino que hay un orden
pblico internacional cuyo contenido est dado por los principios generales del Derecho.

C) OBJETIVISMO
Las normas jurdicas son obligatorias porque son impuestas por las necesidades sociales: su contenido es
necesario, tanto como lo es su carcter obligatorio.
Para DUGUIT, las normas jurdicas forman parte de una categora ms amplia, las normas sociales, cuyo
objeto es preservar a las sociedades humanas. Como el hombre es un ser social, que vive necesariamente en
una sociedad, aquella categora de normas es necesaria.
Dentro de ellas, las que dan origen a una sancin que aplica la coaccin organizada por su incumplimiento,
son normas jurdicas. El proceso de formacin tiene lugar a travs del conjunto de individuos que forman la
sociedad y que advierten que tales normas son tan esenciales para la vida societaria que la fuerza se hace
necesaria para sancionar su incumplimiento. Aade que tambin debern percibir la aplicacin de la coaccin
como justa. Son las normas jurdicas necesarias para mantener la solidaridad social y tienen un carcter
objetivo porque son obligatorias para todos y su formacin no depende de la voluntad del Estado. En el orden
internacional, las normas responden a una necesidad intersocial, dentro de un proceso de creacin paralelo al
anteriormente descrito.

4. Teora del consenso

En el libro de Herdegen, se critica a la teora normativista expresando: Desde la perspectiva moderna, esta
aceptacin ya no se aplica nicamente a una determinada norma fundamental, sino tambin a los valores
elementales de la comunidad de Estados, que sirven tanto a un ordenamiento interestatal estable, como
tambin al reconocimiento del ser humano individual como persona.
De acuerdo con esto, la doctrina que prevalece en el derecho internacional se orienta hacia una perspectiva
positivista, con el retorno a una validez del derecho internacional fundada en la aprobacin de los Estados:
el principio del consenso.
Detrs de esto, est la idea de que el derecho internacional (de acuerdo con lo expuesto) constituye ante todo
un orden legal interestatal en el doble sentido.
Por una parte se dirige en primer lugar a los Estados como destinatarios de la norma.
Por la otra, los Estados son al mismo tiempo los actores esenciales para la produccin del derecho
internacional (tratados internacionales y derecho consuetudinario, as como los principios generales del
derecho internacional).
En esto reside la principal diferencia con los ordenamientos nacionales, los cuales son legislados
completamente en forma centralizada, a travs de los rganos estatales.
Se requiere, por tanto, una doctrina que haga abstraccin de la aprobacin de los Estados individualmente
(Jellinek: teora de la autolimitacin), fundada en forma individual y continua, que deje fuera el acuerdo de
voluntades de las partes (Triegel: teora de la voluntad comun), y que no deje de ser exigible en forma
unilateral.
Se trata de la voluntad de obligarse en el caso de los tratados, o del consenso fundamental de la comunidad de
Estados sobre determinados principios del ordenamiento.
Una forma de examinar en forma significativa y prctica el principio del consenso la constituyen las
situaciones en las que no se justifica claramente o una autorizacin de derecho internacional para un
determinado comportamiento de los Estados, o una norma del derecho internacional que lo prohbe. De
acuerdo con el principio del consenso, la imposibilidad de comprobar la aprobacin de una regla que prohbe
un comportamiento, opera a favor de la libertad del Estado individualmente.
La teora del consenso que prevalece hoy en da, se puede considerar slo con algunas concesiones, que se
relacionan con los elementos estructurales objetivos. A estos elementos objetivos pertenecen determinados
valores e intereses fundamentales de la comunidad internacional, que se sustraen de la disposicin contractual
o unilateral de los Estados individuales (por ejemplo, los derechos humanos elementales como la prohibicin
de la tortura o el derecho de autodeterminacin de los pueblos). Estos valores fundamentales se encuentran
detrs de las normas del derecho internacional imperativo (ius cogens), que los Estados no pueden desconocer
mediante tratados (vase el artculo 53 de la Convencin de Viena).
Artculo 53. Tratados que estn en oposicin con una norma imperativa de derecho internacional general
(jus cogens). Es nulo todo tratado que, en el momento de su celebracin. est en oposicin con una norma
imperativa de derecho internacional general. Para los efectos de la presente Convencin, una norma
imperativa de derecho internacional general es una norma aceptada y reconocida por la comunidad
internacional de Esta- dos en su conjunto como norma que no admite acuerdo en contrario y que slo puede
ser modificada por una norma ulterior de derecho internacional general que tenga el mismo carcter
Ciertamente, un Estado, mediante la persistente objecin puede separarse de la vinculabilidad del derecho
consuetudinario que ha surgido en contra de su voluntad. Esto, sin embargo, no se aplica a las normas
fundamentales, cuyo cumplimiento considera la comunidad de Estados en forma casi unnime como
indispensable (como ocurre con la prohibicin del Apartheid).
La atenuacin esencial del principio del consenso se debe a que el moderno desarrollo del derecho
internacional le ha quitado valor al requisito de la comprobacin del consenso de cada Estado en forma

individual, como presupuesto para la vinculabilidad del derecho, y se conforma en muchas ocasiones con un
consenso implcito o aceptado, en el que la aprobacin puede llegar a convertirse en una simple ficcin. Esto
es vlido ante todo para el desarrollo legal al interior de las Naciones Unidas y otras organizaciones
internacionales, cuyos rganos trabajan con base en el principio de la mayora y a travs de su prctica
desarrollan el derecho a partir del tratado constitutivo, con el nico lmite de no modificarlo. Un ejemplo de
esto es la dinmica interpretacin por el Consejo de Seguridad de la ONU, del concepto de paz contemplado
en el artculo 39 de la Carta de la ONU.
Algunos tratados multilaterales prevn incluso que, con una mayora cualificada, las modificaciones del
tratado son vlidas, aun para aquellos Estados que no las aprobaron (ver por ejemplo, el artculo 108 de la
Carta de la ONU: Las reformas a la presente Carta entrarn en vigor para todos los miembros de las
Naciones Unidas cuan- do hayan sido adoptadas por el voto de las dos terceras partes de los miembros de la
Asamblea General y ratificadas, de conformidad con sus respectivos procedimientos constitucionales, por las
dos terceras partes de los miembros de las Naciones Unidas, incluyendo a todos los miembros permanentes
del Consejo de Seguridad).

Los Estados que no se hubieren adherido a la Carta, tambin pueden ser destinatarios de las medidas de las
Naciones Unidas. As lo determina el artculo 2o., nm. 6 de la Carta de la ONU: Para la realizacin de los
propsitos consignados en el artculo 1o., la Organizacin y sus miembros procedern de acuerdo con los
siguientes principios:
...La Organizacin har que los Estados que no son miembros de las Naciones Unidas se conduzcan de
acuerdo con estos principios en la medida que sea necesario para mantener la paz y la seguridad
internacionales.
En el caso de una violacin o de una amenaza a la paz, el artculo 39 de la Carta prev que el Consejo de
Seguridad puede expedir resoluciones vinculantes aun para los Estados que no sean miembros.
Esto se aplica, por lo tanto, cuando la amenaza de la paz proviene de Estados que no sean miembros.
El ejemplo ms caracterstico ha sido la prctica del Consejo de Seguridad de las Naciones Unidas en
contra del potencial armamentstico, de carcter biolgico y qumico de Irak y de la posibilidad de que
fabrique bombas atmicas Irak no ha ratificado hasta ahora el Tratado sobre la no-proliferacin de Armas
Nucleares ni se ha sometido a las restricciones del tratado sobre armas qumicas y biolgicas.

1.6 Estructura.
Este punto no est en los libros, o por lo menos no lo menciona de esta manera. Me referir a
continuacin a carpetas obtenidas de internet y a los caracteres del derecho internacional pblico que no
estn en el programa, material obtenido va internet.
Debido a que el Derecho Internacional procura regular las relaciones de la Sociedad Internacional en
cada etapa histrica, los caracteres principales del ordenamiento jurdico internacional actual estn
especialmente marcados por los caracteres de la Sociedad Internacional contempornea.
A efectos exclusivamente metodolgicos, podemos distinguir tres estructuras formales presentes en el
sistema social internacional:
Estructura relacional: Esta estructura est reflejada principalmente en la Sociedad Internacional
predominantemente interestatal que impone una relacin jurdico-formal regida por los principios de
igualdad soberana y no intervencin.
Estructura institucional: Esta estructura est reflejada primordialmente en la cooperacin
institucionalizada de los Estados a travs de las organizaciones internacionales regidas por el principio
recooperacin pacfica. La estructural institucional est, entonces, basada en la existencia de una
pluralidad de organizaciones internacionales creadas por los Estados y en las que estos ltimos
participan como miembros, dando origen a prcticas y normas de cooperacin.
Estructura comunitaria: Esta estructura est regida por el principio de la solidaridad que propende o
debe propender a un perfeccionamiento de la Comunidad y a una mayor humanizacin de la misma.
Estas tres estructuras de la Sociedad Internacional influyen decididamente en los caracteres del
ordenamiento jurdico internacional.
As, de la estructura relacional se derivan los siguientes caracteres del Derecho Internacional:
El relativismo: Los Estados estn obligados slo por aquellas normas convencionales a las que han dado
su consentimiento, de forma que lo que es norma para unos, no lo es para otros. Este carcter relativo
tambin se refleja en los medios de arreglo de las diferencias, cuya obligatoriedad depende tambin del
consentimiento de los Estados, siendo el principio general el de la <<libertad de eleccin de medios>>
con el nico lmite de la prohibicin de los medios no pacficos. Finalmente, el relativismo se refleja
igualmente en la distincin que existe en el Derecho Internacional entre la existencia de una norma
consuetudinaria general y su oponibilidad, que no necesariamente es general en virtud de la llamada
<<regla de la objecin persistente>>, que permite salvaguardar la posicin del Estado que objeta una
nueva norma internacional antes de que cristalice formalmente.
La reciprocidad: La reciprocidad en el mbito del Derecho Internacional implica que los Estados estn
obligados por la norma slo frente a los Estados que han dado tambin su consentimiento a la norma y
en la medida en que coincidan los consentimientos de ambos en esa norma. El carcter recproco
tambin se manifiesta en el mbito de la aplicacin pues slo la parte respecto de la cual una
obligacin internacional existe puede presentar una reclamacin por su violacin.
La dispositividad: Nada impide a dos o ms Estados que estn obligados por un tratado multilateral
pactar para sus relaciones mutuas que dicha norma no se aplicar o que el contenido de la misma ser
otro distinto. En otras palabras, los Estados, a travs del acuerdo entre ellos, pueden <<disponer>> del
contenido y alcance de las normas.
El particularismo: Esta nota del Derecho Internacional se caracteriza por los siguientes rasgos: 1) la
restriccin del mbito de validez y nmero de sujetos entre los que son vlidas las normas particulares;
2) el uso del tratado como instrumento bsico y primordial de creacin y formacin de normas
particulares; 3) el objeto heterogneo de las normas particulares.
Ahora bien, estos cuatro caracteres del Derecho Internacional sufren algunas modificaciones y excepciones en
virtud de las otras dos estructuras del sistema social internacional. As vemos que:
a. Las organizaciones internacionales suponen la creacin de entes con autoridad, distintos a los
Estados. stos pasan a ser no slo <<partes>> del tratado constitutivo, sino <<miembros>> de la organizacin
y, por tanto, a estar <<sometidos>>, aunque sea en funcin de su propia voluntad y de forma limitada, a la

Organizacin en el ejercicio de sus competencias. Ese lmite a la soberana implica lmites a la funcin del
consentimiento en la creacin, interpretacin y aplicacin del Derecho Internacional y, por tanto, a los
caracteres relativo, recproco y particularista.
b. Por su parte, el principio de la solidaridad se va a reflejar en los caracteres del Derecho Internacional
a travs de sus manifestaciones en los intereses protegidos por las normas, en la naturaleza normativa de las
reglas y en el modo de aplicacin forzosa de los derechos establecidos en dichas reglas.
Ms material de internet:
Caracteres del Derecho Internacional Pblico:
La relativa falta de rganos centrales: El DIP es un sistema jurdico descentralizado, distinguindose de
los sistemas centralizados estatales en los que se diferencia claramente la elaboracin de normas (rgano
legislativo), aplicacin e interpretacin (judicial) y ejecucin (ejecutivo). El DIP no proviene de un
rgano comn de creacin de normas internacionales; stas derivan principalmente del acuerdo entre los
Estados, siendo los formadores del derecho internacional, y los destinatarios de las normas por ellos
creadas, con la particularidad, de que generalmente slo obligan a quienes las aceptan (principio de libre
consentimiento). Las normas internacionales, sean generales o particulares, en cuanto a su aplicacin a
situaciones determinadas, debe hacerse siempre con relacin a un sujeto determinado. Lo mismo sucede
en el mbito de las controversias internacionales, por cuanto no existe un rgano de decisin judicial
comn universal con jurisdiccin obligatoria para todos los sujetos internacionales. Por ello, se
establece como principio fundamental, la obligacin de recurrir a medios pacficos para solucionar
controversias. Si bien existe en el plano jurisdiccional en el mbito de la ONU la Corte Internacional de
Justicia, su jurisdiccin en principio no es obligatoria y comprende slo a los Estados. Por ltimo, no
existe un rgano comn de ejecucin que haga cumplir las normas internacionales; son los propios
creadores los encargados de sta funcin. La autotutela constituye un derecho fundamental de los
Estados para sancionar el incumplimiento de las reglas del derecho. sta puede ejercerse por el Estado
directamente lesionado, por cualquier Estado en el caso de violacin de obligaciones erga omnes, o
infraccin grave de normas imperativas, o por medio de sanciones institucionalizadas, atribucin
reservada a las organizaciones internacionales. La eficacia en la aplicacin del DI depende en gran
medida de la operatividad que dichas normas tengan en los ordenamientos internos de los Estados.
Requiere as, la colaboracin constante del derecho interno. La participacin de los Estados en la
creacin y ejecucin del DIP se hace confiando ste cometido a rganos determinados instituidos por los
ordenamientos jurdicos estatales, con la caracterstica de que stos funcionan al a vez como rganos
internacionales.
Hay una pregunta en el examen final escrito que se refiere a esto, a continuacin:
1. Una de las caractersticas ms importantes del Derecho Internacional es su descentralizacin
puesto que carece de rganos central que:
a) Creen sus normas, otros que las interpreten y apliquen y otros las hagan cumplir
i) Interpreten y apliquen sus normas y otros las hagan cumplir
j) Hagan cumplir sus normas
k) Creen sus normas
RESPUESTA: a) y c) son las correctas
b) Derecho de coordinacin y subordinacin: el DIP tiene una naturaleza compleja, ya que es a la vez, un
derecho de coordinacin y subordinacin. Posee estructura coordinadora debido al carcter
descentralizado de su proceso de creacin, por lo que la mayora de sus normas procede del acuerdo de
voluntades de los Estados; pero siempre existe un momento de subordinacin al ordenamiento jurdico,
sea ste interno o internacional. El mismo derecho internacional convencional no depende slo de la
norma pacta sunt servanda sino tambin de otras reglas y principios que determinan los requisitos
necesarios para que exista un pacto, y que una vez prestado el consentimiento crea una norma jurdica
que no puede ser rechazada por los Estados separadamente. Existen normas internacionales que no
dependen exclusivamente de la voluntad de los Estados (principios y normas imperativas). Por otra

parte, los Estados han considerado que el DIP tiene un carcter objetivo que tiene fuerza compulsiva
porque es una ley, y no porque los Estados consideren conveniente cumplirla. En la actualidad los
sujetos de la CI aceptan las normas del DIP con la condicin de su carcter de obligatorias. La distincin
entre un derecho coordinado y uno subordinado se basa en el mayor o menor grado de descentralizacin
o centralizacin de los mecanismos propios de todos los ordenamientos jurdicos para la creacin y
aplicacin de sus normas. Es decir, que de ser un derecho esencialmente coordinador de conductas, pas
a regular relacione de cooperacin y, con la existencia de normas imperativas ius cogens y obligaciones
erga omnes, se perfila como una relacin de subordinacin, tomando la forma de un sistema jurdico
ordenado jerrquicamente.
c) Existencia de normas generales y particulares: Coexisten en ste ordenamiento, un DIP comn o
general con ordenamientos internacionales particulares, especiales que, cuantitativamente son muy
superiores a los generales. Es derecho general internacional, el conjunto de normas y principios
jurdicos que es vlido para todos los sujetos de la C.I., mientras que la denominacin de derecho int.
Particular, queda reservada para aquellas normas jurdicas que obligan slo a cierto nmero de Estados
o sujetos internacionales, no teniendo validez universal. Como la mayor parte del DIP es de naturaleza
dispositiva, los acuerdos especiales pueden dejarlo sin efecto, o bien, es posible jurdicamente, apartarse
del derecho general. Siendo el Tratado una fuente primordial del DI, tanto los convenios bilaterales
como los multilaterales, pueden crear ste derecho particular para regir sus mutuas relaciones. A travs
del derecho int. Particular se va ampliando el general, provocando su diversificacin y expansin
(proceso de fragmentacin del DI). La existencia del derecho int. Particular no significa que sus normas
estn aisladas del general. Los acuerdos parciales reciben su fuerza obligatoria por referencia a normas
generales, exteriores a el y que son de aplicacin supletoria. El derecho int. General se encuentra
subyacente tras las normas y regimenes particulares, no quedando excluido sino manteniendo sus
efectos y aplicacin en un segundo plano. Existen dos maneras de examinar la relacin entre una norma
general y una particular: a) la norma especial como aplicacin, profundizacin o actualizacin de una
general; b) la norma especial como modificacin, reformulacin o exclusin de una general.
d) Coexistencia de normas dispositivas e imperativas: en principio la mayora del DIP es de carcter
dispositivo, lo que implica que los Estados pueden apartarse de l o dejarlo sin efecto mediante acuerdos
especiales, reservas, etc., es decir, admiten acuerdo en contrario; pero en los ltimos aos se ha
considerado indiscutible la existencia de normas ius cogens o imperativas, que excluyen toda
posibilidad de modificacin o derogacin por parte de los Estados, porque protegen intereses generales
y esenciales de toda la comunidad internacional (se tratara del orden pblico internacional, el cual
limita la autonoma de la voluntad en materia de derecho interno de los Estados). Este tipo de normas
han sido reguladas por la Convencin de Viena del 69 sobre el derecho de los tratados: art. 53.
Tratados que estn en oposicin con una norma imperativa de derecho internacional general ("jus
cogens"). Es nulo todo tratado que, en el momento de su celebracin est en oposicin con una norma
imperativa de derecho internacional general. Para los efectos de la presente Convencin, una norma
imperativa de derecho internacional general es una norma aceptada y reconocida por la comunidad
internacional de Estados en su conjunto como norma que no admite acuerdo en contrario y que slo
puede ser modificada por una norma ulterior de derecho internacional general que tenga el mismo
carcter.; art. 64. Aparicin de una nueva norma imperativa de derecho internacional general
("jus cogens"). Si surge una nueva norma imperativa de derecho internacional general, todo tratado
existente que est en oposicin con esa norma se convertir en nulo y terminar.; art. 71.
Consecuencias de la nulidad de un tratado que est en oposicin con una norma imperativa de
derecho internacional general. I. Cuando un tratado sea nulo en virtud del artculo 53, las partes
debern: a) eliminar en lo posible las consecuencias de todo acto, que se haya ejecutado basndose en
una disposicin que est en oposicin con la norma imperativa de derecho internacional general, y b)
ajustar sus relaciones mutuas a las normas imperativas de derecho internacional general. 2. Cuando un
tratado se convierta en nulo y termine en virtud del artculo 64, la terminacin del tratado: a) eximir a
las partes de toda obligacin de seguir cumpliendo l tratado; b) no afectar a ningn derecho,
obligacin o situacin jurdica de las partes creados por la ejecucin del tratado antes de su terminacin;
sin embargo, esos derechos, obligaciones o situaciones podrn en adelante mantenerse nicamente en la

medida en que su mantenimiento no est por s mismo en oposicin con la nueva norma imperativa de
derecho internacional general.
Las normas imperativas son generadas por los principios del derecho y la costumbre internacional;
difcilmente por va convencional, ya que se tendra que poner de acuerdo todos los Estados en la
celebracin y aprobacin de un Tratado que la contenga. A consecuencia de esto es que los actos
particulares de los Estados no pueden crear normas imperativas. En cuanto a la jerarqua de las fuentes,
esta clase de normas estn en el escaln ms alto, e implcitamente incorporadas en el art. 38 del
estatuto de la Corte, ya sea va principios o costumbre. Ejemplo: aquellas que condenan el genocidio, la
violacin del denominado ncleo duro de los derechos humanos (a la vida, esclavitud, trata de blancas,
etc.), la proteccin del medio ambiente, etc. Por ltimo, en cuanto a la legitimidad para reclamar por
una infraccin a normas dispositivas o imperativas, en las primeras, slo lo puede hacer el Estado
lesionado, mientas que en las segundas su cumplimiento es exigible por cualquier Estado de la C.I.
aunque no sea directamente el perjudicado.
5) Relativa vigencia del principio de efectividad: el DIP no es un ordenamiento fundado en un poder central,
el elemento de conservacin est en l especialmente acentuado, de ah el importante papel que en l juega el
principio de efectividad, hasta el punto de que la nocin de efectividad ha sido elevada por cierta doctrina a la
categora de principio de derecho. La funcin de ste principio en el DIP es servir de factor de correccin de
criterios de validez eminentemente subjetivos, propios de un ordenamiento jurdico escasamente
institucionalizado ms que un principio jurdico en sentido estricto es un principio informador del DI.
Cumple 3 funciones:
I.
Constitutiva: la efectividad es tenida en cuenta por el DI en cuanto supuesto para la produccin de
determinadas consecuencias: a) existe Estado para el DI cuando una autoridad ejerce poder efectivo
sobre personas o un territorio; b) se considera existente un gobierno cuando efectivamente impera sobre
un territorio y la poblacin de un Estado; c) un Estado extiende su autoridad sobre un territorio si se
ejerce sobre l autoridad efectiva.
II.
Modificativa: ha servido para la transformacin del DIP formulando nuevas normas de derecho.
III.
Adjudicativa: puede detectarse como principio de solucin de conflictos entre ttulos jurdicos, por
ejemplo, en materia de nacionalidad o de controversias territoriales.
ste principio es relativo. La CSJN ha puntualizado los lmites a que queda sometido ste principio en el DIP
afirmando que no alcanza a legitimar las situaciones radicalmente antijurdicas, es decir, aquellas que se han
establecido en abierta violacin del DIP.
Cumple funciones constitutivas, modificativas y adjudicativas; el DIP le otorga a la efectividad en determinadas
circunstancias determinadas consecuencias (reconoce al gobierno que efectivamente ejerce el poder en un
determinado territorio); pero no es absoluto, porque una situacin efectiva e ilcita excluye toda posibilidad de
consolidacin jurdica.

Este material es obtenido de una carpeta que circula en la facultad:

ESTRUCTURA DE LA NORMA
Derecho Internacional Pblico: Norma Directa (Hiptesis jurdica-consecuencias jurdicas)

Derecho Internacional Privado: Norma Indirecta (Hiptesis jurdica-Punto de Conexin), no hay

1 consecuencia jurdica en s misma, nos remite a un determinado ordenamiento jurdico que no
brinda la solucin.

Derecho Internacional Econmico: Norma Directa porque trabaja sobre un conjunto de

elementos econmicos (Hiptesis jurdica-consecuencia jurdica), las consecuencias jurdicas
tienen carcter universal.
El Derecho Internacional Econmico nace internacional, en cambio el Derecho Econmico
Internacional es local, de carcter fiscal (normas indirectas) que produce efectos
internacionales, es una introduccin del Estado en la economa.

El DIP est regido por 2 tipos de normas:

Normas dispositivas: sobre estas normas los Estados pueden acordar excluir su aplicacin o modificar
su contenido. Admiten acuerdo en contrario, son la mayora y su objetivo es proteger el inters
individual de los Estados.
Normas imperativas (ius cogens): sobre estas normas los Estados no pueden acordar excluir su
aplicacin o modificar su contenido. Ej: prohibicin del uso de la fuerza. Son lmites a los derechos de
los Estado. No admiten acuerdo en contrario, hay muy pocas y su objetivo es proteger el inters
colectivo de toda la comunidad internacional y lograr el orden pblico internacional a travs de la
adhesin de los Estados a valores comunes. Cualquier acto contrario al ius cogens va a ser nulo.
1.7 Fundamentos del DERECHO INTERNACIONAL PUBLICO: escuelas y teoras contemporneas.
El material de este punto es de internet:
Se entiende por fundamento del Derecho Internacional pblico la base o soporte racional y jurdico en que
descansa el Derecho Internacional y que justifica su vigencia o le da razn de ser a dicho Derecho.(Guerra
Iiguez, Daniel, Derecho Internacional Pblico, caracas 1999)
Para fundamentar al Derecho Internacional Pblico, los tratadistas han expuesto una serie de teoras, as como
tambin se ha hecho referencia a algunas escuelas jurdicas con el mismo propsito.
Estas escuelas jurdicas han pretendido fundamentar al Derecho Internacional en forma personal y excluyente.
Debido a que en ciertos momentos el Derecho Internacional se ha nutrido intensamente de las doctrinas de una
determinada escuela y por eso se ha credo ver en ella el verdadero fundamento de este Derecho.
Las principales escuelas son:
Teolgicas:
Fundamenta al Derecho Internacional en la idea religiosa, subordinando el Derecho al concepto de moral y
religin.
Critica: La norma jurdica es por naturaleza distinta a las normas morales y religiosas.
Romana:
Pretendi fundamentar al DIP en la base del Derecho de Gentes de la humanidad utilizando la figura del Ius
Gentium.
Critica: Total ausencia de una comunidad internacional y esto hacia prcticamente inexistente este derecho.

De Derecho Natural:
Unos autores muy renombrados como Pufendorf, Weiss, Le fur, han pretendido fundamentar al Derecho
Internacional en el Derecho natural. Se fundamenta en la razn inmutable e inminente de la existencia de dios.
Critica: ser demasiado abstracta e imprecisa.
Positivista:
En esta escuela se agrupan todo lo que sostiene que el derecho internacional proviene de los tratados y
convenciones as como de la costumbre.

Se le acepta por que las grandes fuentes de produccin del Derecho Internacional Pblico son la costumbre y
los tratados.
Critica: Porque la estructuracin de la escuela no se tomaron en cuenta principios generales del derecho que
deben fundamentar esta teora. A la par de estas escuelas existen diversas teoras que tratan de explicar tambin
el fundamento del Derecho Internacional Pblico, obedeciendo estas teoras a enunciados ms o menos lgicos
jurdicos o filosficos.
Las principales teoras son:
De la nacionalidad:
. Defendida por el italiano Etalisnao Manccini. Basada en el principio de la nacionalidad y ella debe ser
originaria de los Estados. Es un elemento para fundamentar al DIP y desarrollar una base terica fundamental.
Critica: Por lo abstracto del planteamiento, no hay una base y por lo tanto no se admite.
Socialista:
De Pal Fauchile. Desde el punto de vista sociolgico, se basa en el planteamiento de que el hombre es un ser
social que tiende a relacionarse con todo el mundo y esta relacin desde el punto de vista social pretende
fundamentar el DIP.
Este autor sostiene que el Derecho Internacional pblico tiene sus races profundas en la naturaleza misma del
hombre en sus instintos en la necesidad de sociabilidad y perfectibilidad.
Critica: Carece del planteamiento jurdico dogmtico que exige el derecho.

De Justicia Internacional: De un venezolano llamado Daniel Guerra Iiguez. Dice que si buscamos la
posibilidad de que haya justicia internacional logramos un equilibrio, una igualdad en el nivel
internacional y eso podra ser un elemento extraordinario para el Derecho Internacional.
Critica: porque el planteamiento de justicia a nivel internacional le hace falta la coaccin, y el DIP no lo tiene.

Marxista: alemn llamado Kart Marx. Planteamiento socialista-poltico con elementos que el va a basar
en la dialctica y dijo que su tesis es materialista, no solo porque se basa en ideas sino tambin en
hechos; es histrico porque viene de un planteamiento de mas all del siglo XVI: y es dialctico porque
ella obliga al cambio en este caso a la sociedad lo cual pasa de ser primitiva a feudal a burguesa o
socialista donde el Estado es el eje motor de esa sociedad.
Critica: Por un planeamiento poltico y filosfico y no doctrinario desde el punto de vista del derecho que
produjo el decrecimiento del hombre y un crecimiento extraordinario del Estado. Sin embargo el derecho
internacional publico tiene la obligacin de adoptar el resultado de esta teora, ya que aun cuando se origino en
el siglo XVI, es a comienzos del siglo XX cuando se impone el tratamiento de esta teora, con una eficacia tal
que logra unificar Rusia y 12 Republicas mas no obstante este control total del Estado se tradujo en atropellos y
en detrimento del hombre.

Otro material de internet

A partir del conocimiento del DIP, muchos de los grandes autores se han interesado en su estudio, as como en
la explicacin del fundamento o base que pueda dar razn a su existencia. Muchos autores han creado doctrinas
sobre el fundamento del DIP, entre ellas:
La Funcin Social como Fundamento del Derecho Internacional Pblico.
El Derecho Internacional Pblico tiene su base en la necesidad de los estados (y de todos los sujetos del D.I.P)
de vivir en armona, de mantener un ambiente de paz, en el que se garanticen los derechos fundamentales de
toda la comunidad internacional. Por esa razn se dice que el fundamento del Derecho Internacional Pblico
est representado por la funcin social, precisamente por la necesidad de evitar los actos de violencia para
lograr una convivencia respetuosa y agradable entre las partes.

El pensar en conceptos como paz y armona hace suponer la necesidad absoluta de elementos como la
cooperacin; sin esta voluntad de ayudarse mutuamente de los estados, se hace prcticamente imposible lograr
los objetivos propuestos.
Hoy en da, existen organizaciones encargadas de promover los principios e ideales fundamentales del Derecho
Internacional Pblico tales como la O.N.U., que han asumido esta misin y ponen sus esperanzas en el espritu
de cooperacin de los pases integrantes. An cuando existen diferencias en el mbito ideolgico, es posible
lograr acuerdos en otros renglones (econmico, social y moral).
Funciones del Derecho Internacional Pblico.
Anteriormente, las funciones del DIP slo alcanzaban a regular las relaciones entre los Estados. Hoy en da, tal
como lo afirma Vergara, pueden resaltarse las siguientes funciones:
Establecer los derechos y deberes de los sujetos de la comunidad internacional.
Promover la defensa de los derechos humanos
Garantizar la paz universal.
Regular las relaciones entre los estados y las de los estados con los dems sujetos del derecho
internacional.
Reglamentar la competencia de los Organismos Internacionales.
Proporcionar a los sujetos del D.I.P soluciones pacficas para no recurrir a la Guerra, sometindolos a
arbitraje (mtodo de carcter jurdico en donde dos estados en conflicto nombran un rbitro para
solucionar sus litigios.)u otros mtodos de carcter pacficos.
Actualmente, la funcin del Derecho Internacional va ms all de regular las relaciones entre los estados, su
funcin ha llegado al campo interinstitucional, con el nacimiento de las organizaciones internacionales y
organismos especializados que fueron creados con la finalidad de establecer la cooperacin poltica, econmica
y administrativa internacional y asimismo por la conciencia que han tomado los estados de la necesidad de una
sociedad mundial organizada.

2. Fuentes del DERECHO INTERNACIONAL PUBLICO.

2.2 Concepto y clases.
Concepto: El concepto de fuentes se relaciona con la produccin jurdica, esto es, con el origen de las
normas del derecho internacional. En sentido estricto, stas contemplan la produccin de las reglas del
derecho internacional.
Clases:
FUENTES PRODUCTIVAS:
Tratados Internacionales
Derecho internacional consuetudinario
Principios generales del derecho internacional.
FUENTES INTERPRETATIVAS: que se han establecido como instrumentos de apoyo para la interpretacin
de las reglas del derecho internacional (fuentes del derecho impropias, en sentido amplio).
Decisiones judiciales (nacionales e internacionales)
Conceptos de la doctrina del derecho internacional.
FUENTES CLASICAS
Tratados,
Derecho Consuetudinario
Principios Generales del Derecho
Sealan que los Estados son adems los actores decisivos de la produccin jurdica. Si la lista de las fuentes
del derecho contemplada en el artculo 38, nmero 1, incisos a-c, del Estatuto de la Corte Internacional es
definitiva o no, es una cuestin bastante discutida.
FUENTES COMPLEMENTARIAS
Actos unilaterales (compromisos unilaterales o la renuncia a un determinado derecho por parte de un
Estado).
Actos de las organizaciones internacionales: En la medida en que tales actos jurdicos tienen efecto
vinculante para los miembros de las organizaciones (por ejemplo, las resoluciones con carcter
vinculante del Consejo de Seguridad de la ONU), tienen en todo caso un fundamento legal (como la
Carta de la ONU) y por tanto se incluyen dentro del sistema de fuentes del derecho clsico.
SOFT LAW: Para la zona intermedia de los principios del derecho internacional ya reconocidos y las
disposiciones que an no se han convertido en normas vigentes, principalmente de la Asamblea General de
la ONU, se ha acuado el concepto poco contundente del soft law. Detrs de ese concepto poco contundente se
encuentra por una parte, la autoridad especial de la Asamblea General de la ONU como foro de la comunidad
de Estados y por la otra, la reserva frente a la produccin jurdica a travs de ese rgano, que en la Carta de la
ONU se encuentra limitado a unas pocas competencias

2.3 El art. 38 n 1 del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia. Alcance. Jurisprudencia.

Una lista clsica de esas fuentes se encuentra en el artculo 38 nmero 1 del Estatuto de la Corte
Internacional:
La Corte, cuya funcin es decidir conforme al derecho internacional las controversias que le sean
sometidas, deber aplicar:
a. las convenciones internacionales, sean generales o particulares, que establecen reglas expresamente
reconocidas por los Estados litigantes;
b. la costumbre internacional como prueba de una prctica generalmente aceptada como derecho;
c. los principios generales de derecho reconocidos por las naciones civilizadas;
d. las decisiones judiciales y las doctrinas de los publicistas de mayor competencia de las distintas
naciones, como medio auxiliar para la determinacin de las reglas de derecho, sin perjuicio de lo
dispuesto en el artculo 59.
Las disposiciones del artculo 38 nmero 1 del Estatuto de la Corte Internacional lista en los incisos a. al c.
fuentes propias del derecho internacional y en el inciso d. las fuentes interpretativas del derecho
(instrumentos de apoyo para la interpretacin del derecho internacional).
La secuencia de las fuentes del derecho internacional en el artculo 38, nmero 1, incisos a al c del Estatuto
de la Corte Internacional corresponde al orden en el cual se aplican regularmente los principios del
derecho internacional a un asunto.
De este modo, quien aplique el derecho (por ejemplo, un tribunal na cional o internacional) acudir en primer
lugar por lo general, a los tratados vigentes entre las partes, luego a las reglas del derecho internacional
consuetudinario y finalmente, a los principios generales del derecho internacional.
Esto, sin embargo, no tiene implicaciones todava sobre el orden jerrquico de las fuentes del derecho
internacional. Por tanto, los Estados y los dems sujetos del derecho internacional pueden, mediante
acuerdos, separarse del derecho internacional consuetudinario internacional slo bajo reserva del derecho
consuetudinario obligatorio, que siempre tiene prevalencia sobre los tratados.
2.4 Relacin entre el DERECHO INTERNACIONAL PUBLICO y el Derecho interno. Monismo y
Dualismo.
Hay dos posiciones: las que sostienen una separacin e independencia del Derecho Internacional Pblico
respecto de los rdenes internos y los que afirman que el Derecho Internacional Pblico y los derechos
internos forman un solo orden jurdico.
De acuerdo con la doctrina del DUALISMO, el derecho internacional y el derecho nacional son dos
ordenamientos que existen de manera independiente el uno del otro. La doctrina dualista se remite
para tal efecto al hecho de que los dos ordenamientos tienen fuentes y mecanismos de aplicacin
propios.
Para esa doctrina, se debe tener en cuenta, adems, que tanto el derecho internacional como tambin el
derecho interno de los Estados individualmente tiene su propia justificacin.
La teora MONISTA, por el contrario, considera que el derecho internacional y el derecho nacional
son elementos interdependientes de un sistema cerrado. Con base en esto, la mayor parte de los
representantes de la doctrina monista del derecho internacional le atribuyen prevalencia al derecho
internacional (monismo con primaca del derecho internacional).
De conformidad con esa teora favorable al derecho internacional, los rganos nacionales tienen que aplicar
directamente el derecho internacional, esto se aplica incluso cuando el derecho internacional contraviene la
constitucin o una ley del derecho interno.
Con menor representacin, se encuentra tambin la teora monista que por el contrario, le da primaca al
derecho nacional sobre el derecho internacional, la cual subordina la validez del derecho internacional por
completo a la soberana del derecho de los Estados, en forma individual.
Hoy en da la importancia de esas controversias tericas no es muy importante. En la prctica ha prevalecido
un dualismo moderado. De acuerdo con ste, el derecho internacional y el derecho nacional, respectivamente,
tienen vida propia. Sin embargo, como se ha mencionado, se encuentran limitados entre s.

Esta perspectiva corresponde a la realidad jurdica de la comunidad de Estados. Por tanto, los Estados no
derivan la validez de su propio ordenamiento jurdico del derecho internacional. Sin embargo, existen
Estados y organismos que se asemejan a Estados cuyo ordenamiento legal se remonta a un proceso de
derecho internacional y por consiguiente en cierta forma se encuentra internacionalizado (BosniaHerzegovina, Territorio Autnomo de Palestina en Cisjordania y la Franja de Gaza).
Pero en general, el derecho internacional se aplica slo en la medida en que el derecho nacional, lo ha
reconocido como una norma del derecho interno.
En este sentido Herdergen extrsa que: esta afirmacin se aplica tambin a la Ley Fundamental alemana. En
este sentido, para que el derecho internacional de los tratados produzca efectos jurdicos, debe ser
aprobado primero mediante una ley interna (o una resolucin)
Creo que en nuestro pas, es de manera muy similar. Nuestra Constitucin seala lo siguiente:
Articulo 27: (Poltica internacional. Tratados) El gobierno federal est obligado a afianzar sus relaciones de
paz y comercio con las potencias extranjeras por medio de tratados que estn en conformidad con los
principios de derecho pblico establecidos en esta constitucin.
Articulo 31: (Supremaca de la constitucin, leyes nacionales y tratados) Esta constitucin, las leyes de la
Nacin que en su consecuencia se dicten por el Congreso y los tratados con las potencias extranjeras son la
ley suprema de la Nacin, y las autoridades de cada provincia estn obligadas a conformarse a ellas no
obstante cualquier disposicin en contrario que contengan las leyes o constituciones provinciales, salvo la de
la provincia de Buenos Aires, los tratados ratificados despus del Pacto del 11 de noviembre de 1859.
El art. 31 de nuestra constitucin califica como ley suprema a los tratados internacionales. Pero el art. 27 de
nuestra constitucin nos lleva a la conclusin de que nuestra ley suprema esta por encima de cualquier tratado;
por que si no, se pudiese modificar nuestra constitucin por medio de tratados con potencias extranjeras.
La jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha acogido, este enfoque conocido con el
nombre de DUALISMO, por que parte del supuesto del reconocimiento de dos ordenamientos jurdicos: uno
interno propio de cada estado, y otro internacional que deber subordinarse al primero.
Sin embargo, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin ha aceptado, por excepcin, la aplicacin de la tesis
MONISTA.
Artculo 75: (Enumeracin) Corresponde al Congreso:
Inciso 22: (Tratados y concordatos. Tratados con jerarqua constitucional) Aprobar o desechar tratados
concluidos con las dems naciones y con las organizaciones internacionales y los concordatos con la Santa
Sede. Los tratados y concordatos tienen jerarqua superior a las leyes. ;en las condiciones de vigencia, tienen
jerarqua constitucional, no derogan articulo alguno de la Primera parte de la Constitucin y deben
entenderse complementarios de los derechos y garantas por ellos reconocidos. Solo podrn ser denunciados,
en su caso por el Poder Ejecutivo Nacional, previa aprobacin de las dos terceras partes de la totalidad de los
miembros de cada Cmara.
Los dems tratados y convenciones sobre derechos humanos, luego de ser aprobados por el Congreso,
requieren del voto de las dos terceras partes de la totalidad de los miembros de cada cmara para gozar de
jerarqua constitucional.

Artculo 75: (Enumeracin) Corresponde al Congreso:

Inciso 23: (Igualdad de oportunidades) Legislar y promover medidas de accin positiva que garanticen la
igualdad real de oportunidades y de trato, y el pleno goce y ejercicio de los derechos reconocidos por esta
constitucin y por los tratados internacionales vigentes sobre derechos humanos, en particular respecto de los
nios, las mujeres, los ancianos y las personas con discapacidad.

(Proteccin del nio y de la madre) Dictar un rgimen de seguridad social especial e integral en
proteccin del nio en situacin de desamparo, desde el embarazo hasta la finalizacin del perodo de
enseanza elemental, y de la madre durante el embarazo y el tiempo de lactancia.
Artculo 75: (Enumeracin) Corresponde al Congreso:
Inciso 24: (Tratados de integracin) Aprobar tratados de integracin que deleguen competencias y
jurisdiccin a organizaciones supraestatales en condiciones de reciprocidad e igualdad, y que respeten el
orden democrtico y los derechos humanos. Las normas dictadas en consecuencia tienen jerarqua superior a
las leyes.
La aprobacin de estos tratados con estados de Latinoamrica requerir la mayora absoluta de la totalidad
de los miembros de cada Cmara. En el caso de tratados con otros estados, el Congreso de la Nacin, con la
mayora absoluta de los miembros presentes de cada Cmara, declarar la conveniencia de la aprobacin del
tratado y solo podr ser aprobado con el voto de la mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cada
Cmara, despues de ciento veinte das del acto declarativo.
La denuncia de los tratados referidos a este inciso, exigir la previa aprobacin de la mayora absoluta de la
totalidad de los miembros de cada Cmara.
Segn el derecho internacional y la jurisprudencia de tribunales internacionales, un estado no puede invocar su
derecho interno para eximirse de cumplir un tratado internacional.
Articulo 99: (Enumeracin) El presidente de la Nacin tiene las siguientes atribuciones:
Inciso 20: (Relaciones internacionales) Concluye y firma tratados, concordatos y otras negociaciones
requeridas para el mantenimiento de buenas relaciones con las organizaciones internacionales y naciones
extranjeras, recibe sus ministros y admite sus cnsules.
En el derecho constitucional argentino, la reforma de 1994 introdujo innovaciones fundamentales,
tanto respecto de la letra de la constitucin como de la Jurisprudencia de la Corte que estuvo en vigor hasta
1992.
Ha de reconocerse que el artculo 27 de la Constitucin Nacional permanece inclume en su anterior
afirmacin, de la que surga -y surge- que los tratados han de estar de acuerdo con los principios del derecho
pblico de la Constitucin. Sin embargo, la reforma del 94 ha aclarado dos cosas, que se vinculan con este
artculo 27:
1. El principio general viene dado por el artculo 75 inciso 22 que seala que los tratados, aun cuando se
sitan por debajo de la Constitucin, tiene jerarqua superior a las leyes. Hasta 1992 la jurisprudencia de la
Corte no lo admita.
Tambin son superiores a las leyes, conforme al artculo 75 inciso 24, las normas que son consecuencia
de un tratado de integracin a organizaciones supraestatales, que suelen llamarse derecho comunitario.
2. La excepcin al principio de infraconstitucionalidad de los tratados y de la prelacin sobre las leyes
aparece en el mismo artculo 75 inciso 22. En l se reconoce jerarqua constitucional a once instrumentos
internacionales de derechos humanos, que se enumeran, y se habilita mediante un procedimiento especial a que
en el futuro otros tratados de derechos humanos adquieran tambin dicha jerarqua. O sea que los coloca al lado
de la Constitucin, en su mismo nivel, dentro del denominado bloque de constitucionalidad federal.
La constitucin Argentina: no requiere transformacin de las normas de DI para ser aplicadas a los
individuos. Un tratado en el que la Argentina sea parte, si es operativo, sus normas se aplican sin
condicionamientos ni reglamentacin interna. Se requerir la sancin de una ley que lo reglamente en forma
clara y concreta cuando no son operativos, pero esto no significa una transformacin en derecho interno.
Respecto a la costumbre, se aplicar directamente, no obstante que la CN no contien referencia expresa al
respecto,
La relacin entre los tratados internacionales y el derecho argentino
Antes de la reforma de 1994: el sistema normativo estableca que los tratados deban estar en conformidad con
los principios de derecho pblico establecidos en la CN (27) y que la Constitucin, las leyes y los tratados
internacionales son la ley suprema de la Nacin (31). La jurisprudencia anterior al caso Ekmejin determinaba
que ni el art. 31 ni el 100 atribuan superioridad a los tratados respecto de las leyes del Congreso por lo tanto

en caso de conflicto se aplica el principio ley posterior deroga ley anterior esto poda llegar a generar alguna
responsabilidad internacional por incumplimiento del principio pacta sunt servanta. En 1980 se incorpora la
Convencin de Viena con los principios de parta sunt servanta aplicables a los tratados internacionales, la
prohibicin de alegar el Derecho interno para justificar el incumplimiento de un Tratado y como excepcin, en
caso de violacin de una norma fundamental de Derecho interno relativa a la competencia para celebrar
tratados.
En el caso Ekmejin la Corte cambia su jurisprudencia sosteniendo que el tratado internacional es prioritario a
la ley fundamentndose en el Derecho constitucional que considera a los Tratados internacionales
orgnicamente federales por lo tanto no pueden ser derogados por una ley del Congreso y en el Derecho
Internacional ya que Argentina al ser parte de la Convencin de Viena no puede alegar su Derecho interno para
justificar el incumplimiento de un Tratado. El caso Fibracca reitera la doctrina del caso Ekmejin aclarando
que los tratados tienen primaca sobre el Derecho interno una vez salvaguardados los principios de Derecho
pblico constitucionales. El en art. 27 del la Convencin cuando se refiere a Derecho interno incluye las leyes
y a la Constitucin Nacional
La interpretacin de los tratados internacionales: segn el art. 32 de la Convencin se puede acudir a los
medios complementarios si la expresin de la intencin de las partes result ambigua u oscura o bien cuando
de la lectura del texto se infieren resultados absurdos o irrazonables. De este modo se interpreta que el art. 27
incluye a las leyes y a la C salvo la excepcin del art. 46.
Los tratados en el texto constitucional de 1994: El art. 31 hace una clasificacin entre los T con jerarqua
constitucional y los que son meramente supralegales.
1. Tratados con jerarqua constitucional: son los instrumentos de derechos humanos mencionados en el art. 75
inc. 22 y los futuros que se incluyan mediante el voto de las dos terceras partes de la totalidad de los miembros
de cada cmara. No son parte de la constitucin sino que valen como ella, por lo tanto no derogan ningn art.
De la 1 parte y son complementarios a los derechos y garantas que ella reconoce. Pueden dejar sin efecto
normas de la 2 parte de la Constitucin Nacional
2. Tratados por encima de la ley pero por debajo de la Constitucin Nacional:
a. Los Concordatos celebrados con la Santa Sede (art. 75 inc. 22) pueden ser declarados inconstitucionales
generando responsabilidad internacional, pero no ilegales.
b. Tratados que deleguen competencias estatales a estructuras de integracin latinoamericana, las condiciones
de aprobacin: igualdad y reciprocidad, respeto al orden democrtico y a los Derechos humanos y que sean
aprobados por la mayora absoluta de los miembros de cada cmara
c. Tratados de integracin con Estados que no son latinoamericanos en los que se deleguen competencias
estatales. Tienen doble condicin: 1 que la mayora de los miembros presentes de cada cmara declaren la
conveniencia de su aprobacin y luego que la mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cada
cmara lo apruebe dentro de los 120 das del acto declarativo. Tienen prevalencia sobre las leyes y sobre los
tratados y concordatos comunes, pueden modificar indirectamente la segunda parte de la CN.
d. Convenios internacionales celebrados por las provincias en virtud del art. 124: El Estado argentino les
concede competencia en materia internacional, pero estn sujetados a tres condiciones: no deben ser
incompatibles con la poltica exterior de la Nacion, no deben afectar las competencias federales de la Nacion y
no deben afectar el crdito pblico. El congreso debe tomar conocimientos de estos Tratados. En este tema se
plantean ciertas dudas como si el Estado central se debe responsabilizar por el incumplimiento, quin
establece la incompatibilidad del convenio con la poltica exterior de la Nacion o si afectan al crdito pblico
(al tener que responsabilizarse)
En el caso de los acuerdos simples que se celebran sin la aprobacin del Congreso y se ratifican con
posterioridad, las provincias pueden hacer uso de este modo? Si no requieren de la aprobacin del Congreso
N estaran estos tratados reputados como ley suprema de la N.
La CSJ entiende que le tribunal debe velar porque la buena fe que rige la actuacin del Estado Nacional en el
orden internacional para el fiel cumplimiento de las obligaciones emanadas de los Tratados y que no se vea
afectada la CN. La reforma del 94 introduce grandes cambios al esquema normativo.

JURISPRUDENCIA NACIONAL
La lectura de los arts. 27 , 28 y 31 de la C. Nacional, ratificaban lo que nadie dudaba: La Constitucin estaba
por sobre tratados y leyes, pero , no alcanzaba a discernir el texto, cmo resolvemos el marco de supremaca
cuando la colisin se produca entre una norma de un tratado internacional ratificado por nuestro pas y la ley
vigente.
La jurisprudencia haba interpretado, en forma pacfica, desde 1853/60,la aplicacin de la teora dualista,
exigiendo, ante la aprobacin y ratificacin de un tratado internacional, la sancin de la ley, en el mbito del
derecho interno, que lo pusiera en vigencia.
Sin embargo, en las postrimeras de la segunda guerra mundial, la Corte Suprema introdujo y convalid la
teora monista, en el Caso Merck(F.211:193) distinguiendo entre perodos de paz y de guerra ,justificando
en el segundo caso, la primaca del derecho de gentes por sobre la Constitucin Nacional.
Es interesante analizar el fallo de referencia porque permite observar el carcter poltico de la Suprema Corte,
en el marco de la coyuntura que nuestro pas atravesaba en ese perodo, supeditando la Constitucin Nacional a
las leyes de gentes, en etapas de guerra.
De la lectura de los hechos, se deduce que el Poder Ejecutivo ordena la confiscacin del patrimonio de Merck
Qumica Argentina, propiedad del enemigo ,a travs de un decreto el Poder Ejecutivo , priorizando el derecho
de gentes sobre el art.17 de la C. Nacional. Los abogados de Merck impugnan esas acciones manifestando ante
el Poder Judicial, que la confiscacin esta expresamente prohibidor por la norma fundamental y no existe, en el
marco de la teora dualista que la Corte Suprema ha instalado como precedente judicial durante todos esos aos,
una ley en el derecho interno que justifique dicha accin como excepcin. Por otra parte, tambin sealan que
la accin impugnada es violatoria del debido proceso, establecido por el art.18 de la C. Nacional, dado que se
han confiscado los bienes sin las garantas del debido proceso y la defensa en juicio.
La Corte Suprema admite la confiscacin, supeditando la C. Nacional a las leyes de guerra, al distinguir entre
perodos de paz, en la que debe aplicarse la tesis dualista y perodo de guerra, en que se aplican las tesis
monista.
El fallo adquiere importancia en su anlisis, por : a) Los temas propuestos en los hechos ; b) Las disposiciones
constitucionales invocadas por las partes ; c) Los fundamentos que adopta la mayora de los Ministros de la
Corte ; d) El voto en minora del Ministro Casares y e) El carcter poltico del fallo .
Sin perjuicio de lo expuesto y por imperio de la tesis dualista, los precedentes judiciales haban interpretado la
supremaca de la C. Nacional sobre leyes y tratados.
Cuando leyes y tratados vigentes colisionaban, como interpretaba el Poder Judicial la supremaca ?
Partiendo que un tratado internacional al ser incorporado a nuestro derecho interno, debe aprobarse por el
Congreso de la Nacin, adoptando la formalidad de una ley ; el tiempo de su sancin determinaba su vigencia y
la correlativa derogacin y/o abrogacin tcita o expresa de aquella ley que se le opona. El principio La ley
posterior deroga la anterior.. (Lex Posterior derogat priori caso San Martin y Cia SA F. 257:99).
Estos criterios interpretativos se mantuvieron desde los mencionados Casos hasta el ao 1992
aproximadamente , al resolver la Corte Suprema, el Caso Emekdjian c/Sofovich (LL 1992 C 540 y ED
T 148-338).
Durante todo ese tiempo, participando que nuestro pas, era tierra de paz , la aplicacin de la teora monista
estaba limitada a los estudios sobre antecedentes de fallos de la Corte , la que no invocaba ni aplicaba la misma.
Por el contrario, exiga ,frente a la aprobacin y ratificacin de convenios internacionales, que el legislador ,
sancionara la norma que reglamentaba el derecho reconocido en el tratado , a efectos que tuviera vigencia en el
mbito interno .
Al respecto, cuando el Congreso aprob y posteriormente se ratific la Convencin de San Jos de Costa Rica,
que haban normado sobre la filiacin igualitaria o la patria potestad compartida o indistinta, fue necesario
legislar al respecto , en el derecho interno, para que la ley sea aplicable.
En el ao 1988,en el Caso Ekedmejian c/Neustad (F. 311:2497), guardando coherencia con lo expuesto, la
Corte Suprema, ratificando la vigencia de la tesis dualista no admiti la operatividad del derecho de rplica
establecido en el art.14 del citado convenio de San Jos de Costa Rica, argumentando que el legislador en el
derecho interno, pese a diferentes proyectos que se haban presentado ante el Congreso para reglamentarlo, a la

fecha del anlisis del caso, el mismo no lo haba aprobado y ello era necesario en virtud del carcter
programtico de la norma en cuestin .
En dicho fallo, la Corte no reconoce el carcter de Organo de Consulta de la Corte Interamericana y evita
arbitrariamente la aplicacin de la Convencin de Viena , con vigencia en ese ao .
En 1992, el fallo Ekmedjian c/Sofovich (LL 1992 - C- 540 y ED T 148:338) , conform una verdadera
transformacin interpretativa, habida cuenta que la Suprema Corte abandon la teora dualista o monista con los
fundamentos vertidos hasta ese entonces y comenz a distinguir entre normas operativas o programaticas. El
tratado o la convencin internacional , aprobado y ratificado ,en las condiciones de su vigencia, conteniendo
normas operativas ,se impona en el derecho interno y en consecuencia, se asimilaba al monismo.
El mismo instrumento internacional, con normas programaticas, necesitaba de la sancin de otra norma, en el
derecho interno, para ponerla en vigencia.
No solamente, la Suprema Corte avanz en esa materia, sino que fue mucho ms all : Reconociendo la
jurisdiccin de la Corte Interamericana de Justicia en materia de derechos humanos, fue en consulta a la misma,
renunciando de hecho y por derecho, al monopolio interpretativo en materia de contralor constitucional,
delegando dicha facultad a la Corte Interamericana de Justicia.
Hasta 1994, fecha en que se reform la Constitucin Nacional, la propia Constitucin, los tratados o
convenciones internacionales aprobados y ratificados por nuestro pas, las leyes federales, los decretos del
Poder Ejecutivo, las Constituciones provinciales, las leyes de cada provincia, las ordenanzas municipales etc.,
conformaban en ese orden, el ordenamiento de supremaca , y la interpretacin del Poder Judicial, con ligeros
matices, lo haba admitido.
La carpeta que circula en la facultad agrega:
EVOLUCION JURISPRUDENCIAL
1) Constitucin de 1853/60:
Principio de supremaca constitucional, respecto de los tratados
Art. 31 CN: la CN y las leyes y tratados internacionales son ley suprema de la nacin.
Art. 27 CN: los tratados internacionales deben estar en conformidad con los principios del
derecho pblico establecidos en sta constitucin.
Fallo Cabrera C/ Comisin Tcnica. La CSJN declar la invalidez de normas de tratados
internacionales por violacin a derechos consagrados en la CN.
Paridad entre los Tratados internacionales y leyes nacionales.
Convencin de Viena sobre el derecho de los tratados de 1969: entr en vigencia en Argentina en 1980,
en su art. 27 dispone: Una parte no podr invocar las disposiciones de su derecho interno como
justificacin del incumplimiento de un tratado. Primaca del DI sobre el D interno.
1992 fallo Ekmekdjian c/sofovich: la CSJN afirm la primaca del DI convencional (tratados) sobre el D
interno. Acept la operatividad del derecho a rplica consagrado en el Pacto de San Jos de Costa Rica.

2) Reforma constitucional de 1994:

Jerarquizacin constitucional de 10 Tratados de DDHH (art 75 inc 22), que deben entenderse
complementarios de los derechos y garantas reconocidos en la CN. Igualdad de rango con la
CN.
Futuros tratados de DDHH: deben ser aprobados por el Congreso. Requerirn el voto de las 2/3
partes de la totalidad de los miembros de cada cmara para gozar de la jerarqua constitucional.
Se han agregado 2 nuevos tratados:
a) La convencin interamericana sobre desaparicin forzosa de personas

b) Convencin sobre la imprescriptibilidad de los crmenes de guerra y de los crmenes de lesa

humanidad.
Los tratados tienen jerarqua superior a las leyes
Art. 75 inc. 24 CN los tratados de integracin que deleguen competencias y jurisdiccin a
organizaciones supraestatales en condicin de reciprocidad e igualdad entre partes y respeto del
orden democrtico y de los derechos humanos, tiene jerarqua superior a la leyes. Consagra la
posibilidad de que el Estado nacional delegue funciones jurisdiccionales en organismos
supraestatales (Corte interamericana de DDHH, Corte Penal Internacional).
CN-Tratados de DDHH
Tratados comunes de integracin (facultad de la CSJN de prorrogar la jurisdiccin, donde
entiende la CIDD o la Corte Penal Internacional, no interviene la CSJN)
Leyes Nacionales
Al ratificar un tratado la Nacin se obliga internacionalmente a que sus rganos administrativos
y jurisdiccionales lo apliquen inmediatamente, pues su incumplimiento puede originar
responsabilidad internacional de Argentina.
Jurisdiccin de la Corte Interamericana de DDHH en la interpretacin y aplicacin de la
Convencin Americana de DDHH (CADH) Pacto de San Jos de Costa Rica

CN y jerarqua de los tratados internacionales: La Carta de las Naciones Unidas se halla en la cspide del orden
jerrquico de los tratados internacionales. Est c encima de los diferentes ordenamientos jurdicos a nivel
internacional. Se deben adecuar los tratados y las constituciones nacionales a la carta de las Naciones Unidas.
Herdergen respecto a la relacin entre derecho internacional y derecho interno continua expresando:
B. Validez del derecho internacional en el derecho interno
a. Significado de la validez interna del derecho internacional
Con la validez interna del derecho internacional se quiere indicar, principalmente, la aplicabilidad interna de
las reglas del derecho internacional. Esto implica, por lo general, que el derecho internacional lo pueden
aplicar los rganos nacionales (como tambin el derecho nacional). En el caso de los tratados internacionales
que tienen validez interna (por ejemplo, con fundamento en una ley aprobatoria), se deriva la aplicabilidad
interna de su contenido.
Si las disposiciones de un tratado internacional por la certeza de su contenido, pueden ser aplicadas por las
cortes y autoridades nacionales, se habla de una aplicabilidad directa. Tales normas contemplan, por ejemplo,
tratados con claras disposiciones sobre la libertad de establecimiento, sobre la extradicin o sobre la doble
tributacin.
Otra cosa ocurre en el caso de las disposiciones de un tratado que deben ser desarrolladas a travs de
medidas internas (por ejemplo, las disposiciones sobre simples obligaciones de emprender un esfuerzo, o
las clusulas generales de dar una especial consideracin o de promocin).
Ocasionalmente, se tiene que diferenciar al respecto si en el caso de una disposicin del tratado, que se puede
aplicar directamente, sta puede ser invocada tambin por los individuos ante las cortes o autoridades
(aplicabilidad directa en sentido estricto).
Por tanto, se tendr que analizar mediante la interpretacin si el tratado internacional puede servir de
fundamento a derechos individuales. La validez interna del derecho internacional no se agota, sin embargo, en
la ejecucin de las normas del derecho internacional. A la validez interna del derecho internacional
pertenecen tambin los rganos nacionales, las leyes y otras disposiciones del derecho interno se tienen
que interpretar en concordancia con las disposiciones del derecho internacional.
b. Fundamento y rango de la validez en el derecho interno
Desde la perspectiva de los Estados, el derecho internacional puede ser aplicado por los rganos estatales y
por los individuos slo con fundamento en una norma del derecho nacional (constitucin, ley o derecho
consuetudinario).

En Alemania, el artculo 25 de la Ley Fundamental contempla una norma de validez plena para las reglas
generales del derecho internacional, como elemento constitutivo del derecho federal. Los tratados
internacionales se aplican de conformidad con el artculo 59 nmero 2 de la Ley Fundamental, de
conformidad con el acto de aprobacin del derecho alemn (ley o decreto).
En Argentina, los artculos antes vistos hacen prueba de esto (27,28,31 Constitucin Nacional)
De acuerdo con el derecho constitucional, los Estados determinan el rango de las normas del derecho
internacional en el derecho nacional. Algunas Constituciones le atribuyen a los tratados, incluso, un rango
constitucional.
c. Clases de validez interna del derecho internacional
Las clases de validez interna del derecho internacional se pueden construir en formas diferentes.
De conformidad con la doctrina de la transformacin, el derecho internacional obtiene validez interna al
ser transformado en derecho nacional a travs de un mandato nacional que ordena su entrada en vigencia
(por ejemplo, una ley aprobatoria de un tratado internacional), y de este modo se aplica como derecho nacional.
De acuerdo con la doctrina de la ejecucin, por el contrario, el mandato de validez interna conduce
nicamente a que las normas del derecho internacional deben ser aplicadas por los rganos nacionales
(ejecucin), sin que pierdan por esto su carcter de derecho internacional.
En la prctica, la controversia terica vinculada a esto tiene tan slo un significado bastante modesto. En
efecto, hoy en da, los principales representantes de las dos teoras llegan a los mismos resultados en los
puntos decisivos.
De este modo, se ha aceptado la idea de que los tratados de derecho internacional se tienen que interpretar por
los rganos nacionales de acuerdo con las reglas del derecho internacional y de que un tratado internacional se
aplicar internamente slo en tanto que siga teniendo validez internacional para las partes.
D. Orden estatal internacionalizado
Dentro de esta tendencia predominante del desarrollo del derecho internacional se encuentra cada vez ms
que el ordenamiento legal bsico de los Estados y de las entidades similares a los Estados, se redimensiona
con base en el derecho internacional. Esto ha llevado a hablar de una internacionalizacin de las
constituciones nacionales.
Recientemente, estos procesos de internacionalizacin se encuentran relacionados con la participacin de las
Naciones Unidas y otros Estados en la pacificacin de los conflictos internos, que actan como una forma de
poderes garantizadores de los acuerdos internacionales con contenido constitucional.
Un ejemplo bastante caracterstico es el acuerdo de Dayton, que determina las estructuras constitucionales
de Bosnia Herzegovina en un tratado de derecho
En este contexto se encuentran, adems, los acuerdos entre Israel y la Organizacin para la Liberacin de
Palestina OLP, sobre el Territorio Autnomo de Palestina en Westbank y la Franja de Gaza
La carpeta que circula en la facultad agrega con respecto a la relacin entre derecho internacional y
dercho interno:
En el DIP hay carencias institucionales. No hay:
Poder legislativo: no hay un legislador con competencia para adoptar normas generales (a diferencia del
derecho interno donde si hay). Las normas del DIP derivan de los pactos y de la costumbre. El DIP lo
hacen los mismos Estados. Normas mayormente dispositivas, salvo las de ius cogens que son
imperativas.
Poder ejecutivo: no hay en el DIP una polica internacional, lo que provoca insuficiencias en prevencin
y sancin de violaciones internacionales. No hay un rgano que pueda obligar compulsivamente al
cumplimiento de una norma. Excepto cuando se crean rganos dotados de poder de sancin y coaccin
ej: ONU. El Consejo de seguridad es el nico que legitima el uso de la fuerza.

Poder judicial: no hay jueces a los que tengan que someterse obligatoriamente los Estados. En el DIP las
jurisdicciones son voluntarias, el tribunal internacional slo va a actuar cuando las partes
voluntariamente sometan el conflicto a su decisin.

Menor desarrollo del DIP frente al derecho interno. El DIP es lo que los Estados quieren que sea.
El derecho interno:
Regulan las conductas o relaciones entre los individuos (derecho privado) y entre el individuo y el
Estado (derecho pblico).
Se nos presenta como un derecho de subordinacin.
Las normas son promulgadas por la autoridad competente y se imponen jurdicamente a los particulares.
Derecho ms completo.
El derecho internacional pblico:
Regula las relaciones entre los Estados, Organismos Internacionales y dems sujetos del DIP,
incluyendo al hombre.
Se nos presenta como un derecho de coordinacin.
El nico modo de creacin de normas jurdicas es el acuerdo entre Estados y las sanciones van dirigidas
a ellos, OIT, etc.
Derecho incompleto, est sujeto a la arbitrariedad y la accin discrecional del Estado en aquellas zonas
an no reguladas.

3. Tratados:
3.1 Generalidades.
Los tratados son algo distinto de los acuerdos contractuales entre sujetos de derecho internacional
De stos se deben diferenciar los acuerdos contractuales entre los sujetos del derecho internacional que se
someten al derecho nacional (por ejemplo, la compra de una propiedad inmobiliaria por parte de la Repblica
Argentina a un Estado extranjero para el establecimiento de una embajada)
Las partes de un tratado de derecho internacional, adems de los Estados pueden ser las organizaciones
internacionales

Sujetos de derecho privado (empresas o personas naturales) pueden contraer relaciones contractuales
de derecho internacional con un Estado extranjero (por ejemplo, en el caso de un contrato para la
explotacin de petrleo), es una cuestin bastante discutida.

El objeto de los tratados de derecho internacional puede ser la reglamentacin de los deberes de accin
o de omisin. Ellos pueden clarificar con carcter vinculante, cuestiones de estatus (por ejemplo, la
propiedad sobre un territorio).

Existen diferencias entre los tratados de derecho internacional y las declaraciones comunes las cuales
pueden tener o no carcter vinculante, y cuando lo tienen la Corte Internacional de Justicia les asigna
un la posibilidad de crear derechos y obligaciones en el derecho internacional para las partes. Ellas
constituyen un acuerdo internacional
Se deben delimitar los tratados de derecho internacional de las declaraciones comunes, que de conformidad
con la voluntad de las partes carecen de fuerza vinculante.
Las declaraciones comunes no siempre tienen atribuido en sus principios carcter vinculante: Declaran su
determinacin de respetar y poner en prctica, cada uno de ellos en sus relaciones con todos los dems
Estados participantes, independientemente de sus sistemas polticos, econmicos o sociales, as como de su
tamao, situacin geogrfica o nivel de desarrollo econmico, los siguientes principios, todos ellos de
significacin primordial, que rigen sus relaciones mutuas: ...Los Estados participantes, teniendo debidamente
en cuenta los principios arriba enunciados, constatan que la presente declaracin no afecta a sus derechos y
obligaciones, ni a los tratados y otros acuerdos y arreglos correspondientes (principio nmero X).
La delimitacin de una declaracin de voluntad, que carece de carcter vinculante, por una parte y de un
acuerdo con carcter vinculante, por la otra, puede ser difcil en un caso particular.
En una controversia territorial entre los Emiratos Arabes de Bahrain y Qatar, la Corte Internacional tuvo
que aclarar si una minuta contentiva de lo ocurrido en unas negociaciones, que haba sido suscrita por los
Ministros de Relaciones Exteriores de ambos Estados, contena un acuerdo vinculante o no.
Para la Corte Internacional la suscripcin de la minuta implicaba un acuerdo de voluntades sobre las
obligaciones listadas en el documento, y de la voluntad de someterse a la competencia de la Corte
Internacional ...las minutas no son un simple archivo de una reunin ellas no dan mera cuenta de las
negociaciones y resumen los puntos de acuerdo y desacuerdo. Ellas enumeran los compromisos a los que las
partes han consentido. Ellas crean adems derechos y obligaciones en el derecho internacional para las
partes. Ellas constituyen un acuerdo internacional
En vista de la voluntad, claramente expresada en la minuta, de darle una carcter vinculante al tratado, la
Corte Internacional consider como irrelevante si el ministro de relaciones exteriores de uno de los Emiratos
(debido a la falta de las autorizaciones constitucionales requeridas) quera firmar slo una declaracin
poltica o un tratado de derecho internacional.
En esa decisin de la Corte Internacional subyace un punto de vista objetivo, que se orienta en primer lugar
en el texto legitimado por las partes, as como en el desarrollo de los acontecimientos externos. El elemento
subjetivo (las ideas de los respectivos representantes) qued en un segundo plano.
Fundamentos del derecho general de los tratados

Durante largo tiempo las reglas sobre la entrada en vigencia y los efectos legales de los tratados
internacionales se encontraban nicamente en el derecho consuetudinario internacional. El principio de que
los tratados de derecho internacional se deban cumplir (pacta sunt servanda) encuentra tambin sus races en
el derecho consuetudinario internacional (aparece en el power point).
La Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados de 1969 codifica las reglas vigentes del derecho
consuetudinario internacional sobre el derecho de los tratados. En los mbitos particulares, la Convencin de
Viena sobre los tratados precisa los principios del derecho consuetudinario internacional o determina las
reglas discutidas hasta ahora (aparece en el power point).
El mbito de validez de la Convencin de Viena sobre los tratados se extiende de manera expresa slo a
determinados tratados entre los Estados, principalmente por escrito (aparece en el power point).
Tratados en el sentido de la Convencin de Viena sobre los Tratados significa:
un acuerdo internacional celebrado por escrito entre Estados y regido por el derecho internacional, ya
conste en un instrumento nico o en dos o ms instrumentos conexos y cualquiera que sea su denominacin
particular (artculo 2o., nmero1, inciso a).
Convencin de Viena de 1986 (aparece en el power point)
La Convencin de Viena sobre el derecho de los tratados entre Estados y organizaciones internacionales o
entre organizaciones internacionales de 1986, amplia la definicin de tratado para incluir los acuerdos
internacionales que incluyen a organizaciones internacionales como partes.
R E V I S A R S I E S TA C O N V E N C I O N E S TA E N VI G E N C I A , H E R D E R G E N D I C E
QUE NO.
3.2 Clasificacin.
1. De acuerdo con el nmero de participantes los tratados se diferencian entre tratados:
Bilaterales: dos sujetos
Multilaterales: tres o mas sujetos
2. Se diferencian entre tratados que crean derechos y los acuerdos contractuales
Los tratados que crean derechos son, por lo general, los acuerdos multilaterales, que tienen por objeto
el ordenamiento fundamental de mbitos en particular de la vida en comn entre los Estados (por
ejemplo, los tratados sobre derechos humanos o los acuerdos sobre el orden comercial mundial).
Los acuerdos contractuales se limitan, por el contrario, a la reglamentacin de obligaciones bilaterales,
como las que caracterizan los acuerdos de derecho privado. La clasificacin de un tratado en uno de
esos dos tipos puede ser significativa para la interpretacin.
En lo restante, sin embargo, el significado de una clasificacin que tipifica de este modo, no se debe
sobrevalorar. Esto es vlido tambin porque existen numerosas formas mixtas (por ejemplo, la vinculacin
de la ayuda para el desarrollo con clusulas para la proteccin de los derechos humanos) y porque adems
la voluntad de las partes expresadas en el texto del tratado es mucho ms importante que una tipificacin, que
siempre es bastante amplia. Algunas opiniones en del derecho internacional moderno consideran que la
distincin entre tratados creadores de derechos y otros tratados ha perdido actualidad.
HERDERGEN NO MENCIONA MAS CLASIFICACIONES
3. Referidos a una discriminacin de orden cualitativo en cuanto a la normativa que es objeto del
tratado o de los inters, obligaciones o derechos que se regulan o establecen a travs del mismo
(aparece en el power point)
Particulares
Generales
Universales
No encuentro esta clasificacin en los libros.

4. Referidos a la factibilidad de acceder o ser parte de determinados tratados, se hayan celebrado

exclusivamente como norma imperativa a regir entre los contratantes originales o que se encuentre
prevista la posibilidad de incorporacin de nuevos miembros. (aparece en el power point)
Abiertos: Son aquellos a los que se puede llegar a ser parte aunque no se haya intervenido en su proceso
de formacin.
-En su menor expresin
-Abiertos en funcin de criterios
-Absolutamente abiertos
Cerrados: Son aquellos que quedan restringidos a los participantes originarios y en los que la
participacin de un nuevo Estado supone la creacin de un nuevo acuerdo entre los participantes
originarios y el nuevo Estado.

Semicerrados: Aquellos en que otros Estados pueden llegar a ser partes distintos a los Estados
originarios, pues figuran en una lista anexa al tratado o bien se prev en el propio tratado un
procedimiento especial de adhesin.

5. Considerando el objeto materia: (aparece en el power point)

Contractuales: expresan una voluntad de una parte que es distinta y complementaria de la voluntad de la
otra (comprar/vender). Crea normas individuales
Normativos: traducen una voluntad comn expresada en normas generales. Los tratados leyes no
obligan a Estados no miembros. Crea normas generales Ej. Convencin de las Naciones Unidas sobre
el derecho de mar
Operativos
Programticos
Esta ltima clasificacin no encuentro en los libros, creera a que se refiere a lo siguiente:
Las normas operativas son las que por su sola inclusin en la constitucin. Pueden ser reglamentadas pero la
carencia de reglamentacin no impide su cumplimiento; reciben tambin la denominacin de autosuficientes o
autoaplicativas. El poder legislativo puede, no dictar la norma reglamentaria, pero no podr legislar en
contrario de lo establecido por ella.
Las normas programticas son aquellas que pese a estar incluidas en el texto constitucional, no tienen plena
eficacia hasta tanto el legislador ordinario las reglamente. Es la condicin a que se hallan sometidas, son reglas
orientadas a la persecucin de determinados fines.
Tratado es una acto federal complejo Quin est capacitado para celebrar un tratado? El Poder
Ejecutivo lo celebra y lo firma, pero luego se necesita que el Congreso lo apruebe o rechace; luego de la
aprobacin o rechazo, el Poder Ejecutivo lo ratifica. Puede haber formulacin de reservas. Una vez ratificado,
el tratado es una norma que rige de manera directa en el ordenamiento del estado

El Power Point agrega los siguientes tems:

MECANISMOS BILATERALES
TRATADOS
QUASI TRATADOS: compromisos no coercitivos
QUASI TRATADOS
PROTOCOLOS: compromiso indicativo de una voluntad de atenerse a l, salvo situaciones graves que
obliguen a apartarse de el
DECLARACIONES CONJUNTAS: Tienen vigencia mientras duren en el cargo quien lo emiti
ACUERDOS: instrumentos de ndole tcnica o administrativa, que son firmados por representantes de
dependencias gubernamentales pero sin estar sujetos a ratificacin
PROTOCOLOS
"Protocolo de firma"
"Protocolo facultativo"
"Protocolo basado en una Convencin Marco"
"Protocolo de enmienda"
Informacin de internet:
El trmino protocolo se utiliza para acuerdos menos formales que los que reciben la denominacin de
tratado o convenio. El trmino puede cubrir los siguientes tipos de instrumentos:
(a) Un Protocolo de Firma es instrumento subsidiario a un tratado y establecido por las mismas partes. Dicho
Protocolo se ocupa de cuestiones auxiliares, como la interpretacin de determinadas clusulas del tratado,
aquellas clusulas formales que no se han insertado en el tratado, o la regulacin de cuestiones tcnicas. La
ratificacin del tratado suele la ratificacin de dicho Protocolo ipso facto.
(b) Un Protocolo Facultativo de un tratado es un instrumento que establece derechos y obligaciones adicionales
a un tratado. Por lo general se adopta el mismo da, pero es de carcter independiente y est sujeto a una
ratificacin aparte. Estos protocolos permiten a las partes del tratado establecer entre ellos un marco de
obligaciones que van ms all que el tratado general y con las que pueden no estar de acuerdo todas las partes,
con lo que se crea un sistema de dos niveles. Un buen ejemplo es el Protocolo Facultativo del Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos de 1966.
(c) Un Protocolo basado en un Tratado Marco es un instrumento con obligaciones sustantivas especficas que
implementa los objetivos generales de un marco anterior o de una convencin marco. Estos protocolos
aseguran una elaboracin de tratados ms rpida y sencilla, y se han utilizado sobre todo en el campo del
derecho ambiental internacional. Un ejemplo sera el Protocolo de Montreal de 1987 relativo a las sustancias
que agotan la capa de ozono, adoptada sobre la base de Arts.2 y 8 de la Convencin de Viena de 1985 para la
Proteccin de la Capa de Ozono.
(d) Un Protocolo de enmienda es un instrumento que incluye disposiciones para modificar uno o varios tratados
anteriores. Un ejemplo sera el Protocolo de 1946 que modifica los Acuerdos, Convenios y Protocolos sobre
Estupefacientes.
ACUERDOS
Acuerdo marco
Acuerdo sectorial
Acuerdos administrativos y Memoradum de entendimiento
Compromisos de autolimitacin

Informacin de internet:
Acuerdos
El trmino acuerdo puede tener un significado genrico y uno especfico. Adems, ha adquirido un
significado especial en la legislacin relativa a la integracin econmica regional.

(a) Acuerdo como un trmino genrico: La Convencin de Viena de 1969 sobre el Derecho de los Tratados
utiliza el trmino acuerdo internacional en su sentido ms amplio. Por un lado, define los tratados como
acuerdos internacionales con ciertas caractersticas. Por otro lado, utiliza el trmino acuerdos
internacionales para instrumentos que no cumplen con la definicin de tratado. Su Art. 3 hace referencia
tambin a los acuerdos internacionales no celebrados por escrito Si bien estos acuerdos verbales pueden ser
poco comunes, pueden tener el mismo poder vinculante que los tratados, en funcin de la intencin de las
partes. Un ejemplo de un acuerdo verbal puede ser una promesa que el Ministro de Asuntos Exteriores de un
Estado le hiciera a su homlogo de otro Estado El trmino acuerdo internacional en su sentido genrico
abarca, por tanto, el rango ms amplio de instrumentos internacionales.

(b) Acuerdo como un trmino particular: Los acuerdos suelen ser menos formales y tratan una gama ms
limitada de asuntos que los tratados. Existe una tendencia general de aplicar el trmino acuerdo a tratados
bilaterales o multilaterales restringidos. Se emplea especialmente para instrumentos de carcter tcnico o
administrativo firmados por los representantes de los departamentos del gobierno pero que no necesitan
ratificacin. Los acuerdos ms habituales tratan temas econmicos, culturales, cientficos y de cooperacin
tcnica. Frecuentemente, los acuerdos tratan tambin cuestiones financieras, tales como evitar la doble
tributacin, garantas de inversin o ayuda financiera. Las Naciones Unidas y otras organizaciones
internacionales celebran regularmente acuerdos con el pas anfitrin de una conferencia internacional, o ante
una reunin de un rgano representativo de la Organizacin. Especialmente en el derecho econmico
internacional, el trmino acuerdo tambin se utiliza como ttulo de amplios acuerdos multilaterales (por
ejemplo, los acuerdos sobre productos bsicos). El uso del trmino acuerdo se ha ido desarrollando
lentamente en las primeras dcadas de este siglo. Hoy en da, la gran mayora de los instrumentos
internacionales se designan como acuerdos.

(c) Acuerdos en los esquemas de integracin regional: Los esquemas de integracin regional se basan en los
tratados de marco general con carcter constitucional. Los instrumentos internacionales que modifican el marco
general en una etapa posterior (por ejemplo, adhesiones, revisiones) se designan tambin como tratados. Los
instrumentos que se celebren en el marco del tratado constitucional o a cargo de los rganos de la organizacin
regional llevan generalmente el nombre de acuerdos, con el fin de distinguirlos de los tratados
constitucionales. Por ejemplo, mientras que el Tratado de Roma de 1957 hace las funciones de una cuasiconstitucin de la Comunidad Europea, los tratados celebrados por la CE con otras naciones suelen designarse
como acuerdos. De forma anloga, el Tratado de Montevideo de 1980 estableci la Asociacin Latinoamericana
de Integracin (ALADI), pero los instrumentos subregionales que se incorporaron bajo su marco legal se
denominaron acuerdos.

MECANISMOS MULTILATERALES

 TRATADOS INTERNACIONALES EN SENTIDO ESTRICTO POR SU FORMA

RESOLUCIONES
ACUERDOS MULTILATERALES EN SENTIDO AMPLIO

Tratados internacionales en sentido estricto por su forma

Convencin se utiliza en general para el caso de tratados multilaterales formales que incluyen a un gran
nmero de partes.
Normalmente, las convenciones estn abiertas a la participacin de la totalidad de la comunidad
internacional o de un gran nmero de Estados.
Por lo general, los instrumentos negociados bajo los auspicios de una organizacin internacional se
titulan convenciones
Informacion de internet
Convenios: El trmino convenio puede tener tambin un significado genrico y uno especfico.
(a) Convenio como trmino genrico: El Art.38 (1) (a) del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia se
refiere a los convenios internacionales, sean generales o particulares como fuente de derecho, aparte de
normas consuetudinarias internacionales y principios generales del derecho internacional y, en segunda
instancia, las decisiones judiciales y las doctrinas de los publicistas ms cualificados. Este uso genrico del
trmino convenio abarca todos los acuerdos internacionales, de forma anloga al trmino genrico tratado.
Tambin la jurisprudencia suele denominarse derecho convencional, con el fin de distinguirla de las otras
fuentes del derecho internacional, como el derecho consuetudinario o los principios generales del derecho
internacional. El trmino genrico convenio es, por tanto, sinnimo del trmino genrico tratado.
(b) Convenio como trmino especfico: Mientras que en el ltimo siglo el trmino convenio se ha empleado
habitualmente para acuerdos bilaterales, ahora se utiliza principalmente para tratados multilaterales formales
con un nmero elevado de partes. Los convenios suelen estar abiertos a la participacin de la comunidad
internacional en su conjunto, o a la de un gran nmero de estados. Por lo general, se denomina convenios a
los instrumentos negociados bajo los auspicios de una organizacin internacional (por ejemplo, Convenio sobre
la Diversidad Biolgica de 1992, Convenio de las Naciones Unidas sobre el Derecho del Mar de 1982, o el
Convenio de Vienna sobre el Derecho de los Tratados de 1969). Lo mismo sucede con los instrumentos
adoptados por un rgano de una organizacin internacional (por ejemplo, el Convenio de 1951 de la OIT sobre
igualdad de remuneracin entre hombres y mujeres por trabajo de igual valor, adoptado por la Conferencia
Internacional del Trabajo, o el Convenio de 1989 sobre los Derechos del Nio, aprobado por la Asamblea
General de las Naciones Unidas).
Resoluciones
manifestacin de voluntad comn reunidos en foros en torno a un tema
en sentido amplio: toda decisin adoptada por un rgano deliberativo cualquiera sea su contenido o
ttulo
Acuerdos multilaterales en sentido amplio
Acuerdos informales - convergencia de voluntades con capacidad y facultades para comprender y
coordinar acciones que son de su competencia
acuerdos internacionales que no necesitan ratificacin:
consensos y cdigos de conducta
comunicaciones conjuntas, declaraciones, acuerdos de autoridades gubernamentales
acuerdos internacionales multilaterales entre empresas privadas

El Power Point de clase expresa el siguiente tema que no est en el programa:

FASES DE CELEBRACIN
I) Otorgamiento de plenos Poderes:
II) Negociacin:
III) Manifestacin de consentimiento pleno
IV) Manifestacin de consentimiento con Reservas
I) Otorgamiento de plenos Poderes:
Poder de representacin originada:
Poder expreso
Conducta concluyente
Estatus especial: jefes de estado, ministros de relaciones exteriores, jefes de misiones diplomticas,
representantes acreditados en organismos internacionales (art. 7 num 2)
La competencia de derecho internacional para representar al Estado no debe confundirse con la autorizacin
constitucional para representar hacia adentro del Estado.
Es irrelevante la trasgresin de normas internas salvo violaciones evidentes y graves
II) Negociacin
Adopcin y Autenticacin: art. 9) los procedimientos pueden ser:
a) Por el consentimiento de todos los Estados participantes en la elaboracin.
b) En caso de adopcin por una Conferencia, la misma se efectuar por mayora de 2/3.
c) La Autenticacin es un acto jurdico que da fe de veracidad del texto adoptado el cual quedar
establecido como autntico y definitivo. Las formas adoptadas por este requisito pueden ser, segn el
art. 10) de la convencin los siguientes:
Prescripcin el texto del tratado.
Que convengan los Estados participantes.
Firma ad referendum o rbrica de los representantes.
III) Manifestacin de consentimiento pleno
Pleno:
Ratificacin:.
Otras formas: art. 1: la firma, el canje de instrumentos, la aceptacin, la aprobacin, la adhesin o "en
cualquier otra forma en que se hubiere convenido".
Con reservas
IV) Manifestacin de consentimiento con Reservas
Mediante las reservas, los Estados observan puntos del tratado, expresando su disconformidad con
puntos concretos del acuerdo.
Se deben diferenciar de meras declaraciones polticas y de declaraciones interpretativas
La reserva debe ser aceptada por los otros Estados y no puede desnaturalizar el objeto del mismo

Fases en la celebracin de los Tratados internacionales:

Aunque el grado de complejidad del procedimiento de celebracin necesario para crear un Acuerdo
internacional vara segn los casos, podemos distinguir por orden cronolgico las cuatro fases siguientes:
A) OTORGAMIENTO DE LOS PLENOS PODERES:
El otorgamiento de los plenos poderes para negociar, autenticar, o adaptar el futuro Tratado constituye
una fase previa durante la cual las autoridades nacionales competentes designan a sus representantes, fase que
transcurre dentro de cada Estado y no trasciende todava al exterior.
Se entiende por plenos poderes a un documento que emana de la autoridad competente del Estado, y por
el que se designa a una o varias personas que representan al Estado en la negociacin, la adopcin o la
autenticacin del texto de un Tratado, para expresar el consentimiento del Estado en obligarse por un Tratado o
para ejecutar cualquier acto con respecto a un Tratado.
Conforme a la Convencin de Viena, para la adopcin y autenticacin del texto como para la
manifestacin del Consentimiento, se consideran que representan al Estado:
1. Los que estn provistos de plenos poderes;
2. Las personas que por la prctica u otras circunstancias se consideren designadas como
representantes por los Estados, sin necesidades de plenos poderes.
3. Sin tener que presentar plenos poderes, se consideran facultados:
El Jefe de Estado, al Jefe de Gobierno y al Ministro de Asuntos Exteriores para todos los actos relativos
a la celebracin de un tratado.
A los Representantes ante una Conferencia Internacional o ante una Organizacin internacional o uno de
sus rganos para la adopcin del texto de un Tratado en la Conferencia, Organizacin u rgano.
Cabe sealar que lo ejecutado por una persona no autorizada puede surtir efectos si posteriormente fuera
confirmado por el Estado en cuya representacin se haba considerado autorizado a actuar.
B) NEGOCIACIN:
En contraste con la fase anterior, la fase de la negociacin transcurre en un marco internacional, ya que
durante ella los representantes <<se renen en un lugar y en una poca preestablecida a fin de estudiar
conjuntamente las posibilidades efectivas de llegar a un entendimiento en una determinada materia; buscan
acercar sus posiciones sobre puntos concretos, objeto de la negociacin misma, y elaboran un proyecto de
acuerdo destinado a pasar a una fase ulterior.
La negociacin consiste en la presentacin de propuestas y contrapropuestas por parte de los
representantes, que son debatidas por las delegaciones, que las aceptan, rechazan o procuran enmendar.
La negociacin se desarrolla generalmente:
1. En conversaciones directas entre los representantes de los Estados, interviniendo generalmente los
servicios tcnico-administrativos o diplomticos en la preparacin del texto.
2. En una Conferencia diplomtica convocada al efecto por un Estado, que invita a los dems Estados
interesados, o por una Organizacin internacional.
La fase de la negociacin culmina con la adopcin y autenticacin del texto, actos que acreditan que el
texto adoptado es el convenido, pero que no lo convierten en obligatorio para los Estados.
Adopcin: El artculo 9 de la Convencin de Viena distingue dos procedimientos de adopcin del texto:
a. Normalmente se efecta por el consentimiento de todos los Estados participantes en su elaboracin.
b. En el caso especial de adopcin del texto por una Conferencia Internacional, sta se efectuar por
mayora de 2/3 de los Estados presentes y votantes, a menos que los Estados decidan por igual mayora
una regla diferente.
Autenticacin: La autenticacin del texto es un acto jurdico que da fe de la veracidad del texto
adoptado. Las formas de autenticar el texto son:
a. Mediante su establecimiento en el texto del Tratado.
b. Mediante convencin de los Estados que hayan participado en la elaboracin.
c. Mediante la firma o la rbrica de los representantes puesta en el texto del Tratado o en el Acta final de
la Conferencia en la que figura el texto.
Con la autenticacin termina la elaboracin material del texto del tratado, pero los Estados negociadores no
estn todava obligados por el Tratado. La vinculacin jurdica slo se producir con la manifestacin del

consentimiento. No obstante, ello no significa que la autenticacin no produzca ya ciertos efectos jurdicos
derivados esencialmente del principio de la buena fe. As:
I- En primer lugar, durante el lapso de tiempo que media entre la firma del Tratado y la manifestacin de
su intencin de ser o no parte en el Tratado, los Estados estn obligados por el artculo 18 de la Convencin de
Viena a abstenerse de actos que puedan frustrar el objeto y el fin del Tratado.
II- En segundo lugar, los Estados que han autenticado no slo pasan a tener obligaciones, sino derechos
en relacin con el Tratado. As, por una parte, debern serle comunicadas las informaciones relativas a la vida
del tratado efectuadas por el depositario; y, por otra parte, podr hacer objeciones a las reservas formuladas por
otros Estados.
III- En tercer lugar, el mismo principio de la buena fe hace que los acuerdos firmados pero no
ratificados puedan constituir la expresin fiel de puntos de vistas comunes de las partes en la poca de la
firma.
IV- En cuarto lugar, conforme al artculo 24 del Convenio de Viena, determinadas clusulas finales del
tratado empezarn a aplicarse desde la adopcin del texto. Se trata de las disposiciones relativas a la
autenticacin de su texto, la constancia del consentimiento de los Estados en obligarse por el Tratado, la manera
o la fecha de su entrada en vigor, las reservas, las funciones del depositario y otras cuestiones que se susciten
necesariamente antes de la entrada en vigor del tratado.
C) MANIFESTACIN DEL CONSENTIMIENTO:
La fase de la manifestacin del consentimiento es capital porque sin su prestacin por parte del sujeto
internacional negociador, el Tratado no le obliga. La prestacin del consentimiento transforma al <<Estado
negociador>> en <<Parte Contratante>>, y con la entrada en vigor, en Parte en el Tratado o Acuerdo.
El consentimiento puede manifestarse de forma plena (sobre el conjunto del Tratado) o incompleta (con
reserva). Veamos cada una de ellas:
1. Consentimiento pleno: El consentimiento pleno puede manifestarse de las siguientes formas:
Por medio de la ratificacin, expresin que proviene del latn ratificare y que significa aprobacin o
confirmacin. Originariamente el Jefe del Estado (el monarca absoluto) no actuaba por s mismo en la
celebracin de los Tratado, sino mediante sus mandatarios o representantes a quienes conceda <<plenos
poderes>> a tal efecto, pero reservndose el Soberano la facultad de aprobar lo hecho por ellos mediante
el instrumento jurdico de la ratificacin. Un segundo paso en la evolucin de esta figura se dio al
abandonar la teora del mandato, sustituyndola por la llamada <<reserva de ratificacin>>. Finalmente,
a finales del siglo XVIII, al transformarse el orden poltico con la cada de las monarquas absolutas y la
Revolucin Francesa adviene la doctrina moderna de la ratificacin: la soberana nacional depositada en
el pueblo se organiza mediante un sistema de divisin de poderes en que el legislativo se reserva la
autorizacin al ejecutivo para ratificar o no la efectiva aplicacin prctica del Tratado. Los mecanismos
de autorizacin para la ratificacin y el reparto de competencia entre los tres poderes de cada uno de los
Estados dependen de su Derecho Constitucional respectivo.
Por medio de otras formas tales como la firma, el canje de instrumentos que constituyen un tratado, la
aceptacin, la aprobacin, la adhesin o cualquier otra forma que se hubiera convenido.
2. Consentimiento incompleto: Existe la posibilidad de que el consentimiento se manifieste en forma
parcial, excluyendo o modificando alguna de las clusulas o bien interpretando o puntualizando el sentido de
cualquiera de las mismas sobre las que se manifieste el alcance del consentimiento.
Esto se hace a travs de la institucin de la reserva que es una declaracin de voluntad de un Estado
que va a ser Parte en un Tratado, formulada en el momento de su firma, de su ratificacin o de su adhesin
con el propsito de no aceptar ntegramente el rgimen general del Tratado y que una vez aceptada expresa o
tcitamente por todos los dems contratantes o alguno de ellos, forma parte integrante del Tratado mismo.
Su fundamento terico consiste en que si la soberana estatal permite a un Estado lo ms, es decir, no
ratificar un Convenio que ha firmado o no formar parte del mismo en contra de su voluntad, debera permitir lo
menos, o sea, excluir una determinada clusula o darle un alcance especfico.
Su razn de ser es el deseo de que participen en los Tratados multilaterales el mayor nmero de Estados
posibles, aunque sea formulando reservas. Las reservas facilitaron a los Estados un instrumento para solventar
problemas internos que su participacin en una Convencin podra presentarles o sirvieron para salvaguardar
determinados intereses particulares que se ponan en peligro en alguna clusula del Tratado. As, pues, no

parece relevante la aplicacin de esta institucin a los Tratados bilaterales. Ello equivaldra, en realidad, a
considerar que no han llegado a un acuerdo; en los tratados bilaterales cuando una de las partes estima que
alguna de las clusulas no debera ser aplicada, lo que debe hacer es renegociar el Tratado.
Las reservas pueden ser clasificadas de la siguiente manera:
1. Reservas que afectan a determinadas disposiciones de un
Tratado.
Por el
alcance de
sus efectos

Criterios de
clasificacin

Por su objeto

Por el momento
en que se las
formula

2. Reservas que afectan al Tratado en su conjunto con respecto a

ciertos aspectos especficos, en su aplicacin al sujeto que la
formula. Esto se denomina reserva transversal.
1. Reservas de exclusin de clusulas; se dan cuando los Estados
que las formulan tratan de evitar todos o algunos de los efectos
jurdicos que se derivan de la clusula objeto de la reserva.
2. Reservas de modificacin de clusulas; se dan cuando el sujeto
que la formula pretende cumplir una obligacin prevista en el
Tratado de una manera diferente.
3. Reservas interpretativas de las clusulas; se dan cuando el sujeto
que las formula condiciona su consentimiento a una determinada
interpretacin de la clusula.
En el momento de la firma del Tratado (confirmadas por el
Estado), en el momento de aprobacin, ratificacin,
aceptacin o notificacin de la sucesin en un tratado.

Es posible distinguir varios momentos en la formulacin de las reservas. As sealamos:

1 El momento de su formulacin: La regla general es que el Estado puede realizar reservas al Tratado
en el momento de la firma, la ratificacin, la aceptacin, la aprobacin o la adhesin a un Tratado, salvo que:
Las reservas estn prohibidas por el Tratado.
El Tratado disponga qu reservas pueden hacerse y la reserva propuesta no figure entre ellas.
La reserva propuesta sea incompatible con el objeto y fin de la convencin.
La exigencia de compatibilidad de la reserva con el objeto y fin del Tratado, trata de impedir que la
reserva desnaturalice los intereses protegidos por el Tratado, aunque plantea el problema de a quin
corresponde calificar la compatibilidad o incompatibilidad de la reserva: al Estado reservante o a los dems
Estados Partes o a un Tribunal Internacional. Para ayudar a aclarar este problema, algunos tratados establecen
reglas objetivas a fin de determinar dicha incompatibilidad.
2 El momento de la aceptacin de la reserva por los otros Estados Partes. En este punto corresponde decir que
histricamente se enfrentaron dos tendencias:
La llamada tesis de la <<integridad>> del tratado, que exiga la aceptacin de todos los Estados
Contratantes.
La tesis de la <<flexibilidad>>, que sostena la posibilidad de que el Estado reservante llegara a ser
Parte en el Tratado slo respecto a los Estados que hubieran aceptado dicha reserva.
El Convenio de Viena, en su artculo 20, ha acogido un criterio transaccional entre ambas tendencias, si
bien es muy favorable al criterio de la flexibilidad.

La aceptacin puede hacerse de forma tcita o expresa. Tcitamente una reserva es aceptada por los dems
Estados contratantes cuando:
a. Est expresamente autorizada por el Tratado, a menos que en el mismo se disponga que sea exigida la
aceptacin de los dems Estados contratantes.
b. Cuando formulada una reserva por un Estado, otro u otros Estados no han formulado ninguna
objecin a la misma dentro de los doce meses siguientes a la fecha en que hayan recibido la notificacin de la

reserva o en la fecha en que hayan manifestado su consentimiento en obligarse por el Tratado, si esta ltima es
posterior.
En cambio, se requiere autorizacin expresa en los siguientes casos:
a. Cuando del nmero reducido de Estados negociadores del Tratado y de su objeto y fin se desprende
que la integridad del mismo es una condicin esencial del consentimiento de cada uno de ellos en obligarse por
el Tratado.
b. Se requiere tambin la aceptacin expresa respecto de las reservas formuladas a los instrumentos
constitutivos de las Organizaciones Internacionales por el rgano competente de stas, salvo que en el Tratado
se disponga otra cosa.
3 El momento de la retirada de las reservas y de las objeciones. La regla general es que tanto las
reservas como las objeciones a las mismas pueden ser retiradas en cualquier momento, salvo cuando el Tratado
disponga lo contrario.
Para que la retirada de una reserva produzca efectos respecto a otro Estado Contratante es preciso que
ste reciba la notificacin de la retirada. Igualmente, la retirada de una objecin a una reserva slo surtir
efectos cuando su notificacin se reciba por el Estado autor de la reserva.
Respecto a los efectos que generan las reservas, de los artculos 20 y 21 de la Convencin de Viena se
desprende que:
Si la reserva ha sido aceptada por todas las Partes, el Estado reservante es Parte en el Tratado y sus
obligaciones quedan modificadas respecto a los otros Estados no reservantes, as como las obligaciones
de estos ltimos respecto de aqul quedan tambin modificadas en la misma medida.
Si la reserva ha sido aceptada slo por algn Estado contratante, el Estado reservante ser Parte en el
Tratado en relacin con el Estado o Estados que las hayan aceptado. Las obligaciones dimanantes del
Tratado quedarn modificadas entre los Estados aceptantes y reservante en la medida que indica la
reserva
.
Si el Estado objetante manifiesta inequvocamente que la reserva impide para l la entrada en vigor del
Tratado, ste no entrar en vigor entre el Estado objetante y reservante. En caso contrario, es decir,
cuando el Estado objetante no manifiesta inequvocamente su intencin de que el Tratado no entre en
vigor, ste surtir sus efectos entre los Estados objetante y reservante, si bien quedando excluida la
aplicacin entre ambos Estados de las clusulas afectadas por la reserva.

3.3 Convencin de Viena de 1969. Procesos de formacin de los Tratados. Firma, adhesin y ratificacin:
Entrada en vigencia de los tratados internacionales
a. Modalidades
La entrada en vigencia de un tratado internacional se cumple en un proceso compuesto de varios pasos. La
determinacin final del contenido del tratado se vincula bsicamente al acuerdo entre las partes
CVT Artculo 9o. Adopcin del texto. 1. La adopcin del texto de un tratado se efectuara por consentimiento
de todos los Estados participantes en su elaboracin, salvo lo dispuesto en el prrafo 2.
Por regla general, ese acuerdo se expresa mediante la firma del tratado (que puede estar precedida de la
simple rbrica por parte de los representantes al concluir las negociaciones)
ARTICULO 10 Autenticacin del texto
El texto de un tratado quedar establecido como autntico y definitivo:
a) Mediante el procedimiento que se prescriba en l o que convengan los Estados que hayan participado en su
elaboracin; o
b) A falta de tal procedimiento, mediante la firma, la firma ad referendum o la rbrica puesta por los
representantes de esos Estados en el texto del tratado o en el acta final de la conferencia en la que figure el
texto.
Para la adopcin del texto en el marco de una conferencia internacional se siguen reglas especiales
Artculo 9. Adopcin del texto. 2. La adopcin del texto de un tratado en una conferencia internacional se
efectuar por mayora de dos tercios de los Estados presentes y votantes, a menos que esos Estados decidan
por igual mayora aplicar una regla diferente.
La determinacin del contenido del tratado no significa an el comienzo de la vinculabilidad del tratado. De
conformidad con el:
ARTICULO 11 Formas de manifestacin del consentimiento en obligarse por un tratado
El consentimiento de un Estado en obligarse por un tratado podr manifestarse mediante la firma, el canje de
instrumentos que constituyan un tratado, la ratificacin, la aceptacin, la aprobacin o la adhesin, o en
cualquier otra forma que se hubiere convenido.
Las formas ms usuales de aprobacin del tratado son:
Suscripcin
Artculo 12. Consentimiento en obligarse por un tratado manifestado mediante la firma. El consentimiento
de un Estado en obligarse por un tratado se manifestara median- te la firma de su representante:
a) cuando el tratado disponga que la firma tendr ese efecto;
b) cuando conste de otro modo que los Estados negociadores han convenido que la firma tenga ese efecto, o
c) cuando la intencin del Estado de dar ese efecto a la firma se desprenda de los plenos poderes de su
representante o se haya manifestado durante la negociacin.
2. Para los efectos del prrafo l:
a) la rubrica de un texto equivaldr a la firma del tratado cuando conste que los Estados negociadores as
lo han convenido;
b) la firma ad referendum de un tratado por un representante equivaldr a la firma definitiva del tratado si
su Estado la confirma.
En el caso de la suscripcin, este acto tiene una doble funcin: la suscripcin determina definitivamente el
contenido del texto y genera al mismo tiempo el efecto vinculante. El proceso sencillo presupone que el
representante que suscribe el tratado, o el representante para el intercambio contractual, tiene la competencia
para la creacin de los efectos vinculantes. Por lo general este proceso se prctica en el caso de tratados que
tiene muy poco significado poltico.
Canje de instrumentos que constituyan un tratado

Artculo 13. Consentimiento en obligarse por un tratado manifestado mediante el canje de instrumentos
que constituyen un tratado.
El consentimiento de los Estados en obligarse por un tratado constituido por instrumentos canjeados entre
ellos se manifestara mediante este canje:
a) cuando los instrumentos dispongan que su canje tendr ese efecto, o
b) cuando conste de otro modo que esos Estados han convenido que el canje de los instrumentos tenga ese
efecto.
En el caso de procesos sencillos de celebracin de tratados son suficientes la suscripcin del tratado por un
representante (artculo 12, CVT) o el canje de instrumentos (artculo 13, CVT), para que el tratado produzca
efectos.
Ratificacin
Artculo 14. Consentimiento en obligarse por un tratado manifestado mediante la ra- tificacin, la
aceptacin o la aprobacin.
1. El consentimiento de un Estado en obligarse por un tratado se manifestara mediante la ratificacin:
a) cuando cl tratado disponga que tal consentimiento debe manifestarse mediante la ratificacin;
b) cuando conste de otro modo que los Estados negociadores han convenido que se exija la ratificacin;
c) cuando el representante del Estado haya firmado el tratado a reserva de ratificacin, o
d) cuando la in- tencin del Estado de firmar el tratado a reserva de ratificacin se desprenda de los plenos
2. El consentimiento de un Estado en obligarse por un tratado se manifestar mediante la aceptacin o la
aprobacin en condiciones semejantes a las que rigen para la ratificacin.
En el caso de los procesos compuestos se cumple la aprobacin en un paso especial, principalmente de
ratificacin a travs del intercambio de los instrumentos de ratificacin o del depsito de los documentos de
ratificacin
ARTICULO 16 Canje o depsito de los instrumentos de ratificacin, aceptacin, aprobacin o adhesin
Salvo que el tratado disponga otra cosa, los instrumentos de ratificacin, aceptacin, aprobacin o adhesin
harn constar el consentimiento de un Estado en obligarse por un tratado al efectuarse:
a) Su canje entre los Estados contratantes;
b) Su depsito en poder del depositario; o
c) Su notificacin a los Estados contratantes o al depositario, si as se ha convenido.
La suscripcin del texto del tratado constituye aqu slo un paso previo para la aprobacin definitiva. Este
proceso se elige siempre que el derecho de una de las partes del tratado (derecho constitucional o el tratado
constitutivo de una organizacin internacional) exija una autorizacin especial para la aprobacin definitiva
del tratado. Esto se aplica especialmente para los casos en los que el derecho constitucional presupone
una aprobacin parlamentaria como fundamento para el carcter vinculante del tratado.
De conformidad con el derecho constitucional alemn se requiere una autorizacin de esta clase en forma de
una ley aprobatoria para determinados tratados internacionales. Lo mismo sucede en nuestro derecho
constitucional para determinados tratados.
La ley aprobatoria constituye la autorizacin constitucional al ejecutivo para la aprobacin del tratado frente a
las otras partes; esta ley se designa comnmente en el lenguaje constitucional como ratificacin.
En el sentido del derecho internacional, la ratificacin se refiere, sin embargo, a la aprobacin del tratado
mediante la entrega del documento de ratificacin (vase el artculo 2o., nmero 1, inciso b, CVT)
ARTICULO 2 Trminos empleados
1. Para los efectos de la presente Convencin:
b) Se entiende por "ratificacin", "aceptacin", "aprobacin", y "adhesin", segn el caso, el acto

internacional as denominado por el cual un Estado hace constar en el mbito internacional su consentimiento
en obligarse por un tratado;
En el caso de los tratados multilaterales, se cumple, cuando no se ha participado en la creacin del texto del
tratado o luego de que ha concluido el plazo para su suscripcin, mediante la declaracin de la aprobacin del
tratado por va de la adhesin (artculo 15, CVT)
ARTICULO 15 Consentimiento en obligarse por un tratado manifestado mediante la adhesin
El consentimiento de un Estado en obligarse por un tratado se manifestar mediante la adhesin:
a) Cuando el tratado disponga que ese Estado puede manifestar tal consentimiento mediante la adhesin;
b) Cuando conste de otro modo que los Estados negociadores han convenido que ese Estado puede manifestar
tal consentimiento mediante la adhesin; o
c) Cuando todas las partes hayan convenido ulteriormente que ese Estado puede manifestar tal consentimiento
mediante la adhesin.
En el caso de los tratados multilaterales, en los que el canje de los instrumentos de ratificacin es poco
practicable, se prev el depsito de los instrumentos de ratificacin o adhesin ante un depositario (estado
depositario u otra instancia vase:
ARTICULO 16 Canje o depsito de los instrumentos de ratificacin, aceptacin, aprobacin o adhesin
Salvo que el tratado disponga otra cosa, los instrumentos de ratificacin, aceptacin, aprobacin o adhesin
harn constar el consentimiento de un Estado en obligarse por un tratado al efectuarse:
b) Su depsito en poder del depositario; o
b. Competencia para representar
Los representantes de las partes requieren, para los estadios individuales del tratado, un poder de
representacin.
La competencia para la representacin en derecho internacional se puede originar en un poder expreso o por
conducta concluyente, o tambin en un estatus especial (por ejemplo, como jefe de estado, jefe de gobierno,
ministro de relaciones exteriores o jefe de misin).
Son representantes de sus Estados por virtud de sus funciones, y sin tener que presentar plenos poderes:
ARTICULO 7 Plenos poderes
2. En virtud de sus funciones, y sin tener que presentar plenos poderes, se considerar que representan a su
Estado:
a) Los jefes de Estado, jefes de gobierno y ministros de relaciones exteriores, para la ejecucin de todos los
actos relativos a la celebracin de un tratado;
b) Los jefes de misin diplomtica, para la adopcin del texto de un tratado entre el Estado acreditante y el
Estado ante el cual se encuentran acreditados;
c) Los representantes acreditados por los Estados ante una conferencia internacional o ante una organizacin
internacional o uno de sus rganos, para la adopcin del texto de un tratado en tal conferencia, organizacin u
rgano.
La competencia de derecho internacional para representar el Estado hacia fuera se debe diferenciar de la
autorizacin constitucional (o administrativa) para representarlo hacia adentro. En principio, es irrelevante
la trasgresin de la autorizacin interna en el caso de un poder de representacin existente en el plano del
derecho internacional. Slo en el caso de violaciones especialmente evidentes y graves de las reglas internas
sobre la celebracin de tratados puede un Estado hacer valer el que la aprobacin se imparti en forma
invlida.
ARTICULO 46 Disposiciones de derecho interno concernientes a la competencia para celebrar tratados
1. El hecho de que el consentimiento de un Estado en obligarse por un tratado haya sido manifestado en
violacin de una disposicin de su derecho interno concerniente a la competencia para celebrar tratados no

podr ser alegado por dicho Estado como vicio de su consentimiento, a menos que esa violacin sea manifiesta
y afecte a una norma de importancia fundamental de su derecho interno.
2. Una violacin es manifiesta si resulta objetivamente evidente para cualquier Estado que proceda en la
materia conforme a la prctica usual y de buena fe.
Al admitir que se puedan invocar esta clase de disposiciones graves y elementales en relacin con la
competencia del derecho interno para la celebracin de tratados, se da lugar a una excepcin al principio
general de que un Estado no puede invocar su derecho interno respecto de las obligaciones contradas en
un tratado:
ARTICULO 27 El derecho interno y la observancia de los tratados
Una parte no podr invocar las disposiciones de su derecho interno como justificacin del incumplimiento de
un tratado. Esta norma se entender sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 46.
Entrada en vigencia
El Power Point expresa:
EN EL TIEMPO
La entrada en vigor de un tratado se produce en el momento que el Estado parte admite su
consentimiento, es decir, ratifica el texto.
Por lo que respecta al trmino final, suele estar previsto en el propio tratado, de lo contrario, dejarn de
surtir efecto por nulidad, suspensin o terminacin.
Un tratado internacional entra en vigencia, en principio, cuando todas las partes han declarado su aprobacin
en la forma requerida (inc.2)
Las partes pueden, sin embargo, en el tratado mismo o mediante un acuerdo especial, adoptar una regla
diferente (inc. 1)
El Power Point expresa:
OBLIGAN A LOS SUJETOS PARTES DESDE SU ENTRADA EN VIGOR DEFINITIVA O
PROVISIONAL Y DEBEN SER CUMPLIDOS POR ELLOS DE BUENA FE
TAMBIN A TODO LO QUE SE DESPRENDE DE LOS PRINCIPIOS DE JUSTICIA, EQUIDAD Y
BUENA FE.
Los Tratados se celebran para ser ejecutados y su ejecucin requiere su aplicacin por los tribunales
nacionales, sobre todo cuando se estipulan derechos y obligaciones para los individuos
Hans Kelsen seala que, la fuerza obligatoria de la convencin o de la validez de la norma coincide
con la terminacin del procedimiento negociador. En el momento en que la convencin queda
concluida, la norma entra en vigor y la convencin adquiere fuerza obligatoria
Ningn Estado podr invocar las disposiciones internas de su legislacin como justificacin de
incumplimiento de un Tratado, pero lo que s conserva es la libertad para elegir los medios de ejecucin
que se consideren pertinentes.

ARTICULO 24 Entrada en vigor

1. Un tratado entrar en vigor de la manera y en la fecha que en l se disponga o que acuerden los Estados
negociadores.
2. A falta de tal disposicin o acuerdo, el tratado entrar en vigor tan pronto como haya constancia del
consentimiento de todos los Estados negociadores en obligarse por el tratado.
El Power Point expresa
Tratados Bilaterales : consentimiento mutuo.
Tratados Multilaterales restringidos.- dem anterior
Tratados Multilaterales Generales: Generalmente contiene clusulas especficas en las que se regula su
entrada en vigor
PRINCIPIO OBLIGACIONAL: abstenerse de actos en virtud de los cuales se pueda frustrar el objeto
y el fin del tratado en cuestin mientras el tratado entre en vigor regularmente o el Estado mantenga la
intencin de ser parte del mismo.
APLICACIN PROVISIONAL DE LOS TRATADOS : los Estados negociadores pueden convenir en
el mismo tratado o de otro modo que la totalidad o parte de sus disposiciones se apliquen
provisionalmente, antes de que tenga lugar su entrada en vigor.
EXCEPCIN:
las disposiciones sobre autenticacin de su texto, constancia del consentimiento, la manera o la fecha
de entrada en vigor, las reservas, las funciones del depositario y otras cuestiones que surjan antes de la
entrada en vigor, se aplicarn desde el momento de la adopcin del texto, aunque la sustancia del
tratado no sea obligatoria.
las clusulas concernientes al procedimiento de celebracin del tratado se aplican antes de que ste
llegue a ser operativo.
En este sentido, se puede pensar que un tratado multilateral entre en vigencia luego de la aprobacin con
fuerza vinculante (por lo general con la configuracin de los instrumentos de ratificacin o adhesin) por un
determinado nmero de Estados (vase, por ejemplo, el artculo 84, nmero 1, CVT).
ARTICULO 84 Entrada en vigor
1. La presente Convencin entrar en vigor el trigsimo da a partir de la fecha en que haya sido depositado
el trigsimo quinto instrumento de ratificacin o de adhesin.
La adhesin a un tratado que ya se encuentra en vigencia genera bsicamente la entrada en vigencia para el
respectivo Estado (bajo reserva de reglas que se aparten de esto; vase el artculo 24, nmero 3, CVT)
ARTICULO 24 Entrada en vigor
3. Cuando el consentimiento de un Estado en obligarse por un tratado se haga constar en una fecha posterior
a la de la entrada en vigor de dicho tratado, ste entrar en vigor con relacin a ese Estado en dicha fecha, a
menos que el tratado disponga otra cosa.
La Convencin de Viena sobre el derecho de los tratados contempla, para antes de la entrada en vigencia de
un tratado ciertos efectos previos con relacin a la suscripcin, canje de instrumentos o ratificacin. En estos
casos, un Estado se encuentra, en principio, obligado a no llevar a cabo actuaciones que puedan frustra el fin y
el objeto de un tratado (artculo 18 CVT). Se trata aqu de una obligacin que en todo caso ya se encontraba
vigente en las primeras pocas del derecho consuetudinario. Esos efectos previos los puede omitir un Estado
que ha suscrito el tratado, cuando ha declarado que quiere desistir de la ratificacin definitiva (vase el
artculo 18, inciso a, CTV). Ej. Una declaracin de esta clase la hicieron los Estados Unidos en relacin con
el Estatuto de la Corte Penal Internacional
ARTICULO 18 Obligacin de no frustrar el objeto y el fin de un tratado antes de su entrada en vigor
Un Estado deber abstenerse de actos en virtud de los cuales se frustren el objeto y el fin de un tratado:

a) Si ha firmado el tratado o ha canjeado instrumentos que constituyen el tratado a reserva de ratificacin,

aceptacin o aprobacin, mientras no haya manifestado su intencin de no llegar a ser parte en el tratado; o
b) Si ha manifestado su consentimiento en obligarse por el tratado, durante el perodo que preceda a la
entrada en vigor del mismo y siempre que sta no se retarde indebidamente.
Informacin de Internet:
ENTRADA EN VIGOR:
Se entiende por entrada en vigor de un Tratado el momento en que comienza su vigencia. En los
Tratados bilaterales, la entrada en vigor suele coincidir con la prestacin del consentimiento. Pero,
especialmente en las grandes Convencionales multilaterales, la entrada en vigor suele hacerse depender cada
vez ms de la recepcin de un determinado nmero de ratificaciones o adhesiones y del transcurso de un
determinado plazo tras la citada recepcin. En ocasiones, en lugar de un nmero de Estados que hayan
manifestado el consentimiento se exige que dichos Estados cumplan determinados requisitos.
Conforme al artculo 24 de la Convencin de Viena, el Tratado entrar en vigor de la manera y en la fecha que
en el mismo se disponga o cuando lo acuerden los Estados negociadores o, a falta de disposicin o acuerdo
expreso, cuando haya constancia del consentimiento de todos los Estados negociadores. Pero esta regla sufre
tres excepciones:
1. Una excepcin genrica reglada por el artculo 18 de la Convencin de Viena, se basa en el principio
de la buena fe, segn el cual los Estados se comprometen a abstenerse de actos que puedan frustrar el objeto y
el fin del Tratado durante el perodo que media entre la prestacin del consentimiento y la entrada en vigor del
Tratado.
2. Una excepcin especfica de alcance parcial segn la cual las disposiciones relativas a la propia
autenticacin, a las constancias del consentimiento, a la manera y fecha de la entrada en vigor, a las reservas, a
las funciones del depositario y a aquellas otras cuestiones que se susciten necesariamente antes de su entrada en
vigor, se aplicarn desde el momento de la adopcin del texto del Tratado, esto es, antes de su entrada en vigor.
3. Una excepcin especfica de alcance total, prevista en el artculo 25 de la Convencin de Viena,
segn la cual el conjunto del Tratado se aplicar provisionalmente antes de su entrada en vigor siempre que as
se prevea en el propio Tratado o los Estados negociadores as lo convinieren.
Respecto de los Estados que hayan manifestado su consentimiento despus de la entrada en vigor, el
artculo 24 inciso 3 de la Convencin de Viena estipula que el Tratado entrar en vigor para cada Estado en
particular a partir del momento en que manifiesten su consentimiento, salvo que en el Tratado se disponga otra
cosa.
Un principio bsico en esta materia es el de la irretroactividad, el cual est consagrado en el artculo 28
de la Convencin de Viena que prescribe: Las disposiciones de un Tratado no obligan a una parte respecto de
ningn acto o hecho que haya tenido lugar con anterioridad a la fecha de entrada en vigor del Tratado para
esa Parte, ni de ninguna situacin que en esa fecha haya dejado de existir, salvo que una intencin diferente se
desprenda del Tratado o conste de otro modo.

Alcances jurdicos.
El Power Point de clase expresa:
EFECTOS DE LOS TRATADOS
Los tratados crean, derechos y obligaciones.
"Pacta sunt servanda" implica una actitud de buena fe art. 26.
EFECTOS ESPECFICOS
1)-En el tiempo
Nulidad
Suspensin
Terminacin
2)-En el espacio
3)-Respecto de otros tratados:
4)-Entre las partes y respecto de Estados Terceros
a. Deber de cumplir de buena fe los tratados
Una vez que los tratados han entrado en vigencia vinculan a las partes y estas debern cumplirlos de buena
fe (pacta sunt servanda)
ARTICULO 26 Pacta sunt servanda
Todo tratado en vigor obliga a las partes y debe ser cumplido por ellas de buena fe.
Un Estado no puede invocar su derecho interno para dejar de cumplir con los deberes que surgen del tratado
ARTICULO 27 El derecho interno y la observancia de los tratados
Una parte no podr invocar las disposiciones de su derecho interno como justificacin del incumplimiento de
un tratado. Esta norma se entender sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 46.
Una excepcin, delimitada de manera estricta, se aplica a las violaciones evidentes y manifiestas de las
reglas internas sobre la competencia para celebrar tratados
ARTICULO 46 Disposiciones de derecho interno concernientes a la competencia para celebrar tratados
1. El hecho de que el consentimiento de un Estado en obligarse por un tratado haya sido manifestado en
violacin de una disposicin de su derecho interno concerniente a la competencia para celebrar tratados no
podr ser alegado por dicho Estado como vicio de su consentimiento, a menos que esa violacin sea manifiesta
y afecte a una norma de importancia fundamental de su derecho interno.
2. Una violacin es manifiesta si resulta objetivamente evidente para cualquier Estado que proceda en la
materia conforme a la prctica usual y de buena fe.
b. mbito de validez territorial
Desde el punto de vista espacial, un tratado se extiende en principio a la totalidad del territorio de un Estado
las modificaciones del territorio modifican por tanto el mbito de validez de los tratados.
ARTICULO 29 mbito territorial de los tratados
Un tratado ser obligatorio para cada una de la partes por lo que respecta a la totalidad de su territorio, salvo
que una intencin diferente se desprenda de l o conste de otro modo.

El Power Point de clase expresa:

El principio general que reconoce la Convencin de Viena sobre cul es el espacio fsico o territorial al
que alcanzan los efectos del tratado, es el de la "obligatoriedad en todo el territorio" de cada una de las
partes, entendindose por esto, territorio terrestre, aguas interiores, mar territorial y espacio areo
Lmites espaciales y temporales en la aplicacin de los tratados
LMITE ESPACIAL.
Ser obligatorio para cada una de las partes por lo que respecta a la totalidad de su territorio, salvo que una
intencin diferente se desprenda o conste de otro modo
APLICACIN DE LOS TRATADOS EN EL TIEMPO
El principio de irretroactividad de los tratados. No se aplican a los hechos que hayan tenido lugar antes de
su entrada en vigencia, as como tampoco a las situaciones que hubieran dejado de existir antes de esa fecha.
No impide que las partes establezcan una normativa diferente acerca de la aplicacin en el tiempo de
ste, pues existen tratados internacionales que por su misma naturaleza regulan consecuencias de actos y
hechos jurdicos que tuvieron lugar antes de su entrada en vigor o de situaciones ocurridas en el pasado.
La CV se declara irretroactiva. Su normativa slo se aplicar a los tratados "celebrados" despus
de su entrada en vigor.
Sin embargo, en el mismo artculo se establece que s podrn aplicarse a los tratados concertados antes
de su entrada en vigor aquellas disposiciones que codifiquen normas consuetudinarias preexistentes (...)
la disposicin que declara nulos los tratados concertados bajo el uso o amenaza de la fuerza podr
aplicarse a los tratados que se concertaron cuando dicha norma se form claramente con carcter
consuetudinario, lo que se identific con la adopcin de la Carta de las Naciones Unidas (1945)".
c. Concurrencia de varios tratados
La Carta de la ONU reivindica su prevalencia en el caso de colisin con tratados concurrentes:
Artculo 103 de la Carta de la ONU En caso de conflicto entre las obligaciones contradas por los
Miembros de las Naciones Unidas en virtud de la presente Carta y sus obligaciones contradas en virtud de
cualquier otro convenio internacional, prevalecern las obligaciones impuestas por la presente Carta
Debido a esa prevalencia de la Carta de la ONU, un Estado no puede invocar otro tratado en contra de las
resoluciones con fuerza vinculante del Consejo de Seguridad de la ONU de conformidad con el Captulo
VII de la Carta de la ONU.
En lo restante, en el caso de contradiccin entre tratados sobre el mismo objeto, se aplican las disposiciones
del tratado que se celebr de ltimo
ARTICULO 30 Aplicacin de tratados sucesivos concernientes a la misma materia
1. Sin perjuicio de lo dispuesto en el Artculo 103 de la Carta de las Naciones Unidas, los derechos y las
obligaciones de los Estados partes en tratados sucesivos concernientes a la misma materia se determinarn
conforme a los parrafos siguientes.
2. Cuando un tratado especifique que est subordinado a un tratado anterior o posterior o que no debe ser
considerado incompatible con ese otro tratado, prevalecern las disposiciones de este ltimo.
3. Cuando todas las partes en el tratado anterior sean tambin partes en el tratado posterior pero el tratado
anterior no quede terminado ni su aplicacin suspendida conforme al artculo 59, el tratado anterior se

aplicar nicamente en la medida en que sus disposiciones sean compatibles con las del tratado posterior.
4. Cuando las partes en el tratado anterior no sean todas ellas partes en el tratado posterior:
a) En las relaciones entre los Estados partes en ambos tratados, se aplicar la norma enunciada en el prrafo
3;
b) En las relaciones entre un Estado que sea parte en ambos tratados y un Estado que slo lo sea en uno de
ellos, los derechos y obligaciones recprocos se regirn por el tratado en el que los dos Estados sean partes.
5. El prrafo 4 se aplicar sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 41 y no prejuzgar ninguna cuestin de
terminacin o suspensin de la aplicacin de un tratado conforme al artculo 60 ni ninguna cuestin de
responsabilidad en que pueda incurrir un Estado por la celebracin o aplicacin de un tratado cuyas
disposiciones sean incompatibles con las obligaciones contradas con respecto a otro Estado en virtud de otro
tratado.
El Power Point de clase expresa:
Frente a Tratados contrapuestos a la Carta de N.U. prevalece la Carta (art. 103)
Si hay contradiccin entre dos Tratados prevalece el ltimo celebrado (art. 30 CVT
d. Tratados y terceros Estados
Los tratados internacionales no generan respecto de los terceros Estados ningn derecho ni deber: Pacta
tertiis nec nocent nec prosunt
ARTICULO 34 Norma general concerniente a terceros Estados
Un tratado no crea obligaciones ni derechos para un tercer Estado sin su consentimiento.
Existe una excepcin cuando un tercer Estado acepta expresamente los deberes contemplados en el tratado
(vase artculo 35, CVT) o aprueba la atribucin de derechos (vase artculo 36, CVT).
ARTICULO 35 Tratados en que se prevn obligaciones para terceros Estados
Una disposicin de un tratado dar origen a una obligacin para un tercer Estado si las partes en el tratado
tienen la intencin de que tal disposicin sea el medio de crear la obligacin y si el tercer Estado acepta
expresamente por escrito esa obligacin.
ARTICULO 36 Tratados en que se prevn derechos para terceros Estados
1. Una disposicin de un tratado dar origen a un derecho para un tercer Estado si con ella las partes en el
tratado tienen la intencin de conferir ese derecho al tercer Estado o a un grupo de Estados al cual pertenezca,
o bien a todos los Estados, y si el tercer Estado asiente a ello. Su asentimiento se presumir mientras no haya
indicacin en contrario, salvo que el tratado disponga otra cosa.
2. Un Estado que ejerza un derecho con arreglo al prrafo 1 deber cumplir las condiciones que para su
ejercicio estn prescritas en el tratado o se establezcan conforme a ste.
De manera excepcional, los tratados internacionales pueden crear un ordenamiento de carcter general, que se
aplique tambin a los Estados que no son miembros. Esto se aplica de manera especial a los tratados que
regulan el estatus de un territorio (pertenencia o uso de un territorio). Dentro de esta clase de tratados de
estatus se cuenta por ejemplo, el Tratado Antrtico de 1959. Las restricciones al uso que all se contempla
son acordadas por todos los Estados, que pueden tener alguna posible pretensin territorial. Esto habla en
favor de una vigencia universal, inclusive tambin para los terceros Estados.

Es discutible si la Carta de las Naciones Unidas con los principios de aplicacin universal contemplados en el
artculo 2o., nmeros 2 a 5 (para el mantenimiento de la paz mundial y la seguridad internacional) persigue la
imposicin de deberes a los Estados que no son miembros de las Naciones Unidas: La Organizacin har

que los Estados que no son miembros de las Naciones Unidas se conduzcan de acuerdo con estos principios
en la medida que sea necesaria para mantener la paz y la seguridad internacionales (artculo 2o., nmero 6
de la Carta de la ONU).
El Power Point de clase expresa:
Los tratados producen efectos entre las partes y slo stas pueden limitarlos mediante la estipulacin
en el propio texto.
"un Tratado no crea obligaciones ni derechos para un tercer Estado sin su consentimiento" (Pacta tertiis
nec nocent nec prosunt)
a) Tratados que establecen obligaciones para terceros Estados:
- que el tercer Estado acepte de forma expresa y por escrito
b) Tratados que creen derechos a favor de terceros Estados:
- que los Estados parte hayan tenido intencin de conferir un derecho a un tercer Estado,
- que el tercer Estado admita lo concedido y que adems cumpla con las condiciones para el ejercicio de
este derecho.

Reservas: Oposicin a las reservas: Procedimiento.

Con una reserva, una parte en un tratado busca limitar la extensin de sus efectos. La declaracin de una
reserva constituye un acto unilateral.
La Convencin de Viena define las reservas como una declaracin unilateral, cualquiera que sea su
enunciado o denominacin, hecha por un Estado al firmar, ratificar, aceptar o aprobar un tratado o al
adherirse a l, con el objeto de excluir o modificar los efectos jurdicos de ciertas disposiciones del tratado en
su aplicacin a ese Estado (artculo 2o., nmero 1, inciso d, CVT).
Se deben diferenciar las reservas de las simples declaraciones polticas y de las declaraciones puramente
interpretativas, mediante las cuales un Estado quiere acordar una interpretacin individual de una disposicin
del tratado.
Una declaracin interpretativa puede constituirse, sin embargo, en una reserva cuando las partes del
tratado reconocen que estarn vinculados nicamente en el sentido de la interpretacin.
La delimitacin entre una simple declaracin de carcter interpretativo y una reserva verdadera es, por
lo general, bastante difcil.
Ej. Una reserva, tan general como problemtica, la hizo Pakistn a la Convencin sobre los derechos de los
nios: las disposiciones de la Convencin se interpretarn a la luz del derecho islmico y de los valores
islmicos: Una reserva tan amplia como sta tiene por objeto someter las obligaciones del tratado a las
concepciones religiosas. Por consiguiente, el gobierno de Noruega, entre otros, elev una reclamacin en
contra:
Una reserva, mediante la cual un Estado parte limita las responsabilidades que se originan en la
Convencin, en la que invoca los principios genera- les de su derecho interno, puede generar dudas sobre la
obligacin del Estado que presenta la reserva, en relacin con la finalidad y el objetivo de la Convencin,
y, con esto, contribuir a socavar los fundamentos del derecho internacional de los tratados
En 1989, Libia al adherirse a la Convencin de la ONU para la eliminacin de toda forma de discriminacin
de la mujer de 1979, present la reserva general de que la adhesin no poda estar en contradiccin con las
leyes que se derivan de la Scharia islmica sobre la situacin de la familia. En contra de esa reserva
tambin se elevaron reclamaciones.
Las reservas en los tratados multilaterales generan dos problemas: por una parte, se trata de la admisibilidad
bsica de una reserva con miras a restringir los efectos del tratado. Por la otra, se tienen que aclarar las
consecuencias jurdicas que surgen del hecho de que la reserva es aceptada por unas partes y rechazada por
otras.
De conformidad con la teora del consenso, con no mucha representacin, en un tratado multilateral una
reserva requiere de la aceptacin de las otras partes. De acuerdo con esta doctrina, en el caso de una reserva
invlida (por carecer de la aceptacin de todas las partes) un Estado no puede ser parte del tratado. De esto se
apart la Corte Internacional en su concepto sobre las reservas a la Convencin en contra del genocidio.
Desde el punto de vista de la Corte, un Estado puede ser parte de la convencin en contra del genocidio, aun
en el caso en el que una reserva haya sido objeto de reclamacin por parte de algunos miembros, pero no de
todos, y siempre y cuando la reserva sea compatible con la finalidad y el objeto de la Convencin:
un Estado que ha hecho y mantenido una reserva que ha sido objetada por una o ms partes de la
Convencin pero no por otras, puede ser considerado como parte de la Convencin si la reserva es
compatible con el objeto y propsito de la Convencin; de otra forma, el Estado no podr ser considerado
como parte de la Convencin.

En el mismo sentido de la jurisprudencia de la Corte Internacional, la Convencin de Viena sobre los

tratados reglamenta los criterios para la admisibilidad de una reserva. Adems de las disposiciones
expresas del tratado, es decisiva la compatibilidad de la reserva con los fines y objetivos del tratado.
ARTICULO 19 Formulacin de reservas
Un Estado podr formular una reserva en el momento de firmar, ratificar, aceptar o aprobar un tratado o de
adherirse al mismo, a menos:
a) Que la reserva est prohibida por el tratado;
b) Que el tratado disponga que nicamente pueden hacerse determinadas reservas, entre las cuales no figure
la reserva de que se trate; o
c) Que, en los casos no previstos en los apartados a y b, la reserva sea incompatible con el objeto y el fin del
tratado.
Slo en casos excepcionales, la Convencin de Viena sobre el derecho de los tratados vincula la admisibilidad
de una reserva a la aceptacin por los dems Estados parte (artculo 20, nmeros 1 y 2, CVT).
ARTICULO 20 Aceptacin de las reservas y objecin a las reservas
1. Una reserva expresamente autorizada por el tratado no exigir la aceptacin ulterior de los dems Estados
contratantes, a menos que el tratado as lo disponga.
2. Cuando del nmero reducido de Estados negociadores y del objeto y del fin del tratado se desprenda que la
aplicacin del tratado en su integridad entre todas las partes es condicin esencial del consentimiento de cada
una de ellas en obligarse por el tratado, una reserva exigir la aceptacin de todas las partes.
En lo restante, prev una relacin sutilmente graduada de las relaciones jurdicas con las otras partes
(teniendo en cuenta si stas han aceptado o rechazado la reserva, artculo
ARTICULO 20 Aceptacin de las reservas y objecin a las reservas
4. En los casos no previstos en los prrafos precedentes y a menos que el tratado disponga otra cosa:
a) La aceptacin de una reserva por otro Estado contratante constituir al Estado autor de la reserva en parte
en el tratado en relacin con ese Estado si el tratado ya est en vigor o cuando entre en vigor para esos
Estados;
b) La objecin hecha por otro Estado contratante a una reserva no impedir la entrada en vigor del tratado
entre el Estado que haya hecho la objecin y el Estado autor de la reserva, a menos que el Estado autor de la
objecin manifieste inequvocamente la intencin contraria;
c) Un acto por el que un Estado manifieste su consentimiento en obligarse por un tratado y que contenga una
reserva surtir efecto en cuanto acepte la reserva al menos otro Estado contratante.
ARTICULO 21 Efectos jurdicos de las reservas y de las objeciones a las reservas
1. Una reserva que sea efectiva con respecto a otra parte en el tratado de conformidad con los artculos 19, 20
y 23.
a) Modificar con respecto al Estado autor de la reserva en sus relaciones con esa otra parte las disposiciones
del tratado a que se refiera la reserva en la medida determinada por la misma; y
b) Modificar, en la misma medida, esas disposiciones en lo que respecta a esa otra parte en el tratado en sus
relaciones con el Estado autor de la reserva.
2. La reserva no modificar las disposiciones del tratado en lo que respecta a las otras partes en el tratado en
sus relaciones inter se.
3. Cuando un Estado que haya hecho una objecin a una reserva no se oponga a la entrada en vigor del
tratado entre l y el Estado autor de la reserva, las disposiciones a que se refiera sta no se aplicarn entre los
dos Estados en la medida determinada por la reserva.
Los efectos de una reserva inadmisible son discutibles. De conformidad con una opinin bastante influyente,
las reservas inadmisibles pueden ser aceptadas por otras partes y conducir as en el sentido de la reserva a
una aplicacin restringida del tratado en relacin con ese Estado. Esa perspectiva considera que la
inadmisibilidad de una reserva, por lo general, es difcil de juzgar, y que a los otros Estados se les

reconoce, por tanto, una prerrogativa de valoracin. Sin embargo, no son susceptibles de aceptacin aquellas
reservas que el tratado en forma expresa prohbe (vase el artculo 19, inciso a-b, CVT).
En el caso Belilos, la Corte Europea de los Derechos Humanos se ocup de la delimitacin entre reserva y
simple declaracin interpretativa, de la admisibilidad de una reserva a la Convencin Europea de Derechos
Humanos y de las consecuencias jurdicas de una reserva inadmisible
Aqu se trataba de una declaracin interpretativa de Suiza sobre el artculo 6o. de la Convencin
Europea de Derechos Humanos. De acuerdo con sta, Suiza consideraba que para garantizar el derecho a
un debido proceso ante los tribunales era suficiente con el control de los tribunales sobre las decisiones
administrativas. Suiza invoc esa declaracin, para justificar un simple control legal sobre la sancin penal
impuesta por una autoridad de polica.
La Corte Europea de Derechos Humanos consider irrelevante esa declaracin, porque la Convencin no
contempla como admisibles las reservas de carcter general
De la inadmisibilidad de una reserva como la de la declaracin suiza, la Corte sin embargo no dispuso, por
ejemplo, que como consecuencia Suiza dejara de ser parte de la Convencin. Ms an, el tribunal considera
que Suiza se encontraba vinculada en forma plena a la garanta de un debido proceso (con una proteccin
jurisdiccional amplia de los con- troles).
El Comit de Derechos Humanos de la ONU considera, al igual que el Corte Europea de Derechos Humanos,
que en el caso de una reserva inadmisible en contra de una garanta en materia de derechos humanos, el
respectivo Estado se encuentra completamente vinculado al tratado. Esto desat fuertes crticas de los EEUU,
Gran Bretaa y Francia. Esas crticas objetaron, ante todo, que la vinculacin plena al tratado, a pesar de la
reserva, dejaba de estar cubierta por la voluntad de los Estados que haba expresado la reserva.
La retencin de un Estado en un tratado sin restriccin alguna, en el caso de una reserva inadmisible, es,
ante todo, problemtica cuando el Estado ha hecho evidente que l no quiere una vinculacin sin restricciones,
esto es, que slo quiere estar vinculado al tratado conforme a la reserva.
En la Comisin para el Derecho Internacional (ILC) se propuso una solucin mediadora. De acuerdo con sta,
una reserva inadmisible no lleva ni a la plena aplicacin del tratado (teora de la separabilidad) ni a la
ineficacia de la declaracin de sometimiento al tratado (ratificacin). Ms an, la declaracin de una
reserva inadmisible, representara una violacin del tratado, que el Estado que hace la declaracin tiene que
evitar. En esta solucin, son problemticas las inseguridades jurdicas que de ella se derivan. Tambin es
difcil, justificar la violacin del tratado, que se da con la declaracin de la vinculacin restringida al tratado.
Nulidad de los Tratados: Causales. Tipos de nulidades. Procedimiento parea su declaracin.El Power Point expresa:
a) Si el consentimiento de la parte se ha conseguido mediante la coaccin, o sien el momento de a
celebracin del Tratado, ste se encuentra en oposicin a una norma imperativa del Derecho
Internacional.
b) En caso de que el consentimiento se haya prestado con una violacin manifiesta de una norma interna
fundamental sobre la competencia para celebrar tratados ,o si existiera corrupcin del representante de
un Estado, efectuada por otro Estado negociador
Falta de capacidad del rgano del Estado:
El rgano que decide el consentimiento viola una norma de derecho interno (art. 46)
-violacin manifiesta
-que afecte su Constitucin Nacional

 DOCTRINA:
La voluntad del Estado no puede formarse (inconstitucionalidad) y el DIP reenva al derecho interno
No importa la manera en que la voluntad se forma sino su manifestacin exterior (Anzilotti)
Slo hay nulidad cuando la violacin es de tal magnitud que de buena fe no se puede ignorar. (Waldock)
G. Ausencia de voluntad
Una serie de casos de ausencia de voluntad puede conducir a la invalidez del tratado internacional. Esto se
aplica por ejemplo al error (artculo48, CVT), dolo (artculo 49, CVT), a la corrupcin del representante de
un Estado (artculo 50, CVT) y a la coaccin sobre el representante de un Estado (artculo 51, CVT)
El Power Point expresa:
Error: (art 48)
Cuando se refiere a hecho o situacin
haberse tenido como supuesto en el momento de la celebracin
haberse constituido como la base esencial de su consentimiento en obligarse
Excluye:
- error de derecho
- teora de los actos propios
Artculo 48. Error.
1. Un Estado podr alegar un error en un tratado como vicio de su consentimiento en obligarse por el tratado
si el error se refiere a un hecho o a una situacin cuya existencia diera por supuesta ese Estado en el
momento de la celebracin del tratado y constituyera una base esencial de su consentimiento en obligarse
por el tratado. 2. El prrafo I no se aplicara si el Estado de que se trate contribuy con su conducta al error o
si las circunstancias fueron tales que hubiera quedado advertido de la posibilidad de error.
3. Un error que concierna slo a la redaccin del texto de un tratado no afectar a la validez de ste: en tal
caso se aplicar el artculo 79.
El Power Point expresa:
Dolo (art. 49)

Conducta fraudulenta de otro Estado negociador

Corrupcin del representante (art. 50)
Coaccin (art. 51)

Violacin a una norma del ius cogens

Artculo 49. Dolo.
Si un Estado ha sido inducido a celebrar un tratado por la conducta fraudulenta de otro Estado negociador,
podr alegar el dolo como vicio de su con- sentimiento en obligarse por el tratado.
Artculo 50. Corrupcin del representante de un Estado.
Si la manifestacin del consentimiento de un Estado en obligarse por un tratado ha sido obtenida mediante la
corrupcin de su representante, efectuada directa o indirectamene por otro Estado negociador, aquel Estado
podr alegar esa corrupcin como vicio de su consentimiento en obligarse por el tratado.
Artculo 51. Coaccin sobre el representante de un Estado. La manifestacin del consentimiento de un
Estado en obligarse por un tratado que haya sido obtenida por coaccin sobre su representante mediante
actos o amenazas dirigidos contra l carecer de todo efecto juridico.

De especial significado es la nulidad en caso de coaccin en contra de un Estado mediante la amenaza

violatoria del derecho internacional o el empleo de la fuerza:
Es nulo todo tratado cuya celebracin se haya obtenido por la amenaza o el uso de la fuerza en violacin
de los principios de derecho internacional incorporados en la Carta de las Naciones Unidas (artculo 52,
CVT).
La amenaza o la aplicacin de la fuerza no implica siempre la invalidez de un tratado. Bastante decisivo es si
se hizo o no uso la fuerza de conformidad con el derecho internacional (en concordancia con la Carta de la
ONU; sobre las medidas en contra de un Estado atacante, vase tambin el artculo 75, CVT).65
Artculo 75. Caso de un Estado agresor.
Las disposiciones de la presente Convencin se entendern sin perjuicio de cualquier obligacin que pueda
originarse en relacin con un tratado para un Estado agresor como consecuencia de medidas adoptadas
conforme a la carta de las Naciones Unidas con respecto a la agresin de tal Estado.
En la medida en que los principios sobre la intervencin humanitaria para la proteccin en contra de graves
violaciones a los derechos humanos de un Estado justifican el uso de la fuerza, una intervencin de este tipo
tampoco afectara la validez de un tratado para la solucin del conflicto, celebrado bajo presin.
La Convencin de Viena sobre el derecho de los tratados exige que para poder invocar la invalidez de un
tratado se deben cumplir un determinado procedimiento (artculo 65, CVT).
Artculo 65. Procedimiento que deber seguirse con respecto a la nulidad o terminacin de un tratado, el
retiro de una parte o la suspensin de la aplicacin de un tratado.
1. La parte que, basndose en las disposiciones de la presente Convencin, alegue un vi- cio de su
consentimiento en obligarse por un tratado o una causa para impugnar la vali- dez de un tratado, darlo por
terminado, retirarse de l o suspender su aplicacin, deber notificar a las dems partes su pretensin. En la
notificacin habr de indicarse la medida que se proponga adoptar con respecto al tratado y las razones en
que esta se funde.
2. Si, despus de un plazo que, salvo en casos de especial urgencia, no habr de ser inferior a tres meses
contados desde la recepcin de la notificacin, ninguna parte ha formulado objeciones, la parte que haya
hecho la notificacin podr adoptar en la forma prescrita en el articulo 67 la medida que haya propuesto.
3. Si, por el contrario, cualquiera de las de- ms partes ha formulado una objecin, las partes debern buscar
una solucin por los medios indicados en el artculo 33 de la Carta de las Naciones Unidas.
4. Nada de lo dispuesto en los prrafos precedentes afectara a los derechos o a las obligaciones de las partes
que se deriven de cualesquiera disposiciones en vigor entre ellas respecto de la solucin de controversias.
5. Sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 45, el hecho de que un Estado no haya efectuado la notificacin
prescrita en el prrafo 1 no le impedir hacerla en respuesta a otra parte que pida el cumplimiento del tratado
o alegue su violacin.
H. Interpretacin
El Power Point expresa:
INTERPRETACION (art. 31)
TEXTUAL (sentido corriente)
SUBJETIVO (voluntad historica de las partes)
TELEOLOGICO
INTERPRETACION (art. 31)
Tratado bilateral : INTENCIN

 Tratado multilateral:
BUENA FE (SENTIDO ESPECIAL)
TEXTO Y CONTEXTO (PREAMBULO PROTOCOLOS ACUERDOS
COMPLEMENTARIOS)
ACUERDOS Y PRACTICAS ULTERIORES
REGLAS COMPLEMENTARIAS: TRABAJOS PREPARATORIOS
Tratados autenticados en dos o ms idiomas: SE TIENE EN CUENTA EL OBJETIVO Y FIN
DEL TRATADO (33.4
TEXTUAL El punto de partida de toda interpretacin de un tratado lo constituye (como para el caso
de otros textos legales) el tenor (sinnimos de esta palabra: contenido, texto, tema), esto es, el sentido
normal de las palabras. Ese sentido comn de las palabras constituye, sin embargo, slo el punto de
partida de la interpretacin del tratado y requiere criterios que lo complementen. Esto se aplica
especialmente cuando el tenor refleja las claras intenciones de las partes slo en forma insuficiente.
SUBJETIVO Un criterio complementario es la voluntad histrica de las partes del tratado que
especialmente en el caso de los tratados multilaterales se puede indagar en los trabajos preparatorios.
Junto a esto, se debe tener en cuenta el contexto sistemtico, en el que se encuentra una disposicin del
tratado.
TEOLOGICA: Finalmente, se debe considerar para la interpretacin el sentido y finalidad de la
totalidad del tratado (interpretacin teleolgica).
La interpretacin teleolgica puede convertirse en el vehculo para una interpretacin dinmica del tratado,
que se aleja de la voluntad subjetiva de las partes al momento de la celebracin del tratado.
La interpretacin de conformidad con el sentido y finalidad del tratado puede contemplar tambin una
interpretacin complementaria del tratado (mediante la indagacin de una voluntad hipottica de las partes) en
los casos en los que el tratado es aplicable a una situacin no prevista por las partes.
Comnmente, los diferentes mtodos de interpretacin conducen a diferentes resultados. Entonces, se plantea
la cuestin de una valoracin de esos criterios. Detrs de esto se encuentra ante todo la contraposicin entre la
interpretacin subjetiva (de conformidad con la voluntad histrica de las partes) y la interpretacin objetiva,
que analiza el significado decisivo del texto del tratado.
Las reglas de interpretacin de la Convencin de Viena vinculan elementos subjetivos y objetivos.
ARTICULO 31 Regla general de interpretacin
1. Un tratado deber interpretarse de buena fe conforme al sentido corriente que haya de atribuirse a los trminos del
tratado en el contexto de stos y teniendo en cuenta su objeto y fin.
2. Para los efectos de la interpretacin de un tratado, el contexto comprender, adems del texto, incluidos su prembulo
y anexos:
a) Todo acuerdo que se refiera al tratado y haya sido concertado entre todas las partes con motivo de la celebracin del
tratado;
b) Todo instrumento formulado por una o ms partes con motivo de la celebracin del tratado y aceptado por las dems
como instrumento referente al tratado.
3. Juntamente con el contexto, habr de tenerse en cuenta:
a) Todo acuerdo ulterior entre las partes acerca de la interpretacin del tratado o de la aplicacin de sus disposiciones;
b) Toda prctica ulteriormente seguida en la aplicacin del tratado por el cual conste el acuerdo de las partes acerca de
la interpretacin del tratado;
c) Toda norma pertinente de derecho internacional aplicable en las relaciones entre las partes.
4. Se dar a un trmino un sentido especial si consta que tal fue la intencin de las partes.

INTECION Y BUENA FE: Dentro de estos es decisiva la voluntad objetiva de las partes, como se
expresa en el texto del tratado. Ese principio se encuentra en:
Artculo 31, apartado 1, CVT:

Un tratado deber interpretarse de buena fe conforme al sentido corriente que haya de atribuirse a los
trminos del tratado en el contexto de stos y teniendo en cuenta su objeto y fin.
TEXTO Y CONTEXTO: En el caso de la interpretacin que se hace con base en el contexto, sta
comprender, adems del texto, incluidos su prembulo y anexos, todo acuerdo que se refiera al
tratado y haya sido concertado entre todas las partes con motivo de la celebracin del tratado (inciso a)
as como todo instrumento formulado por una o ms partes con motivo de la celebracin del tratado y
aceptado por las dems como instrumento referente al tratado (inciso b).
ACUERDOS Y PRACTICAS ULTERIORES: De igual forma se tendrn en cuenta de conformidad
con el artculo 31 nmero 3 CVT, todo acuerdo ulterior entre las partes acerca de la interpretacin del
tratado o de la aplicacin de sus disposiciones (inciso a), toda prctica ulteriormente seguida en la
aplicacin del tratado por la cual conste el acuerdo de las partes acerca de la interpretacin del tratado
(inciso b) as como toda forma pertinente de derecho internacional aplicable en las relaciones entre las
partes (inciso c).
REGLAS COMPLEMETNARIAS: TRABAJOS PREPARATORIOS A otros mtodos de
interpretacin, especialmente los trabajos preparatorios y las circunstancias de la celebracin del
tratado, les atribuye la Convencin de Viena sobre los tratados, slo un significado secundario:
Artculo 32 Se podr acudir a medios de interpretacin complementarios, en particular a los trabajos
preparatorios del tratado y a las circunstancias de su celebra- cin, para confirmar el sentido resultante de
la aplicacin del artculo 31, o para determinar el sentido cuando la interpretacin dada de conformidad
con el artculo 31:
a) deje ambiguo u oscuro el sentido, o
b) conduzca a un resultado manifiestamente absurdo o irrazonable
TRATADOS AUTENTICADOS EN DOS O MAS IDIOMAS: En el caso de tratados en dos o ms
idiomas que se consideran como autnticos, se presumir que los trminos del tratado tienen en
cada texto autntico igual sentido (vase artculo 33, nmero 3, CVT).
ARTICULO
33 Interpretacin
de
tratados
autenticados
en
dos
o
ms
idiomas
1. Cuando un tratado haya sido autenticado en dos o ms idiomas, el texto har igualmente fe en cada
idioma, a menos que el tratado disponga o las partes convengan que en caso de discrepancia prevalecer uno
de
los
textos.
2. Una versin del tratado en idioma distinto de aquel en que haya sido autenticado el texto ser considerada
como texto autntico nicamente si el tratado as lo dispone o las partes as lo convienen.
3. Se presumir que los trminos del tratado tienen en cada texto autntico igual sentido.
4. Salvo en el caso en que prevalezca un texto determinado conforme a lo previsto en el prrafo 1, cuando la
comparacin de los textos autnticos revele una diferencia de sentido que no pueda resolverse con la
aplicacin de los artculos 31 y 32, se adoptar el sentido que mejor concilie esos textos, habida cuenta del
objeto y del fin del tratado.
En el caso de tratados multilaterales que tienen por objeto la cooperacin de largo plazo en un determinado
sector, en el caso de tratados de constitucin de las organizaciones internacionales as como en el caso de
los tratados sobre derechos humanos, la interpretacin debe hacerse a la luz de los objetivos comunes del
tratado de la promocin de sus efectos duraderos.
Este tipo de interpretacin dinmica de los tratados depende, ante todo, de la voluntad de las partes, que, en
su preocupacin por tener un marco legal duradero, acuerdan la creacin de rganos para la solucin de
controversias a los que se les confa la concrecin autoritativa de los conceptos jurdicos indeterminados y
de las normas jurdicas abiertas.
Ej. Dentro de stas, se encuentran, por ejemplo, la Corte Europea para los Derechos Humanos de
conformidad con la Convencin Europea de Derechos Humanos, el Comit de Derechos Humanos de la ONU

de conformidad con el Pacto de Derechos Civiles y Polticos de 1966, el Consejo de Seguridad de la ONU
en lo concerniente al Captulo VII de la Carta de la ONU, o el rgano de solucin de controversias de la
Organizacin Mundial del Comercio.
En tanto que las partes le transfieren a esos rganos la competencia para la solucin de controversias en el
marco del respectivo tratado o de la posterior concrecin de las disposiciones del tratado que as lo requieran,
la prctica de estos rganos se equipara a una actividad de las partes, emprendida con posterioridad a la
celebracin del tratado, y como expresin de una interpretacin acordada del mismo (artculo 31, nmero 3,
inciso b, CVT).
Artculo 31 (3). Juntamente con el contexto, habr de tenerse en cuenta: b) toda prctica ulteriormente
seguida en la aplicacin del tratado por la cual conste el acuerdo de las partes acerca de la interpretacin
del tratado.
Los ejemplos de una interpretacin dinmica, orientada en los objetivos del mismo, a travs de los rganos
contemplados en los tratados, son numerosos en los tratados multilaterales.
Dentro de sta, se encuentra la interpretacin del artculo 3 de la Convencin Europea de Derechos
Humanos, que ha adoptado la Corte Europea de los Derechos Humanos.
Artculo 3o. Prohibicin de la tortura. Nadie podr ser sometido a tortura ni a penas o tratos inhumanos o
degradantes.
La Corte, en el conocido caso Soering (CEDH, serie A, nm. 161; EuGRZ, 1989, 314) decidi que la
extradicin de un alemn por parte de Gran Bretaa a los EEUU en el caso de una posible condena a la
pena de muerte a la luz de las condiciones carcelarias de los candidatos a la pena de muerte y de la
incertidumbre de la ejecucin (sndrome de la celda de la muerte) era incompatible con la prohibicin de
tratos inhumanos. Aqu, en cierta forma, se export a la extradicin la proteccin de conformidad con el
artculo 3o. de la Convencin Europea de Derechos Humanos. Adicionalmente, la Corte Europea, partiendo
del artculo 3o. de la citada Convencin, desarroll los lmites de la expulsin para los casos en los que un
criminal se ve amenazado por una persecucin en el Estado patria por una parte no estatal (sobre la
posible persecucin de una persona que sirve de correo de drogas por parte de sus antiguos cmplices)
I. Modificaciones
Las modificaciones de un tratado internacional presuponen nuevamente la celebracin de un tratado
internacional (artculo 39, CVT).
ARTICULO 39 Norma general concerniente a la enmienda de los tratados
Un tratado podr ser enmendado por acuerdo entre las partes. Se aplicarn a tal acuerdo las normas
enunciadas en la Parte II, salvo en la medida en que el tratado disponga otra cosa.
La modificacin de un tratado requiere de la aprobacin de todas las partes del tratado original, a menos que
se prevea otra cosa.
Algunos tratados multilaterales prevn, incluso, que para la ratificacin de las modificaciones del tratado son
suficientes con una mayora cualificada para que el tratado entre en vigencia para todas las partes del
tratado.
Ej. El artculo108 de la Carta de las ONU determina: Las reformas a la presente Carta entrarn en vigor
para todos los Miembros de las Naciones Unidas cuando hayan sido adoptadas por el voto de las dos
terceras partes de los miembros de la Asamblea General y ratificadas, de conformidad con sus respectivos
procedimientos constitucionales, por las dos terceras partes de los Miembros de las Naciones Unidas,
incluyendo a todos los miembros permanentes del Consejo de Seguridad.
Terminacin o suspensin de los Tratados: Causales. Procedimiento.
El Power Point expresa:
Suspensin: es la antesala de la terminacin, en caso de violacin grave por parte de un sujeto.
Terminacin:
-Tiene lugar de conformidad con el Tratado o previo consentimiento de todas las partes involucradas.

-Tambin puede efectuarse por denuncia, por abrogacin tcita, por violacin grave , por imposibilidad
subsiguiente de cumplirlo o por la aparicin de una nueva norma del Derecho Internacional que se oponga
terminantemente al espritu del texto.
El principio que rige en materia de terminacin es la libertad absoluta de las partes contratantes, tanto
por lo que se refiere a la inclusin en el texto convencional de las clusulas que estimen oportunas,
como por lo que respecta al consentimiento para dar por terminado el tratado.
-Eximir a las partes de la obligacin de seguir cumpliendo el tratado;
-No afectar ningn derecho, obligacin o situacin jurdica de las partes, que hayan nacido de la ejecucin
del tratado antes de su terminacin.
La terminacin y suspensin de un tratado se orienta en principio, de conformidad con las disposiciones del
mismo tratado, por ejemplo, sobre la terminacin del tratado, sobre la posible separacin o la denuncia de
una parte del tratado (artculo 54, inciso a, CVT). Adicionalmente, las partes del tratado pueden acordar su
terminacin (artculo 54, inciso b, CVT).
ARTICULO 54 Terminacin de un tratado o retiro de l en virtud de sus disposiciones o por consentimiento
de las partes
La terminacin de un tratado o el retiro de una parte podrn tener lugar:
a) Conforme a las disposiciones del tratado; o
b) En cualquier momento, por consentimiento de todas las partes despus de consultar a los dems Estados
contratantes.
Lo mismo se aplica para la suspensin de un tratado en concordancia con las disposiciones del tratado o del
acuerdo entre las partes (artculo 54, CVT).
Junto a esto se puede pensar tambin en la terminacin o la suspensin de un tratado mediante la celebracin
de uno posteriormente (artculo 59, CVT).
ARTICULO 59 Terminacin de un tratado o suspensin de su aplicacin implcitas como consecuencia de la
celebracin de un tratado posterior
1. Se considerar que un tratado ha terminado si todas las partes en l celebran ulteriormente un tratado sobre
la misma materia y:
a) Se desprende del tratado posterior o consta de otro modo que ha sido intencin de las partes que la materia
se rija por ese tratado; o
b) Las disposiciones del tratado posterior son hasta tal punto incompatibles con las del tratado anterior que
los dos tratados no pueden aplicarse simultneamente.
2. Se considerar que la aplicacin del tratado anterior ha quedado nicamente suspendida si se desprende del
tratado posterior o consta de otro modo que tal ha sido la intencin de las partes.
Genera problemas la terminacin o la suspensin unilateral de un tratado por fuera de las posibilidades de
disolucin acordadas en el tratado. Se puede originar el derecho de carcter unilateral a terminar o suspender
un tratado cuando la otra parte viola gravemente el tratado (artculo 60 CVT).

La Convencin de Viena sobre el derecho de los tratados presupone para tal efecto una violacin considerable
De conformidad con la Convencin, se da una violacin considerable en este senti- do cuando: a) existe un
rechazo del tratado no admitido por la presente Convencin, o b) la violacin de una disposicin esencial para
la conse-cucin del objeto o del fin del tratado. (Artculo 60, apartado 3, CVT).
ARTICULO 60 Terminacin de un tratado o suspensin de su aplicacin como consecuencia de su violacin
1. Una violacin grave de un tratado bilateral por una de las partes facultar a la otra parte para alegar la
violacin como causa para dar por terminado el tratado o para suspender su aplicacin total o parcialmente.

2. Una violacin grave de un tratado multilateral por una de las partes facultar:
a) A las otras partes, procediendo por acuerdo unnime, para suspender la aplicacin del tratado total o
parcialmente o darlo por terminado, sea:
i) En las relaciones entre ellas y el Estado autor de la violacin, o
ii) Entre todas las partes;
b) A una parte especialmente perjudicada por la violacin, para alegar sta como causa para suspender la
aplicacin del tratado total o parcialmente en las relaciones entre ella y el Estado autor de la violacin;
c) A cualquier parte, que no sea el Estado autor de la violacin, para alegar la violacin como causa para
suspender la aplicacin del tratado total o parcialmente con respecto a s misma, si el tratado es de tal ndole
que una violacin grave de sus disposiciones por una parte modifica radicalmente la situacin de cada parte
con respecto a la ejecucin ulterior de sus obligaciones en virtud del tratado.
3. Para los efectos del presente artculo, constituirn violacin grave de un tratado:
a) Un rechazo del tratado no admitido por la presente Convencin; o
b) La violacin de una disposicin esencial para la consecucin del objeto o del fin del tratado.
4. Los precedentes prrafos se entendern sin perjuicio de las disposiciones del tratado aplicables en caso de
violacin.
5. Lo previsto en los prrafos 1 a 3 no se aplicar a las disposiciones relativas a la proteccin de la persona
humana contenidas en tratados de carcter humanitario, en particular a las disposiciones que prohben toda
forma de represalias con respecto a las personas protegidas por tales tratados.
En el caso de los tratados multilaterales, la terminacin o la suspensin de un tratado con fundamento en una
violacin considerable por parte de un Estado parte, puede llevar a relaciones bilaterales bastante complejas
con la parte que cometi la violacin (artculo 60 nmero 2CVT).
La suspensin o la terminacin del tratado no se aplica a las disposiciones relativas a la proteccin de la
persona humana contenidas en tratados de carcter humanitario... (artculo 60, nmero 5, CVT). Las personas
protegidas por los acuerdos sobre el derecho internacional humanitario en caso de guerra (por ejemplo, los
prisioneros de guerra o los desaparecidos), o por otros tratados en materia de derechos humanos, en especial,
no podrn ser vctimas de las medidas retaliatorias.
Un fundamento adicional para la terminacin de un tratado puede darse por la imposibilidad sobreviniente
de dar cumplimiento al mismo (artculo 61, CVT).
ARTICULO 61 Imposibilidad subsiguiente de cumplimiento
1. Una parte podr alegar la imposibilidad de cumplir un tratado como causa para darlo por terminado o
retirarse de l si esa imposibilidad resulta de la desaparicin o destruccin definitivas de un objeto
indispensable para el cumplimiento del tratado. Si la imposibilidad es temporal, podr alegarse nicamente
como causa para suspender la aplicacin del tratado.
2. La imposibilidad de cumplimiento no podr alegarse por una de las partes como causa para dar por
terminado un tratado, retirarse de l o suspender su aplicacin si resulta de una violacin, por la parte que la
alegue, de una obligacin nacida del tratado o de toda otra obligacin internacional con respecto a cualquier
otra parte en el tratado.
Finalmente, un cambio fundamental de las circunstancias, que no pudieron haber sido previstas por las
partes, genera un derecho a la terminacin o separacin del tratado.
ARTICULO 62 Cambio fundamental en las circunstancias
1. Un cambio fundamental en las circunstancias ocurrido con respecto a las existentes en el momento de la
celebracin de un tratado y que no fue previsto por las partes no podr alegarse como causa para dar por
terminado el tratado o retirarse de l, a menos que:
a) La existencia de esas circunstancias constituyera una base esencial del consentimiento de las partes en
obligarse por el tratado; y

b) Ese cambio tenga por efecto modificar radicalmente el alcance de las obligaciones que todava deban
cumplirse en virtud del tratado.
2. Un cambio fundamental en las circunstancias no podr alegarse como causa para dar por terminado un
tratado o retirarse de l:
a) Si el tratado establece una frontera; o
b) Si el cambio fundamental resulta de un violacin, por la parte que lo alega, de una obligacin nacida del
tratado o de toda otra obligacin internacional con respecto a cualquier otra parte en el tratado.
3. Cuando, con arreglo a lo dispuesto en los prrafos precedentes, una de las partes pueda alegar un cambio
fundamental en las circunstancias como causa para dar por terminado un tratado o para retirarse de l, podr
tambin alegar ese cambio como causa para suspender la aplicacin del tratado.
El derecho consuetudinario internacional desde hace bastante tiempo, concede un derecho de disolucin
en el caso de una modificacin radical e imprevista de las circunstancias existentes al momento en que se
celebr el tratado.
En el caso Fisheries Jurisdiction, Islandia invoc una modificacin de este tipo frente a un acuerdo con Gran
Bretaa sobre una zona de pesca, en el que ambos Estados se sometan a la competencia de la Corte Internacional
La Corte Internacional expres al respecto: El derecho internacional admite que un cambio fundamental en
las circunstancias que determinaron a las partes a aceptar el tratado, si este tiene como resulta- do la
transformacin radical de la extensin de las obligaciones impues- tas por ste, bajo ciertas circunstancias,
le otorga a la parte afectada un fundamento para invocar la terminacin o suspensin del tratado En este
caso, la Corte Internacional dej claro que nicamente en el caso de una modificacin decisiva de las
circunstancias con un masivo desplazamiento de las cargas contractuales, poda concederle el derecho a
una parte, para invocar su retiro del tratado: debido a que un cambio de circunstancias puede generar un
fundamento para invocar la terminacin del tratado, es tambin necesario que ste haya tenido como
resultado una transformacin radical de la extensin de las obligaciones que todava deben llevarse a cabo.
El cambio debe haber incrementado la magnitud de las obligaciones a ser ejecutadas en una ex- tensin tal,
que para cumplirlas se debe emprender algo esencialmente diferente de lo originalmente acordado
La Convencin de Viena sobre los Tratados permite invocar una modificacin fundamental de las
circunstancias existentes al momento de la celebracin del tratado slo cuando (artculo 62, nm. 1, CVT):
la existencia de esas circunstancias constituyera una base esencial del consentimiento de las partes
en obligarse por el tratado, y
ese cambio tenga por efecto modificar radicalmente el alcance de las obligaciones que todava
deban cumplirse en virtud del tratado.
La ruptura de relaciones diplomticas o consulares no afecta en principio los tratados existentes entre las
partes.
Una forma de terminacin o suspensin de un tratado, que no se encuentre prevista en el mismo tratado
(incluida la separacin del mismo) se rige por la Convencin de Viena sobre los Tratados as como para
el caso de la invalidez, la cual prev un proceso complejo para tales efectos (artculo 65, CVT ).
ARTICULO 65 Procedimiento que deber seguirse, con respecto a la nulidad o terminacin de un tratado, el
retiro de una parte o la suspensin de la aplicacin de un tratado
1. La parte que, basndose en las disposiciones de la presente Convencin, alegue un vicio de su
consentimiento en obligarse por un tratado o una causa para impugnar la validez de un tratado, darlo por
terminado, retirarse de l o suspender su aplicacin, deber notificar a las dems partes su pretensin. En la
notificacin habr de indicarse la medida que se proponga adoptar con respecto al tratado y las razones en
que sta se funde.

2. Si, despus de un plazo que, salvo en casos de especial urgencia, no habr de ser inferior a tres meses
contados desde la recepcin de la notificacin, ninguna parte ha formulado objeciones, la parte que haya
hecho la notificacin podr adoptar en la forma prescrita en el artculo 67 la medida que haya propuesto.
3. Si, por el contrario, cualquiera de las dems partes ha formulado una objecin, las partes debern buscar
una solucin por los medios indicados en el Artculo 33 de la Carta de las Naciones Unidas.
4. Nada de lo dispuesto en los prrafos precedentes afectar a los derechos o a las obligaciones de las partes
que se deriven de cualesquiera disposiciones en vigor entre ellas respecto de la solucin de controversias.
5. Sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 45, el hecho de que un Estado no haya efectuado la notificacin
prescrita en el prrafo 1 no le impedir hacerla en respuesta a otra parte que pida el cumplimiento del tratado
o alegue su violacin.
En este caso, la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados va ms all del derecho
consuetudinario vigente pues no contempla ninguna disposicin sobre la admisibilidad de medidas retaliativas
como reaccin a un delito del derecho internacional cometido por la otra parte, o por el surgimiento de
enemistades entre las partes de un tratado (artculo 73, CVT).75
ARTICULO 73 Casos de sucesin de Estados, de responsabilidad de un Estado o de ruptura de
hostilidades
Las disposiciones de la presente Convencin no prejuzgarn ninguna cuestin que con relacin a un tratado
pueda surgir como consecuencia de una sucesin de Estados, de la responsabilidad internacional de un Estado o
de la ruptura de hostilidades entre Estados.
Un conflicto armado entre los Estados conduce, en principio, a que los tratados sobre sus relaciones polticas
se suspendan o se terminen (por ejemplo, los acuerdos para la proteccin de las inversiones, los tratados de
establecimiento o los tratados de cooperacin judicial). Esto se aplica, sin embargo, a los tratados que regulan
los conflictos armados.
La Corte Internacional tuvo que decidir en un proceso entre Hungra y Eslovaquia sobre la terminacin
definitiva de un tratado internacional entre Hungra y Checoslovaquia de 1977, que tena por objeto la
construccin y puesta en funcionamiento de un dique en el Danubio
Debido a las crticas por motivos ecolgicos sobre el proyecto del dique, el gobierno hngaro, luego de
algunos aos de trabajo, procedi a terminar en la parte hngara el tramo del generador. Luego de que el
gobierno checoeslovaco por iniciativa propia procediera a construir una nueva variante, el gobierno de
Hungra declar, en 1992, la terminacin unilteral del contrato.
La Corte Internacional dej claro que las reglas de la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados
(debido a su posterior entrada en vigencia para los dos Estados parte) no era aplicable directamente al
tratado de 1977, pero que los principios all contemplados sobre la suspensin y terminacin de los tratados
tenan el carcter de derecho consuetudinario internacional, y por tanto eran aplicables. Como resultado, la
Corte le neg el derecho a Hungra, de invocar la terminacin del tratado con base un cambio de las
relaciones polticas y econmicas, los nuevos estndares ambientales y la violacin del tratado.
Concepto para entender lo que viene:
Cuando en forma lcita un Estado pierde territorio y otro Estado adquiere ese territorio, decimos que se ha
producido una sucesin de Estados. Cuando nace un Estado o un Estado adquiere o pierde territorio se
plantea que sucede con los bienes, derechos y obligaciones que le afectan
El Power Point agrega:
Aspectos de la validez temporal de los tratados en caso de sucesin de los Estados.
Sucesin de Estados de reciente independencia (ex colonia)
El nuevo Estado nace al mundo jurdico sin obligacin convencional alguna derivada de los tratados que
haya concertado su predecesor a menos que ste lo desee. En consecuencia el nuevo Estado no est

obligado a aplicar los tratados ratificados por su predecesor. En caso de que desee aplicar los tratados
celebrados por su antecesor, se debe distinguir entre tratados bilaterales y multilaterales:
Bilaterales.- Siguen en vigor si el Estado que concert el tratado con el predecesor y el nuevo Estado
consienten, expresa o tcitamente su vigencia.
Multilaterales.- El nuevo Estado puede vincularse mediante un instrumento de notificacin de sucesin.
Unificacin o separacin de Estados
Se continuar con los tratados internacionales en vigor suscritos por sus predecesores para los Estados
unificados o nacidos de un proceso de separacin, excepto
Si el Estado sucesor y los dems Estados partes en el tratado convienen otra cosa.
Si se desprende del tratado que su aplicacin respecto del Estado sucesor sera incompatible con
el objeto y fin del tratado o cambiara totalmente las condiciones de su ejecucin.
mbito Territorial de los Tratados
Los tratados internacionales tienen un mbito de aplicacin territorial "movible" (aumento o
disminucin) del Territorio del Estado, es decir los tratados dejarn de aplicarse a aquella parte del
territorio que pasa a integrarse al nuevo Estado, y los tratados de ste pasarn a aplicarse al espacio
territorial ganado.
Dijimos ya que hay sucesin de Estado cuando de forma lcita un Estado pierde territorio y otro Estado
adquiere ese territorio. Y ponemos el acento en la forma lcita pues una modificacin territorial en violacin
del Derecho Internacional no puede dar lugar a la aplicacin de las reglas de la sucesin de Estados, es decir, no
da lugar a la sustitucin por el Estado ocupante en los derechos y obligaciones del Estado ocupado. En efecto,
el Derecho Internacional imperante establece de forma imperativa la obligacin de los Estados de abstenerse de
todo uso o amenaza de fuerza armada en las relaciones internacionales. Adems, la Resolucin 2625 de la
Asamblea General de la ONU seala que <<El territorio de un Estado no ser objeto de adquisicin por otro
Estado derivado de la amenaza o uso de la fuerza. No se reconocer como legal ninguna adquisicin territorial
derivada de la amenaza o el uso de la fuerza>>. Incluso un uso legal de la fuerza armada, fundado en el derecho
de legtima defensa frente a una gresin, tampoco permite al Estado que repele la agresin apoderarse de parte
o todo el territorio del Estado agresor. Como ha afirmado Comisin de Derecho Internacional, <<la anexin de
un territorio, incluso cuando es resultado de un acto de legtima defensa, es considerada ilcita por el derecho
internacional contemporneo>>.
En cuanto a los efectos de la sucesin de Estados, podemos distinguir los efectos sobre los Tratados, los
efectos sobre las organizaciones internacionales y los efectos en el mbito econmico:

A) EFECTOS EN MATERIA DE TRATADOS INTERNACIONALES:

La sucesin de Estados en materia de Tratados ha sido regulada por el Convenio de Viena de 23 de
agosto de 1978. Este convenio es de aplicacin para todos los tratados excepto los Tratados sobre regimenes de
frontera y derechos territoriales, pues la opinin y la prctica generalizada estiman que siempre se produce una
transmisin de derechos y obligaciones; por lo tanto, el Estado sucesor debe aceptar los limites territoriales y
las obligaciones, derecho o restricciones de uso que afecten a su territorio.
Es necesario que analicemos como opera este Convenio segn los tipos de sucesin que se pueden haber
producido:
En el supuesto de sucesin respecto de una parte del territorio se estipula que dejan de estar en vigor,
respecto del citado territorio, los Tratados del estado predecesor y entran en vigor los del Estado
sucesor. sta es la regla llamada de la movilidad del mbito territorial del Tratado y est relacionada
con el artculo 29 del Convenio de Viena sobre Derecho de los Tratados: los tratados se aplican en la
totalidad del territorio del Estado parte.

 Si se trata de un Estado de reciente independencia, la regla adoptada es la de la tabla rasa: <<>Ningn

Estado de reciente independencia estar obligado a mantener en vigor un Tratado, o a pasar a ser parte
de l, por el slo hecho de que en la fecha de la sucesin de Estado el Tratado estuviera en vigor
respecto del territorio al que se refiere la sucesin de Estado>>. Un Estado de reciente independencia
podr, mediante una notificacin de sucesin, hacer constar su calidad de Parte en cualquier tratado
multilateral que en la fecha de la sucesin de Estados estuviera en vigor respecto del territorio al que se
refiere la sucesin de Estados. Si antes de la fecha de la sucesin de Estados el Estado predecesor ha
firmado un tratado multilateral a reserva de ratificacin, aceptacin o aprobacin y, al hacerlo, su
intencin ha sido que el tratado se extienda al territorio al que se refiera la sucesin de Estados, el
Estado de reciente independencia podr ratificar, aceptar o aprobar el tratado como si lo hubiera
firmado y pasar as a ser Parte o Estado contratante en l. En el caso de tratados bilaterales entre el
Estado predecesor y un tercer Estado, el Estado sucesor necesitar el consentimiento del tercer Estado
para llegar a ser parte de un Tratado bilateral entre ambos.
En el supuesto de la unificacin y separacin de Estados el principio aplicable es el de la comunidad,
es decir, la transmisin de los derechos y obligaciones derivados de los Tratados en vigor del Estado
predecesor al sucesor. Dicho principio revela la necesidad de preservar la estabilidad de las relaciones
convencionales.
En el caso de la unificacin de Estados, la continuidad slo afecta a la parte del territorio del Estado
sucesor respecto de la cual estaba en vigor el Tratado en la fecha de sucesin, lo que resulta de muy
difcil aplicacin, por lo que se prevn diversas formulas para atenuarlas: si es un Tratado multilateral
universal basta notificar que el Tratado se aplicar a la totalidad del territorio unificado; si es un tratado
bilateral o multilateral restringido se acordar con las otras partes su extensin a la totalidad del
territorio.

4. Derecho consuetudinario internacional.

El consuetudinario es en cierta forma la primera piedra del derecho internacional.
El artculo 38, inciso b del estatuto de la Corte Internacional define el derecho consuetudinario internacional
con base en sus dos componentes como expresin de una prctica general, aceptada como ley: Se trata por
tanto de unos preceptos legales, que se fundamentan en_
Una prctica general (objetiva)
y del correspondiente reconocimiento legal de esa prctica (opinio iuris) subjetiva.
La vinculacin a la conducta de los Estados individualmente y a la conviccin legal en la comunidad hace
evidente que los Estados adems son los titulares y seores del proceso de produccin jurdica.
A pesar de la red de tratados internacionales que crece permanentemente, el derecho consuetudinario juega
todava un importante papel en muchos mbitos.
Los presupuestos para la calidad de Estado, el reconocimiento de un Estado, los contenidos fundamentales de
la soberana territorial o el derecho de la responsabilidad de los Estados se encuentran todava bajo la
influencia del derecho consuetudinario.
Los tratados de derecho internacional, por el contrario, han promovido en cierta forma el desarrollo del
derecho consuetudinario, como un catalizador o le han dado a las reglas del derecho consuetudinario
contornos bastante delimitados.
Power Point agrega:
El tratado es un catalizador del derecho consuetudinario o promueven su desarrollo
El derecho consuetudinario se aplica en forma universal, esto es, a la totalidad de la comunidad de Estados
(sobre los problemas de los Estados con una posicin divergente).
Sin embargo, se puede pensar tambin en la creacin de un derecho consuetudinario regional, como se ha
desarrollado por ejemplo, entre los Estados parte de la convencin Europea de Derechos Humanos sobre
determinados estndares en materia de derechos humanos.
Barboza dice:
El artculo 38 se refiere a ambos significados: cuando habla de la costumbre internacional se refiere a la norma
que surgi de la repeticin de una conducta, pero es a esta ltima, a la conducta, a la que se refiere el mismo
artculo cuando habla de una prctica generalmente aceptada como derecho. La norma consuetudinaria es,
entonces, la que surge de una prctica cuando sta es aceptada como derecho. Siendo esto as, resulta claro que
la costumbre, la norma, no es prueba de nada, y menos de una prctica. Ms bien, una prctica determinada
puede ser una de las pruebas para demostrar que existe una norma consuetudinaria basada en dicha prctica.
La segunda parte del artculo 38.2 nos pone en presencia de los dos elementos que tradicionalmente se asignan
a la costumbre:

el elemento material, la prctica: una prctica que pueda ser sustrato de una costumbre se constituye por
el comportamiento uniforme de los sujetos del DIP en ciertas situaciones, o sea pro la repeticin
constante de ciertas conductas de aquellos sujetos durante un perodo de tiempo.

Ej. En el caso de asilo Haya de la Torre, la CIJ decidi que haba incertidumbres y contradicciones en el
ejercicio del asilo diplomtico en Amrica Latina, y que los textos de los tratados haban sido aceptados por
algunos y rechazados por otros, lo que haca imposible deducir de todo ello una costumbre constante y
uniforme aceptada como derecho. Este sera un ejemplo negativo de la proposicin anterior: no hubo en este
caso repeticin constante de las mismas conductas.
Respecto de los sujetos, las costumbres se originan principalmente entre Estados, pero tambin los organismos
internacionales pueden participar en configurarlas, sobre todo en cuanto a sus prcticas internas. En su opinin
consultiva sobre Namibia, la CIJ interpret que la regla en sentido de que la abstencin de un miembro
permanente del Consejo de Seguridad de la ONU no equivala a veto ha sido generalmente aceptada por los

miembros de las Naciones Unidas y constituye la prueba de una prctica general de la organizacin.
Tradicionalmente se exige generalidad a la prctica idnea para formar costumbre.
En relacin con este requisito, la CIJ en el caso de la Plataforma Continental del Mar del Norte rechaz que la
regla de la equidistancia del artculo 6 de la Convencin de Ginebra sobre plataforma continental se hubiera
convertido en una norma consuetudinaria que vinculara a la entonces Alemania Federal por falta de
generalidad, pues ms de la mitad de los casos citados por Dinamarca y Holanda concernan a Estados partes de
la Convencin por lo que se aplicaba sta- y que en la mayor parte de los otros, que eran los que indicaran la
existencia de una costumbre por tratarse de Estados no miembros, se trataba de una delimitacin entre pases
enfrentados y no contiguos como en el caso. Este requisito es relativo a las costumbres universales. Hay
costumbres regionales que slo exigen la adhesin de los miembros de la regin y hay costumbres bilaterales.

el elemento psicolgico, la opinio iuris: se considera que el elemento material no es suficiente para que
una prctica adquiera el carcter de costumbre, es necesario que sea acompaado de una conviccin de
que aqulla es obligatoria. (es este el fundamento de la pregunta del examen que esta ms abajo) Esto lo
sealo la CIJ en el caso de la Plataforma Continental del Mar del Norte indicando que los Estados
interesados deben tener el sentimiento de conformarse a lo que equivale a una obligacin jurdica.

Hay prcticas que no configuran costumbres jurdicas. La CIJ en el mismo caso dice que hay un nmero de
actos internacionales que se cumplen invariablemente, pero que son motivados por simples consideraciones de
cortesa, de oportunidad o de tradicin y no por el sentimiento de una obligacin jurdica. La doctrina ms
corriente seala que la opinio juris es lo que identifica a la costumbre jurdica y la hace distinguible de otras
maneras de repeticin de conductas que no son jurdicas, como los usos sociales o costumbres no jurdicas.
Acaso un rasgo que distingue a la costumbre jurdica de los usos sociales sea el que aqulla es coercible, se
puede obligar a otro a obedecerla, en tanto que los usos sociables no son coercibles. Esto se puede trasladar
mutatis mutandi al DIP.
Hay una pregunta en el examen final escrito que se refiere a esto, a continuacin:
1. Para que exista una norma consuetudinaria se requiere que:
a) Aceptacin general de todos los Estados
b) Uniformidad en todos los estados
c) Duracin prolongada
d) Conviccin jurdica u opinio juris
RESPUESTA: d) es la correcta
El Power Point expresa:
Problemtica:
Cuntos Estados?
Cuasi-universalidad?
Estados ms poderosos?
Cunto tiempo?
Instant custom
Mucho tiempo
Cuntos Estados? Una cuestin fundamental para el establecimiento del derecho consuetudinario es cmo se
debe determinar la prctica estatal que se requiere, esto es, cuntos Estados deben participar en ello. Para el
establecimiento de la vigencia de un derecho internacional general, se exige que la amplia mayora de los
Estados contribuya al proceso de produccin jurdica.
La doctrina del derecho internacional se sirve aqu de la frmula de la cuasiuniversalidad. Sin embargo,
se procede generosamente con la comprobacin de esa cuasiuniversalidad, en el caso que se determine que
es una prctica aceptada por los Estados grandes. Como se ha mencionado ya, existe una tendencia a
considerar la expresin de una determinada opinin jurdica como elemento del correspondiente ejercicio por
parte del respectivo Estado, esto es, se entrelaza el elemento objetivo con el subjetivo.

Cuando una determinada reglamentacin, por ejemplo, la pesca por fuera de las aguas costeras o la
utilizacin del medio ambiente, vincula fcticamente solo a determinados Estados, la prctica de estos
Estados, que afecta de manera especial sus intereses, es determinante
Por lo dems, para la produccin del derecho consuetudinario se tiene que tener en cuenta no slo la
prctica de los Estados, sino tambin la conducta de las organizaciones internacionales.
Cunto Tiempo? Un problema difcil se suscita con la duracin que requiere una prctica estatal. Se ha
reconocido que la prctica debe consolidarse en un lapso adecuado sobre una cierta conducta, que se toma
como muestra. La prueba de que ocurri una vez, no es suficiente. Esto niega la posibilidad de aceptar la
produccin espontnea del derecho consuetudinario.
Una conviccin legal, claramente sostenida, en (casi) toda la comunidad de Estados, permite reducir
significativamente los requisitos temporales de la prctica. Aqu se observa, nuevamente, la existencia de una
estrecha relacin de intercambio entre el elemento de la prctica y el elemento de la conviccin legal.
Las decisiones de la Corte Internacional o de los altos tribunales nacionales con gran reconocimiento
internacional pueden servir como catalizadores del desarrollo del derecho consuetudinario en forma
permanente. Esto se aplica, ante todo, cuando ellos, en inters de una proteccin claramente definida de los
derechos humanos o de otros intereses humanitarios, concuerdan con el sentimiento predominante en la
opinin internacional.
La influencia de esas decisiones se relaciona directamente con el poder de conviccin de las valoraciones que
ellas expresan, las que adems cuentan con gran receptividad en la conciencia de la comunidad de Estados.
El requisito del convencimiento legal en la comunidad de Estados significa que, detrs de la prctica estatal,
debe estar la conciencia de estar obligado a un determinado comportamiento legal. La realizacin de
determinadas actividades con fundamentos en la amabilidad, la comodidad o la costumbre, no es suficiente.
Al respecto ha expresado la Corte Inter- nacional:
Los respectivos Estados deben sentir que ellos estn de acuerdo en lo que respecta a una obligacin legal. La
frecuencia, o el carcter habitual del acto no son por s mismos suficientes. Existen muchos actos
internacionales, por ejemplo, en el campo de las ceremonias y el protocolo, que se llevan a cabo casi
invariablemente, pero que se encuentran motivados slo por consideraciones de cortesa, conveniencia o
tradicin, y no por un sentido de deber legal
La resoluciones de la Asamblea General de las Naciones Unidas y otras organizaciones internacionales,
as como las declaraciones de la conferencias de Estados (por ejemplo en el marco de la Organizacin para la
Seguridad y la Cooperacin en Europa, pueden servir como indicio de una conviccin legal general.
Especial significado tienen los desarrollos del derecho consuetudinario, que moderan la prohibicin del uso
de la fuerza y la prohibicin general de intervencin (principio de la no intervencin). Esto se aplica ante todo
a la posible justificacin de las intervenciones humanitarias, en las que los Estados utilizan individualmente
el poder militar para la proteccin de los derechos humanos ms elementales.
La intervencin militar de la OTAN, que se llev a cabo en la primavera de 1999 en Kosovo para la
proteccin de la poblacin civil albana del genocidio y la persecucin por razones tnicas, le dio un nuevo
impulso a la discusin sobre los lmites de la prohibicin del uso de la fuerza. La Corte Internacional
reconoci la posibilidad de que la invocacin a una nueva justificacin (hasta ahora no reconocida de
manera general) poda conducir a una modificacin del derecho consuetudinario, cuando ese intento de
justificacin encontrara correspondencia en el mundo de los Estados.
En relacin con la intervencin violenta de los Estados Unidos en Nicaragua la Corte Internacional expres
El significado para la Corte de los casos sobre la conducta de un Estado inconsistente prima facie con el
principio de la no intervencin reside en la naturaleza de los motivos ofrecidos como justificacin.
Depender de lo que un Estado tenga como un derecho nuevo o una excepcin sin precedente al principio, si
es compartido en principio por otros Estados, tendera a ser una modificacin al derecho consuetudinario
internacional.

El peso de los derechos humanos (tambin en la prctica de las Naciones Unidas) est en permanente
crecimiento. A esto se aade la creciente tendencia a una justificacin en la doctrina del derecho internacional
y, en gran parte, de la comunidad de Estados. Este desarrollo permite reducir los requisitos del consenso en la
comunidad de Estados para el caso especial de la intervencin humanitaria.
La interpretacin de la Carta de la ONU como tratado, al ser una regla del derecho consuetudinario en s
misma, est abierta a un desarrollo dinmico. Esa dinmica pasa, en el caso de la prohibicin del uso de la
fuerza y de sus brechas, tambin al derecho consuetudinario. De ah que pierda relevancia la bsqueda de
nuevos consensos en la totalidad de la comunidad de Estados, como condicin para una modificacin del
derecho consuetudinario.
El reconocimiento de los derechos humanos como un valor supremo en la totalidad de los Estados del
mundo permite, por tanto, dejar de lado la falta de reconocimiento de la intervencin humanitaria por parte de
algunos Estados, cuando la proteccin, mediante el uso de la fuerza, de los derechos humanos desde la
perspectiva de la doctrina del derecho internacional se presenta como una ponderacin aceptable entre los
valores fundamentales del derecho internacional.
Aqu se hace evidente que la concepcin del derecho como orden de valores con procesos de ponderacin que
de all se desprenden, fortalece el peso de la doctrina del derecho internacional y de las cortes internacionales.
Sin embargo, la justificacin del recurso a la fuerza a favor de la proteccin unilateral de los derechos
humanos ms elementales (o tambin, frente a las armas de exterminio masivo en el sentido de la nueva
doctrina de la seguridad americana, vase nuestro apartado 34) se mueve en el lmite entre la interpretacin
dinmica de la Carta de la ONU y la abierta evolucin del derecho.
Ella necesita, por consiguiente, por lo menos la aceptacin tcita de una buena parte de la comunidad de
Estados. Para lo cual se requiere no slo un nmero de Estados, sino tambin del peso (la poblacin) de los
Estados que lo aprueban.
No se requiere una aprobacin cuasiuniversal. Es as como, a pesar de los numerosos votos en contra, tiene
validez en la comunidad de Estados hoy en da, la justificacin de la intervencin humanitaria y en la doctrina
del derecho internacional se puede considerar como representativa en una magnitud tal, que hace algunos aos
no se hubiera podido imaginar.
El Power Point expresa:
Es requisito:
Detrs de la prctica estatal debe existir el convencimiento de que hay una norma legal
No es D. CONSUETUDINARIO:
Actividades con fundamento en la amabilidad, comodidad, costumbre, cortesa, conveniencia o tradicin
Casos particulares:
Morigeracin de los principios por razones humanitarias de
Uso de la fuerza
No intervencin

4.1 Derecho consuetudinario y tratados.

El derecho internacional de los tratados acta, como ya se ha mencionado, como un catalizador del
desarrollo del derecho consuetudinario.
La celebracin de tratados es un elemento importante de la prctica estatal y se puede ver comnmente como
expresin de una determinada conviccin jurdica. Al respecto se tiene que tener en cuenta que las
obligaciones contempladas en el tratado (y la voluntad jurdica vinculada a ellas) vinculan nicamente los
asuntos reglamentados all, as como a las respectivas partes. Los Estados proceden a celebrar tratados
especial- mente porque no se encuentran convencidos de la validez de los derechos y deberes contemplados en
el derecho consuetudinario.
En forma diferente se tienen que juzgar los tratados multilaterales, que tienen por objeto reglamentar de
manera general un determinado mbito, que se encuentran abiertos a todos los miembros de la comunidad de
Estados o a todos los Estados de una regin, que codifican en forma amplia el derecho consuetudinario
existente, y que deben reglamentar cuestiones todava discutibles de conformidad con el derecho internacional

Cuando la mayor parte de los Estados participan en un tratado de este tipo, este tratado trata de cristalizar el
derecho consuetudinario exisente o promover su posterior desarrollo.
Intentos exitosos de una codificacin o de un desarrollo precavido del complejo del derecho consuetudinario
son, por ejemplo, las Convenciones de Viena sobre las Relaciones Diplomticas, as como sobre las
Relaciones Consulares y la Convencin de Viena sobre Derecho de los Tratados. La Convencin de la ONU
sobre el Derecho del Mar de 1982, luego de la ratificacin por la mayor parte de la comunidad de Estados,
ha permitido consolidar los desarrollos del derecho consuetudinario. Esto vale, por ejemplo, para las zonas
econmicas exclusivas con una extensin de hasta 200 millas martimas, que en todo caso para la poca de
la negociacin de la Convencin sobre el Derecho del Mar, no se encontraba reconocida por el derecho
consuetudinario.
Barboza seala:
La llamada nueva costumbre: el dinmico proceso de codificacin, a cargo de la Asamblea General de las
Naciones Unidas, asistida por un sistema de rganos a cuyo centro se encuentra la Comisin de DIP y otros
cuerpos codificadores especficos o ad hoc ha producido una gran cantidad de tratados que, o bien pretenden
declarar la costumbre, o bien desarrollar progresivamente el DIP prescribiendo nuevas normas jurdicas.
Algunos de los tratados normativos, esto es, los que incluyen normas generales, han logrado una adhesin
considerable. Sus normas se aplican entre los Estados miembros. Pero por ms que los tratados multilaterales
agrupen a un gran nmero de Estados, raramente comprenden a toda la comunidad internacional y sus normas
no son, por ende, normas de DIP general. Entre los Estados no miembros del tratado, as como entre stos y los
Estados miembros, no rigen las previsiones de aqul. Se ha registrado el fenmeno que muchas veces las
normas del tratado son recibidas por los Estados no miembros, y se van generalizando en su aplicacin y se
transforman en costumbres del DIP general. Suele citarse en relacin con el lapso que requiere la formacin de
la costumbre en la actualidad, el fallo de la CIJ de la Plataforma Continental del Mar del Norte donde admite la
existencia de costumbres formadas en un lapso relativamente corto, an muy breve siempre que la prctica que
les da base haya sido frecuente y prcticamente uniforme. Los tratados de codificacin y los textos de
resoluciones normativas de la ONU pueden producir, respecto a la costumbre, tres efectos:
uno declaratorio de una costumbre ya existente a la que aporta una expresin escrita,
otro que cristaliza una costumbre naciente, cuyo proceso de maduracin como regla consuetudinaria es
llevado a trmino mediante la elaboracin, la negociacin y la adopcin del tratado, de forma que la
regla consuetudinaria y su reflejo codificado terminan su recorrido al mismo tiempo
y un tercer efecto generador de una nueva costumbre.

Otra va importante de creacin de normas consuetudinarias son las resoluciones de la Asamblea General. La
doctrina considera que estas resoluciones pueden suscitar los mismos modos de interaccin con la costumbre
que aquellos que la Corte ha identificado en relacin con los tratados de codificacin.
Hay una pregunta en el examen final escrito que se refiere a esto, a continuacin:
3. En cuanto a la relacin entre las normas consuetudinarias y las resoluciones de la Asamblea
General (A.G) de la ONU, podemos afirmar que:
a) Una costumbre nunca puede ser creada a partir de una resolucin de la A.G
b) Las resoluciones de la A.G crean automticamente costumbre, sin necesidad de una prctica uniforme
y acorde posterior por parte de los Estados
c) Las resoluciones de la A.G deben estar respaldadas por una prctica internacional posterior para que
se consideren fuente de una norma consuetudinaria.
d) Tanto una como otras generan obligaciones jurdicas para los Estados, por lo que la recepcin de unas
por otras no afecta su validez intrnseca.
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RESPUESTA c) es la correcta:
Respecto de la costumbre formada sobre la base de textos que no alcanzan la jerarqua de tratados, o de
resoluciones de la Asamblea General, es el de las reglas, por ejemplo, sobre la extensin del mar territorial (12
millas) o de la ZEE (hasta 200 millas), que surgieron del proceso de codificacin emprendido por la III
Conferencia de la ONU sobre el derecho del mar, y fueron consideradas indudablemente normas
consuetudinarias mucho antes de que la Convencin correspondiente entrara en vigencia.
La nueva costumbre se diferencia de la costumbre clsica en varios aspectos, pero el principal es el siguiente:
en lugar de inducir de una serie de actos uniformes de los Estados, repetidos en el tiempo, una cierta regla
comn a todos ellos y esperar hasta tener la prueba de que se cumplen por la generalidad de la comunidad
internacional, ahora la regla misma est preparada cuidadosamente en un texto que no se inspira enteramente en
actos pasados, sino que prev conductas futuras. La CIJ admiti en el caso de Haya de la Torre la existencia de
costumbres regionales, pero exigi, en cuanto a su oponibilidad a un Estado de la regin, la prueba de que ste
las haba aceptado. De esto y de otras circunstancias del caso se desprende que el consentimiento es la
condicin necesaria para la existencia de una costumbre regional. Asimismo, la CIJ reconoci que una
costumbre bilateral poda formarse entre dos estados en el caso del Derecho de pasaje sobre territorio indio,
entre la India y Portugal, en el que Portugal reclamaba derecho de paso entre su colonia de Damao y ciertos
enclaves en el territorio indio para restablecer el orden perturbado por insurreccin local. El consentimiento es
necesario tambin para formar esta costumbre. Las costumbres regionales y bilaterales de las costumbres
universales, en que stas son oponibles a los Estados que no han participado en su formacin.
3. Una versin diferente de la Costumbre.
a. El perodo formativo.
La costumbre es esencialmente conducta repetida. Esa repeticin ocurre en el mbito de una conducta
compartida, esto es, de la conducta de un Estado A con respecto a otro Estado B, que tiene la posibilidad de
permitir o de impedir dicha conducta. Repetir una conducta significa que los hechos individuales de cada
episodio responden a un gnero comn. Adems, como lo que se repite es conducta y no puede haber conducta
sin sentido, la identidad genrica del nmero anterior tendr una unidad de sentido. Todo esto genera entre los
Estados protagonistas una costumbre vlida. Su perodo formativo no puede ser demasiado extenso y tiene
como base el consentimiento en obligarse de los mencionados Estados. En la prctica, ser una comunidad
particular la que acte de pionera, esto es, de propulsora de la costumbre. Puede ser la comunidad formada por
una Convencin codificadora, que se va extendiendo entre los Estados miembros de esa comunidad y terceros
Estados. Pude ser, dentro del proceso de una resolucin normativa de las Naciones Unidas, la comunidad
formada por los Estados que impulsen la adopcin de la resolucin y que terminan por imponerla. Ejemplo: el
principio de no intervencin y lo relativo a las reservas en los tratados multilaterales, ambas reglas
panamericanas.

b. La costumbre universal.
Son las declaraciones de la CIJ o de la Asamblea General las que deciden que una costumbre ha llegado a ser
universal: la CIJ muchas dice, simplemente, que tal o cual prctica es una costumbre internacional, o un
principio generalmente aceptado de DIP, sin aadir mayores argumentos ni mostrar el proceso de investigacin
que la condujo a esa conclusin. Cuando la comunidad internacional toma conciencia de la generalidad de una
cierta prctica, todava faltara una declaracin para consagrarla pblicamente como costumbre universal.
Cuando la costumbre llega a esta etapa, los Estados que no participaron en su formacin la deben aceptar
obligatoriamente. Prueba de ello es lo sucedido con los Estados surgidos de la descolonizacin, que debieron
aceptar la generalidad de las costumbres ya establecidas, aunque consiguieron la revisin de algunas de ellas
invocando razones importantes.
c. Respecto a la opinio juris.
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Se hace difcil aceptar que en el perodo formativo de una costumbre, o sea, cuando sta no se ha consagrado
todava, exista en los Estados que se van plegando a la prctica la conviccin de estar obrando de acuerdo a una
norma de derecho universal. Es que en la etapa formativa la prctica no es an obligatoria. No parece creble
que un Estado pudiera albergar tal conviccin respecto a una prctica claramente nueva. Una vez declarada la
costumbre universal, resulta ms creble la corriente de opinin que identifica la opinio juris con la conviccin
de obligatoriedad. Sin embargo no es una doctrina pacfica. Los anlisis hechos demuestran que la CIJ como su
predecesora, han rendido homenaje verbal a la opinio iuris pero no lo han utilizado en la resolucin de sus
casos.
d. Hay un elemento de compulsin?
Parece difcil excluir todo elemento de compulsin o de imposicin en la formacin de la costumbre. La
voluntad de ciertos Estados puede a veces ser influida por alguna presin, en algunos casos, de los Estados ms
poderosos o ms interesados en el sector de que se trate, que predominen sobre el consentimiento de los dems.
El Estado anmico, si alguno puede asignarse a un Estado, parece ser ms que la conviccin, una cierta
resignacin de seguir con una prctica puesta que sta representa, acaso una solucin aceptable de compromiso
para ciertas necesidades o intereses encontrados y le es impuesta por las circunstancias.
e. La novedad de la nueva costumbre.
El fenmeno de la nueva costumbre no es tan nuevo: un proceso similar ha existido desde que aparecieron los
tratados multilaterales de tipo normativo, slo que el corto nmero de esos tratados no permiti apreciarlos
cabalmente. Pero la proliferacin de convenciones codificadoras y otros tratados multilaterales ha trado el
fenmeno de la transformacin de normas convencionales en consuetudinarias al primer plano. En realidad, el
factor nuevo con respecto a los tiempos clsicos est dado por la intervencin masiva de los foros de las
Naciones Unidas en la formacin de la costumbre, en donde las reacciones de los Estados representados son
inmediatas y no es necesario el tiempo inmemorial para que una costumbre se forme.
La costumbre creada sobre la base de un texto perfectamente redactado en palabras, con un cierto consenso de
la comunidad internacional sobre su carcter de normas jurdicas deseables, obviamente requiere lapsos de
maduracin ms cortos y puede decirse que hoy en da es esta forma de creacin de normas consuetudinarias la
que predomina.

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4.2 El problema del persistent objetor.

Como el establecimiento de un derecho consuetudinario no presupone que se d la prctica y la
correspondiente conviccin jurdica en todos los Estados, se plantea el problema de en qu medida un Estado
individualmente, se puede sustraer de la vinculabilidad de un derecho consuetudinario recientemente
establecido.
Un Estado, que en su debido momento y en forma persistente, ha protestado en contra del establecimiento de
un derecho consuetudinario, podr, en principio, sustraerse del cumplimiento de esa nueva regla del derecho
consuetudinario, mediante estas protestas. En todo caso, la objecin debe presentarse en el perodo formativo
de la costumbre, cuando el consentimiento es necesario.
La Corte Internacional ha subrayado repetidamente esa posibilidad
Esto se aplica, sin embargo, slo con determinadas restricciones. Es as como las protestas permanentes no
impiden la vinculacin de un Estado a las reglas del derecho internacional, que debido a su elemental
significado para la comunidad de Estados tienen el carcter de derecho consuetudinario obligatorio.
Es as como Sudfrica, a pesar de sus objeciones en contra de la prohibicin de discriminar racialmente, no
tuvo ningn xito en sus intentos de no acatar tal prohibicin, la cual se encontraba vigente en el derecho
consuetudinario, con fuerza vinculante, desde la Segunda Guerra Mundial.
Adicionalmente, la protesta permanente en el caso de las pretensiones a un tratamiento especial pierden su
efecto cuando el desarrollo de una nueva regla es adoptada en forma casi unnime por toda la restante
comunidad de Estados (por ejemplo, el paso de la absoluta inmunidad de los Estados a la inmunidad
restringida nicamente a las actividades sobe- ranas, a la que algunos Estados individualmente, como China,
se han opuesto).
Power de Clase agrega:
El persistent objetor:
Estado que en su debido momento y en forma persistente ha protestado en contra del establecimiento de una
derecho consuetudinario
Puede sustraerse a la norma?
Lmite: ius cogens
Casos:
Sudfrica: discriminacin racial
China: absoluta inmunidad de los Estados
Hay una pregunta en el examen final escrito que se refiere a esto, a continuacin:
1. El denominado problema del persistent objetor versa sobre:
a) La objecin versa sobre un tratado de derecho internacional
b) La objecin versa sobre una norma de derecho consuetudinario
c) La objecin versa sobre una norma de ius cogens
d) Todas son correctas
RESPUESTA: b) es la correcta:

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4.3 Derecho consuetudinario internacional imperativo.- IUS COGENS.

La mayor parte de las reglas del derecho consuetudinario internacional las pueden modificar las partes
mediante tratados (derecho dispositivo). Esto no se aplica, sin embargo, a aquellas normas del derecho
consuetudinario internacionales que, en vista de su significado fundamental para la comunidad de Estados,
son inmodificables (derecho imperativo, ius cogens).
La Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados ha reconocido la existencia de este tipo de reglas
de manera expresa: (Artculo 53, frase 2, CVT). Para los efectos de la presente convencin, una norma
imperativa de derecho internacional general es una norma aceptada y reconocida por la comunidad
internacional de Estados en su conjunto como norma que no admite acuerdo en contrario y que slo puede
ser modificada por una norma ulterior de derecho internacional general que tenga el mismo carcter
A ese conjunto intocable del derecho consuetudinario pertenecen, entre otras, por ejemplo, la prohibicin de
iniciar un ataque, los derechos humanos ms elementales (como la prohibicin del genocidio, de la tortura, de
la esclavitud o de la discriminacin racial) as como el derecho de autodeterminacin de los pueblos.
Si un tratado internacional se encuentra en contraposicin con una norma del derecho consuetudinario
imperativo, el tratado ser nulo (artculo 53, frase 1, CVT)76.
Artculo 53. Tratados que estn en oposicin con una norma imperativa de dere- cho internacional general
(jus cogens). Es nulo todo tratado que, en el momento de su celebracin. est en oposicin con una norma
imperativa de derecho internacional general.
Con esto no se agota, sin embargo, el efecto de las normas del derecho internacional. La mayor parte de esas
reglas imperativas sirven principalmente de fundamento de las obligaciones que tiene que cumplir la
comunidad de Estados en su conjunto (obligaciones erga omnes, vase nuestro apartado 39).
El Power Point agrega:
IUS COGENS
CARACTERSTICAS:
1. - Imperatividad: no pueden ser modificadas ni ignoradas, obligan en todo su contenido.
2. -Generalidad: se impone universalmente y de forma general a todos los sujetos internacionales
3. -Constitucionalidad: son exigencias de orden moral, tico, poltico, indispensables para la
supervivencia de la comunidad internacional.
4. -Histrico: son expresin de necesidades perentorias de la sociedad internacional en un
momento concreto, pero que evolucionan porque se terminan asentando unas, y sobre esas se
pueden producir nuevas cotas de respeto.
Ejemplos
1.- Principio de soberana
2.- de no intervencin en asuntos internos
3.- obligacin de arreglo pacfico
4.- obligacin de asegurar la paz

5.- prohibicin de agresin

6.- autodeterminacin de los pueblos
7.- obligacin de la salvaguarda del ser humano
8.- prohibicin de los atentados graves contra el
medio ambiente

Hay una pregunta en el examen final escrito que se refiere a esto, a continuacin:
4. Las normas de ius cogens:
a) Implican obligaciones erga omnes
b) Forman parte de un Orden Publico Internacional
c) Son normas generales consuetudinarias
d) Suponen un consenso suficiente sorbe su existencia en la comunidad internacional
RESPUESTA: todas son correctas

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5. Principios generales del Derecho Internacional: 5.1 Naturaleza jurdica

El Estatuto de la Corte Internacional de Justiticia menciona en su artculo 38 nmero1 inciso c como tercera
fuente del derecho internacional, los principios generales de derecho reconocidos por las naciones
civilizadas
Estos preceptos legales generales complementan las normas del derecho de los tratados y del derecho
consuetudinario. Dentro de stos, se encuentran los principios que se conocen en los ordenamientos jurdicos
de la mayor parte de los Estados.
Con esto se quiere, ms bien, expresar que se trata de la visin general de aquellos ordenamientos jurdicos
que han alcanzado un cierto grado de desarrollo y en los cuales se reflejan los valores fundamentales de la
comunidad de Estados moderna.
Para la determinacin de los principios generales del derecho, el mtodo del derecho comparado desempea
un papel importante.
A travs de principios generales del derecho se genera un entrelazamiento osmtico entre los ordenamientos
internos y el derecho internacional.
En este contexto, gana significado la exigencia del Estatuto de la Corte Internacional de que la bancada de
jueces de la Corte debe presentar una composicin representativa. En el caso de la eleccin de los jueces se
debe tener en cuenta que en el conjunto estn representadas las grandes civilizaciones y los principales
sistemas jurdicos del mundo (artculo 9o. del Estatuto de la CIJ).
A los principios generales pertenecen tambin:
el principio general de la responsabilidad por violacin del deber de compensar los daos causados
la restitucin del enriquecimiento ilcito,
as como la institucin legal de prescripcin,
la conduccin de los negocios sin mandato,
y el principio de la equidad
Un especial significado tiene la instancia del principio de la buena fe: dentro de este se encuentra
tambin la posible apelacin de una parte al hecho de que la otra parte, con su conducta, ha sentado un
elemento de confianza. Materialmente vinculado a ste se encuentra el principio del estoppel, de
origen angloamericano. El principio del estoppel protege a un parte que ha confiado en las
declaraciones actuales de la otra parte, y que ms tarde se ve confrontado a las pretensiones de la
otra parte, que se encuentran en oposicin a stas. De esa confianza en el comportamiento previo de la
otra parte, una parte no tiene la posibilidad de alegar ningn tipo de dao. De acuerdo con esto, nadie
puede derivar derechos de que la otra parte hubiere tenido un determinado comportamiento. En la
prctica, por lo general, es bastante difcil delimitar la objecin del stoppel de la apelacin a un
acuerdo por conducta concluyente.

Determinados principios para la solucin de controversias jurisdiccionales se encuentran tambin

dentro de los principios generales. Se deben mencionar, por ejemplo, los efectos vinculantes de las
decisiones y el derecho a ser odo. Se ha reconocido la prueba por va de indicios en el caso de
dificultades para obtener pruebas de manera directa.

El significado de los principios generales del derecho reside en el cubrimiento de las lagunas del derecho, esto
es en la complementacin de las reglas contempladas en los tratados y en las normas del derecho
consuetudinario. Bastante discutible es si no slo el derecho consuetudinario, sino tambin los principios
generales del derecho contemplan reglas imperativas del derecho internacional. Sin embargo, para la
derivacin de normas imperativas de los principios generales del derecho se impone una gran reserva.

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Barboza:
Naturaleza Juridica
Los principios generales del derecho mencionados en el inciso 1 c del artculo 38 son de derecho interno. Se
trata de normas jurdicas muy generales que tienen vigencia en la mayor parte de los ordenamientos jurdicos
internos de las naciones civilizadas. No es necesario que un principio determinado pertenezca a todos aquellos
ordenamientos, pero s lo es que tenga vigencia en la generalidad de ellos. No son principios del derecho
internacional sino principios generales del derecho. Los principios generales propios del derecho internacional
no son sino normas muy generales de la costumbre internacional como la soberana y la igualdad jurdica de los
Estados, la prohibicin del uso o de la amenaza de la fuerza en las relaciones internacionales, etc. Se trata de
principios formulados antes en los derechos internos y que luego, cuando surgen problemas y necesidades
similares en el derecho internacional, son aplicados en ste. Ejemplo: enriquecimiento sin causa, obligacin de
reparar el dao causado por un hecho ilcito, nadie puede alegar su propia torpeza.
Fuentes formales?
Estos principios no parecen ser fuentes formales del derecho de gentes, en tanto no se ajustan a la definicin de
que se parti, o sea en tanto no constituyen un procedimiento de creacin de normas. Se asemejan a una reserva
de conceptos jurdicos ya hechos, aplicables a ciertos casos y ms cercanos a las categoras de fuentes
materiales.
Aplicacin supletoria. Las llamadas lagunas de derecho.
Su aplicacin por la CIJ debe ser supletoria, esto es, cuando no haya una norma convencional o consuetudinaria
aplicable al caso. Conforme al artculo 16 del CC si una cuestin civil no puede resolverse, ni por las palabras
ni por el espritu de la ley, se atender a los principios de leyes anlogas y si an la cuestin fuere dudosa, se
resolver pro los principios generales del derecho teniendo en consideracin las circunstancias del caso. Cabe
sealar que el artculo no se refiere a los principios del derecho argentino, sino a los principios generales del
derecho.
Los principios generales a los que hace referencia el artculo 38 del Estatuto del T.I.J son los principios que
estn presentes en todos los ordenamientos jurdicos y, lgicamente, tambin en el Derecho Internacional con
las consiguientes adaptaciones. Los principios generales del derecho tienen su origen en una conviccin jurdica
que ha encontrado su expresin en los principales sistemas jurdicos internos de las naciones civilizadas. La
referencia hecha a las <<naciones civilizadas>> no debe ser entendida como una discriminacin entre los
Estados; lo que pretendi el Comit de redaccin fue expresar la idea de que estos principios deben tener una
base objetiva en la conciencia jurdica concordante de los pueblos.
Los principios generales del derecho aplicables en el ordenamiento internacional tienen dos procedencias:
1. En primer trmino, aquellos principios que han sido recogidos de los ordenamientos internos, es decir,
los principios considerados como in foro domstico. Se trata de los principios que tienen su origen en una
conviccin jurdica reflejada en la generalidad de los ordenamientos jurdicos y que tras su constatacin y
correspondiente adaptacin a las caractersticas del Derecho Internacional son reconocidos como tales en la
categora de principios internacionales. A modo de ejemplo, podemos decir que algunos de estos principios son:
El de prohibicin de abuso del derecho;
El de responsabilidad internacional nacida de actos ilcitos;
El de restitucin de lo adquirido por medio de un enriquecimiento injusto;
La excepcin de prescripcin liberatoria;
La obligacin de reparar no slo el dao emergente sino, adems, el lucro cesante.
2. En segundo trmino, existen otros principios generales propiamente internacionales, tales como:
La primaca del tratado internacional sobre la ley interna de un Estado;
El principio de la continuidad del Estado;
El de que en materia de responsabilidad internacional la indemnizacin debe ser apreciada en funcin
del dao efectivamente causado;
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 La regla del agotamiento previo de los recursos internos antes de acudir a la va internacional.
Estos principios tienen un origen diverso, pero son esencialmente el producto de la accin conjunta del
juez internacional y de la diplomacia normativa de los Estados. Un carcter comn de estos principios es su alto
nivel de abstraccin y su extrema generalidad.
Que los principios generales del derecho forman parte del ordenamiento internacional no ofrece dudas.
En cambio, un problema particular que se presenta es la razn de su obligatoriedad. En respuesta a ello
debemos decir que, los principios generales previstos en los Convenios encuentran en stos la razn de validez
para los casos concretos de aplicacin de los referidos Convenios. Por otro lado, la repeticin de los principios
en diversos acuerdos forman la base consuetudinaria de positivacin de los mismos, razn por la cual son
obligatorios.
Los principios generales del derecho tienen su origen en una conviccin jurdica que ha encontrado su
expresin en los principales sistemas jurdicos internos de las naciones civilizadas. La referencia hecha a las
<<naciones civilizadas>> no debe ser entendida como una discriminacin entre los Estados; lo que pretendi el
Comit de redaccin fue expresar la idea de que estos principios deben tener una base objetiva en la conciencia
jurdica concordante de los pueblos.
El Power de Clase agrega:
Reconocidos por las naciones civilizadas
Sistema del Derecho Continental Europeo
Sistema del Derecho Anglo-americano
Principios Generales del Derecho
Responsabilidad
Enriquecimiento ilcito
Prescripcin
Mandato
Equidad
Buena fe
Actos propios
Res iudicata
Derecho a ser odo
Prueba por indicios

NO ESTA EN EL PROGRAMA PERO FUE PREGUNTA DEL FINAL ESCRITO

A. Las resoluciones de la Asamblea General y del Consejo de Seguridad de las Naciones Unidas
Las resoluciones de la Asamblea General de la Naciones Unidas tienen, en principio, slo un carcter de una
recomendacin. Por consiguiente, la Asamblea General de la ONU, con resoluciones, por ejemplo, sobre la
prohibicin de hacer uso de la fuerza o de intervenir, no tiene el poder para crear nuevo derecho. La
competencia para crear derecho no se la ha atribuido la Carta de la ONU a la Asamblea General.
Se debe pensar, ante todo, en considerar, bajo determinados presu- puestos, las resoluciones de la Asamblea
General como expresin de una conviccin legal general (como uno de los dos elementos del derecho consuetudinario internacional). Presupuesto para esto que los Estados que aprueban una resolucin de la
Asamblea General, acten en realidad con la conviccin de reconocer el contenido de la resolucin como un
estndar con carcter vinculante.
De manera ms acertada, las resoluciones fundamentales sobre cuestiones del derecho internacional, se
pueden interpretar como un elemento para la configuracin del derecho consuetudinario, que en todo caso re
quiere de que se agregue la correspondiente prctica estatal. (A esto se refiere la pregunta de EXAMEN)
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Tomadas por si mismas, estas resoluciones no pueden producir ningn tipo de precepto de derecho
internacional, ni modificarlo.
Las resoluciones del Consejo de Seguridad de las Naciones Unidas que crean obligaciones de
conformidad con el Captulo VII de la Carta de la ONU despliegan, por consiguiente, un efecto normativo,
porque, de conformidad con el artculo 25 y el artculo 48 de la Carta de las Naciones Unidas, vinculan a los
Estados miembros. Con ese efecto vinculante dirigen tambin la prctica de los Estados. En lo restante, las
resoluciones del Consejo de Seguridad sirven como catalizador para la configuracin de una a conviccin
jurdica general.
El especial significado de las resoluciones del Consejo de Seguridad para el desarrollo del derecho
consuetudinario se origina en el hecho de que determinados principios fundamentales del derecho
internacional en su desarrollo a travs de la Carta de la ONU tienen una validez en el marco del derecho
consuetudinario internacional.
Esto es vlido, por ejemplo, para la prohibicin del uso de la fuerza del derecho internacional y su
delimitacin, as como para la prohibicin de intervencin. Cuando el Consejo de Seguridad califica la
conducta de un Estado como un quebrantamiento o una amenaza de la paz (artculo 39 de la Carta de la
ONU), entonces ese Estado no podr invocar el principio de no intervencin respecto de las acciones
econmicas en su contra u otras medidas relativas.
Power de Clase:
Resoluciones de ONU:
Son meras recomendaciones o la expresin de una conviccin legal general?
Son un elemento para la conformacin de un derecho consuetudinario o pueden producir o modificar una
norma?
Resoluciones del Consejo de Seguridad: S/la Carta de la ONU (cap VII arts. 25 y 28)
TIENE EFECTO VINCULANTE Y DIRIGE LA PRACTICA DE LOS ESTADOS

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El Power de Clase tambin agrega algo que no est en el programa:

ACTOS UNILATERALES
Es una categora autnoma de fuente del derecho internacional?
Los efectos jurdicos de stos actos se derivan del derecho consuetudinario?
APROBACION COMPROMISO RENUNCIA
Casos:
Tailandia- Camboya (Temple of Preah Vihear)
Ensayo Nuclear
Fundamentacin de derechos y deberes mediante actos unilaterales
Los derechos y deberes del derecho internacional pueden tambin fundamentarse a travs de actos
unilaterales. Esto se aplica de manera especial para la:
Aprobacin,
Compromiso
Renuncia.
Los efectos jurdicos pueden vincularse adems al reconocimiento de un elemento de hecho del derecho
internacional, por ejemplo, al reconocimiento de las pretensiones territoriales de otro Estado.
Es discutible si en el caso de los actos jurdicos unilaterales se trata de una categora autnoma de fuentes del
derecho. Bastante convincente es el hecho de que los efectos jurdicos de estos actos se derivan del derecho
consuetudinario.
La aprobacin puede darse de manera expresa o concluyente (por conducta
concluyente) (en el caso de la aceptacin incondicional de un acto de un Estados
extranjero: acquiescence).

En el caso Temple of Preah Vihear, la Corte Internacional se ocup de los efectos

de la conducta unilateral en una controversia sobre fronteras entre Tailandia y
Camboya. En este caso el gobierno siams omiti durante varios aos elevar una
reclamacin en contra del mapa que una co- misin mixta haba hecho,
favoreciendo a Camboya. La Corte Interna- cional deriv de esa conducta la
aprobacin concluyente de esa delimitacin fronteriza
En la controversia Atomtest entre Australia y Nueva Zelanda de una parte, y
Francia de la otra, sobre los ensayos nucleares franceses en el Ocano Pacifico,
la Corte Internacional tuvo que valorar como un posible compromiso una
declaracin unilateral de Francia. El presidente francs y un ministro haban
declarado pblicamente que en el futuro Francia no llevara a cabo ninguna
prueba atmica area en el pacfico. La Corte Internacional interpret esa
declaracin de Francia como una promesa vinculante debido a su carcter
pblico y a la voluntad de generar una vinculacin jurdica reconocible.
En opinin de la Corte Internacional, el gobierno francs ha debido considerar que a raz de sus
declaraciones pblicas, otros Estados en forma unilateral, podran haber abandonado sus pruebas atmicas.
Para la Corte Internacional, la fundamentacin de obligaciones legales con base en un acto unilateral
depende de la existencia de una voluntad de vincularse legalmente. Esto lo hizo evidente la Corte en la
controversia Ensayo Nuclear:
Es bastante reconocido que las declaraciones hechas por la va de un acto unilateral, concernientes a
situaciones legales o fcticas, pueden tener el efecto de crear obligaciones legales. Las declaraciones de
esta clase pueden ser, y son por lo general, muy especficas. Cuando existe una intencin del Estado de
hacer una declaracin que ser vinculante de acuerdo a sus trminos, y de que la intencin le confiere a la
declaracin el carcter de un compromiso legal, el Estado podr entonces ser requerido legalmente a seguir
un curso de conducta consistente con la declaracin. Un compromiso de esta clase, si es dado pblicamente
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y con la intencin de hacerlo vinculante, a pesar de que no se hizo dentro del contexto de las negociaciones
internacionales, es vinculante.

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6. Doctrina y Jurisprudencia:
6.1 Concepto.
6.2 Su aplicacin autnoma: posiciones doctrinarias.
En cuanto a las fuentes auxiliares (jurisprudencia y doctrina), no son consideradas en el art. 38 como fuentes
principales de derecho pero sirven para ayudar a la Corte a determinar la interpretacin de las normas emanadas
de las fuentes principales (no para ser utilizadas como nica base ora dar solucin a un caso.)
Jurisprudencia
Decisiones de las Cortes Internacionales
Hay que tener en cuenta que el Derecho Internacional, a diferencia del Common Law, no conoce el sistema de
los <<precedentes obligatorios>>. Es decir que las sentencias de los tribunales internacionales nunca son
obligatorias. En este sentido, el artculo 59 del Estatuto del T.I.J seala que: ...la decisin del tribunal no es
obligatoria sino para las partes en litigio y respecto del caso que ha sido decidido.
De acuerdo con una opinin que prevalece en la actual doctrina del derecho internacional, la Corte
Internacional y otros tribunales internacionales no pueden crear ningn tipo de derecho consuetudinario,
puesto que en principio, no son sujetos del derecho internacional y sus decisiones slo vinculan a las partes
que participan en la controversia. Para esta opinin, se puede tambin resaltar que los tribunales
internacionales, de acuerdo con su propia concepcin, aplican por lo general el derecho existente, pero no
pueden crear nuevo derecho. A esto se aade que la misma Corte Internacional se ha separado de decisiones
anteriores. De otra parte las decisiones de los tribunales internacionales se le deben atribuir a las partes en
controversia que se han sometido contractualmente a la respectiva jurisdiccin.
Adems, las decisiones de la Corte Internacional pueden ir ms all del caso en concreto, en la medida en
que pueden reconocer efectos legales generales, como ocurre en el caso en que la Corte Internacional concreta
reglas existentes o se expresa sobre una norma cuya validez como derecho consuetudinario se pone en duda.
De aqu puede surgir el derecho consuetudinario cuando la decisin de la Corte Internacional en la
Comunidad de Estados encuentra un apoyo mayoritario.
El papel de la jurisprudencia sera el de verificar el contenido y alcance de la norma consuetudinaria que la CIJ
ha sido llamada a aplicar, cuando ella no ha sido formulada con precisin por la prctica reiterada de los
Estados. Tiene una funcin especificadora, establece la especie dentro del gnero legal.
La Doctrina:
Como fuente del derecho en sentido amplio (fuente interpretativa del derecho) seala el artculo 38 nmero 1
inciso d que las decisiones judiciales y las doctrinas de los publicistas de mayor competencia de las
distintas naciones, como medio auxiliar para la determinacin de las reglas de derecho.
Para establecer cul es el derecho vigente y la interpretacin de las normas del derecho internacional, se
puede acudir tanto a las decisiones de los tribunales nacionales como internacionales.
Las decisiones de la Corte Internacional participan de una autoridad especial.
Una importante fuente de produccin jurdica son tambin los trabajos de la International Law Commission
(ILC), creada por las Naciones Unidas en 1947, y a la cual se le confi la labor de codificar y desarrollar el
derecho internacional.
La doctrina: art. 38 doctrina de los publicistas de mayor competencia de las distintas naciones, tanto autores
como sociedades cientficas (institut de droit international, International law association, instituto hispano, luso,
americano de DI) la CIJ raramente cita la doctrina como fundamento de sus opiniones, aunque es innegable la
influencia que ejerce sobre los hombres de derecho que constituyen la Corte o tribunales.

El Power Point agrega:

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DECISIONES DE LAS CORTES INTERNACIONALES

Doctrinariamente: no pueden crear derecho consuetudinario porque no son sujetos del derecho
internacional y sus decisiones slo vinculan a las partes en controversia
DECISIONES JUDICIALES Y DOCTRINA
Son fuente interpretadora las
Decisiones de la CIJ
Tribunales locales
International Law Comision (ONU)
Institut de Droit International
International Law Association
Restatement of the Law
7. La equidad:
7.1 Naturaleza jurdica.
7.2 Concepto.
7.3 Su aplicacin en casos tratados ante la CIJ.
Como principio general del derecho, la equidad tiene una funcin en el cumplimiento de las normas que
requieren una concrecin. Esa equidad inmanente al derecho tiene por objeto ante todo el logro de un
equilibrio de intereses justo en la relimitacin de pretensiones territoriales y de otros derechos de uso.
La equidad como criterio de concrecin en el caso del cumplimiento de una regla contemplada en un tratado o
del derecho consuetudinario, se aplica prevalentemente en el campo del derecho martimo internacional. Es as
como la Convencin de la ONU sobre el derecho del Mar de 1982 remite de manera repetida, por ejemplo, en
el caso de la delimitacin de las zonas de altamar y de uso, a una equitable solution (vase el artculo 74,
nmero 1; artculo 83, nmero 1).
Un importante ejemplo del papel de la equidad lo constituye la decisin de la Corte Internacional en el caso
Gulf of Maine Delimitation of the Maritime Boundary in the Gulf of Maine Area Case [Canada vs. USA], ICJ
Reports, 1984, p. 246). En este caso, la Corte se gui por consideraciones de equidad para la delimitacin de
las plataformas continentales y de las zonas de pesca de Canad y de los Estados Unidos.
De la equidad como principio del derecho se debe separar de manera tajante la equidad extralegal. Con base
en esta ponderacin de intereses, extralegal y en forma libre (aunque ms comprensible), de los criterios de
equidad, ex aequo et bono, la Corte Internacional puede decidir cuando las partes lo autorizan para tal efecto
(artculo 38, nmero 2 del Esta- tuto CIJ). Una competencia de esta clase, con efectos difciles de calcular, no
se le ha atribuido a la Corte hasta este momento.
Barboza:
a. Es la equidad una fuente de derecho?
El inciso 2 del artculo 38 reconoce la facultad de la CIJ para decidir u litigio ex aequo et bono si las partes lo
convinieren. Esto es, la solucin de la controversia por la pura equidad, sin tener en cuenta las normas del DIP
eventualmente aplicables. Esto equivale a decir que la equidad sera una fuente de normas individuales de
aplicacin al caso.
La CIJ en su fallo sobre la Plataforma continental del Mar del Norte, dijo que no aplicaba la equidad cuando
recomendaba a las partes (Alemania, Holanda y Dinamarca) aplicar principios equitativos en la divisin de la
plataforma continental entre ellas, sino que se limitaba a aplicar una norma consuetudinaria que estableca
precisamente ese envo a lq equidad.
La equidad no parece ser fuente de normas generales del derecho ni de normas individuales, sino que la fuente
directa de las normas individuales en casos resueltos por equidad sera la jurisprudencia de los tribunales
internacionales que la aplicaron.
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El Power Point: EQUIDAD

Tiene por objeto el logro de un equilibrio justo en la delimitacin de derechos
Es un criterio de concrecin en el caso del cumplimiento de una regla emanada de un tratado o del derecho
consuetudinario = equitativo
No es la equidad extralegal = ponderacin de intereses en forma libre = ex aequo et bono
8. Soft law o derecho flexible.
8.1 Concepto
8.2 Supuestos
Determinadas resoluciones de la Asamblea General de la ONU y de los rganos representativos de otras
organizaciones internacionales, as como algunas declaraciones de las conferencias de Estados (especialmente
en el marco de la Organizacin para la Seguridad y la Cooperacin Europea) tienen un significado jurdico
difcil de clasificar.

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Ellas tienen relevancia legal, sin fundamentar directamente derechos y deberes. Para tales instrumentos que se
encuentran en una zona gris entre la proclamacin sin fuerza vinculante y la determinacin con efectos
vinculantes, se ha acuado el concepto de soft law.
Hoy en da, se relaciona sobre todo con estndares de comportamiento, que para las organizaciones
internacionales o de las conferencias de Estados corresponde a una buena prctica (por ejemplo, en el
comercio de recursos medioambientales). Son obligaciones morales, no jurdicas.
El concepto del soft law es sencillamente expresin de una dificultad jurdica para la clasificacin de tales
instrumentos, detrs de los cuales no existe una clara voluntad jurdica de otorgarle carcter vinculante. Se
trata de clasificar un proceso de desarrollo, que puede llevar al establecimiento de un derecho consuetudinario,
o a la concrecin de un principio general de ste. En lo restante, el estndar de comportamiento de las
organizaciones internacionales o de las conferencias de Estados puede llevar a que los Estados participantes
ya no puedan apelar a la prohibicin de la intervencin, frente a la exigencia de estos estndares.
El Power de Clase agrega:
Resoluciones
Asamblea General de la ONU
Organizaciones Internacionales
Declaraciones de los Estados
Tienen relevancia legal sin fundamentar derechos y obligaciones
Son instrumentos que estn entre la proclamacin sin fuerza vinculante y la determinacin con efecto
vinculante

Es un proceso de desarrollo que puede derivar en un derecho consuetudinario o en la concrecin de un

principio general
Es una buena prctica de los Estados