CONTENIDO EPISTEMOLGICO DEL CONOCIMIENTO CIENTFICO

La palabra epistemologa tiene su origen en Grecia y se compone de dos vocablos:

episteme (conocimiento, saber) y logos (teora).
En el mundo acadmico es usual utilizar indistintamente como sinnimos los
trminos epistemologa, gnoseologa, teora del conocimiento y filosofa de la ciencia.
Sin embargo, entre ellos existen algunas diferencias que es necesario identificar.
La epistemologa o teora del conocimiento cientfico (trmino ms comnmente
usado y difundido por los alemanes e italianos), es aquel conjunto de saberes que
tienen a la ciencia (su naturaleza, su estructura, sus mtodos) como objeto de
estudio. Sin embargo, en los ltimos aos parece consensuarse tcitamente para reservar el nombre de epistemologa a la moderna disciplina sobre la teora de la
ciencia), pues, la palabra griega episteme se refiere, no a cualquier forma de
conocimiento, sino a lo que hoy se entiende por ciencia; y, para la teora del
conocimiento en general, el nombre de gnoseologa (utilizado frecuentemente por
franceses). En otras palabras, la teora del conocimiento se constituye a partir de la
gnoseologa = estudio del conocimiento; epistemologa= estudio del conocimiento
cientfico.
Tambin se identifica a la epistemologa con la filosofa de la ciencia, otros
consideran a esta ltima como ms amplia que la primera. La filosofa de la ciencia como su nombre lo indica- es la rama de la filosofa que se pregunta Qu es la
ciencia? indaga sobre la naturaleza del conocimiento cientfico y la prctica cientfica
en la vida social. Analiza cmo se desarrollan, evalan y cambian las teoras
cientficas, e indaga si la ciencia es capaz de revelar la verdad absoluta o simplemente
relativa, el contenido y los procesos de desarrollo de la naturaleza y la vida espiritual
o cultural. La afinidad entre la epistemologa y la filosofa de la ciencia se refleja en
cuanto ambas buscan perfeccionar el conocimiento cientfico.
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En sentido epistmico, toda ciencia tiene su objeto de estudio. El objeto de la

epistemologa es la ciencia. En el nivel del conocimiento cientfico, se entiende que la
epistemologa no es otra cosa que la reflexin filosfica acerca de la ciencia o teora
del conocimiento cientfico, por cuanto es un esfuerzo por esclarecer la realidad y
buscar alguna evidencia de la verdad. Establecer la realidad no es otra cosa que
interpretarla racional y razonablemente.
CONCEPTOS Y BASES EPISTEMOLGICAS DE LA CIENCIA
Existen diversas afirmaciones conceptuales acerca de la epistemologa, sin embargo,
todos ellos tienen un sentido comn como veremos.
Para Karl POPPER, la epistemologa es "la teora del conocimiento cientfico.
Ceberio WATZLAWICK, nos dice que "el trmino epistemologa deriva del griego
episteme que significa conocimiento, y es una rama de la filosofa que se ocupa de
todos los elementos que procuran la adquisicin e investiga los fundamentos, lmites,
mtodos y validez del mismo".
THUILLIER considera a la epistemologa como la "ciencia o filosofa de la ciencia que
no impone dogmas a los cientficos sino que estudia la gnesis y la estructura de los
conocimientos cientficos".
Para JARAMILLO, la epistemologa no es un sistema dogmtico conformado por leyes
inmutables e impuestas, sino ms bien, es ese trasegar por el conocimiento cientfico
que se mueve en el imaginario de la poca.
Mario BUNGE refiere: "La epistemologa, o filosofa de la ciencia, es la rama de la
filosofa que estudia la investigacin cientfica y su producto, el conocimiento
cientfico, como: "El estudio de la cognicin y el conocimiento.
Tambin concebimos a la epistemologa como aquella parte de la ciencia que tiene
como objeto (no el nico) hacer un recorrido por la historia del sujeto respecto a la
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construccin del conocimiento cientfico; la forma como este ha objetivado,

especializado y otorgado un status de cientificidad al mismo. Tambin, aquel
conocimiento que estudia la gnesis de las ciencias, que escudria cmo el ser
humano ha transformado o comprendido su entorno por la va del mtodo
experimental o hermenutico para explicar los fenmenos naturales y sociales en sus
causas y sus efectos. En todos los casos, la epistemologa se remite al estudio de los
fundamentos de la ciencia en sus formas generales y especficas; es adems, un
desafo a la reflexin sobre la ciencia en general y sobre cada disciplina en particular.
Hasta aqu hemos expuesto el concepto genrico de la epistemologa. Sin embargo,
debemos entender que cada rama de la ciencia tiene su propio enfoque o
comprensin epistmica. As, por ejemplo, en las ciencias naturales, entre ellas, la
qumica, biologa, fsica, etc., tienen sus propias formas epistmicas. En las ciencias
culturales o humanas, tales como, la psicologa, la historia, la pedagoga, la poltica,
etc., tambin tienen las suyas.
Lo mismo sucede en el Derecho visto como parte de la ciencia cultural. Diversos
juristas sustentan que el Derecho contemporneo es una ciencia multiparadigmtica,
en el sentido de incluir ms de un sistema de teoras que no se comparan entre s, de
modo que no puede equipararse el uno al otro, o cul es superior. Es natural la existencia de diferentes teoras, porque cada una de ellas se ubica en paradigmas
distintos y su punto de partida y mtodos son diferentes.
Por su importancia, una opcin epistmica es una forma de comprender y explicar
cmo conocemos lo que sabemos, el tipo de mtodo para obtener el conocimiento
que deseamos en una investigacin cientfica, las caractersticas y esencia del
conocimiento, el valor que podemos otorgarle a sus resultados, la viabilidad y
utilidad para la sociedad, etc. Es el estudio de la produccin y validacin del
conocimiento cientfico, por ende, la misin del epistemlogo es estar en permanente
actitud crtica y reflexiva. El pensar reflexivo debe ser parte del comportamiento
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epistemolgico. Toda quietud lo estatificar sacndolo de la escena del mundo

cientfico.
CONTENIDO EPISTEMOLGICO DEL CONOCIMIENTO CIENTFICO
Existe un conocimiento comn (tambin denominado cotidiano, espontneo o
vulgar) y un conocimiento cientfico. El primero es aquel que el hombre adquiere en
la actividad prctica de su vida cotidiana, sin un objetivo previamente planificado y
sin la utilizacin consciente de un determinado mtodo. Este tipo de conocimiento
tiene su origen mucho antes de existir la ciencia. Se adquiere en forma de creencias,
opiniones, ideas, tradiciones, y hasta influenciados por el animismo, de supersticiones
y prejuicios. Se le capta por lo general sin orden ni premeditacin, por ello, tiene el
carcter de impreciso, es subjetivo, contradictorio o falso, pero, tambin, es posible
por esta va, arribar a conclusiones y generalizaciones valederas que ayudan a las
personas, desde los tiempos ms remotos, a adaptarse a distintas condiciones de su
entorno natural y social.
El segundo, o conocimiento cientfico, se diferencia del conocimiento vulgar, comn o
cotidiano por lo siguiente: el cientfico es objetivo, racional, fctico, trasciende los
hechos, es analtico, especializado, claro y preciso, verificable, metdico v sistemtico.
Los seres humanos son superiores a los animales, no por la riqueza de su informacin
sensorial, ya que la mayora de los animales poseen una agudeza visual, auditiva,
olfativa, etc., muy superior a la del hombre, sino por su capacidad de relacionar,
interpretar y teorizar con esa informacin.
En ese sentido, se explica por qu el conocimiento cientfico es el producto de la
investigacin cientfica, consecuencia de un proceso intelectual, por el cual se
establece una relacin entre un sujeto y un objeto, en tal condicin, el primero extrae
ciertos elementos racionales del segundo llamado producto cientfico. Mediante este
procedimiento cognitivo nos permitimos identificar, describir, crear, interpretar y
descubrir nuevos conocimientos. Es decir, es una relacin gnoseolgica resultado de
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un proceso cognitivo. La cognicin es el proceso y accin de la razn por medio del

cual el sujeto aprehende un conocimiento a travs de la percepcin, observacin, el
experimento, la deliberacin, la deduccin o induccin. Empero, dicho proceso cognitivo se caracteriza por ser metdico, objetivo, racional, verificable, sistemtico,
cierto o probable y en continuo desarrollo.
El conocimiento cientfico es un caso especial de gnoseologa: la mayor parte del
conocimiento es conjetural y solamente verdadero a medias. No se exige para que
exista una ciencia, la evidencia o la certeza de todas las proposiciones y
fundamentaciones particulares, pues, entraa tambin hiptesis y teoras no seguras
concluyentemente. El conocimiento tiene dos fuentes primordiales: la experiencia y
la razn. La teora del conocimiento tiene como base el estudio de la fisiologa del
cerebro, y este es la base para la formulacin cientfica de la psiquis o conciencia
humana. La actividad cientfica demuestra que el avance no se realiza "de certeza en
certeza, de realidad en realidad", sino que, por el contrario, es de "evidencias
provisionales y someras en evidencias provisionales y someras, de horizonte de
realidad en horizonte de realidad. Esta nueva concepcin del conocimiento, obtenida
a partir de la observacin sobre como realmente se hace ciencia, la denominan
dialctica, es decir, formada por la experiencia de un cierto nivel de conocimiento,
experiencia que queda por una parte implcita, es decir, cuando se cuestiona su
fundamento, su origen o sus principios.
Al respecto, KANT haba expresado una vieja mxima que deca, la experiencia sin
teora es ciega, pero la teora sin la experiencia es un juego intelectual. Igualmente
Karl MARX, vincula la razn cientfica con el inters emancipador y humanizador,
alegando que no debe ser un mero ejercicio de lucubracin mental, sino que su valor
est en lograr un conocimiento transformador socialmente til. Mucho antes,
ARISTTELES, y la tradicin clsica, siempre identificaron la ciencia y el
conocimiento cientfico con su demostracin prctica: la ciencia vala por cuanto era
capaz de probar. ElNSTEIN, en cambio, dice que la ciencia consiste en crear teoras.
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KANT haba expresado que la ciencia es un sistema o totalidad de conocimientos

ordenados segn sus principios. Es decir, ARISTTELES, ElNSTEIN y KANT ponen el
nfasis en tres momentos de un mismo proceso ms amplio: el proceso de la
imaginacin de una teora que enlaza y da sentido a un grupo de datos (ElNSTEIN), el
proceso de sistematizacin (KANT) y el proceso por medio del cual se trata de
demostrar, a uno mismo o a otra persona, que esa imaginacin es lgica y razonable
(ARISTTELES).
Finalmente, es preciso distinguir el conocimiento cientfico del conocimiento
filosfico. Este ltimo se caracteriza porque trasciende los objetos ideales o fcticos
de las ciencias formales o de la naturaleza y propugna la creacin de principios y
leyes universales que sirve de fundamento epistemolgico a las ciencias en general,
sean las ciencias sociales o las ciencias de la naturaleza, estableciendo relaciones
entre el ser y el pensar, entre la materia y la conciencia.
Desde una ptica ontolgica, el Derecho engloba tres clases de conocimientos: a) el
conocimiento de tipo emprico, si se considera como objeto de estudio ciertos
fenmenos que pueden ser observados mediante los sentidos; sentidos que
naturalmente son guiados por ideas, juicios, imgenes y representaciones en
nuestras experiencias de contacto con la realidad social, por ejemplo: las
convulsiones sociales locales, regionales o nacionales, el incremento de la
delincuencia ligado al narcotrfico; b) el conocimiento de tipo lgico-formal no se
ocupa de conductas, sino del discurso tcnico-jurdico mismo. Se sirven del lenguaje
tcnico (formalizado) de la lgica formal, su especial nomenclatura y frmulas; tratan
de obtener un sistema riguroso (axiomatizado) con base en el razonamiento, por
ejemplo: la lgica y coherencia del ordenamiento jurdico peruano; c) el
conocimiento hermenutico es la teora que da cuenta en la forma ms adecuada
posible de la interpretacin que efectan los actores de los hechos y fenmenos
jurdicos expresados a travs de la argumentacin jurdica.

El Derecho tiene su particular forma de enfoque epistemolgico. Esta diverge de las

otras ciencias sociales: economa, la psicologa, historia o pedagoga. Si bien el
Derecho y la filosofa jurdica se ubican dentro de las ciencias humanas y sociales, no
es matemtica y absolutamente una ciencia pura como conciben algunos. El Derecho
tiene de ciencia fctica y ciencia formal, tiene de filosofa y de metafsica. Por eso,
continan vlidos -aun con sus propios lmites- los anlisis sustentados en la
exegtica, la dogmtica, el conceptualismo, el historicismo jurdico, el materialismo
dialctico, el Derecho natural, la fenomenologa jurdica, el sociologismo jurdico, el
tndimensionalismo, la egologa, entre otros. Ni siquiera el mtodo de Anlisis
Econmico del Derecho y funcionalismo, hoy en boga, se aferra a la pura metodologa
de la "investigacin cientfica social" como si se tratara de un dogma. Como bien
afirma Manuel ATIENZA, el Derecho no es un fin en s mismo y no tiene carcter
natural. Es ms bien un instrumento, una invencin humana, que deberamos
procurar moldear v utilizar inteligentemente para alcanzar propsitos que van ms
all del Derecho: una cierta paz, una cierta igualdad, una cierta libertad.
El ser humano es protagonista del Derecho en tanto ser racional y libre, "es el sujeto
de derecho por excelencia (tus ex persona oritur). No el Estado, construccin terica
creada para servir al hombre, y no para instrumentalizarlo. Somos autnticos
nomorfos, esto es, portadores del Derecho, con independencia del espacio y lugar
donde nos encontremos
El Derecho es racional conforme a la tradicin tanto del Civil Law (vatio iuri), como
del Common Law. En ese sentido, el trmino razn debe emplearse en un sentido muy
amplio, que no excluya otras esferas de la vida humana. "De ah que pueda hablarse,
con propiedad, de una y naturalis vatio, de una razn histrica o incluso de una razn
experimental. Reducir el Derecho (...) a una simple vatio vationalis constituira el
principio de su fin"
Tambin hay quienes tergiversan la esencia del Derecho y contenido epistemolgico
de naturaleza cualitativa. El Derecho desde sus orgenes, en cuanto a su
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estructuracin, objeto, fines, funciones y mtodos es, esencialmente, una ciencia

social, pero cuyo objeto y razn de ser, es tambin, sustancialmente diferente de
otras reas de las ciencias sociales. Lo confirma su configuracin epistemolgica,
expresadas en las diversas teoras, que forman parte de la dogmtica jurdica y
contenido normativo del Derecho nacional y supranacional. El Derecho como tal no
es producto de la experimentacin (caso de la fsica o qumica), de la verificacin
puntal de la hiptesis o contrastaciones matemticamente demostradas.
En el caso de las ciencias naturales, el investigador toma objetos de la naturaleza y
los manipula a voluntad, no requiere consentimiento del objeto u otra persona, en
cambio, en las ciencias humanas y, en especfico, en el Derecho, la investigacin se
realiza de forma distinta. En las ciencias humanas, como remarca MOISSET DE
ESPANS, "el objeto de investigacin es, o el hombre mismo y su comportamiento en
sociedad o, a veces, toda la organizacin social, y no es posible utilizar al ser humano
como conejillos de indias. La libertad del hombre es un valor casi sagrado, que debe
respetarse siempre y constituye una malla insalvable para el investigador de los
hechos sociales, que no puede, ni debe, presionar en los individuos para obtener las
reacciones que deseara estudiar". Pero no solamente est de por medio la libertad
personal, sino tambin la dignidad y la vida misma. En los ltimos tiempos, se han
puesto en vigencia convenios y tratados internacionales para regular la conducta de
la comunidad cientfica, precisamente, por ello, surgi la biotica.
Se yerra cuando se cree que solo se hace ciencia si se investigan fenmenos y se
determinan leyes como las del mundo de la naturaleza: dada una causa, se debe
producir forzosamente como consecuencia un efecto. Hay quienes afirman que solo
en ese caso hay verdadero saber cientfico, y solo en esa hiptesis hay investigacin,
negando en consecuencia el carcter de ciencia a las investigaciones en el terreno de
lo social y el Derecho en especfico. El Derecho es un fenmeno social y forma parte
de las ciencias que estudian a la sociedad desde distintos puntos de vista. Estas
ciencias difieren en su esencia y caractersticas de las ciencias de la naturaleza.
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Segn Hans KELSEN, "tanto el principio de causalidad como el de imputacin se

presentan bajo la forma de juicios hipotticos que establecen una relacin entre una
condicin y una consecuencia. Pero la naturaleza de esta relacin no es la misma en
los dos casos. Indiquemos ante todo la frmula del principio de causalidad: si la
condicin A se realiza, la consecuencia B se producir o para tomar un ejemplo
concreto: si un metal es calentado se dilatar. El principio de imputacin se formula
de modo diferente: si la condicin A se realiza, la consecuencia B debe producirse.
Como seala el mismo autor, en el principio de causalidad la condicin es una causa y
la consecuencia su efecto. Adems, no interviene ningn acto humano o
sobrehumano.
En el principio de imputacin, por el contrario, la relacin entre condicin y la
consecuencia se establece por actos humanos o sobre humanos. En cambio, cada
causa concreta es simultneamente efecto de otra causa y cada efecto la causa de otro
efecto. Hay, pues, por definicin, cadenas infinitas de causas y efectos. Es decir, no
conoce punto final. Otro proceso totalmente distinto acontece en el caso de la
imputacin. La condicin a la cual se imputa una consecuencia moral, religiosa o
jurdica, no es necesariamente una consecuencia imputable a otra condicin.
Actualmente, se considera que, sin mtodo no hay ciencia. Como seala Mario BUNGE:
"El Mtodo es un rasgo caracterstico de la ciencia, tanto de la pura como de la
aplicada. Donde no hay mtodo cientfico, no hay ciencia". Agrega: "La investigacin
cientfica es metdica: no es errtica, sino planeada. Los investigadores no planean en
la oscuridad. Saben lo que buscan y cmo encontrarlo". Consideran al mtodo como
el conjunto de principios, categoras y leyes, que permiten orientar los esfuerzos de la
investigacin hacia el conocimiento de la verdad objetiva con un mximo de
eficiencia y certeza.
Empero, se advierte que los mtodos no son infalibles. No basta leerlas en un
manual: hay que vivirlas para comprenderlas (...) El mtodo cientfico no es tan
milagroso como suelen creerlo sus entusiastas que solo lo conocen de odas, ni de tan
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corto alcance como quieren hacernos creer sus detractores. El mtodo cientfico no
es ni ms ni menos que la manera de hacer buena ciencia, natural o social, pura o
aplicada, formal o fctica (...) El mtodo cientfico es la manera de conducir
investigaciones cientficas, no se puede aprender separadamente de estas.
Convenimos que existe una unidad indisoluble entre el mtodo, ciencia y
epistemologa. La epistemologa es el gnero, el mtodo y el resultado cientfico, la
especie. El hecho de que la epistemologa constituya el estudio de la filosofa de la
ciencia, hace que el mtodo cientfico se halle presente en todas las especulaciones
que sobre ella hace el hombre.
La ciencia y cada una de sus ramas tienen sus propios mtodos cientficos. Estos
mtodos son el conjunto de reglas, derivadas del mtodo cientfico general, que
prescriben los procedimientos e instrumentos a usarse en la realizacin de
investigaciones dentro de una disciplina especfica. Mtodos generales vendran a
ser, por ejemplo, el mtodo deductivo e inductivo, anlisis y sntesis, la observacin e
interpretacin, en cambio, el Derecho tiene tambin los propios. A partir de esta
concepcin, los mtodos del Derecho son aquellos que se ocupan esencialmente del
conocimiento, elaboracin y aplicacin de los mtodos y procedimientos que
permiten el estudio cientfico del Derecho.
El mtodo es importante, por cuanto, es la va, el modo, el procedimiento idneo,
para resolver con cierto orden un determinado problema sea terico o prctico. No
significa que los mtodos del conocimiento cientfico puedan identificarse con la
propia realidad material: los fenmenos materiales son objetos que existen fuera del
hombre e independientemente de l, en tanto que los mtodos del conocimiento no
existen en la naturaleza, es el resultado de la actividad cultural del hombre basada en
el estudio de la realidad.
El mtodo para la epistemologa constituye un requisito de primer orden. Equivale a
decir que un fenmeno jurdico en cuestin debe fundamentarse e interpretarse a la
luz de determinado mtodo. Cada investigador desarrolla su cuerpo terico y
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mtodos especficos, porque le alumbra el camino a seguir en el estudio de los objetos. Por eso, en ciencia, "no podemos hablar en sentido estricto de una metodologa
del pensamiento cientfico como algo explcito (...) no obstante podemos aseverar
que no hay ni puede haber ciencia sin mtodo cientfico, y que ambos (ciencia y
mtodo cientfico, o, pensamiento cientfico y mtodo cientfico) van unidos
indisolublemente". Al cientfico no se le imponen los mtodos, este debe tener la
capacidad de formularlos de acuerdo con las condiciones particulares del sujeto
cognoscente y el objeto materia de investigacin.
Es necesario advertir que el mtodo cientfico uno provee recetas infalibles para
encontrar la verdad: solo contiene un conjunto de prescripciones falibles
(perfectibles) para el planeamiento de observaciones y experimentos, para la
interpretacin de sus resultados y para el planteo mismo de los problemas. Es, en
suma, la manera en que la ciencia inquiere en lo desconocido (...). La ciencia es, pues,
esclava de sus propios mtodos y tcnicas mientras stos tienen xito.
En el Derecho, el mtodo constituye el conjunto de procedimientos, un plan integral y
relativo de pensamiento y accin: un encadenamiento lgico y/o racional,
sistemticamente ordenado, estructurado y completo, de pasos, actividades o
acciones, relativa, especfica y contextualmente relacionadas y graduadas, que
orientan a conseguir algo, a acrecentar las posibilidades de alcanzar o lograr un fin,
objetivo o meta. Basa su prctica en el "proceso lgico, surgido del raciocinio y de la
induccin (...) formulado lgicamente para lograr la adquisicin, organizacin o
sistematizacin y expresin o exposicin de conocimientos, tanto en su aspecto
terico como en su fase experimental. En Derecho, el mtodo para la obtencin del
conocimiento y la adquisicin de la categora de ciencia debe seguir un
procedimiento riguroso, respetando el orden y razonamiento lgico, recurriendo a la
interpretacin y la argumentacin para demostrar la conviccin y el valor de la
veracidad de ciertos enunciados, en procura de entender, explicar, predecir y
controlar fenmenos jurdicos.
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Tambin encontramos posiciones adversas a la posibilidad de la existencia de

mtodos equivalentes en la investigacin del Derecho. Como seala HABA MLLER
respecto al mtodo jurdico: "En verdad, no hay mtodos propiamente dichos para
esos estudios. Si los hubiere, no existiran tantas discusiones doctrinarias y todos los
jueces llegaran al mismo resultado, no habra decisiones divididas en los tribunales.
Nada de eso podra existir, las discrepancias fundamentales no se presentaran, sino
por excepcin. En cierta manera, el profesor HABA MLLER tiene la razn, pues, en el
Derecho no trabajamos con el mismo mtodo o mtodos equivalentes de carcter
estricto, a lo ms, utilizamos mtodos generales o amplios, algunos dismiles que,
finalmente, nos llevan a resultados distintos.
Finalmente, a decir del profesor HABA MLLER, lo decisivo no lo preestablecen
ciertos "mtodos", capaces de ser aprendidos en unos criptomanuales de
"investigacin", sino que ello es sobre todo de raigambre intuitivo-intelectual. Como
tambin seala Rene DUBS: "No hay, no, nada que pueda llamarse mtodo de descubrimiento. La solucin de un problema puede obtenerla un hombre despus de un
anlisis sistemtico inmenso, otro por analoga, un tercero como sbito pensamiento
o visin, otro ms en sueos, o de tantas otras maneras. Como se puede apreciar,
estas posturas nos recomiendan a no ser dogmticos en la aplicacin de reglas y de
los mtodos en la investigacin jurdica.
LA EPISTEMOLOGA FRENTE A LA FILOSOFA Y CIENCIA DEL DERECHO
Se considera epistemologa del Derecho al punto de encuentro de la filosofa y la
ciencia del Derecho. Decimos de reencuentro, porque aun cuando histricamente, la
filosofa ha sido la madre de la ciencia del Derecho, al adquirir esta su mayora de
edad, ambas discurrieron por caminos diferentes. Incluso hubo ocasiones en que
ambas parecan darse la espalda. Hoy en da, tanto los unos como los otros, entienden
que, sin perder su identidad, resulta provechosa y saludable una estrecha relacin
entre ciencia del Derecho y filosofa del Derecho. Resulta certera la afirmacin de que
la epistemologa viene a ser una reflexin acerca de la ciencia, una teora acerca de
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otra teora -se sobreentiende de teoras cientficas-, por ello, se la califica como una
metateora. Y resulta tambin razonable afirmar que epistemologa y filosofa son dos
disciplinas que, como la luna y el sol, a veces se encuentran juntas y otras veces
separadas, pero formando parte de una sola unidad del universo epistemolgico.
Comprende los siguientes tpicos:
El Derecho como conocimiento epistemolgico.
Con el devenir del desarrollo de la ciencia, surgen dos diferencias sobre el contenido
de epistemologa: la epistemologa general y epistemologa especfica. La primera
constituye el estudio crtico sobre la ciencia y el conocimiento cientfico como una
generalidad; la segunda, comprende el estudio de las orientaciones o corrientes
epistemolgicas en cada rama o materias de las ciencias particulares: la Medicina, la
Qumica, Biologa, las Matemticas, la Historia, el Derecho, etc. Al investigador del
Derecho, le interesa el estudio de la segunda, en particular, lo referido a la
epistemologa jurdica como sustento del conocimiento cientfico del Derecho, el
anlisis de los hechos o fenmenos sociales o naturales de relevancia jurdica. En este
caso, el objeto de la epistemologa jurdica es el estudio de las formas, significado,
contenido, alcances, lmites, mtodos, orientaciones y expresiones de la cientificidad
del Derecho. En ese entender, la epistemologa jurdica constituye una parte de la
teora de la ciencia jurdica donde se tratan los temas que se refieren a la cientificidad
jurdica y sus formas.
De lo explicado, el Derecho como ciencia no solamente se ocupa de la dimensin
normativa del Derecho y los problemas relacionados con la estructura del mismo, no
se reduce su eje central de anlisis al Derecho vigente en cuanto a su produccin,
contenido, interpretacin y aplicacin; es decir, conforme la tesis de KELSEN, el
objeto de estudio sera las normas jurdicas. O desde la otra orilla, el objeto del
Derecho segn el iusnaturalismo sera la justicia, o segn los sociologistas o realistas
que sostienen que el objeto del Derecho es la vida humana social, las costumbres
sociales. Es decir, se postulan tres distintos objetos de estudio de una misma
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disciplina. Esta disyuntiva hace que en el Derecho prime cierta confusin, extendida
segn el parecer de los jusfilsofos.
La misin del ser humano solo puede desplegarse en sociedad, en comunin con los
dems, dando y recibiendo. Si la proteccin de la libertad del ser humano, de cada ser
humano, es la razn de ser o finalidad del Derecho, tanto la sociedad como el Estado
estn a su servicio, dentro del mbito del bien comn. Dentro esta concepcin
jusfilosfica acerca del Derecho, la justicia y los dems valores jurdicos constituyen
indispensables instrumentos para tratar de organizar la sociedad de la manera ms
adecuada posible.
La epistemologa jurdica es, tambin, un procedimiento metodolgico que permite
conocer, describir, desarrollar, interpretar o transformar el conocimiento sobre el
Derecho. Si queremos sistematizar un conocimiento del Derecho debemos
sistematizar el mtodo de obtenerlo, esta cuestin es importante, porque ha marcado
a lo largo de la historia los diferentes modelos de conocimiento sobre el Derecho, es
decir, es pluriparadigmtica. Dicho de otra manera, el Derecho ha tenido diferentes
epistemologas a lo largo de la historia, las ms importantes han sido el Derecho
natural y el positivismo jurdico. Ambos inicialmente antagnicos, hoy con el
transcurso del tiempo interactan mutuamente.
Filosofa del Derecho y Ciencia del Derecho
En esta parte explicaremos los aspectos diferenciales de la filosofa del Derecho y la
ciencia del Derecho. Considerando la posicin de BRUGGER, filosofa es aquel saber de
la razn humana que, penetrando hasta las ltimas razones, investiga la realidad
total, especialmente el ser y el deber propios del hombre. Sin embargo, ms all de
este conocimiento, el hombre se siente impulsado en todos los siglos hacia un saber
seguro, sistemtico, detallado y dotado de claridad

lgica, acerca de lo real,

precisamente, hacia la filosofa cientfica. Sin embargo, la filosofa propiamente dicha,

tiene diferentes epistmicas respecto de otras reas del conocimiento cientfico.
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El Derecho al igual que otras ramas de la ciencia hace uso de la filosofa. BUNGE
manifiesta que "la jurisprudencia, lo mismo que otras ramas de lo que yo llamo
sociotcnica, hace uso de la filosofa; en particular de la lgica, la teora del
conocimiento, la filosofa moral, la filosofa poltica. En efecto, la historia del Derecho
muestra que este siempre ha estado relacionado de diversas maneras con la
filosofa.
En ese sentido, el fundamento gnoseolgico y epistemolgico del Derecho se
establece claramente.
La historia de la filosofa seala que la filosofa del Derecho es hija de la filosofa en
general. La concepcin y razn de ser de la filosofa es que se trata de un quehacer
crtico que no considera nada absoluto ni definitivo. Seala ALEXY, la filosofa es la
reflexin general y sistemtica sobre lo que existe, lo que debe hacerse o es bueno, y
sobre cmo es posible el conocimiento acerca de estas dos cosas. Por ello, que la
propiedad ms notoria del concepto de filosofa sea la reflexividad. "La filosofa es
reflexiva, porque es razonamiento acerca del razonamiento. La filosofa es
razonamiento acerca del razonamiento, porque su objeto, es decir, de un lado, la
prctica humana de concebir el mundo, por uno mismo y por los dems, y, de otro
lado, la accin humana est determinada esencialmente por razones. La filosofa
intenta hacer explcitas determinadas suposiciones ontolgicas, ticas y epistmicas.
En cambio, la filosofa del Derecho, se plantea estas mismas preguntas, pero en
relacin con su objeto especfico, es decir, el Derecho. Plantearse estas preguntas en
relacin con el Derecho es lo que define a la filosofa del Derecho como razonamiento
sobre la naturaleza del Derecho; por ello, la pregunta sobre la naturaleza de la
filosofa del Derecho est relacionada con dos problemas muy puntuales: a) a la
naturaleza general de la filosofa, es decir, la tesis de la naturaleza general seala que
todos los problemas de la filosofa pueden presentarse en la filosofa del Derecho; y,
b) el carcter especial de aquella parte de esta disciplina que denominamos filosofa
del Derecho que est determinado por la doble naturaleza del Derecho, es decir, que
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el Derecho tiene dos dimensiones, una real o fctica (porque el Derecho es una
prctica social) y una ideal o crtica.
En este debate epistmico acerca del Derecho, hay quienes pretenden desvirtuar la
relacin inescindible de la filosofa con el Derecho, y el Derecho con la ciencia.
Incluso, existen posiciones que colocan una barrera infranqueable. Estas posturas
han sido alimentadas con algunas teoras que nada tiene que ver con la esencia
epistemolgica acerca del Derecho, particularmente, por quienes tratan de otorgarle
artificiosamente a la "ciencia del Derecho" un carcter similar al de las ciencias
naturales. As por ejemplo, PERELMAN, establece una clara separacin entre las
ciencias que estudian lo "real", por un lado; y la filosofa y las ciencias humanas, por
otro. Mientras en las primeras rige el principio de no contradiccin, que impide el
pluralismo; en las segundas diversos puntos de vista incompatibles entre s pueden
ser propuestos sin que exista un criterio reconocido que dirima el problema.
En el curso de la historia nos encontramos con tres conceptos distintos de filosofa,
que emergen de tres dimensiones del hombre: a) la filosofa como un saber acerca de
las cosas; b) la filosofa como una direccin para el mundo y la vida; y, c) la filosofa
como una forma de vida y, por tanto, como algo que acontece. El conocimiento
filosfico es especulativo y universal de dominio irrestricto, toma su punto de partida
all donde la ciencia se detiene y deja de producir nuevos conocimientos; por ello, es
importante para el Derecho, pues, permite resolver los problemas jurdicos, tericos
o prcticos, sean o no de ndole filosfica. El Derecho no escapa a esta primaca
general de la filosofa cognoscitiva. La reflexin sobre el Derecho a partir de la
filosofa es el inicio de la filosofa del Derecho, e incluso de la teora del Derecho vista
como ciencia.
La filosofa es un saber que representa una actitud crtica y reflexiva permanente,
teniendo como tarea fundamentar los supuestos del conocimiento con carcter
especulativo, a partir de procedimientos puramente racionales. La filosofa critica,
16

juzga, orienta, defiende o problematiza los principios epistmicos; por eso, se le

otorga la categora de rectora del conocimiento cientfico por excelencia.
Entre otras posturas, respecto a la filosofa del Derecho y ciencia del Derecho, deca
CARNELUTTI: "despus de todo, la ciencia de la ciencia del Derecho est en grandsima
parte todava por hacer, la conciencia de su necesidad es bastante difusa y ha tomado
forma, precisamente de noticia de un problema de mtodo. Para VANNI, la filosofa
del Derecho es la "ciencia de los principios del Derecho, y que al mismo tiempo lo
comprenda y lo ligue al sistema de todas las cosas". BROEKMAN, refiere que "el objeto
de la filosofa del Derecho es, pues, el Derecho y no en primera instancia la filosofa.
MlRAGLlA, lo considera indagacin de los principios primeros y supremos; mientras
que la jurisprudencia se limita a los hechos, sin hacerse cargo de sus razones.
En especfico, el Derecho crea sus propios mtodos, en consideracin al problema o el
tema por estudiar. No existen monopolios ni dogmas respecto al mtodo, apenas
algunas orientaciones. "La naturaleza del mtodo ha de venir determinada por la
naturaleza del objeto a considerar. En cuanto el Derecho acota una zona especfica de
la realidad y cumple funcin propia, reclama un mtodo propio. De aqu que mtodos
vlidos para otras disciplinas no lo sean para la nuestra. Ello depender, adems, de
la rama del Derecho a la que est orientada: Derecho Constitucional, Derecho
Procesal Constitucional, Derecho Penal, Derecho Procesal Penal, Derecho Civil,
Derecho Procesal Civil, Derecho Comercial, Filosofa del Derecho, Deontologa
Jurdica, Antropologa Jurdica, Criminologa, etc. El Derecho es quiz una de las
ramas ms complejas del conocimiento cientfico, pues, sus enfoques obedecen a
imperativos histricos, sociolgicos, lgicos, ticos, ideolgicos, psicolgicos,
filosficos, etc.
STAMMLER considera que una de las misiones de la filosofa del Derecho es
desenvolver el concepto del Derecho y ver cmo aparece en la vida humana. En
segundo lugar, la misin de la filosofa del Derecho es tambin, el ensear en qu
consiste la justicia. Para COSSIO, es la disciplina que estudia el Derecho en su
17

universalidad lgica, investiga los fundamentos y los caracteres generales de su

desarrollo histrico y los valores segn el ideal de justicia trazado por la razn.
Giorgio DEL VECCHIO establece que la filosofa del Derecho es la disciplina que define
el Derecho en su universalidad lgica, investiga los orgenes y los caracteres
generales de su desarrollo histrico, y lo valora segn el ideal de justicia trazado por
la pura razn. Asimismo establece que existen tres investigaciones: lgica,
fenomenologa y deontologa.
La correlacin entre la filosofa del Derecho y la ciencia del Derecho establece
aproximaciones, pero tambin se aprecian diferencias. No es el caso que el filsofo
solamente pueda y deba pensar como jurista y viceversa, pues, cada uno tiene su
objeto y rol a representar en el Derecho. Corresponde al jurista -seala REALE interpretar y aplicar con rigor tcnico los modelos jurdicos puestos por el legislador, por
las costumbres o por la jurisprudencia, as como concebir y sistematizar los modelos
tericos y dogmticos que dichos modelos normativos implican en el proceso de su
vigencia y de su eficacia.
Las ciencias humanas aluden precisamente a todo aquello que el hombre ha acuado
mediante la accin. El mundo del que, en ltima instancia, se ocupan estas ciencias es
el mundo de las producciones humanas. Estas aparecen como objetivaciones de la
vida humana que conciernen a la totalidad del hombre, es decir, no solo a su
dimensin racional. Desde esta perspectiva, dichas objetivaciones contienen tambin
ingredientes insondables e irracionales que, sin embargo, no impiden que ellas se
constituyan en creaciones significativas. Las ciencias humanas son, entonces, ciencias
que han surgido por las necesidades de la vida misma, como una bsqueda de
explicar el valor de su propio ingenio cognoscitivo.
Las reflexiones filosficas acerca del Derecho se refieren a las diversas
manifestaciones de la realidad jurdica, sobre todo, a tres principales: lo justo
objetivo, la norma y la facultad. En consecuencia, lo justo objetivo o Derecho objetivo
es la cosa o conducta que se debe a otro. La norma jurdica o Derecho normativo
18

reconoce y determina lo justo objetivo y las facultades y obligaciones de las personas

al respecto. La facultad jurdica o Derecho subjetivo es la potestad moral del titular
del Derecho sobre lo justo objetivo que le debe el obligado.
La ciencia jurdica est formada por el conjunto de conocimientos jurdicos creados,
innovados e interpretados a travs del estudio metdico y sistemtico de las variadas
expresiones de la conducta y experiencia humana de naturaleza jurdica expuestas en
teoras, corrientes y escuelas, que expresan estructuras epistmicas. Por otro lado, la
ciencia jurdica no es meramente explicativa, sino esencialmente interpretativa. La
interpretacin hace posible la captacin del contenido, significado y dems virtudes
del Derecho vigente. Va interpretacin se elaboran los conceptos fundamentales,
permanentes unos y variables otros, generales unos y particulares otros, necesarios
para la sistematizacin del Derecho. Por la interpretacin, se selecciona la norma
jurdica adecuada y, de entre varias significaciones de esta, la ms apropiada para su
aplicacin a la solucin del caso concreto de la vida real.
A la filosofa del Derecho no le interesa tanto el aspecto externo y accidental de la
formacin legislativa de las leyes, sujeta a variaciones del tiempo, las conveniencias
polticas e ideolgicas y las modalidades del sistema jurdico de cada poca y Estado,
sino el aspecto interno, su esencia y caractersticas que la hacen permanente, con
visin holstica y universal del Derecho. Cada sistema jurdico responde al desarrollo
histrico, a las condiciones materiales y espirituales de la sociedad, al Estado y el
concierto internacional. Refleja la primaca de la corriente poltica, econmica y
enfoques tericos que de esa realidad hacen juristas, filsofos, epistemlogos y
politlogos. Por ello, los fines de la filosofa del Derecho se sintetizan de la siguiente
manera: a) persiguen explicar y desenvolver el concepto de Derecho -qu es el
Derecho-; b) pretenden analizar cmo aparece el Derecho en la vida humana y cul es
su objeto; c) se preocupan por explicar en qu consiste la justicia, como valor
humano; y, d) esclarecen el fin ideal y ltimo del Derecho.

19

Respecto al objeto del Derecho como ciencia, GARCA MAY-NEZ, seala: "el objeto (...) es
el Derecho que es norma, o sea, regulacin de conducta", que "tiene por objeto la
exposicin ordenada y coherente de los preceptos jurdicos que se hallan en vigor en
una poca y en un lugar determinado, y el estudio de los problemas relativos a su
interpretacin y aplicacin.
De lo expuesto se deduce que los problemas de la filosofa del Derecho y la ciencia del
Derecho, siguen siendo: la ontologa jurdica o el problema del ser del Derecho, es
decir, el mundo del ser, que comprende a todo aquello que ocurre, acontece, existe y
pertenece a las normas de naturaleza jurdica; la gnoseologa jurdica o problema del
conocer del Derecho; la axiologa jurdica o problema del deber ser del Derecho, o sea,
cmo debe ser la conducta humana, prescribiendo el comportamiento del hombre, es
decir, el enjuiciamiento crtico del Derecho positivo desde un determinado sistema
de valores, de cmo debe ser el Derecho; la hermenutica o interpretacin jurdica; la
epistemologa jurdica o teora del conocimiento cientfico acerca del Derecho; la
teleologa jurdica, etc. Concluyentemente, tanto la filosofa del Derecho como la
ciencia del Derecho no son excluyentes, ambas tienen una nica labor: procurar
explicarnos la verdadera esencia, contenido y verdad del Derecho.
POSTURAS TERICAS SOBRE LA CIENTIFICIDAD DEL DERECHO
El Derecho, como saber cientfico, se inicia en Europa a comienzos del siglo XIX y
tiene tres grandes centros de desarrollo: Alemania, Francia e Inglaterra. All
surgieron y se desarrollaron las corrientes ms importantes: Escuela Histrica,
Escuela de la Exgesis y la Jurisprudencia Analtica. Estas tres corrientes tuvieron
preeminencia en el pensamiento jurdico y, a pesar de ser claramente diferentes
entre s, todas tienen en comn algo muy importante: el nico Derecho es el Derecho
positivo. Sin embargo, ms all del simple positivismo, en esencia, tiene su origen en
la filosofa y est implcitamente constituido por normas, hechos y valores, o por una
combinacin entre esos elementos.
20

Aquellos aspectos que se refieren al Derecho, tales como, filosofa, teora, sistema
jurdico y ordenamiento jurdico forman parte de la ciencia jurdica o epistemologa
jurdica. Los romanos, a la ciencia del Derecho, la denominaron jurisprudencia. Para
diferenciar la filosofa del Derecho de la ciencia del Derecho, se denomina a esta
ltima, tambin, ciencia jurdica. La ciencia del Derecho se ocupa principalmente,
aunque no de forma exclusiva, de la dimensin normativa del Derecho y de los
problemas relacionados con la estructura del Derecho. "Tiene (...) como zona central
de trabajo al Derecho vigente (formalmente vlido) desde un punto de vista interno:
conceptuacin, sistematizacin, anlisis, interpretacin, aplicacin, etc. Como ciencia
se ha centrado principalmente en su dimensin estructural, en el anlisis de los
elementos que la integran, en las relaciones entre los mismos y el estudio del conjunto de estos elementos coherentemente interrelacionados en lo que constituye la
norma jurdica.
La ciencia del Derecho investiga el proceso de produccin de conocimientos que
describan y expliquen los hechos y fenmenos jurdicos en el proceso de aplicacin
eficaz del Derecho. La investigacin jurdica es un caso o tipo particular dentro de la
investigacin cientfica en general. Se desarrolla utilizando las reglas del mtodo
cientfico ms adecuados -en lo posible- a la naturaleza de los fenmenos y hechos
sociales. Estas investigaciones se desarrollan en sentido estricto, dentro de lo
cualitativo, cientfico-terico de carcter fctico, tambin de manera cientficoformal. Estas reglas especficas se agrupan formando mtodos particulares que
permiten el tratamiento en concreto del problema jurdico-social debidamente
definido.
SAVIGNY afirmaba que el Derecho est en la experiencia, es algo real que se da en la
historia, en el espacio, segn lo cual, la ciencia jurdica misma, en su conjunto, no es
sino historia jurdica, de forma que una elaboracin especficamente histrica del
Derecho puede diferenciarse de cualquier otra elaboracin jurdico-cientfica del

21

mismo modo que se distingue a la luz de la/sombra. Esta expresin contiene el

embrin de la doctrina metodolgica de SAVIGNY.
Para MONROY GLVEZ, "el Derecho es la ciencia o conjunto de ciencias que se
encargan del estudio de las pautas de conducta que aseguran la permanencia de una
organizacin social.
Mario BUNGE considera al Derecho como una sociotecnologa y de acuerdo con esta
concepcin, el Derecho contemporneo es una sociotecnologa en ciernes, porque
busca la justicia y el control social con la ayuda de parte del conocimiento acopiado
por los estudios sociales, en particular la psicologa social, la sociologa, la economa,
las ciencias polticas y la historia. Bajo esos fundamentos, sostiene asimismo que el
razonamiento jurdico no difiere sustancialmente del razonamiento cientfico.
Segn. KELSEN, la Teora Pura del Derecho crea a la lgica del deber ser y considera a
la norma jurdica tal como emana del rgano estatal como objeto del Derecho. Esta
teora normativista es ampliamente aceptada en la doctrina al conceptualizar al Derecho corno una realidad normativa, es decir, identifica la realidad del Derecho con las
normas, o mejor, con el ordenamiento jurdico. En cambio, ALZAMORA VALDEZ seala:
"Las ciencias del Derecho constituyen un conjunto orgnico de disciplinas que
estudian en forma ordenada y sistemtica ese objeto que se llama Derecho.
PREZ ROYO, sobre el tema seala: "El Derecho es simultneamente una ciencia y
una ingeniera social (...) en consecuencia, su objeto de estudio de la misma manera
que el cientfico y el ingeniero contemplan la naturaleza: de una manera cientfica y
tcnica. La diferencia entre unos y otros radica en que, mientras el cientfico y el
ingeniero disponen de instrumentos cada vez ms sofisticados para analizar su
objeto de estudio, el jurista no dispone nada ms que de la palabra.
En esa orientacin, VSCOVI seala que "el Derecho es ciencia de normas, es decir,
esencialmente normativa; su anlisis gira en torno al Derecho positivo como
regulador de la conducta humana: prescribiendo, prohibiendo o permitiendo a los
22

individuos, determinados comportamientos, lo que origina sus deberes y derechos

garantizados coercitivamente por el Estado. "El cientfico jurdico sistematiza,
interpreta e integra el Derecho para su aplicacin con miras a la realizacin de la
justicia.
RENDN VSQUEZ fundamenta que la ciencia del Derecho es una realidad susceptible
de ser conocida y explicada, sujeta a causas y efectos, y a repeticin, tanto en el
momento de su creacin al nivel de las relaciones sociales y al nivel de su
formulacin como normatividad, como en el momento de su aplicacin. Su objeto es
el Derecho en sus dos maneras de ser: normatividad y relacin social.
Segn el parecer de Alberto Federico Ruiz DE ERENCHUN, "el Derecho sin vida
humana no es Derecho. La vida del Derecho se da por medio de los valores que la
conducta humana implica, por la simple razn de que es producto del intelecto
humano.
En el Derecho como ciencia, segn PUCHTA, coexisten tres enfoques: normativo,
axiolgico y sociolgico. El Derecho, como sistema normativo, se orienta segn una
pirmide de conceptos, pues, "la misin de la ciencia del Derecho es conocer las
normas jurdicas en su conexin orgnica, condicionndose unas a otras y
precediendo unas de otras. De acuerdo con el axiologismo, el Derecho busca como
paradoja la justicia y la equidad. Va ms all de la norma.
GNESIS DE LA CLASIFICACIN DE LA CIENCIA
Sobre la clasificacin de la ciencia, existen muchos esbozos expuestos a lo largo de la
historia desde la antigedad, pero la primera clasificacin con sentido acadmico es
la de BACON, que va ms all de una simplista clasificacin. La obra de este gran
filsofo -que vivi en los siglos XVI y XVII- fue promocionada por el famoso
enciclopedista francs D'ALEMBERT en el siglo XVIII, extraordinariamente difundida
por entonces. Esta clasificacin se funda en las facultades humanas y distingue tres
facultades cognoscitivas: la memoria, la fantasa y el entendimiento.
23

Wilhelm WUNDT (1832-1920) se ha preocupado reiteradamente del problema de la

distribucin sistemtica de las ciencias e introduce la separacin neta entre las
ciencias naturales y las del espritu, aunque sin ir al fondo de las cuestiones que
plantea esta distincin. Nos atenemos a la clasificacin propuesta en Introduccin a la
filosofa, manual que redact sobre sus lecciones en 1901. Divide WUNDT las ciencias
en dos grandes grupos: ciencias formales y ciencias naturales. En el grupo de las
primeras, estn todas las matemticas puras, ciencias que atienden a ciertos
caracteres formales de los objetos. Las ciencias reales son todas las experiencias y, se
dividen en ciencias de la naturaleza y ciencias del espritu. En cada uno de estos
apartados, hay que distinguir las ciencias fenomenolgicas, que estudian los
fenmenos o procesos; las sistemticas, que tratan de los objetos; y las genticas, que
consideran las relaciones entre los procesos y los objetos, es decir, cuestiones de
origen y desenvolvimiento.
Segn COSSIO, los objetos materia de estudio son cuatro: A) objetos ideales, que
tratan sobre disciplinas como las matemticas, la geometra y la lgica, por ejemplo:
conceptos, nmeros, etc., estos objetos son irreales, no estn en la experiencia
sensible y son neutros al valor; B) objetos naturales, que forman el dominio de la
naturaleza y son estudiados por las ciencias naturales: fsica, qumica, biologa, etc.,
son reales, porque estn en la experiencia sensible y son neutros al valor; C) objetos
culturales, cuyo conjunto constituye la cultura, abarcan todo lo producido por la
inteligencia del hombre, su conducta y actividad a travs de la historia; y D) objetos
metafsicos. En esta clasificacin, se ubica al Derecho
Entre las varias clasificaciones de la ciencia, la ms aceptada en el medio acadmico
es la de BUNGE, quien expone: "Una ciencia puede ser formal o factual: es formal si se
refiere a los constructos y factual si se trata de cuestiones de hechos. La lgica y las
matemticas son ciencias formales (...) la fsica y la historia, as como todas las
ciencias entre ambas, son factuales. (...) Las ciencias factuales pueden dividirse en

24

naturales (por ejemplo, la biologa), sociales (por ejemplo, la economa) y biosociales

(por ejemplo, la psicologa).
Segn DlLTHEY, la tarea de las ciencias humanas consiste en examinar las
manifestaciones de la vida experiencial tanto en sus expresiones individuales como
en las sociales. El cientfico de las ciencias humas debe hacer explcitos sus principios
de organizacin y estructura. Esto se logra mediante la identificacin de las
categoras de la vida, que son procesos que implican relaciones y significado.
Por esto, el fin de la ciencia humana es explicar dichos procesos, y no solo buscar
relaciones causales, como sucede en las ciencias de la naturaleza.
A la investigacin bsica en el Derecho, tambin se le denomina investigacin pura,
terica, fundamental o dogmtica. Se particulariza, porque tiene como punto de partida un determinado marco terico y permanece en l. Su

finalidad consiste en

formular nuevas teoras, modificar o cuestionar las existentes, en incrementar los

conocimientos filosficos de carcter cientfico, pero sin contrastarlos con ningn
aspecto prctico. La investigacin aplicada se caracteriza por ser esencialmente
prctica o emprica. Su finalidad es la aplicacin o utilizacin de los conocimientos
tericos adquiridos, por ello, se encuentra estrechamente vinculada con la
investigacin bsica, pues, depende de ella para definir sus resultados y perspectivas.
Por ejemplo, el abogado estudia la norma, la analiza, la interpreta y aplica
adecuadamente para resolver casos especficos.
En el mbito jurdico, la investigacin bsica estudia comnmente fenmenos
sociojurdicos o jurdico-filosficos. En cambio, la investigacin jurdica aplicada
estudia los hechos empricos concretos. Si una investigacin involucra problemas
tanto tericos (bsica) como prcticos (aplicada), se le denomina mixta. En la
prctica, gran nmero de investigaciones participan, indistintamente, de la
naturaleza de las investigaciones bsicas y de las aplicadas.

25

La investigacin bsica no tiene lmites en el tiempo y no tiene apuros por obtener

resultados inmediatos. Como expresin cientfica, desarrolla nuevas teoras, plantea
nuevas tesis y enfoques filosficos que incrementan un mejor anlisis en la
dogmtica acerca del Derecho para sentar las bases epistemolgicas en el desarrollo
de la investigacin aplicada. Sin ciencia bsica no existira la ciencia aplicada y
desarrollo tecnolgico, por ello, la investigacin aplicada busca resultados con
aplicaciones prcticas que mejoren la calidad del Derecho.
En la investigacin bsica del Derecho, se vale con prioridad de los recursos de
carcter documental, al manejo de una cadena de conceptos y constructos, conceptos
y definiciones que incrementan la dogmtica y filosofa jurdica; hace prevalecer los
juicios y argumentaciones que se validan a partir de su conformidad o no con los
principios y las reglas lgicas fundamentales para su definicin como teora o
fundamento de una teora. En otras palabras, en el proceso cognitivo se la valida
desde un mbito conceptual, del nivel y racionalidad de sus argumentaciones y la
aplicacin de la lgica jurdica.
El ritmo de desarrollo de la investigacin en la ciencia bsica en el tiempo es ms
lento o, al menos, ms lento que el de la investigacin en la ciencia aplicada, ello se
debe a que, el primero, no se halla muy presionada por las urgencias de las demandas
sociales o econmicas. La insercin de la investigacin bsica es ms bien acadmica
universitaria, vinculada a las escuelas de posgrado, institutos o a centros de
investigacin cientfica, aunque a menudo tambin est financiada por empresas
privadas.
En esta parte, describiremos en forma resumida algunas de las tantas teoras
generales y especficas relacionadas a los diferentes mbitos y ramas del Derecho
desarrolladas a lo largo de la historia.

26

Teoras teolgicas
Estas teoras sostienen que el Derecho nace de la voluntad del divino hacedor, o sea,
Dios. La voluntad de la divinidad se convierte en principal autora de la creacin del
Derecho. Esta corriente afirma que el Derecho, aun fundido con la normatividad
moral tiene su origen en el poder de la divinidad, que todo lo abarca o dispone, y que
el hombre accedi al l por medio de la revelacin, tal como ha sucedido con
HAMMURABI y su dios SHAMASH, con MAHOMA y AL, entre otros.
Teoras contractualistas
Este enfoque terico parte del supuesto de la existencia del hombre dentro de una
sociedad. Como sostiene HOBBES: al principio el hombre viva en estado natural, en
completa libertad y armona con la naturaleza, gozando de sus beneficios, pero, la
propiedad privada rompe esta armona y se inicia la dominacin de unos hombres
sobre otros.
Teora de la Escuela Histrica
Segn sus mentores, Gustavo HUGO, Federico Carlos SAVIGNY, Jorge PUCHTA y Rudolf
von IHERING, el Derecho es moldeado por fuerzas silenciosas, secretas, inescrutables
que solo pueden ser aprehendidas por procesos intuitivos y no por la razn.
Teora sociolgica
Esencialmente, esta teora sostiene que el Derecho es un producto social o la
manifestacin de la vida social, cuya manifestacin inicialmente se expres a travs
de normas indiferenciadas de carcter moral, religiosa o social, y su cumplimiento es
asegurado coercitivamente por el mismo grupo social a travs del Estado.
Teora marxista
Segn MARX y ENGELS, el origen del Derecho surge de la necesidad de regular las
relaciones de produccin y el dominio de poder de una clase social sobre otra. En
27

consecuencia, el Derecho surge como necesidad de dominacin de los explotadores

frente a los explotados.
Teoras acerca del Origen del Estado
Teora de Marx y Lenin. Segn esta teora, el Estado es producto de la sociedad al
llegar a una determinada fase de desarrollo de las clases sociales dividida en
antagonismos irreconciliables de explotados y explotadores, y la aparicin de la
propiedad privada. El Estado no representara a toda la sociedad, sino a una
determinada clase social en el Poder.
Teora de la Realidad Social y Jurdica.
Para Jorge JELLINEK (1851-1911), el Estado tiene dos aspectos bajo los cuales puede
ser conocido y considerado: uno es el social y otro el jurdico. La doctrina social o
sociolgica del Estado considera a este en la unidad de su naturaleza como
construccin social; la doctrina jurdica lo considera como sujeto de Derecho.
Teora de la Fuerza.
Cuyo propulsor es Len DUGIT (1859-1928), considera que el Estado es una
sociedad en la cual existen diferencias entre gobernantes y gobernados. Esta teora
denominada por su mentor como realista y positivista, se fundamenta en lo siguiente:
a) el hecho de la existencia de un grupo social; b) la distincin, dentro de l, de
fuertes y dbiles, es decir, quienes imponen su poder (gobernantes) y quienes los
obedecen (gobernados); c) la interdependencia social que ensambla a gobernantes y
gobernados; d) la obligacin que existe para los gobernantes de apelar a la fuerza; e)
la obediencia debida a las reglas propuestas por los gobernantes; y f) el carcter de
las instituciones destinadas a asegurar la realizacin de aquel servicio pblico.

28

Teora de Maurice HAURIOU.

Segn su mentor, la Constitucin de un Estado es el conjunto de reglas relativas al
gobierno y a la vida de la comunidad estatal, consideradas desde el punto de vista de
la existencia fundamental de este. En su concepto, el rgimen constitucional tiene por
fin establecer en el Estado un equilibrio fundamental que sea favorable a la libertad y
este equilibrio debe establecerse entre las fuerzas de accin, que son el poder, la
libertad y la fuerza de resistencia, que es el orden.
Teora de Jacques MARITAIN.
Este filsofo (1882-1973) expone que el Estado es el cuerpo poltico especialmente
interesado en el mantenimiento de la ley, el bienestar comn, el orden pblico y la
administracin pblica. El Estado se especializa en los intereses del todo. No es un
hombre ni un conjunto de hombres, es un conjunto de instituciones combinadas que
forman una mquina situada en la cima. Este tipo de obra de arte ha sido construida
por el hombre, utiliza cerebros y energas humanas, pero constituye una encarnacin
suprema de la razn, una superestructura impersonal, cuyo funcionamiento se
podra calificar de racional, dada la actividad de la razn que la contiene, pero que es
limitada por la ley y por un sistema de reglamentaciones universales.
Teoras sobre la Moral y el Derecho
Los temas relacionados a la filosofa, la Moral y el Derecho, son los que ms han
aportado con el estado de la cuestin, brindado por los pensadores del pasado y del
presente en el mundo jurdico. Deca Rodolfo von IHERING que este problema era el
"Cabo de Hornos de la Ciencia Jurdica". Desde los griegos, este problema tuvo
diversos enfoques tericos. Veamos las tesis de los pensadores ms importantes:
SCRATES (469-399 a.C.) proclam su fe en una justicia superior, para cuya validez
no era necesaria una formulacin escrita ni una sancin positiva. El buen ciudadano

29

deba obedecer aun las leves malas, para no estimular al mal ciudadano a violar las
buenas.
. PLATN (427-347 a.C), para este filsofo la justicia es la virtud por excelencia, que
consiste en una relacin armnica entre varias partes de un todo. La justicia exige
que cada cual haga aquello que le corresponde.
. ARISTTELES (384-322 a.C), en idntica forma que PLATON, el sumo bien de la
felicidad es producida por la virtud. Para ARISTTELES, el Estado es una necesidad; no
solo es una necesidad temporal para alcanzar algn fin particular, sino que
constituye una unin orgnica perfecta, que tiene por fin la virtud y la felicidad
universal. Sostuvo que el hombre es un animal poltico y est llamado a la vida poltica por su propia naturaleza, as como que el Estado regula la vida de los ciudadanos
mediante leyes, cuyo contenido es la justicia, bajo el principio de que la justicia es
igualdad.
En ese sentido, tanto como Scrates, Platn y Aristteles, aparece el Derecho
ntimamente relacionado a la filosofa y la moral. Son tres posturas tericas que
marcaron el paso de muchos siglos en la fundamentacin del pensamiento
jusfilosfico y a la fecha es notoria su influencia en el Derecho.
. San AGUSTN (354-430) adapta su pensamiento del dogma cristiano a las
concepciones de HERCLITO y PLATN. Distingue tres clases de leyes: la eterna, la
natural y la humana o positiva. La ley eterna es la "razn y voluntad de Dios que
manda guardar el orden natural y prohibe perturbarlo". La Ley natural no es ms que
un sector de la ley eterna y se manifiesta, habitualmente, en la conciencia de los
hombres.
. Cristian TOMASIO (1655-1728) fue uno de los primeros filsofos que hizo un
deslinde sistematizado de la moral con el Derecho. Sostiene en su obra Fundamenta
iuris naturae etgentium que la moral versa nicamente sobre lo interno y el Derecho
30

exclusivamente sobre lo externo. De ah desprende que la moral no es coercible, pero

s el Derecho.
. Enrique AHRENS (1808-1874) sostiene que tanto la Moral como el Derecho tienen
como fundamento el bien objetivo; pero respecto de las relaciones humanas, la Moral
se refiere nicamente a la intencin del sujeto, mientras que el Derecho atiende a la
conducta externa del individuo en cuanto esta es necesaria para la existencia y
progreso de la vida social. De esta manera, lo moral debe primar sobre el Derecho y
que todo lo que el Derecho dispone o impide tambin lo manda o prohbe el Derecho.
Derecho natural o iusnaturalismo
Este enfoque jusfilosfico se ha desarrollado a lo largo de la historia en diversas
dimensiones y perspectivas. En la Antigedad, la idea del Derecho natural
descansaba sobre el antagonismo entre la naturaleza y la convencin (Aristteles);
en la Edad Media, responda a la anttesis entre el Derecho divino y el Derecho
secular, sobre-saliendo como sus mejores mentores San AGUSTN y Santo TOMS DE
AQUINO.
En el mundo occidental, a partir del siglo XVI y XVII, las concepciones tericas
teologales de San AGUSTN y Santo TOMS

DE

AQUINO sufren importantes

transformaciones, al haber empezado la era racionalista y empirista cuyos mximos

representantes son GROCIO, PUFENDORF, TOMASIO Y WOLFF. El proceso de
secularizacin dio lugar al iusnaturalismo racionalista, que prescindiendo de las alegaciones divinas, reforz los fundamentos racionalistas del Derecho. Con ello, el
Derecho natural comienza un vertiginoso desarrollo. El jusnaturalismo racionalista se
origin en el llamado movimiento iluminista que se extendi por Europa en los siglos
XVII y XVIII, y fue expuesto por filsofos como LOCKE, SPINOZA, LEIBNIZ, y finalmente
KANT. Segn esta concepcin epistemolgica, el Derecho natural no deriva de los
mandatos de Dios, sino de la naturaleza o estructura de la razn humana, es decir,
surge el racionalismo como fundamento del conocimiento.
31

Positivismo jurdico
El enfoque positivista como modelo terico surge en Alemania y Francia
aproximadamente en 1830 con miras a deslindar lo positivo de lo natural. La palabra
positivismo fue acuada e incluida en el lenguaje filosfico y cientfico por Auguste
COMTE (1798-1857), padre del positivismo, para aludir a su filosofa, seguido de S.
MlLL (1806-1873), SAINT-SIMON (1829), DURKHEIM (1858-1917). Casi toda la filosofa y
conocimiento cientfico del siglo XIX est dominada o influenciada en lo esencial por
el positivismo.
El trmino positivismo se populariz a travs de la Siete Positive que fund COMTE en
1848 y sustituy la utilizacin de otros trminos como "ciencia positiva" y "filosofa
positiva". Su enfoque epistemolgico lo expresa en Discurso sobre el espritu positivo,
que es uno de esos textos llamados fundacionales, por cuanto exponen los principios
de una doctrina y un programa general para desarrollarla. Describe su "ley de la
evolucin intelectual de la humanidad o ley de los tres estados", segn la cual ella
atraves tres etapas: a) la teolgica o "ficticia" (que corresponde al saber mtico y
donde el fundador del positivismo incluye el fetichismo, el politesmo y el
monotesmo); b) la metafsica o abstracta (el saber filosfico); y c) la positiva o "real"
(el saber cientfico). Sin embargo, el positivismo como enfoque epistemolgico del
pensamiento occidental de la segunda mitad del siglo XIX tiene sus antecedentes en
Francis BACON y en los empricos ingleses de los siglos XVIII y XIX.
El positivismo, en general, sostiene tres tesis: a) legalismo, segn la cual el
conocimiento que merece llamarse ciencia debe descubrir las normas o leyes del
funcionamiento de los objetos reales; b) la tesis de empirismo, segn la cual el
conocimiento objetivo y cientfico encuentra su garanta de verdad en la observacin
emprica de los objetos particulares; y, c) la tesis del pragmatismo o tecnologismo,
segn la cual la ciencia debe hacer posible la precisin y control racionales de los
eventos de la realidad natural y social. Es decir, la ciencia como conocimiento
contrastada y verificada empricamente
32

El positivismo jurdico asume preponderancia con Hans KELSEN a partir de mediados

del siglo pasado. Este autor plantea que para estructurar una ciencia autnoma del
Derecho, hay que separar todo lo que pertenece a otras sean valores, conductas, etc.,
ms propios de la moral, la religin, la sociologa o la poltica. Refiere que el Derecho
como sistema, para regir, no tiene que ostentar un cumplimiento rgido ni universal.
Basta que la generalidad de sujetos lo acate para que efectivamente sea eficaz y por
tanto, orden jurdico propiamente dicho. Estructura al Derecho como una pirmide
en cuyo vrtice existe una norma que lo sostiene como conjunto.
Sociologa del Derecho
La sociologa del Derecho, tambin llamada sociologa jurdica, constituye una
dimensin y desarrollo del positivismo. Se reconoce a Augusto COMTE, fundador de
la sociologa. Considera al Derecho, resultado del proceso social. Como disciplina,
estudia los problemas y las implicaciones concernientes a las relaciones del Derecho
con la sociedad. Su objeto de estudio es el de la eficacia del Derecho.
EHRLICH es otro de los tericos de la sociologa del Derecho que distingue un
"Derecho social" del "Derecho del Estado". Sostiene que el Derecho se da en la vida
social del hombre y para ser tal -para existir como Derecho-, exige la organizacin
real de la sociedad. Si la sociologa general estudia el hecho de la sociabilidad del
hombre como un modo de ser, su existencia y los procesos sociales o interhumanos,
la sociologa del Derecho investiga las relaciones entre el Derecho y la sociedad, es
decir, el fenmeno jurdico considerado como hecho social.
El historicismo jurdico
Estas posturas tericas se inician con Andrs ALCIATO (1492-1540) y Juan BAUTISTA
VICO (1668-1743) en Italia; Jacobo CUJACIO (1522-1590) en Francia, y Edmundo BURKE
(1729-1791) en Inglaterra. La Escuela Histrica del Derecho surge como un intento
de superar las corrientes jusnaturalistas predominantes y delimitar el mbito del
33

Derecho a partir de tres grandes juristas: Gustavo Hugo (1764-1840), Friedrich Car
von SAVIGNY (1779-1861) y Jorge Federico de PUCHTA (1798-1846).
Para SAVIGNY, existe "una conexin orgnica entre el Derecho y la naturaleza y
carcter de un pueblo", ya que "lo que los une para formar un todo son las creencias
comunes de ese pueblo, el mismo sentimiento de necesidad interior, el cual excluye
toda idea de un origen accidental y arbitrario. De acuerdo con este concepto, la ley
de la costumbre es la ley realmente viva. En comparacin con ella, la legislacin
carece de importancia: no tiene ms mrito que ser de carcter declaratorio.
Considera el autor, en comentario, que todo pueblo tiene un espritu propio, un alma
colectiva (Volksgeistk) que se manifiesta, como el lenguaje, a travs de la Moral y el
Derecho (exteriorizacin de la conciencia jurdica). No puede caracterizarse nunca
como una creacin legislativa, sino como producto de una lenta elaboracin histrica
que se manifiesta casi instintivamente a travs de sucesivos momentos del acontecer.
Infiere que existen normas universalmente vlidas a partir del desarrollo de la
historia humana. En consecuencia, la misin del jurisconsulto debe consistir,
exclusivamente, en recoger, interpretar, exponer y sistematizar los datos de la
conviccin jurdica popular expresada en la costumbre e indagar la evolucin o
proceso histrico del Derecho para su mejor interpretacin.
La Teora Egolgica del Derecho
Carlos COSSIO en su obra "La Teora Egolgica del Derecho y el Concepto Jurdico de
Libertad" explica los fundamentos epistemolgicos de su teora acerca del Derecho.
En esta obra, hace una reflexin jusfilosfica desde cuatro puntos de vista: a) como
Ontologa Jurdica en tanto se describe fenomenolgicamente al Derecho como objeto
de experiencia; b) como Lgica Jurdica Formal, en tanto contina y complementa los
desarrollos tcnico-normativos de la Teora Pura del Derecho; c) como Lgica
Jurdica Trascendental, en tanto pretende demostrar y fundamentar la funcin
gnoseolgica de las normas jurdicas; y, d) como axiologa Jurdica Pura, al enfocar el
34

problema estimativo y analizar los valores jurdicos. Considera, adems, que las
normas jurdicas no son rdenes, ni tampoco juicios hipotticos, sino "juicios
disyuntivos".
La Teora de Karl Marx y Federico Engels
La teora de Karl MARX (1816-1883) y Federico ENGELS (1820-1895), desde mediados
del siglo XIX, tuvo profunda gravitacin en las ciencias sociales, econmicas, polticas
y el Derecho, aunque los orgenes remotos de tales teoras se encuentran en el
filsofo DEMcrito (460-370 a. C). MARX acogi explcitamente la teora de la dialctica
de HEGEL como un modo de llegar a la verdad.
El materialismo histrico, como filosofa marxista, es una teora filosfica que
sostiene, en trminos ontolgicos, que todo lo que existe es materia o depende de ella
para su existencia. Los entes materiales son capaces de actuar como fuentes de
estmulos sensoriales, independientemente de cualquier estado de conciencia, que
todo desarrollo, bien del pensamiento, bien de las cosas, se realiza mediante un
conflicto de elementos o tendencias opuestas, el que tiene dos aspectos: una
descripcin de la forma en que las cosas surgen, se desarrollan y comportan; y una
descripcin de la forma en que nosotros llegamos a conocer la verdad acerca de ellas.
El conocimiento no es un fin en s mismo, conocemos para obrar. El objeto es
cambiar lo conocido, de tal manera que no podemos aprehender un objeto externo
simplemente como objeto. Lo aprehendemos probablemente para poder obrar con
respecto a l.
Con respecto al Estado y el Derecho, MARX y ENGELS, as como la totalidad del
movimiento marxista, sostienen su propia teora. Consideran al Derecho,
esencialmente, como parte de la superestructura ideolgica que se eleva por encima
de la realidad material del control de los medios de produccin. Dice ENGELS: "La
particular estructura econmica forma la base real que, en ltimo anlisis, servir
para explicar la superestructura de instituciones jurdicas y polticas, y de la
35

produccin religiosa, filosfica y de otro tipo de cada perodo histrico. En ese

sentido, el Derecho no se orienta hacia la idea de justicia, sino que es un medio de
dominacin y un instrumento de los explotadores que lo emplean en inters de su
clase.
Asimismo teorizan acerca de la aparicin y extincin del Derecho, las que estaran
determinadas por las fuerzas productivas de la sociedad y por las relaciones
econmicas imperantes en ella. Sostienen que, en cualquier etapa del desarrollo de la
sociedad, el sistema moral y jurdico refleja la estructura econmica fundamental, al
estar condicionado por la necesidad de la clase explotadora de justificar la forma
peculiar de relacin entre las dos clases, es decir, la explotacin de una clase por la
otra, a la que da origen la etapa vigente de la economa. Las instituciones polticas, los
sistemas jurdicos, las ideas polticas y jurdicas existentes en la sociedad y en las
cuales se apoyan dependen de la estructura econmica de la sociedad. Son a la vez su
producto, su soporte y su reflejo, y respecto de cada una de las tres actividades, su
naturaleza est determinada por la fase particular del desarrollo econmico que
apoyan y reflejan. Lo mismo que con el sistema poltico y jurdico de la sociedad
sucede con la conciencia moral.
Tanto MARX como ENGELS, sostenan que ni el Estado ni el Derecho son elementos
esenciales en la sociedad humana. Aparecen solo cuando se dan determinadas
condiciones econmicas definidas, y los medios de produccin estn en poder de una
clase minoritaria que usa de ellos para explotar a la clase mayoritaria. Por lo mismo,
el Estado y el Derecho constituyen una maquinaria coactiva de la que se vale la clase
explotadora para mantener sojuzgada a la clase explotada. El Derecho y el Estado
representan los intereses de esa minora, que a travs de ellos, se transforma en clase
econmicamente dominante, en la clase polticamente dominante. El Derecho y el
Estado son, por tanto, productos del conflicto de la lucha de clases antagnicas.
Cuando desaparezcan las clases y los conflictos gradualmente se extinguir el Estado
y el Derecho.
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El materialismo dialctico como mtodo -a decir de ZHIDKOV- "estudia la realidad

objetiva desde las posiciones de la interconexin y el condicionamiento mutuo de los
fenmenos, que se encuentran en constante movimiento y evolucin de lo inferior a
lo superior, desde el punto de vista de la accin de las leyes generales del paso de los
cambios cuantitativos a cualitativos, la unidad y la lucha de contrarios". Este mtodo
admite que el conocimiento se origina en las sensaciones, situacin que se caracteriza
por ser superficial, unilateral, mejor dicho sensorial y es el cerebro el que se encarga
de trasladar a una etapa racional. "El primer paso en el proceso del conocimiento es
el primer contacto con las cosas del mundo exterior () el segundo, es la
sistematizacin de los datos que proporcionan las sensaciones, su ordenamiento y
elaboracin. La etapa de los conceptos, los juicios.
Teora Tridimensional del Derecho
Miguel REALE es considerado uno de los ms importantes pioneros de esta teora.
Sostiene que el Derecho no es sino una unidad tridimensional integrada por tres
elementos constitutivos: el hecho (aspecto fctico, el Derecho como hecho, o en su
relacin social e histrica, los hechos que dan lugar al nacimiento de las normas
reguladoras de las conductas y las relaciones sociales); el valor (aspecto axiolgico, el
Derecho como valor de justicia, hace referencia a la valoracin social que tienen las
normas jurdicas, sean justas o injustas), y la norma (aspecto normativo, el Derecho
como ordenamiento y ciencia jurdica). Estos tres factores o elementos no existen
separados unos de otros, sino que coexisten en una unidad concreta. En ese sentido,
"hecho, valor y norma, estn siempre presentes y correlacionados en cualquier
expresin de la vida jurdica, sea estudiada por el filsofo o el socilogo del Derecho,
o por el jurista como tal, mientras que, en el tridimensionalismo genrico o abstracto,
corresponder al filsofo el estudio del valor, al socilogo el del hecho y al jurista el
de la norma (tridimensionalidad como requisito esencial al Derecho). La vida del
Derecho resulta de la integracin dinmica y dialctica de los tres elementos, aunque
no en forma absoluta y en todos los casos.
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Teora del Anlisis Econmico del Derecho (AED)

La Teora del Anlisis del Derecho (en ingls Law & Economic) es una teora muy en
boga dentro del Derecho y se caracteriza, esencialmente, por aplicar mtodos propios
de la economa en el razonamiento jurdico. Entre sus precursores tenemos a Ronald
COASE, Guido CALABRESI, Douglas MELAMED, entre otros, quienes dieron sentido prctico
a lo que denominaron "costos de transaccin", concepto fundamental en el Anlisis
Econmico del Derecho (AED) y explica cmo funcionan los mercados, cmo funciona
el Derecho con relacin a los mercados, cundo la decisin legal puede solucionar un
problema y cundo no. De esta manera, el propio desarrollo del capitalismo y sus
concepciones filosficas que la sustentan, en su moderna expresin conocida como
neoliberalismo, ha ido creando tambin formas mucho ms expresivas y prcticas
para la solucin de conflictos de trascendencia jurdica, fundamentalmente de
carcter patrimonial.
En el AED, se califica el costo-beneficio de una norma, no solo en sentido de oportunidad, sino tambin las repercusiones que en trminos numerarios y econmicos
pueda tener.
En el Per, BULLARD GONZALES, entre otros, ha desarrollado excepcionalmente esta
teora. El Anlisis Econmico del Derecho es una metodologa de anlisis que
apareci, aproximadamente, en los aos 60 del siglo pasado en los EEUU, que aplica
los mtodos de la ciencia econmica al Derecho. Lo que busca es establecer los costos
y los beneficios de determinadas conductas y, como el Derecho est plagado de
conductas, el AED puede ser aplicado para determinar los costos y beneficios de estas
conductas. En realidad, lo que pretende es predecir conductas de seres humanos. Se
parte del principio que los seres humanos actan sobre la base de incentivos y que,
en consecuencia, buscan lo que les favorece y evitan lo que les perjudica. En otras
palabras, tratan de maximizar beneficios y minimizar costos. A partir de ello, es
posible encontrar frmulas que permitan predecir cmo los individuos actuarn ante
ciertos incentivos.
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Teora de la Argumentacin Jurdica (TAI)

El auge que en los ltimos tiempos ha alcanzado la Teora de la Argumentacin no es
simplemente un fenmeno de moda, sino que est vinculado a la crisis del paradigma
formalista de la cultura jurdica, normativista y positivista que domina todo fenmeno
jurdico, particularmente, por la evolucin del constitucionalismo contemporneo.
Esta teora se desarrolla en diversos mbitos: desde la produccin de la norma
jurdica como expresin de los legisladores; en la aplicacin, interpretacin y
fundamentacin de la ley; en la funcin jurisdiccional y la defensa de los abogados,
etc.
Sin embargo, el hecho de que la Teora de la Argumentacin Jurdica sea comparativamente hablando con otros enfoques epistmicos- reciente, no puede
afirmarse que goce de consenso acabado en el ambiente jurdico. Ello expresa que en
la tradicin anglosajona se hable ms del razonamiento legal (Legal Reasoning), para
referirse a la actividad que se realiza en las cortes, en tanto que en la tradicin
europea y latina, se habla preferentemente de interpretacin jurdica.
Respecto a las funciones de la Teora de la Argumentacin Jurdica, ATIENZA, refiere
que debera cumplir bsicamente tres funciones: la primera es de carcter terico o
cognoscitivo; la segunda tiene una naturaleza prctica o tcnica; y la tercera podra
calificarse como poltica o moral. Como resea ALEXY, el Derecho debe ser
contemplado como un sistema de procedimientos argumentativos y no meramente
como un conjunto esttico de normas; debe ser estudiado desde su lado activo y no
solo desde su lado pasivo.
TEORAS SOBRE LA NATURALEZA DE LAS PERSONAS JURDICAS
Al respecto tambin existen diversas tendencias tericas, entre las cuales
encontramos:

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Teora Voluntarista, cuyos representantes son: FRICKER, Ernesto ZITELMANN,

Christian MEURER, entre otros. Sostienen que en lugar de considerar a la persona
jurdica como una realidad orgnica o biolgica, la conciben como una especie de
voluntad colectiva cuantitativamente distinta de las voluntades individuales.
Teora del Patrimonio Adscrito y Afectacin, cuyos representantes ms notorios
son Aloys von BRINZ y Ernest Immanuel BEKKER. Plantean la existencia de derechos y
obligaciones sin sujetos, de patrimonios sin dueos en el caso de las sociedades
mercantiles o asociaciones civiles, de las fundaciones o el Estado, que estn adscritos
a un fin. Estos patrimonios reciben el nombre de patrimonios de afectacin.
Teora de la Ficcin Legal, desarrollada por Federico Carlos de SAVIGNY, Rodolfo
von IHERING y otros. Plantean que los nicos seres que son sujetos de Derecho son los
hombres, va que solamente ellos estn dotados de razn y de voluntad. Las personas
jurdicas son meras creaciones ratificadas del legislador.
TEORAS ACERCA DE LA INTERPRETACIN DEL DERECHO
Teora Legalista o Legislativa: Los principios fundamentales de esta teora son los
siguientes: a) La ley es una obra de la razn deliberada y consciente, por ello, se
puede comprender sin dificultades; b) En virtud del principio de la separacin de los
poderes, el legislador es el que crea e interpreta la ley y el juez el que la aplica; y c)
Los juristas, que representan fuerzas sociales extraas al Estado, no pueden
interpretar las leyes porque deformaran su sentido o crearan confusiones.
Teora Exegtica o Voluntad del Legislador: Esta teora predomina en la segunda
mitad del siglo XIX. Sostiene que la interpretacin de la ley consiste en la bsqueda
de la voluntad del legislador y esta debe encontrarse en la letra de la ley.
Interpretacin es la explicacin de la ley, es descubrir y dilucidar el sentido exacto y
verdadero de la ley. No es cambiar, modificar o innovar; es declarar y reconocer su
contenido tal cual es.
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Teora de la Libre Investigacin Cientfica: La obra de Francois GENY es

considerada una de las teoras ms acabadas sobre los problemas que debe enfrentar
el jurista prctico. Los principios fundamentales de esta teora son: a) la ley no es
tanto la expresin de un principio lgico, sino ms bien una manifestacin de
voluntad; b) en la aplicacin del Derecho debe esclarecerse cul fue el propsito del
legislador, porque interpretar la ley equivale a investigar el contenido de la voluntad
legislativa; c) si la ley no contiene normas que puedan resolver los casos concretos
planteados, hay que acudir a otras fuentes suplementarias, tales como: 1) la
costumbre; 2) la autoridad y la tradicin, desarrolladas por la jurisprudencia de los
tribunales; y 3) la libre investigacin cientfica.
Teora del Realismo Jurdico: Los representantes del realismo jurdico son Karl N.
LLEWELLYN y Jerome FRANK. Ellos critican la concepcin mecnica y formal de la
funcin judicial, y buscan la realidad en la conducta efectiva de los jueces y de los
funcionarios administrativos y consideran al Derecho como una rama de la ingeniera
social. Sus fundamentos son: a) el Derecho no es un sistema constante, uniforme e
igual, por el contrario, es mutable y se adapta a nuevas situaciones y circunstancias;
b) lo que interesa es averiguar el Derecho efectivamente real y no el que aparece
declarado en las leyes, tampoco aquel que los jueces declaran como fundamento de
sus fallos, sino aquel que los jueces hacen, independientemente, de lo que expongan
en sus sentencias; c) la norma aplicada por el juez en su sentencia constituye
solamente una especie de disfraz para justificar la decisin efectiva que adopta, por
tanto, lo que importa no es tanto lo que el juez dice, sino lo que el juez hace; y d) la
personalidad del juez constituye un factor decisivo en el fallo.
TEORAS SOBRE LAS LAGUNAS DEL DERECHO
Teora del Realismo Ingenuo. Sostiene la existencia de lagunas en el ordenamiento
jurdico e invoca como explicacin suficiente las limitaciones naturales de la
inteligencia humana y la riqueza creadora de la vida, de manera que, por grandes que
sean la sabidura y la precisin del legislador, siempre aparecern en la vida casos
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imprevistos que hagan patente la insuficiencia de la ley, porque la vida es, en

realidad, fuente inagotable de situaciones nuevas.
Teora Eclctica: Sostiene que el Derecho carece de lagunas, pero que la ley las tiene
necesariamente. Esta teora afirma que Derecho y ley no son trminos sinnimos,
pues, el Derecho es ms que la ley. El Derecho tiene principios generales que no son
de orden legal.
Teora del Apriorismo Filosfico: Propugnada por Carlos Cossio, sostiene que no
hay lagunas en el ordenamiento jurdico, por el contrario, nos plantea la solucin al
problema:
a) el juez debe juzgar siempre. El juez est dentro y no fuera del Derecho; su
actividad integra el ordenamiento jurdico;
b) ningn caso judicial cae fuera del ordenamiento jurdico, por la sencilla razn de
que no hay partes fuera del todo; y, c) la nocin de ordenamiento jurdico es una
estructura lgica y para precisar que es una estructura, es necesaria una
investigacin ontolgica.
TEORAS EN EL CAMPO PENAL
En el estudio y tratamiento de la determinacin de la pena, en cualquiera de sus fases
se recurre al estudio de los fines de la pena y la culpabilidad. En ese mbito,
encontramos teoras sobre las cuales se han erigido una multitud de normas penales
tanto nacionales como en el Derecho penal comparado. As, por ejemplo, las teoras
sobre los fines de la pena que ms influencia tienen en la legislacin penal son:
Teora Absoluta de la Pena. Plantea la retribucin del dao ocasionado, compensar
un mal como una forma de repararla lesin jurdica y extinguir la culpabilidad del
autor. Segn esta teora, con la imposicin de una compensacin justa, se agotara el
contenido de la pena.
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Teora de la Prevencin Especial de la Pena. Propone como fin de la pena

desarrollar una influencia inhibitoria del delito en el autor. Para una teora de la
prevencin especial, esta finalidad se subdivide en tres subfines de la pena: a)
Intimidacin

(preventivo-individual);

b)

Resocializacin

(correccin);

y,

c)

Aseguramiento.
Teora de la Prevencin General de la Pena. Busca disuadir a la generalidad que
no obre contrariando las normas legales; en su formulacin pura, esta concepcin no
se fija en los efectos que la pena puede tener sobre el autor de un delito. La idea de la
prevencin general se concibe en dos sentidos: a) en sentido estricto, se entiende a la
intimidacin general mediante la amenaza de la pena y en virtud de la sancin
individual; y b) en un sentido ms amplio, es la verificacin del Derecho como orden
tico y solo en forma secundaria, se recurre a la intimidacin.
Teoras Mixtas: Sealan que ni la teora de la retribucin, ni las teoras de la
prevencin, por s solas, son capaces de establecer adecuadamente el objetivo y
lmite de la pena; sostienen que la pena puede cumplir con la totalidad de sus
funciones y que la ley no prescribe ninguna de las teoras, la aplicacin preferencial
de una de ellas, no encuentra ningn obstculo legal.
LA INVESTIGACIN JURDICA BSICA Y APLICADA
Para identificar al Derecho como parte de las ciencias sociales, es conveniente
diferenciar el perfil de ciencia jurdica bsica y ciencia jurdica aplicada. En
cualquiera de estos casos, como ya lo dijimos, es posible distinguir, por una parte, a
los juristas forjadores de las teoras acerca del Derecho y, por otra, a los aplicadores
de esas teoras, es decir, a quienes las utilizan para crear y aplicar el Derecho
sustantivo

y adjetivo: los

magistrados, abogados, legisladores, tecnlogos

informtico-jurdicos y operadores de la ley en general.

Es en funcin de esta divisin que identificamos a quienes hacen ciencia bsica y
ciencia aplicada en el mbito del Derecho. Unos, participando en la creacin y
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desarrollo terico y, por tanto, adquieren mayor relevancia jurdica; los otros,
utilizando en su quehacer diario los conocimientos tericos en la aplicacin del
Derecho positivo. "En el caso particular del Derecho la historia demuestra estas
afirmaciones. Si entendemos el Derecho como prctica social, como profesin por
una parte, y por otra, como objeto de reflexin jurdica o filosfica podemos
comprender la manera en que la escisin y la especializacin han tenido lugar" a lo
largo del trajinar jurdico.
En la aplicacin prctica del Derecho, las teoras cumplen diversas funciones
especficas. RUBIO CORREA nos seala algunas:
"Describir, es decir, mostrar ordenadamente lo que en la legislacin puede estar
diseminado en leyes distintas y otras disposiciones de diversas pocas". Es decir, no
se pueden explicar los fenmenos, eventos y hechos jurdicos, si no descubrimos sus
caractersticas y cualidades principales y secundarias.
"Explicar, es decir, hacer comprensible lo que del texto legislativo aparece, en
principio, inentendible". La teora nos permite explicar las conexiones internas de los
conceptos y las normas jurdicas.
"Sistematizar, es decir, organizar segn sus peculiaridades y caractersticas, el
orden jurdico de tal forma que cada norma tenga su lugar, su contexto y su
interconexin con otras determinadas".
"Criticar y aportar soluciones, es decir, mostrar las deficiencias, incoherencias y
eventuales contradicciones de las normas legislativas, y brindar soluciones posibles a
los impases que producen.

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