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UNIDAD I:
- SOCIEDAD DE ESTADO DE DERECHO
- LAS NORMAS
- LAS NORMAS JURDICAS
UNIDAD II:
-
POTESTADES REGULATORIAS
UNIDAD III:
-
VALIDZ JURDICA
AXIOLOGA JURDICA
UNIDAD IV:
-
TEORA DE LA SANCIN
DERECHOS HUMANOS
UNIDAD I:
1. FORMAS DE ORGANIZACIN SOCIAL
2. LAS NORMAS
3. LAS NORMAS JURDICAS
1. FORMAS DE ORGANIZACIN SOCIAL UNIDAD I
ANARQUA : Puede ocurrir tambin que la forma de organizacin reconozca plena libertad
de cada uno de los integrantes de la comunidad civil, sobre la base de que el arbitrio de
cada uno se articule naturalmente con el arbitrio de los dems. En esta hiptesis se
hablara de ANARQUA como sistema de convivencia.
Entre ambos extremos el despotismo y la anarqua- surge una tercera posibilidad,
muchsimo ms perfecta, que supone el reconocimiento de una libertad limitada, en
que toda persona puede desplegar sus actividades, pero dentro de los lmites de un
marco preestablecido, determinado por NORMAS IMPERSONALES (generales y
abstractas), susceptibles de concretarse (singularizar su mandato).
De esa manera, cada cual puede conocer con antelacin aquello que debe hacer, lo
que le est prohibido o permitido, lo lcito o ilcito de su conducta social. Esta ltima es
la nica opcin capaz de hacer posible el ejercicio de la libertad por todos quienes
integran el cuerpo social.
De aqu que se haya sostenido que el derecho es una concepcin intermedia entre el
despotismo y el anarquismo. Esta conclusin se podra aceptar sobre el supuesto de
que la autoridad no est representada por una voluntad omnipotente y absoluta, sino
por un mandato normativo impersonal y preexistente, y que la libertad de que gozan
los miembros de la sociedad estar organizada (por lo tanto limitada) en funcin de la
libertad de los dems miembros de la misma sociedad y de los fines que ella persigue
(bien comn).
El derecho en consecuencia, asegura la libertad individual, la organiza y limita para
hacer posible su reconocimiento en provecho de todos quienes forman parte de la
comunidad civil. Por consiguiente la organizacin jurdica representa una fase
avanzada de la civilizacin humana, puesto que supone la capacidad de conocer y
comprender un sistema normativo y descubrir las ventajas y los objetivos de su
funcionamiento.
2 LA FORMA: IMPERATIVIDAD.
Que la forma sea imperativa significa que la NORMA ESTABLECE UN DEBER.
Utilizar el termino IMPERATIVIDAD, nos indica la existencia de una persona con
potestad de imperio.
NORMAS RELIGIOSAS
Desde tiempos remotos el hombre ha tenido presente la divinidad y ha actuado
en relacin a ella. Esta relacin ha dado origen a lo que se denomina Religin
que podemos definir como un sistema de creencias y de prcticas en relacin
con Dios.
En la religin podemos distinguir, por una parte, un sistema de verdades en las
que se cree (Fe) y, por otra, todo un conjunto de prcticas en relacin con Dios
(normas religiosas).
La norma religiosa es aquella prescripcin de conducta humana cuya finalidad
ltima es posibilitar la santidad del hombre. En otras palabras, ella establece las
exigencias que el hombre debe cumplir para agradar a Dios (hacer su voluntad)
y as alcanzar la eterna bienaventuranza.
Las normas religiosas guardan importantes semejanzas con las dems normas
de conducta:
a. Versan sobre la conducta humana, es decir, su materia es el acto
humano, slo que desde una perspectiva distinta: la sobrenatural.
b. Tambin la forma de la norma religiosa es la obligatoriedad, que en su
caso emana de la voluntad de Dios.
c. Las normas religiosas persiguen un fin que es un valor: la santidad.
d. Las normas religiosas tambin prevn sanciones en caso de
incumplimiento, son de tipo espiritual (interior), siendo la ms extrema
la condenacin eterna.
CARACTERES (distinguen nitidamente)
a. Finalidad: la santidad, es decir, persigue que el sujeto se aproxime a Dios,
logrando as la bienaventuranza de la vida eterna. De este criterio de
distincin, fundamental, se derivan todos los dems.
b. Origen: la razn de Dios que las impone al hombre; es decir, son
heternomas en cuanto su origen y autnomas en cuanto a su
cumplimiento (requieren ser conocidas y reconocidas al aplicarse).
c. Su mbito de vigencia es absoluto, es decir, rigen con carcter atemporal
y universal, siempre y en todo lugar.
d. Tienen un carcter unilateral ya que imponen deberes, pero no facultan
a nadie para exigir su cumplimiento.
e. Son internas, porque a la religin le importa la intencin con que el sujeto
ejecuta el acto. No basta para alcanzar la santidad con que se cumpla
exteriormente con ciertas ritualidades o prcticas, sino que es
indispensable que el individuo las acepte en conciencia.
f. Son incoercibles, es decir, no se puede exigir su cumplimiento por la
fuerza. Para que el acto tenga valor religioso debe ser realizado
6 NORMAS JURDICAS
3. NORMAS JURDICAS UNIDAD I
CONCEPTO NORMAS JURIDICAS: REGULACION DEL COMPORTAMIENTO HUMANO DE
CARCTER IMPERATIVO, EXTERNO, BILATERAL, HETERONOMO Y COERCIBLE.
Para que una N.J. se de por cumplida basta con que el sujeto haga o deje de
hacer lo mismo que la norma exiga o prohiba, siendo indiferente sus
motivaciones internas.
En rigor la regulacin interna de los comportamientos, no es objeto de
exigencia del derecho: lo nico que se exige es que el sujeto imperado cumpla la
norma.
Si alguien quiere matar a otro y lo planea hasta el ms mnimo detalle : que
tipo norma infringe?.
Jurdicamente los pensamientos no se castigan .
EXCEPCIONES DE LA EXTERIORIDAD
a. Si bien el derecho desatiende en principio el fuero interno de los sujetos,
(pagar o no las pensiones de alimentos) , y aspira a la mera legalidad de
las conductas, una vez que se ha realizado el comportamiento, los
pensamientos o el contenido de la psiquis, tiene sentido para la
calificacin jurdica del hecho.
b. Especficamente en el derecho penal, siempre existe el inters por
conocer las motivaciones de los sujetos que han incurrido en alguna de las
conductas tipificadas como delitos. Mientras no haya conducta delictiva
el fuero interno es indiferente, realizada que sea toma importancia
para determinar si se realiz intencionadamente o slo por descuido o
negligencia (dolo o culpa, delito o cuasidelito).
2 HETERONOMA
Las N.J. son heternomas puesto que lo comn es que ellas sean diseadas y
confeccionadas por autoridades normativas situadas fuera y por encima de los
sujetos que deben obedecer estas normas.
Caracteriza a los actuales rdenes jurdicos el hecho que la produccin o
derogacin de las normas sea efectuada por rganos, autoridades y poderes que
estn facultados para hacerlo.
Por ejemplo, en Chile quien legtimamente crea, modifica o deroga las
normas jurdicas denominadas leyes, es el legislador y los obligados al
cumplimiento de aquellas son todos los habitantes de la Repblica,
cualquiera sea su nacionalidad.
Al igual que en el caso de la exterioridad , la heteronoma tiene
salvedades.
EXCEPCIONES DE LA HETERONOMA
a. La generacin de las N.J. se produce dentro de un sistema poltico y de
gobierno denominado democracia: en las decisiones colectivas
intervienen los propios sujetos que van a quedar vinculados por tales
decisiones: en la democracia representativa, las decisiones son tomadas
por rganos integrados por representantes del pueblo, quienes han sido
elegidos en virtud de elecciones libres, informadas y peridicas en las
que pueden participar todos los ciudadanos.
b. Hay casos en que la creacin de normas jurdicas proviene del propio
sujeto imperado por la misma: se trata de normas particulares ya que
obligan slo a los sujetos que las producen. Ejemplo: contrato de
compraventa, contrato de arriendo, contrato de trabajo, etc.
3 BILATERALIDAD
Junto con imponer deberes a uno o ms sujetos, la N.J. concede o reconoce a
otro, u otros sujetos la facultad de exigir el cumplimiento de tales deberes.
Las obligaciones, en derecho, siempre se asumen ante otros sujetos: el sujeto
pasivo es quien tiene el deber; el sujeto activo es quien puede exigir el
cumplimiento de ese deber.
A diferencia de las normas morales personales o autnomas, las N.J. son ante
todo vida de relacin y no de introspeccin.
4 COERCIBILIDAD
Esta es la caracterstica que mejor distingue a las normas jurdicas de las dems.
La fuerza no es un atributo, es caracterstica esencial del derecho positivo
(Henkel).
Un derecho sin fuerza en contra de los infractores, es un derecho meramente
pensado o proyectado, esto es un no derecho.
As, un derecho no coercitivo, ni con fuerza es un absurdo equivalente a un
cuadro redondo o un cuchillo sin hoja ni filo. (Recasens)
Qu tienen en comn las rdenes de un cacique desptico de una tribu con la
Constitucin de la Repblica Suiza?: el nico elemento que los asemeja es la
tcnica social que consiste en provocar la conducta deseada a travs de la
amenaza de una medida coercitiva .
El derecho no slo es un plan o propuesta, o sugerencias de comportamientos
deseables, sino que su exigencia bajo la amenaza de sanciones, avaladas por el
uso de la fuerza.
Supone tener dispuesto el orden coercitivo organizado para la ejecucin de la
fuerza jurdica, dentro de un procedimiento jurdicamente ordenado.
Lo peculiar del derecho es que sus sanciones pueden ser aplicadas por la
fuerza.
a. COERCIBILIDAD :legtima posibilidad de aplicar la fuerza socialmente
organizada para obtener el cumplimiento del derecho.
b. COACCIN es la expresin material de la fuerza.
c. SANCIN. consecuencia jurdica desfavorable que debe recaer sobre el
sujeto que ha dejado de observar el deber impuesto por la norma.
5 IMPERATIVIDAD
La imperatividad es la forma de todas las normas. Lo caracterstico de lo
normativo, es, precisamente la imperatividad u obligatoriedad, que permite
distinguir la norma de una suplica, un consejo, invitacin o sugerencia. Las
normas son obligatorias, establecen deberes.
Las normas de acuerdo a este rasgo, pueden ser clasificadas en normas
positivas, prohibitivas y permisivas.
a. Normas positivas: son aquellas que mandan ejecutar una accin, ejemplo
se deben pagar impuestos.
b. Normas prohibitivas: son aquellas que mandan abstenerse de realizar una
accin en toda circunstancia, ejemplo prohibido pasar.
c. Normas permisivas: aquellas que autorizan o facultan a realizar una
accin, ejemplo permitido virar con luz roja y precaucin.
UNIDAD II:
1. LOS ACTOS JURDICOS Y CONTRATOS
2. ORDENAMIENTO JURDICO
3. POTESTADES
1. ALCANCES
Actos jurdicos: son "actos voluntarios del hombre realizados con la intencin de
producir efectos jurdicos queridos por su autor y reconocidos por el ordenamiento
jurdico".
El principio fundamental que rige en materia de acto jurdico es el denominado
"principio de la autonoma de la voluntad", que significa que los particulares pueden
celebrar todos los actos jurdicos que estimen convenientes, fijar sus contenidos y
determinar sus efectos libremente, teniendo en cuenta como nica limitacin que esos
actos jurdicos no sean contrarios a la ley, al orden pblico y a las buenas costumbres.
El art. 1545 del Cdigo Civil consagra este principio.
HECHOS
A-JURDICOS
JURDICOS
DE LA
NATURALEZA
LCITOS
VOLUNTARIOS
DEL HOMBRE
INVOLUNTARIOS
2.
ILCITOS
CON INTENCIN
(CONTRATO)
SIN INTENCIN
(CUASICONTRA
TO)
CON INTENCION
(DELITO)
SIN INTENCIN
(CUASIDELITO)
ELEMENTOS
1 ELEMENTOS ESENCIALES
Son de la esencia de un contrato aquellas cosas sin las cuales o no produce
efecto alguno o degenera en otro diferente. Aunque en esta disposicin el
Cdigo habla de los contratos, es aplicable a todos los actos jurdicos.
De acuerdo a ella, hay dos tipos de elementos de la esencia:
Elementos de la esencia generales o comunes, que son: voluntad, objeto,
causa. Su falta hace que el acto no produzca efecto alguno.
Elementos de la esencia especficos o propios de cada acto, son aquellos
cuya falta determina que ese acto degenere en otro distinto. Ej.: tratndose
de la compraventa, son la cosa y el precio.
2 ELEMENTOS DE LA NATURALEZA
Son aquellos que, no siendo esenciales al acto, se entienden pertenecerle, en
virtud de la ley, sin necesidad de una clusula especial. Las cosas de la
naturaleza de un acto jurdico forman parte de l, sin necesidad de que el autor
o las partes lo digan expresamente, porque la ley suple su voluntad.
3 ELEMENTOS ESCENCIALES
Son aquellos que las partes incorporan a un acto jurdico a travs de clusulas y
disposiciones especiales.
Por ejemplo, si las partes nada estipulan en un contrato de compraventa, el
precio debe pagarse en el momento de la entrega (elemento de la naturaleza);
sin embargo, las partes pueden estipular una clusula en la cual se establezca
que el precio se pagar dentro de tres meses (plazo).
4. REQUISITOS DE EXISTENCIA Y DE VALIDEZ DEL ACTO JURDICO.
La doctrina distingue entre requisitos de existencia y requisitos de validez.
Segn ella, la ausencia de los requisitos de existencia produce la inexistencia del acto
jurdico.
Este no nacera a la vida del derecho. La omisin de los requisitos de validez, en
cambio, no tendra por sancin la inexistencia del acto jurdico, sino su nulidad.
REQUISITOS
1 LA VOLUNTAD Y LA VOLUNTAD EXENTA DE VICIOS
LA VOLUNTAD es la aptitud o disposicin moral para querer algo.
No hay acto jurdico sin voluntad.
En los actos jurdicos bilaterales, la voluntad pasa a denominarse
"consentimiento".
La voluntad debe reunir dos requisitos:
a. Ser seria
b. Exteriorizarse.
# Seria: significa que se manifiesta con el fin de producir el efecto
jurdico que se persigue.
# Exteriorizada: esto es, que no se mantenga en el fuero interno de la
persona.
La exteriorizacin de la voluntad puede hacerse personalmente o
por medio de un mandatario o representante legal.
# Puede adoptar dos formas:
a) Voluntad expresa: se manifiesta por cualquier medio que la
indique directamente (la palabra, la escritura o signos
convencionales), y
b) Voluntad tcita: es aquella que se infiere de ciertos
antecedentes, ya sean acciones positivas u omisiones del individuo.
VICIOS DE LA VOLUNTAD.
Existen tres vicios de la voluntad que son generales, esto es, comunes a todo
acto jurdico:
a. El error,
b. El dolo y
c. La fuerza.
d. Existe, adems, un vicio de la voluntad propio de algunos actos jurdicos,
cual es la lesin.
CONJUNTO
UNITARIO,
JERRQUICAMENTE
ESTRUCTURADO,
DINMICO,
COHERENTE Y PLENO DE NORMAS JURDICAS QUE RIGEN EN UN TERRITORIO
DETERMINADO Y DURANTE UN TIEMPO DADO.
Potestades Regulatorias:
a. Potestad Administrativa Resolucin Administrativa
b. Potestad Jurisdiccional o Jurisdiccin Sentencias Judiciales
c. Potestad autonoma Privada o Regla Tacita y Auto compuesta
d. Autonoma de la Voluntad Actos y contratos.
Fue necesario que surgiera la primera potestad. En este acto de consenso alguien se
atribuy la facultad de dictar normas o le dimos esa facultad.
Es obvio que el uso de la fuerza que fue la forma de organizacin primitiva, tiene
necesariamente que evolucionar, quiere decir entonces, la fuerza ha desaparecido
como fuerza bruta y slo se aplicar para ponerla al servicio del cumplimiento de la
norma.
El derecho por ende, es fuerza institucionalizada, lo cual implica reconocer que una
organizacin jurdica solo existe cuando la fuerza (coercin) esta al servicio de un
sistema normativo. La fuerza, que caracteriza en su esencia a lo jurdico, esta dada por
la potestad que instituye el derecho.
Aparece el Estado, ser el nico titular de la fuerza, y la pondr al servicio de una sola
causa. Se monopoliza la fuerza por parte del Estado. Por ende solo debemos considerar
derecho aquellas normas que prescriben una conducta bajo amenaza de la coercin,
vale decir, de hacerse ejecutar por medio de la fuerza proporcionada por el Estado.
El problema del origen del derecho consiste en precisar, de que manera, bajo cuales
condiciones y circunstancias, y en presencia de que elementos fuimos capaces de
transitar de la era a jurdica a la era jurdica. Este transito es un hecho trascendental y,
muy probablemente, el que mayor importancia tenga en la evolucin posterior de la
vida humana y de la sociedad.
A la organizacin jurdica le sigue un paulatino perfeccionamiento de las normas que
organizan la vida en sociedad, se van lentamente humanizando las relaciones sociales,
aumenta la seguridad, se impone la igualdad, se reconocen y aseguran a cada
individuo facultades esenciales sin las cuales seria imposible concebir el progreso
actual, se van gradualmente perfeccionando las instituciones. Lo anterior hace del
derecho una disciplina fundada en la participacin, lo que quiere decir que el derecho
es una creacin colectiva que se hace y rehace sucesivamente con la intervencin de
las potestades normativas y regulatorias.
LOS ELEMENTOS QUE DEBEN CONCURRIR EN EL ACTO ORIGINAL INSTITUTOR
DEL DERECHO.
1 ACTO DE IMPOSICIN O CONSENSO.
Para imponer una determina decisin a un grupo social, solo hay dos caminos:
forzar el acatamiento por medio de la fuerza, o lograr un acuerdo por parte de
sus destinatarios. En ambos casos no hay diferencia alguna en lo relativo a los
efectos del acto original institutor del derecho, porque si este proviene de una
imposicin, ello implica que alguien capaz de hacerse obedecer. Lo propio
sucede cuando hay consenso, porque el sometimiento es idntico, aun cuando
sus races y futuras consecuencias puedan ser diferentes.
2 CREACIN DE LA PRIMERA POTESTAD.
La sola concurrencia de la normativizacin coercitiva de la conducta social como
valor fundante de la era jurdica conlleva la necesidad de que emerja una
primera potestad normativa (un poder que habilita a la dictacin de mandatos
generales y abstractos que regulen la conducta social).
Seria imposible imponer el referido valor, prescindiendo de la existencia de una
primigenia potestad, ya que la realizacin del postulado fundamental
(normativizacin de la conducta social) quedara incumplido.
NORMATIVAS
generales y
abstractas
CONSTITUYENTE
constitucion
LEGISLATIVA
leyes
REGLAMENTARIA
JURISDICCIONAL
REGULATORIAS
particulares y
concretas
resoluciones
administrativas
AUTONOMA
PRIVADA
actos y contratos
POTESTADES NORMATIVAS
POTESTAD CONSTITUYENTE
POTESTAD LEGISLATIVA
POTESTAD REGLAMENTARIA
reglamentos, de
ejecucion y
autnomos
(materias no
propias de ley
sentencia o
resoluciones
judiciales
ADMINISTRATIVA
PO TESTA D ES N O RM ATIVA S
(G EN ERA LES Y A BSTRACTAS)
P O TE S TA D
ES
3. POTESTADES UNIDAD II
A. POTESTADES NORMATIVAS
B. POTESTADES REGULATORIAS
CONSTITUENTE
COSTUMBRE
JURDICA; tiene
fuerza cuando la
ley se remite a ella
CONSTITUCIN
LEYES
LEGISLATIVA
COSTUMBRE JURDICA
REGLAMENTARIA
REGLAMENTOS, DE
EJECUCION Y
AUTNOMOS
A. POTESTADES NORMATIVAS.
LA NACIONALIDAD Y CIUDADANA
Derechos y deberes constitucionales:
Arbitra en que forma puedo hacer valer estos derechos.
a. Recurso de Amparo: Libertad de las personas
EL MINISTERIO PBLICO.
El Tribunal Constitucional: este no forma parte del Poder Judicial, es un ente
autnomo. No depende de los Tribunales de Justicia.
La Justicia Electoral.
Contralora General de la Repblica. (Vigila y control juridicidad de la
administracin o gobierno).
Fuerzas Armadas, de Orden y Seguridad.
Consejo de Seguridad Nacional
Banco Central
Gobierno y administracin del Estado
Reforma Constitucional.
Qu importancia tienen estos 15 captulos?
La importancia radica en el Principio de Supremaca Constitucional.
# Siempre ha de prevalecer la Constitucin frente a cualquier otra norma
del Sistema Jurdico chileno, porque la ley fundamental es la
Constitucin.
PARTES DE LA CONSTITUCIN:
La constitucin se puede dividir en dos partes: la parte dogmtica y la parte
orgnica.
REFORMA CONSTITUCIONAL
Iniciativa:
a. Presidente de la Repblica
b. Diputados
c. Senadores
# Si cualquier reforma constitucional se refiere a la Divisin Poltica,
Administracin econmica del Estado o la Ley de presupuesto no
puede ser presentada por diputados o senadores. Slo el Presidente
tiene iniciativa respecto a stos temas. Y para las dems materias, se
requiere que la iniciativa provenga de no ms de 10 diputados y 5
senadores. El Presidente de la Repblica a travs del mensaje puede
iniciar cualquier modificacin.
Qurum Reforma Constitucional 3/5 de Senadores y Diputados en
ejercicio. Se requiere de este qurum porque la Constitucin es la
carta fundamental, y se asegura que tenga continuidad en el
tiempo, y que no cambie por slo mayoras temporales.
Qurum 2/3: Captulos de la Constitucin ms importantes.
# Bases generales del Estado
# Derechos y Deberes Constitucionales
# Tribunal Constitucional
# F.F.A.A., de Orden y de Seguridad.
# Consejo de Seguridad Nacional
# Reforma Constitucional (Captulo 15)
# Esto est contenido el art. 127 inc. 2 de la Constitucin.
Los Qurum ms altos se dan para dar estabilidad, continuidad y
evitar que mayoras parlamentarias circunstanciales modifiquen la
Constitucin.
Para la creacin y tramitacin de una Reforma Constitucional se siguen las
mismas etapas para la creacin de una ley.
La iniciativa para una reforma constitucional la tiene el Presidente de la
Repblica y los Parlamentarios.
El Presidente de la Repblica tiene mayor poder de iniciativa que los
parlamentarios, esto se debe a que nosotros tenemos un rgimen
presidencialista, l se reserva algunas materias como las que se mencionan
en art. 65 de la Constitucin, como lo referente a la Divisin Poltica,
Administracin econmica del Estado y la Ley de presupuesto. Y por eso los
parlamentarios no tienen iniciativa en las materias relacionadas con lo
financiero, ya que se produciran desequilibrios econmicos. Los proyectos de
reforma de la Constitucin podrn ser iniciados por mensaje del Presidente
de la Repblica o por mocin de cualquiera de los miembros del Congreso
Nacional, con las limitaciones sealadas en el inciso primero del artculo 65.
2 TRIBUNAL CONSTITUCIONAL.
Es un rgano que ejerce la denominada jurisdiccin o justicia constitucional, esta
regulado en el capitulo VIII de la CPR y posee la composicin y atribuciones que
en ese capitulo se sealan.
Esta compuesto por 10 miembros: 3 designados por el Presidente de la
Repblica, 4 elegidos por el Congreso Nacional (2 elegidos directamente por el
Senado y 2 propuestos previamente por la Cmara de Diputados para su
aprobacin o rechazo por el Senado) y 3 elegidos por la Corte Suprema en una
votacin secreta que se celebrar en sesin especialmente convocada para tal
efecto.
CARACTERSTICAS
a. El control de constitucionalidad ejercido por el Tribunal Constitucional
mediante este recurso slo afecta a fuentes formales provenientes de la
potestad legislativa (ley, decreto con fuerza de ley, tratado internacional).
CONTROL DE JURIDICIDAD.
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL.
Hay ciertas leyes que no se pueden promulgar si es que el Tribunal
Constitucional no las revisa. Son las leyes interpretativas constitucionales, las
orgnicas constitucionales y los tratados internacionales que versen sobre
materias relacionadas con la ley orgnica constitucional. Aqu no se acta a
requerimiento, se acta de oficio.
El Congreso lo remite al Tribunal Constitucional, y una vez que lo revisa se lo
enva al Presidente de la Repblica.
ACCIN DE INCONSTITUCIONALIDAD:
Aquellos preceptos que hayan sido declarados inaplicables, pueden ser
declarados inconstitucionales, y simplemente se eliminan del sistema,
quedan derogados.
Se exige 4/5 de miembros partes del Tribunal Constitucional (un total de 10).
Es una accin popular, la puede exigir cualquier persona. Esta se debe
publicar en el Diario Oficial y queda derogada. Esto es absolutamente
excepcional, se publica la sentencia en el Diario Oficial.
Es una accin popular, es un derecho que lo podemos pedir todos.
Se pide que un precepto se declare inconstitucional, y quede derogado.
Este se puede pedir luego que este precepto haya sido declarado inaplicable.
Este requiere un qurum especial del T. Constitucional: 4/5 partes de sus
miembros (8).
Opera hacia el futuro, y no tiene efecto retroactivo.
TIPOS DE INCONSTITUCIONALIDAD:
a. IN CONCRETO: cuando estamos en presencia de un recurso de
inaplicabilidad por inconstitucionalidad. En ese caso particular, es
inaplicable.
b. IN ABSTRACTO: siempre es inconstitucional, para todos los casos es
inconstitucional.
FORMACION DE LA LEY
1. INICIATIVA.
EFECTOS DE LA LEY.
En cuanto a las personas.
En cuanto a los bienes.
En relacin al tiempo.
En cuanto a la sancin.
a. De las personas: hay dos grandes tendencias:
# Territorialismo: cuando atendemos al territorio para el efecto de las
leyes.
# Personalidad: cuando atendemos a la nacionalidad de la persona para
aplicar las leyes. En Chile, rige el territorialismo, es obligatorio para
a. 1924
b. 1973
c. 1980
Los DL plantean un problema, qu pasa con ellos cuando se reestablece la
institucionalidad?
Se resolvi de la siguiente manera, de acuerdo a lo planteado por Arturo
Alessandri Palma:
a. Los DL que se han dictado con el fin de reestablecer el orden institucional,
valen.
b. Los DL que fueron reformados por los poderes pblicos una vez vuelto el
orden, tambin valen.
c. Los DL que no hayan sido derogados ni modificados, tambin valen
porque hay una aprobacin tcita.
Qu pasa con los DL entre 1973 y 1980?
a. Nadie ha planteado derogarlos, ya que al aprobar la Constitucin de 1980,
implico que se ratificar los DL por el plebiscito de 1980. Hay una
ratificacin expresa.
b. Un DL sigue los mismos procesos de juridicidad que la ley. Se puede
aplicar un recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad y tambin la
accin de inconstitucionalidad.
2 TRATADOS INTERNACIONALES (***3)
Forman parte de una fuente formal del Derecho, ya que nace como contrato
entre Estados, y por otra parte tiene que tener fuerza interna en el pas.
Estn especialmente regulados en la Convencin de Viena de los Tratados
Internacionales, al cual Chile se integr en 1981.
Cmo nace un Tratado Internacional?:
a. NEGOCIACIN:
# Esta negociacin est exclusivamente a cargo del Presidente de la
Repblica, porque constituye una de las disciplinas restrictivas de este.
# El Presidente de la Repblica es el nico que puede tratar sobre un
Tratado Internacional.
# Cmo lo negocia? Lo hace a travs de un representante para negociar
el Tratado.
b. SUSCRIPCIN: Esta culmina con la suscripcin del Tratado. Quin lo
suscribe? El Presidente de la Repblica.
c. APROBACIN: Este tratado hay que incorporarlo al Derecho Interno, y para
esto se requiere de la aprobacin del Congreso Nacional.
# El Congreso tiene dos posibilidades: lo acepta o lo rechaza. Y esto se
debe, a que el Presidente de la Repblica es el nico que puede
negociar asuntos internacionales.
# Se requiere de los mismos qurums que la ley tiene, de acuerdo a la
materia que verse.
# En el art. 54 n 1 de la Constitucin, encontramos los Efectos de un
Tratado Internacional.
# Aqu vemos, que el Congreso sigue los mismos procesos, que tiene una
ley.
# La Reforma Constitucional de 2005 aade algo nuevo:
El Congreso podr sugerir reservarse, es decir, se sobrepondr el
Derecho Interno al Tratado Internacional. Por ejemplo, el Cdigo de
Derecho Internacional Privado de Snchez Bustamante.
CLASIFICACIN DE LA COSTUMBRE:
a. Costumbre segn la ley: (art. 2 Cdigo Civil)
# Cuando la ley se remite a la costumbre. Por ejemplo, la ley dice que en
esta materia rige la costumbre.
# Por ejemplo, en un mandato, lo que se paga al mandatario, cuando no
se establece es la costumbre quien lo hace.
# Adems, de las reglas de arrendamiento, por ejemplo, pagar el mes
anticipado.
b. Costumbre en el Silencio de la ley:
# Implica decir que en esta ley no dice nada, y como no dice nada se
puede aplicar la costumbre en su silencio.
c. Costumbre contra la ley:
# Aqu no tiene ningn efecto, porque no puede aplicarse la costumbre.
Qu valor tiene la costumbre?
a. Costumbre segn la ley: La Costumbre vale, en el Derecho Civil tienen
valor segn la ley, s se remite a ella.
IMPORTANCIA DE LA COSTUMBRE:
En el Derecho Administrativo tiene poca importancia.
En el Derecho Constitucional tampoco tiene mucha importancia.
En el Derecho Penal no tiene nada de importancia. No hay delito ni pena sin
ley.
3. POTESTAD REGLAMENTARIA:
Existe una imposibilidad de que el legislador lo regule todo, por eso existe esta
potestad que atribuye a
para que puedan regular el resto de la
materia. Esta potestad esta entregada en primer lugar al presidente de la republica y
tambin a otros rganos a los que la constitucin dotados de autonoma por la
capacidad tcnica que ellos tienen sobre ciertas materias que van a regular (para otros
efectos, dotadas de reglamento);
P O T E S TA D
R E G L A M E N TA R IA
PRESIDENTE
PODERES DEL
ESTADO
ORGANOS
AUTNOMOS
PODER
JUDICIAL
PODER
LEGISLATIVO
LA POTESTAD QUE EMANA SON LOS REGLAMENTOS: que son los productos
normativos de la administracin dgase el poder ejecutivo y de los organismos que
estn facultados para dictarlos. La caracterstica mas fundamental del reglamento, es
un mandato general y abstracto subordinado a la ley y a la constitucin y que buscan
estos complementar y dar ejecucin a la ley, por tanto los reglamentos revisten un
carcter instrumental ya que estn al servicio de la ley y de la constitucin. Se
desprende que el reglamento no puede contradecir preceptos legales o
constitucionales, por tanto, si una materia determinada tiene que ser regulada por ley,
le queda vedado (impedido), al presidente dictar reglamentos sobre esa materia
determinada
PO TESTA DES
REG U LATO RIAS
(G ENERALES Y ABSTRACTAS)
JURISDICCIONAL
ADMINISTRATIVA
CONSTITUCIN
SENTENCIAS O
RESOLUCIONES
JUDICILES
RESOLUCIONES
ADMINISTRATIVAS
AUTONOMA PRIVADA
ACTOS Y CONTRATOS
Las potestades regulatorias tiene por objeto la gestacin de reglas, esto es, mandatos
particulares y concretos.
Son mandatos imperativos referidos a personas perfectamente determinadas y que no
pueden invocarse en contra de terceros que no son objeto de ellos.
1. POTESTAD JURISDICCIONAL.
POTESTAD JURISDICIONAL: el concepto principal es jurisdiccin, establecido en el
cdigo primero del cdigo orgnico de tribunales CODT y en el 76 de la CPR, y de ellos
se desprende que la jurisdiccin ; es la facultad de conocer las causas civiles y
criminales de resolverlas y de hacer ejecutar lo resuelto
La JURISDDICCION esta defina en el articulo 76 de la Constitucin, que dice: La facultad
de conocer las causas civiles y criminales, de resolverlas, de hacer ejecutar lo juzgado,
de resolverlas, de hacer ejecutar lo juzgado, pertenece exclusivamente a los tribunales
establecidos por ley.
Esta definicin esta reiterada en el articulo 10 del COT. En consecuencia, la
jurisdiccin es la potestad que debe generar las llamadas sentencias
judiciales.
Toda sentencia (salvo casos excepcionales), tiene efecto relativo, esto es, no tienen
fuerza obligatoria sino respecto respecto de las causas en que actualmente se
pronunciare.
Es la propia CPR que fija los principios esenciales que fundamentan la jurisdiccin:
1 INDEPENDENCIA ( Ni el Presidente de la republica ni el congreso pueden, en caso
alguno, ejercer funciones judiciales, avocarse causas pendientes, revisar los
fundamentos o contenido de sus resoluciones o hacer revivir proceso fenecidos);
PRINCIPIO DE INDEPENDENCIA (76 DEL AL CONST): dice que el presi de la
repblica y el congreso nacional (generalidad de todos los rganos del estado), no
pueden abocarse a causas judiciales pendientes,
no pueden revisar los
fundamentos o contenidos de las resoluciones judiciales, no pueden revisar
procesos polticos financieros ya que no le compete, este principio de
independencia es una representacin de la separaciones los poderes, no se pueden
involucrar
2 INEXCUSABILIDAD (Reclamada su intervencin en forma legal y en negocios de
su competencia, no podrn excusarse de ejercer su autoridad, ni aun por falta de
ley que resuelva la contienda o asunto sometido a su decisin); PRINCIPIO DE
INEXCUSABILIDAD: consagrado en el art. 76 inciso 2, (inciso prrafo, numero
enumerados), implica que reclamada la intencin del tribunal, partes van a buscar
la jurisdiccin del tribunal, reclamada la intencin de un tribunal por las partes y
esta reclamacin a travs de una demanda (establece ley), sobre el negocio que le
compete Si se cumple eso este no se puede excusar de fallar una causa, no puede
quedar sin resolverse. El tribunal esta encargado de integrarlas y luego fallarlas.
3 IMPERIO (para hacer ejecutar sus resoluciones y practicar o hacer practicar los
actos de instruccin que determine la ley, los tribunales ordinarios de justicia y los
especiales que integren el Poder Judicial, podrn impartir ordenes directas a la
fuerza publica o ejercer los medios de accin conducentes de que dispusieren).
La sentencia solo obliga a quienes han participado en el debido proceso legal en que
ella se dicto (toda sentencia de un rgano que ejerce jurisdiccin debe fundarse en un
proceso previo legalmente tramitado).
La sentencia es una regla, porque solo empece a quienes han sido parte en el
proceso judicial previo y a sus causahabientes.
2 POTESTAD ADMINISTRATIVA
Esta potestad es una derivacin de la potestad reglamentaria y corresponde a la
Administracin.
Esta potestad se expresa en la dictacin de resoluciones administrativas.
Hay que recordar que la autoridad no tiene otras atribuciones o facultades que
aquellas que expresamente le han conferido la Constitucin y la Ley. Por lo tanto en el
silencio de la ley, existe una prohibicin que impide a la autoridad generar
actuaciones validas. De aqu que el articulo 7 de la CPR condicione la validez de
los actos de la Administracin al hecho de que los integrantes de los rganos del
Estado estn regularmente investidos, obren dentro de su competencia y en la forma
que prescriba la Ley.
3 AUTONOMA PRIVADA
Es la potestad mas importante, no solo porque general la mayor parte de las reglas que
se deben cumplir, sino por el campo casi ilimitado en que se desenvuelve, es la
autonoma privada. En virtud de ella, los imperados libremente se dan las reglas que
estiman convenientes (actos y contratos), siempre que ello no este expresamente
prohibido en la ley y que se cumplan las exigencias mnimas establecidas al efecto.
En el campo del Derecho Privado (que concierne a los particulares) el imperado puede
hacer todo aquello que no este prohibido en la ley, razn por la cual en el silencio de la
ley hay una permisin (imposicin a los terceros de abstenerse de obstruir o impedir
que la persona ejecute el acto o contrato que desea). Por otra parte, los requisitos
generales que la ley establece para que los particulares celebren actos (manifestacin
de voluntad de una sola parte, como ocurre por ejemplo con el testamento) y contratos
(concurso real de voluntades de dos o mas partes, como ocurre, por ejemplo, en la
compraventa o el arrendamiento), pueden sintetizarse conforme lo previene el articulo
1445 del CC:
1 CAPACIDAD LEGAL (facultad de obligarse por si mismo sin el ministerio o
autorizacin de otro);
2 CONSENTIMIENTO (concurso real de voluntades)
3 EXENTO DE VICIOS (son vicios de la voluntad el error, la fuerza y el dolo);
4 OBJETO LCITO (que la conducta asumida no sea contraria a la ley) y
5 CAUSA LICITA (que el motivo que induce a obligarse no contrari las buenas
costumbres, la ley ni el orden publico).
Sobre esa base, los particulares pueden crear sus propias reglas y darles el alcancen
que estimen convenientes. Solo por excepcin el legislador, en ciertos contratos,
regula o limita sus efectos (contratos dirigidos), pero lo usual es que las normas legales
relativas a actos y contratos sean supletorias de la voluntad de las partes, esto es, solo
tengan vigencia en el silencio de las partes, no contra su voluntad.
Son los actos y contratos en los que mas abundan en materia de reglas, ya que
corresponde a los particulares, principalmente, reglamentar su actuacin en la vida
social, siempre que respeten las disposiciones contenidas en el sistema normativo
respecto de su celebracin, perfeccionamiento y efectos esenciales.
Entre las reglas nacidas al amparo del ejercicio de esta potestad, debemos ubicar la
llamada REGLA PERSONAL, TACITA Y AUTOCOMPUESTA.
Todo el sistema jurdico esta basado en el cumplimiento espontaneo del derecho (lo
que implica el cumplimiento voluntario y no coercitivo de lo ordenado en la norma).
1 Es lgica y materialmente imposible cumplir un mandato general y
abstracto directamente, sin antes realizar una tarea de singularizacin del
mismo que permita referirlo aun sujeto concreto y a una situacin perfectamente
delimitada.
2 Si esta tarea no es cumplida por el juez (a travs de la sentencia),
3 ni por la autoridad administrativa (a travs de la resolucin administrativa),
4 ni mediante una manifestacin unilateral de voluntad (actos)
5 o un concurso real de voluntades (convencin),
6 debe ser cumplida por el destinatario de la norma por si mismo, sin
participacin de otro sujeto.
Decimos que la regla es;
1 TACITA, porque debe existir y se halla inexorablemente tras el cumplimiento de la
norma.
2 PERSONAL, porque solo interviene en su elaboracin quien cumple
espontneamente una norma sin la intervencin de otro sujeto.
3 AUTOCOMPUESTA, porque los elementos que se combinan para integrarla son
incorporados libre y soberanamente por el sujeto que cumple.
Son estas reglas las que abundan en el sistema jurdico, ya que todos nosotros,
constante y a veces inconscientemente, las estamos generando, sin advertir la
importancia de este proceso. En todo momento al conducir un auto, al transitar por
una calle, al emplear los servicios pblicos al interior de nuestro hogar, al relacionarnos
con el vecindario, etc- estamos dictndonos este tipo particular de reglas.
Estas reglas pueden calificarse de PERFECTAS e IMPERFECTAS.
1 Perfectas: cuando se incorporan al sistema jurdico sin reclamacin, objecin ni
protesta por parte de terceros, sea que lesionen o no lesionen derechos ajenos, y
transcurre el termino establecido en la ley para ello.
2 Son Imperfectas:, cuando se suscita una reclamacin, objecin o protesta ante la
autoridad en el plazo establecido al efecto.
En este ultimo caso, la regla tacita, personal y auto compuesta se reemplazo por otra
regla formal (una sentencia, una resolucin administrativa o un contrato).
De lo sealado se desprende que hay un:
1 DERECHO REGULATORIA FORMAL (sentencia, resolucin administrativa o acto y
contrato),
2 DERECHO REGULATORIO INFORMAL (norma personal, tacita y autocompuesta),
pudiendo esta ultima pasar a formar parte de la primera por efecto del derecho de
objecin que nos asiste en relacin al comportamiento social espontaneo de los
imperados.
Los sujetos en la vida de relacin reaccionamos espontneamente, dando a la norma el
sentido que creemos consciente o inconscientemente- le corresponde. Vivimos, en un
mundo jurdico informal, pero con la salvedad de que podemos formalizarlo en ejercicio
de las facultades que nos asisten para reclamar nuestros derechos, y en algunos casos,
los derechos de toda comunidad.
Por ejemplo, si al conducir un vehculo paso a llevar a un peatn destruyndole
parte de su vestimenta, el giro que imprim al mvil es una regla tacita,
personal y autocompuesta, porque, bien o mal, estime que realice un acto
autorizado en la Ley del Trnsito. Si el peatn no reclama ante la autoridad
(polica facultada para cursar el parte respectivo), la regla ser perfecta y
quedara integrada al ordenamiento jurdico en forma definitiva. Si el peatn
ejerce su derecho a reclamar, la regla ser imperfecta, se cursara la denuncia
al juzgado de polica local y la regla personal ser substituida por una sentencia,
sea que ella ratifique que al realizar el giro con el vehculo, obre correctamente o
bien comet una falta. Puede suceder tambin que, para zanjar la dificultad, las
partes involucradas opten por sustituir la regla personal por un contrato
(transaccin) en que precaven o ponen fin al litigio hacindose concesiones
reciprocas.
No olvidar que toda norma y toda regla es una manifestacin del poder del
Estado, porque toda norma se cumple por medio de las reglas, y estas
ultimas, coercitivamente, a travs de la fuerza monopolizada por el Estado si
no son acatadas voluntariamente.
UNIDAD III:
VALIDZ JURDICA
AXIOLOGA JURDICA
(RAIMUNDO HALES)
LA VALIDEZ JURDICA
El acto original institutor del derecho tiene validez axiolgica, es decir, fundada en los
valores que promovieron un acuerdo o una imposicin por parte de quien o quienes tenan
la capacidad de hacerse obedecer.
El derecho no puede tener otra partida de nacimiento que no sea un acto de validez
originaria cuyos elementos debieron concurrir a travs del tiempo en un largo proceso
evolutivo que sigue presente hasta el da de hoy.
Sin embargo, a partir del acto original institutor del derecho la validez jurdica ser
derivada, lo cual significa que cada norma y cada regla arranca su validez de una norma
superior. Esto significa que una norma vale (obliga jurdicamente) porque otra norma del
ordenamiento jurdico le confiere esa calidad.
Es decir, como bien sabemos, las normas cumplen una doble funcin. Por una parte
tendrn la funcin de ejecucin de la norma superior (lo cual ocurre, incluso, respecto de
la Constitucin, que ejecuta el mandato del acto original institutor del derecho), y una
funcin de produccin de una norma inferior o una regla.
De ello se sostiene que una norma jurdica vale en razn a su pertenencia al sistema
normativo, lo cual equivale a decir que vale porque se ha incorporado a l dando
cumplimiento formal y materialmente a la norma superior.
Sin embargo se ha discutido que la Constitucin no tendra una funcin de ejecucin
porque no existe norma superior a ella a la cual ejecutar, o que los contratos, las
sentencias judiciales o las resoluciones administrativas no tendran una funcin de
produccin porque no generan una nueva regla.
La funcin de ejecucin importa una realizacin del mandato impuesto por una norma
superior. Esto significa que la norma inferior o regla, en su caso, hacen posible que lo
ordenado o previsto en la norma superior se cumpla, que los fines que persigue se
alcancen, y que los valores (transformados en elementos normativos) puedan imperar en
el orden social que regula el derecho.
Por ende, la ejecucin de la norma superior va unida a la transferencia de validez de sta
a una norma inferior, lo cual opera como consecuencia del traspaso de los elementos
normativos entre una y otra.
De lo planteado por el profesor Pablo Rodrguez se sigue que el cumplimiento de los
objetivos de la norma superior slo pueden alcanzarse en la medida de que el mandato
general y abstracto se singularice, ya que en la vida social no puede ejecutarse un
superior) no puede existir contradiccin entre 2 normas de diversa jerarqua, porque todo
el sistema se sustenta en la coherencia que supone la transmisin de los elementos
normativos entre una y otra. Los elementos normativos aportados por la norma superior
son recogidos y adoptados por la norma inferior o regla de modo que una se derive o se
desprenda de la otra, en una relacin en que predomina lo el profesor Pablo Rodrguez ha
denominado en su libro de la interpretacin jurdica, criterio de coherencia gentica. La
relacin entre la norma superior y la norma inferior es la misma relacin que existe entre
el padre o madre y el hijo.
A modo de ejemplo de todo lo antes dicho, nadie puede cumplir el mandato general de
contenido en nuestro Cdigo Civil en orden a que el comprador debe pagar el precio y el
vendedor entregar (transferir) la cosa. Lo nico susceptible de cumplirse es un mandato
particular y concreto, referido a un vendedor y un comprador perfectamente
individualizados y respecto de una cosa y una cantidad de dinero tambin individualizadas
(determinadas). Lo mismo ocurre si analizamos cualquier norma. De lo dicho se infiere que
el imperado se obliga a cumplir slo las reglas y no las normas, porque aquellas
conforman abstracciones que estn referidas a sujetos pasivos no determinados
especficamente y a objetos no debidamente identificados. Por consiguiente, el
destinatario inmediato de la norma es el titular de la potestad regulatoria llamada a
individualizar a los sujetos vinculados y a determinar el objeto de la relacin.
Qu obliga y qu debe cumplir un sujeto de derecho? El profesor sostiene entonces
que el sujeto esta slo obligado a cumplir las reglas que a su respecto se dicten, esto
es, una sentencia juridicial, una resolucin administrativa o un acto o contrato. Claro
est que todas las reglas estn fundadas en normas y que es por ello, como se explic
en lo precedente, que valen (obligan) jurdicamente como consecuencia de recibir o
receptar los elementos normativos de aquellas.
Hay que notar que toda regla tiene efecto relativo, vale decir, su poder vinculante slo
alcanza a las personas que estn nominadas (individualizadas) en la regla misma, salvo
calificadsimas excepciones.
El cumplimiento espontaneo del derecho es una de las condiciones esenciales de un
sistema jurdico (Estado de Derecho) y que los casos de cumplimiento voluntario
constituyen la conducta inmensamente mayoritaria en la comunidad.
El sujeto cumple espontneamente la norma singulariza el mandato general y abstracto
por s mismo, mediante un acto propio, generndose una regla persona, tacita y auto
compuesta. Dicho ms claramente, el imperado por la norma general se dicta una regla
que, por un imperativo lgico, debe existir (tcita), cuya composicin realiza el propio
destinatario de la norma sin intervencin de otra potestad. De esa manera es posible
cumplir un mandato general y abstracto, singularizado en ejercicio de la autonoma
privada. No cabe duda de que estas son reglas personales las que ms abundan en el
funcionamiento del sistema jurdico y las que permiten la realizacin espontanea del
derecho, presupuesto fundamental del Estado de Derecho.
Ahora bien, estas reglas personales, a su vez, pueden ser perfectas (en cuanto no
sean objetadas por un tercero y transcurran los plazos que el sistema contemple para los
efectos de impugnarla), caso en el cual quedarn formando parte de sistema jurdico
definitivamente; o imperfectas (cuando sean objetadas por un tercero que se considera
afectado por ellas), en cuyo supuesto sern sustituidas por otra regla, que podr ser
una resolucin administrativa, un contrato o una sentencia judicial.
Ejemplo de esta para regla es, el padre de familia, separado de hecho, que fija una
cantidad de dinero que proporcionar mensualmente a su cnyuge e hijos, se estar
dictando una regla personal, tacita y auto compuesta, fundada en el cumplimiento de la
norma que lo obliga a contribuir a la mantencin del grupo familiar. Si ella es aceptada por
los alimentarios, se considerar perfecta y se integrar al sistema jurdico. Pero si ella es
objetada por los alimentarios, la regla ser imperfecta y, por lo mismo, se sustituir por
una sentencia judicial, aun cuando esta ltima mantenga la misma cantidad fijada por el
alimentante o, incluso, la disminuya, o por un contrato (una transaccin por ejemplo).
En suma, las normas se cumplen a travs de las reglas. Son estas ltimas el medio por el
cual se singulariza el mandato general y abstracto y se lo acata. Por lo tanto, el sujeto
imperado slo est obligado a cumplir reglas, sea que se trate de una sentencia judicial,
una resolucin administrativa, un acto o contrato, o una para regla. De esta aseveracin
se siguen una conclusin fundamental: en el proceso de creacin de las reglas radica la
tarea ms sensible y trascendental del derecho, recurso que le permite renovarse
constante y permanentemente. La funcin de las normas es generar el marco en el cual se
crea la regla y servir de fundamento a la misma; la funcin de la regla es cumplir el
mandato general y abstracto, singularizando el mandato, tanto respecto del sujeto como
del objeto de la relacin.
AXIOLOGA JURDICA
posible hacer que ellos los valores- se transformen en elementos normativos. Con esto,
se generaliza su vigencia y aplicacin y se impone su acaecimiento bajo la amenaza de la
coercin. Enseguida, se transfieren, no como valores, sino como elementos normativos, de
la norma superior a la inferior y de stas a las reglas. De ello se sigue que, el
cumplimiento de las reglas satisface el contenido de los valores, pero no como tales, sino
como elementos normativos.
El ordenamiento jurdico supone un solo valor que es estable e invariable, y que es un
supuesto necesario para su existencia y que, por s, lo sustenta. Nos referimos a la
normativizacin coercitiva de la conducta social. El derecho esta fundado en ste valor,
que importa reconocer que: i) la conducta social slo puede ser regulada mediante normas
generales ya abstractas, susceptibles de concretizarse y devenir en mandatos particulares
y concretos; ii) que la fuerza est exclusivamente al servicio de las normas en la forma
determinada por el sistema; iii) que existe un ente el Estado- que monopoliza la fuerza,
excluye la autotutela y slo sirve la ejecucin forzada de la conducta jurdicamente
debida; y iv) que el derecho subsiste en la medida en que se mantenga plenamente
vigente ste valor, cualquiera que sea el contenido de los mandatos jurdicos, y perece si
la conducta social que es objeto de otros medios para calificarla, ordenarla o imponerla.
Cuando se examina la relacin entre el derecho y los valores surgen 3 fenmenos
importantes: la plasticidad axiolgica, la aberracin axiolgica y la subordinacin
axiolgica. As mismo, es posible que se produzca una tensin entre diversos valores
(transformados en elementos normativos), caso en el cual hablaremos de categorizacin,
prevalencia, obsolescencia y complementariedad.
FENMENO PRINCIPAL
1 LA PLASTICIDAD AXIOLGICA DEL DERECHO
Sostiene que el derecho puede realizar todos los valores jurdicos,
incorporndolos a normas jurdicas y transformndolos, en elementos
normativos que se transfieren desde la norma superior a la inferior para
conferirle validez jurdica. La lucha para incorporar determinados valores a la
norma da lugar a la confrontacin poltica, que se expresa en la conquista de
potestades. Quien tiene el poder, porque domina las potestades, impone el
contenido de las normas y con ello selecciona los valores que se realizaran en la
sociedad.
2 ABERRACIN AXIOLGICA
Paralelamente, el derecho sacrifica otros valores en funcin de lograr la
realizacin de otros que se consideran de mayor entidad e importancia en un
momentos histrico determinado. Esta es la aberracin axiolgica, es decir, la
circunstancia de destruirse un valor para lograr la vigencia de otro.
La aberracin axiolgica revela 2 cosas: una incompatibilidad entre 2 valores y la
necesidad de optar por uno de ellos. La solucin es, entonces, poltica, porque la
decisin depende del ejercicio de las potestades.
Es una consecuencia de la plasticidad axiolgica, ya que la posible
incompatibilidad entre un valor y otro es producto de la apertura del orden
jurdica a todos los valores.
3 SUBORDINACIN AXIOLGICA
Cada potestad realiza su tarea incorporando valores a su creacin normativa. Sin
embargo, estos valores estn subordinados a aquellos que contiene la norma
superior. Esta subordinacin consiste, por tanto, en la limitacin que sufre cada
una de las potestades, en orden a que deben prevalecer los valores incorporados
por la norma superior por sobre los valores que introduce la potestad inferior.
UNIDAD IV
UNIDAD IV: PRESUPUESTOS DEL ESTADO DE DERECHO
Lo que identifica al sistema jurdico es su coherencia tanto formal como material, lo que se
consigue excluyendo toda norma o toda regla que rompe las exigencias impuestas en el
sistema para incorporarse a el. Adems, deber concurrir en un estado de derecho otros
requisitos en que se confunde su estructura lgica, su eficacia y la proyeccin de
contenido axiolgico.
Lo que el estado de derecho pretende es definir y calificar toda conducta social y asegurar
que las prescripciones establecidas sea a travs de normas o reglas jurdicas- sean
acatadas voluntariamente por los integrantes de la sociedad y, si no ocurre, se imponga al
infractor una conducta de reemplazo (sancin) que restablezca el orden previsto, querido
y garantizado en el sistema normativo
PRINCIPIOS DEL ESTADO DE DERECHO:
1 CONOCIMIENTO PRESUNTIVO O REAL DE LA NORMA
Un primer requisito del Estado de derecho consiste en la necesidad de que todas las
normas sean conocidas por sus detinatarios.
Como es lgico, esta exigencia solo alcanza a las normas, ya que de ellas surgirn las
reglas particulares que solo interesan a quienes sean alcanzados por su poder vinculante.
De que manera enfrenta el sistema jurdico esta exigencia?; El conocmiento de las
normas ha sido objeto de una ficcin, conforme la cual, como regla general, una norma
se entiende conocida de todos desde que ella es publica (dada a conocer) en un medio
de comunicacin social establecida en la misma o en otra norma.
La tcnica jurdica denomina esta ficcin como presuncin de derecho, figura que se
desenvuelve a partir de un hecho establecido (la insercin del texto de la norma en el
medio de comunicacin social), del cual se desprende un hecho no establecido (el
conocimiento de la norma por su destinatario), sin dar a este ultimo la facultad de probar
lo contrario (que no obstante la insercin en el medio de comunicacin social no se tuvo
conocimiento real de la existencia y tenor de la norma).
Tras esta presuncin de derecho existe, un deber social, elevado a una categora
imperativa, conforme al cual todo miembro de la sociedad esta obligado a suministrarse la
informacin jurdica relevante para desplazarse en el mundo de relacin.
Cmo es posible que un sistema jurdico tan vasto y complejo pueda fundarse en un
conocimiento irreal, fingido y meramente presuntivo? Para que el procedimiento pueda
funcionar, las normas deben recoger un mnimo convencional y tico predominante en
la sociedad. No es necesario por lo tanto conocer realmente el contenido de las
normas, porque ellas expresan los valores, las preferencias, los hbitos y costumbres
que orientan nuestro comportamiento en todas las relaciones intersubjetivas
La presuncin de derecho consagrada en el articulo 7 y 8 del cdigo civil se funda no
solo en los elementos formales que integran esta figura legal, sino en el comportamiento
natural y espontaneo de la sociedad que se traduce como se dijo, en el respeto de los
valores, preferencias, costumbres, practicas , usos, etc. Lo anterior queda en evidencia
cuando, contrariando el natural comportamiento de la comunidad, se crean normas al
margen de estas exigencias. Se genera entonces una sensacin de injusticia que
compromete el prestigio del derecho como tcnica social, y se castigan conductas que no
importan una lesin a los valores sociales.
Por otra parte la vigencia de algunas leyes durante extensos periodos de tiempo va
modelando las costumbres sociales, de generacin en generacin, haciendo que su
cumplimiento sea mas fcil y fluido. Por tanto no es condenable la permanencia en el
tiempo de una determinada legislacin, si ello va a acompaado del asentamiento de las
costumbres y los hbitos jurdicos por el cuerpo social.
Mas aun no es desconocido que muchas situaciones novedosas se enfrentan mediante una
legislacin especial, dejando el derecho comn como recurso subsidiario para los efectos
de llenar los vacios que pueda presentar la primera.
Por ultimo, no puede ignorarse que todas las normas que informan una determinada
institucin jurdica obedecen a los mismos principios, de suerte que lo nico que cambia
es la regulacin especifica, casi siempre con miras a resolver, como se dijo, nuevas
situaciones que requieren un tratamiento especial.
La presuncin al conocimiento de la ley, tiene una calificada excepcin. Hay leyes cuyo
conocimiento solo se presume cuando entran en vigencia, lo cual ocurre, por regla
general, como se dijo, con la publicacin. Sin embargo en ciertos casos, la norma entra en
vigencia cuando vence el plazo instituido por el mismo legislador para tal suceda. As por
ejemplo muchas leyes son obligatorias cuando han transcurrido un cierto lapso de tiempo
desde su publicacin, espacio que se estima necesario para permitir su anlisis,
sistematizacin y estudio por el cuerpo social.
El periodo que corre entre la publicacin y la entrada en vigencia se denomina de
VACANCIA LEGAL.
Por tanto el funcionamiento del Estado de Derecho, lo cual representa un grado optimo
de eficiencia del ordenamiento jurdico, exige arbitrar los medios que aseguren que las
normas tengan una publicidad que permita su conocimiento real por parte de la
comunidad, un mecanismo que haga posible imponer a cada miembro el deber de
conocer dichas normas y, paralelamente, imputarle al infractor plena responsabilidad
sin necesidad de acredita el conocimiento efectivo de la norma jurdico. No puede
desconocerse el hecho de que este factor acusa, en algunos estratos sociales, una
evidente deficiencia.
La cultura cvica de los pueblos jvenes deja mucho que desear, particularmente en el
campo de las ciencias sociales. Con todo, los avances tecnolgicos permiten, en el da
de hoy contar con medios de intensa penetracin que bien empleados, en funcin del
cumplimiento del deber social relativo al conocimiento de la ley, podran contribuir
significativamente a la correccin de esta deficiencia.
En otros trminos, el sistema normativo debe ser pleno, en cuanto abarca la regulacin
de todo comportamiento social imaginable. Lo anterior no quiere decir, que el derecho se
ocupe pormenorizadamente de todas las conductas que ocurren en la sociedad. Junto a las
normas jurdicas que tratan de las conductas socialmente mas relevantes, desde una
perspectiva social, coexisten normas morales, religiosas, de trato social, tcnicas, etc. Sin
embargo en todas las reas no reguladas de manera directa por el derecho, existe una
regulacin indirecta que, si bien no califica cada conducta separadamente, permite
considerarla como licita o ilcita, legitima o ilegitima. Por lo mismo la calificacin de dicha
conducta puede provenir, incluso, como se demostrara mas delante de la ausencia de
reglamentacin jurdica. Por tanto ninguna conducta as se trate de una conducta jurdica
(regulada en el derecho) o no jurdica (no regulada en el derecho)- puede hallarse
marginada del sistema normativo.
El jurista podr siempre calificar un hecho como legitimo (ajustado a derecho) o ilegitimo
(contrario a derecho), y desprender del mismo las consecuencias que le asigna la norma o
la regla en su caso.
Cmo consigue el ordenamiento jurdico prever y regular todas las conductas sociales,
incluso aquellas que no merecen ser objeto de prescripcin normativa por su
intrascendencia social? Debemos distinguir las normas de derecho publico y las
normas de derecho privado.
1 Las primeras se refieren a la cosa publica (relacin estado con los particulares) y
generan una relacin de subordinacin (el estado esta por sobre el individuo).
2 Las segundas se refieren a la actividad entre los particulares y generan una relacin
de coordinacin (los sujetos estn en un pie de igualdad).
Por consiguiente, la omisin normativa en el campo del derecho publico determina una
prohibicin.
Podemos sostener, entonces, que hay prescripcin de conducta que operan en el silencio
de la norma.
A la inversa, en el campo del derecho privado puede realizarse todo aquello que la ley no
prohbe, razn por la cual en ausencia de una regulacin prohibitiva, existe una permisin
o autorizacin jurdica para obrar legtimamente.
En ambos casos hay una prescripcin de conducta (prohibitiva o permisiva) cuando las
normas jurdicas nada disponen sobre un determinado acto de conducta. La dificultad
surge cuando se trata de establecer con precisin cientfica que norma debe ser
considerada de derecho publico y que norma de derecho privado. Los criterios de
distincin ofrecen, en mayor o menor medida, muchas dificultades, solo superables, como
es lgico, por medio de la INTERPRETACION.
Esa dificultad se acrecentado, atendido la expansin del campo de actividad del estado, lo
que ha significado extender la orbita de manera excesiva. Pero lo cierto es que, aplicando
estos principios, puede concluirse en todos los casos imaginables (en la medida que sea
posible distinguir entre normas de derecho publico y normas de derecho privado), cual es
la calificacin que el derecho atribuye a ese acto en orden a su legitimidad y, por ende, a
sus consecuencias.
La coherencia formal significa que toda norma o regla debe ser creada de acuerdo al
procedimiento que establece la norma superior. La coherencia material se refiere a que la
norma inferior o regla no debe contradecir los principios consagrados en la norma
superior.
Esto nos conduce a que todas las potestades son regladas, es decir, que la potestad est
definida en la ley como debe ejercerse.
La coherencia formal y material nos puede presentar tres problemas:
1 CONTRADICCIN: cuando dos normas de distinta jerarqua son incompatibles. Se
resuelve sobre la base del principio de jerarqua, es decir, prima la norma de mayor
jerarqua.
2 ANTINOMIA: cuando hay dos normas de igual jerarqua que se contradicen o son
incompatibles. Por ejemplo, hay antinomia cuando una norma manda hacer algo y
otra lo prohbe, cuando una norma manda y otra permite hacer, etc.
La antinomia se resuelve acudiendo a varios criterios: (art. 52 Cdigo Civil)
a. Criterio cronolgico: se acude a qu norma se dicta primero y cul
despus. Se produce una derogacin tcita, la nueva norma deroga la
anterior.
Que el cumplimiento sea espontneo, significa que no debe intervenir la coercin, sino
que se cumple por voluntad propia.
Si bien es cierto que la eficacia no es condicin de validez para la norma jurdica, si no hay
eficacia se puede producir un colapso del sistema jurdico, porque si mayoritariamente no
se cumple la norma, los rganos del Estado no estn preparados para enfrentar el
incumplimiento generalizado. Slo estn preparados para el incumplimiento excepcional.
Por eso, para garantizar la eficacia de la norma, las potestades deben considerar los
valores que predominan en la sociedad en un momento histrico determinado.
El derecho se cumple voluntariamente por las siguientes razones:
1 Porque el derecho responde a los valores morales y ticos predominantes en la
sociedad (el derecho es el precipitado histrico de la moral). Interpreta los hbitos y
costumbres sociales.
2 Por la relacin costo beneficio, que todo sujeto realiza para saber si cumplir o no
la norma.
Porque la sancin debe ser a lo menos equivalente a la conducta incumplida, o
sea, puede ser ms severa. En caso contrario, se optar por la sancin porque
sera beneficioso en relacin con la obligacin que se deja de cumplir.
3 Porque el sujeto cumple las norma a travs de la regla, ya que es en sta en la que
interviene directamente.
4 Porque hay una especie de inercia social, sobretodo en pases anglosajones,
donde los actos se reiteran permanentemente, y se cumple la norma sin entrar en
un juicio crtico de su contenido.
En Chile existen los casos de autotutela jurdica, es decir, en ciertos casos una persona
puede por si misma aplicar una sancin. Estos casos son muy escasos, porque quien
dispone de la fuerza es la autoridad, pero a veces no es posible esperar la reaccin de
sta, el Estado no alcanza a llegar.
Toda norma es producto del Estado, y todas las reglas nacen dentro de la estructura del
Estado. Es el Estado quien delega las atribuciones de crear normas y reglas en
determinadas condiciones.
Toda norma tiene dos funciones: una de produccin y una de ejecucin. La Supremaca
Constitucional consiste en que todo el proceso est presidido por los valores que impone
la Constitucin Poltica de la Repblica, ya que ella gravita en todo el ordenamiento
jurdico. E incluso se proyecta ms all de la pirmide invertida.
El Sistema de Control de Juridicidad apunta a velar que no se contradiga los valores que
impone la Constitucin.
Existen los autores anti-imperativistas: dicen que la norma jurdica solo implica atribuir
una consecuencia a un determinado antecedente. Por eso Kelsen dice que el derecho se
expresa a travs de la norma primaria. Pero hay una norma secundaria tcita, y de esta
norma secundaria se desprende el mandato.
Nosotros rechazamos a los anti-imperativistas, porque si bien es cierto el derecho puede
expresarse en una norma primaria, ella tiene una consecuencia, que es la sancin, y en
ella va incluido el mandato.
Toda norma tiene que interpretarse, porque o si no, no se puede crear una norma inferior o
una regla.
La norma tiene una voluntad y una vida propia, se independiza de sus creadores, porque
no hay una voluntad creadora de la norma, sino que es un conjunto de acuerdos y de
opiniones distintas, que en un momento determinado generan la norma. La norma se
desvincula de su autor, y como consecuencia de ello, tiene voluntad, intencin y espritu
propio.
Entonces, para interpretar, distinguimos las dos fases: fase formal y fase sustancial. La
fase formal est regulada en el Cdigo Civil (prrafo 4 del ttulo preliminar, artculos 19 al
24), y apunta a desentraar el verdadero sentido y alcance de la norma. La fase
substancial consiste en la creacin de una norma inferior o regla, y esto no est regulado
en la ley.
Podemos distinguir dos tipos de interpretacin:
1 Interpretacin por va de autoridad:
Interpretacin autntica: el legislador, cuando tiene que aclarar el sentido,
voluntad e intencin de la norma, debe dictar una ley interpretativa. Esto es la
interpretacin autntica, porque proviene del que cre la norma. La ley
interpretativa se entiende incorporada a la ley interpretada, con efecto
retroactivo (artculo 9 del Cdigo Civil), pero la cosa juzgada prevalece sobre
este efecto retroactivo.
El juez tambin interpreta por va de autoridad, porque su sentencia es
obligatoria.
2 Interpretacin particular o doctrinaria: los particulares hacen una interpretacin.
Tendr mayor o menor valor dependiendo de la persona que lo haga, pero no ser
obligatoria para nadie.
9LA COEXISTENCIA DE NORMAS Y REGLAS EN UNA RELACIN DE DEPENDENCIA
FORMAL Y MATERIAL.
Todas las potestades son regladas. Hay una dependencia formal de las normas inferiores y
reglas hacia las normas superiores, y adems, hay una dependencia material.
Este principio incorpora a otro principio denominado principio de legalidad, que emana
del artculo 6 y 7 de la Constitucin, segn el cual las autoridades no tienen otras
facultades que las que expresamente seala la Constitucin o la ley.
Con concrecin regulatoria, queremos decir que las normas y reglas que se incorporan al
sistema jurdico, son jerarquizadas. La que ms valor tiene es la Constitucin. Enseguida
viene la ley, luego el reglamento y luego todas las reglas.
Nosotros no cumplimos las normas, porque ellas solo sirven para fundar las reglas. Lo que
cumplimos efectivamente son las reglas. Por lo tanto, la norma se cumple a travs de las
reglas. Por esto, cobra gran importancia el proceso de interpretacin, que para nosotros es
un mecanismo para crear normas inferiores o reglas.
Las normas reinan, pero no gobiernan. Reinan porque inspiran las reglas, pero las que
gobiernan la conducta social son las reglas.
La imperatividad de las normas significa que las normas nos mandan. Se genera un
problema con las normas permisivas, porque se podra decir que stas no mandan. Pero lo
que en realidad sucede, es que esas normas mandan no obstruir la ejecucin de un acto
por parte del destinatario de la norma. Estn tambin las normas dispositivas, que
establecen cmo resolver un conflicto.
Hay corrientes anti-imperativistas. Desde este punto de vista, hay quienes hablan de
las normas que premian (confieren un premio), pero su imperatividad est en que obliga a
entregar el premio. Las corrientes anti-imperativas prescinden de la estructura lgica de la
norma jurdica como complejo proposicional hipottico de carcter conjuntivo.
5 PRINCIPIO DE PLENITUD
El derecho resuelve todas las conductas sociales. No las regula. Las nicas conductas
sociales que regula el derecho son las comprendidas en la pirmide invertida. Las dems
las califica en razn de un efecto reflejo del sistema normativo. Es imposible que puedan
regularse todas las conductas sociales, porque son infinitas.
El principio de plenitud funciona con conductas que son relevantes, y con conductas que
no son relevantes, pero que pueden ser calificadas (no reguladas) por el derecho. El
derecho siempre tiene respuesta, y en ese sentido es pleno.
El principio de plenitud est conectado con la integracin de las lagunas legales, porque el
derecho establece los mecanismos para integrarlas.
6 PRINCIPIO DE DESCONCENTRACIN.
Es un principio del Estado de Derecho porque ste supone que no tenemos un rgimen
absolutista ni un rgimen anrquico, por lo tanto, existiendo diversos tipos de potestades,
hay que desconcentrarlas.
Las potestades para nosotros, son normativas o regulatorias. Hay que instar para que las
potestades normativas se desconcentren, porque en Chile estn bastante concentradas en
beneficio del Presidente de la Repblica.
7 PRINCIPIO DE PREVENCIN.
Por lo tanto, el principio se refiere a que hay una interpretacin razonada o creativa,
porque se trata de aplicar las normas, sobre la base de crear nuevas normas inferiores o
reglas.
Es principio del Estado de Derecho, porque la aplicacin de las normas se realiza mediante
la interpretacin, y que esta conduce a la creacin de una nueva norma inferior o una
regla.
9 PRINCIPIO DE CONOCIMIENTO PRESUNTIVO.
Esta es tal vez una de las debilidades del derecho. Se presume el conocimiento del
derecho. Ms que una presuncin, es una ficcin, ya que es una exageracin el deducir
que todos conocen las normas desde que su entrada en vigencia.
Hay que distinguir entre presunciones de derecho (no admiten prueba en contrario) y
presunciones simplemente legales (admiten prueba en contrario).
La presuncin sobre el conocimiento de la ley, es en todo caso, tcnicamente una
presuncin de derecho.
Hay quienes extreman esta presuncin, porque piensan que el que alega desconocimiento
del derecho incurre en una presuncin de mala fe que no admite prueba en contrario. Esto
sobre la base del artculo 706 del Cdigo Civil, inciso final. Nosotros no estamos de
acuerdo con eso, salvo en materia posesoria, en que si se alega desconocimiento de
derecho, se presume mala fe sin admitir prueba en contrario.
Pero, sin embargo el sistema funciona. La razn de peso es que nosotros no cumplimos las
normas sino es a travs de las reglas, y las reglas que nos conciernen, han debido dictarse
con nuestra participacin.
El conocimiento presuntivo de la ley se produce desde su entrada en vigencia, porque hay
casos en que publicada la ley, esta an no entra en vigencia (vacancia legal).
Adems, una ley se puede publicar en cualquier medio de comunicacin social, porque el
Cdigo Civil ordena que se publique en el Diario Oficial, pero el Cdigo Civil es una ley, por
lo que otra ley puede perfectamente establecer otro medio de publicacin. As, habr una
antinomia entre la ley del Cdigo Civil y la nueva ley, y se aplicar el principio de
especialidad para resolverla.
10 PRINCIPIO DE CLAUSURA
Significa que en derecho, existen algunas instituciones que tienden a estabilizar las
relaciones sociales, en el sentido de fijarlas establemente, que no se modifiquen ni se
alteren. En la medida que se les da mayor estabilidad a las relaciones sociales, se les da
ms seguridad jurdica a las personas. Para asegurar la estabilidad de las instituciones
jurdicas se cre este principio.
Pero el problema de este principio, es que existe una serie de instituciones que lo
hacen realidad, pero no se proyecta en todo el derecho como tal. Estas instituciones
son:
1 La prescripcin: su objeto es transformar situaciones de hecho en situaciones de
derecho. Puede ser de dos clases:
I. Adquisitiva: su objeto es que la persona que posee una cosa se hace
dueo por el transcurso del tiempo, como consecuencia de que el verdadero
dueo no la reclama. Hay un silencio en la relacin jurdica. Desde el
momento en que la reclama para s, se interrumpe la prescripcin. Hay dos
tipos distintos, atendiendo a la calidad de la posesin:
a. Ordinaria: se necesita posesin regular no interrumpida, durante el tiempo
que las leyes requieren (dos aos para bienes muebles, y cinco aos para
bienes inmuebles).
b. Extraordinaria: el lapso de tiempo necesario es de diez aos. No es
necesario ttulo alguno para adquirir por prescripcin extraordinaria.
II. Extintiva: consiste en que la persona que tiene pendiente el
cumplimiento de una obligacin exigible, como consecuencia de que el
acreedor no la reclama, se extingue con el correr del tiempo. Existen distintos
plazos, dependiendo de la naturaleza de la obligacin.
2 La cosa juzgada: es importante porque es la verdad definitiva establecida en
una sentencia judicial. Se produce cuando una sentencia judicial no puede ser
objeto de ningn tipo de recurso de ninguna naturaleza. Tambin, la cosa juzgada
queda interpuesta en los casos que haya recursos contra esa sentencia, pero no se
hayan interpuesto en los plazos correspondientes, o puede pasar que se hayan
interpuesto los recursos pero estos hayan sido rechazados. En todos esos casos, la
sentencia queda ejecutoriada (verdad judicial definitiva e inamovible).
Una vez producida la cosa juzgada, no se puede reclamar ms. La cosa juzgada
produce dos efectos:
a. Crea una accin de cosa juzgada para que se cumpla la sentencia.
b. Crea una excepcin de cosa juzgada. No se puede volver a discutir el
mismo problema, porque ya est resuelto.
3 La renuncia a un derecho: el Cdigo Civil dice que pueden renunciarse todos los
derechos con tal que miren el inters individual del renunciante, y cuya renuncia no
est prohibida en la ley.
4 La transaccin: es un contrato mediante el cual dos personas ponen trmino a un
litigio pendiente, o precaven un litigio eventual, hacindose concesiones recprocas.
Los procesalistas lo denominan sustitutos jurisdiccionales, porque reemplazan a
la sentencia.
Las partes en un juicio pueden ponerle trmino a este por comn acuerdo, lo
que vale como una sentencia ejecutoriada. La materia debe ser susceptible de
transaccin, no debe estar prohibido en la ley, y deben hacerse concesiones
recprocas. La transaccin tambin puede hacerse sin que haya un juicio, sino
para precaverlo. La transaccin equivale a la misma sentencia.
5 El desistimiento: cuando la persona del demandante desiste de la demanda. Pone
trmino al juicio y extingue definitivamente todos los derechos que estn
comprometidos.
6 La amnista: desaparece el delito y desaparece la pena. O sea, la accin que es
amnistiada, desaparece como delito. Pero subsisten los efectos civiles del delito que
es amnistiado. Pone trmino a las responsabilidades penales.
7 Equidad Natural y Principios Generales del Derecho: La equidad natural la
hemos definido como el sentido intuitivo de justicia aplicado al caso o situacin
particular, con prescindencia del derecho positivo.
Los principios generales del derecho, hemos dicho que son los grandes derroteros que
inspiran todo el ordenamiento jurdico, y que estn plasmados en las diferentes
instituciones del sistema jurdico.
La coercin consiste en imponer una conducta de reemplazo que puede ser la misma no
ejecutada voluntariamente u otra equivalente.
La coercin puede ser directa cuando la fuerza est contemplada en la misma norma para
imponer la sancin.
Puede ser indirecta cuando la coercin proviene de otras normas que estn relacionadas
con aquella infringida.
Cuando la norma est destinada a la organizacin de una institucin la coercin resulta ser
un antecedente ms remoto.
Desde esta perspectiva el derecho es una manifestacin de voluntad del estado, porque
ellas surgen de la potestad delegada del estado.
Esta coercin no es arbitraria, sino programada. El estado solo puede poner la fuerza a
disposicin del cumplimiento de las normas y de las reglas, en los casos y de la manera
descrita en las normas.
El derecho conforma una limitacin institucional de la fuerza, la cual, paralelamente,
queda excluida de los casos que no sean contenidos en las reglas y normas jurdicas.
La fuerza est al servicio de la sancin en cuanto conducta de reemplazo.
Existen dos modelos jurdicos paralelos:
uno representado por las prescripciones imperativas de conducta, cuyo cumplimiento
integral representa un cierto modelo de convivencia social querido por el legislador y
quienes desarrollan las normas jurdicas a travs de otras normas de menor jerarqua y
de las reglas.
otro representado por las conductas de reemplazo, en que se sustituye el
incumplimiento del primero por medio de la coercin.
el primero est destinado al cumplimiento espontaneo, para el cual la coercin no es ms
que una amenaza. Este cumplimiento se realizara mediante el cumplimiento de una
pararregla.
el segundo importa la imposicin de una conducta forzada, que se aplica mediante la
elaboracin de una regla heternoma en que el cumplidor es sujeto pasivo.
ambos tienen los mimos fines y los mismos valores, y el segundo representa la realizacin
coercitiva del primero.
el sistema jurdico ser ms perfecto en la medida en que ambos modelos coincidan al
momento de evaluar la conducta social y el logro de los fines proyectados y querido por
quienes detentan el ejercicio de las potestades.
Por este medio se desarrolla el mandato superiora medida que la prescripcin imperativa
se va singularizando.
Cada norma tiene una funcin de produccin y de ejecucin. La norma constitucional solo
tiene una funcin de produccin, y a la inversa la regla inferior.
Hemos concebido un acto original institutor del derecho de validez axiolgica, destacando
que entre los valores que lo inspiraron, solo uno no pudo estar ausente. Incluso habra
basado toda su sola presencia para hacer posible el trnsito hacia la era jurdica. Nos
referimos a la normativizacin coercitiva de la conducta social. Ello implica que a partir de
la creacin de un sistema jurdico, toda conducta social debe hallarse regulada por normas
y que el cumplimiento de estas, se impondr por medio de la fuerza.
El derecho nace, en consecuencia, bajo la premisa que las relaciones sociales sern
reguladas por normas o mandatos generales y abstractos, impersonales y previamente
conocidos, susceptibles de cumplirse por medio de la coercin.
Toda norma jurdica es imperativa, es decir, que todas ordenan o mandan ejecutar una
determinada conducta.
El derecho emplea mltiples recursos para dar forma al mandato imperativo. As por
ejemplo, se habla de normas sancionatorias, que bajo la amenaza de una consecuencia
represiva, prohben un cierto acto; y normas promocionales, que confieren un premio o
beneficio a quienes desplieguen una conducta querida por la norma. Ambos imperan un
mandato, ya sea para aplicar una sancin o para conceder un provecho o beneficio.
Existe sobre este punto tres tendencias que afirman la existencia en el ordenamiento de
normas imperativas y no imperativas, que desarrollan una funcin complementaria:
LA IMPERATIVISTA (LA QUE SIGUE DON PABLO)
LA ANTI IMPERATIVISTA
LAS TENDENCIAS ECLCTICAS
El derecho es una ciencia social, que tiene por objeto organizar la conducta social,
impidiendo unas y
estimulando otras. Todas las normas estn estrechamente
entrelazadas. De aqu pueden arrancar ciertas confusiones.
Kelsen sostiene que la norma puede estudiarse como una proposicin lgica. Pero este
enfoque no importa perder de vista el efecto social de la norma y su fin ltimo, que
consiste en regular la conducta social.
La imperatividad, por regla general, aparece de manera refleja. Porque como destacan los
anti imperativistas, lo que caracteriza la prescripcin jurdica es la atribucin de una
consecuencia a un antecedente, pero dicha consecuencia, por su contenido y significado,
debe ser naturalmente esquivada por el destinatario de la norma.
Olivecrona, anti imperativista, da lugar a la fuerza vinculante del derecho. Para negar la
imperatividad del derecho se recurre a otras categoras de carcter extrajurdico, que
vienen a auxiliar el tcito reconocimiento de la imperatividad.
OCTAVO PRESUPUESTO DEL ESTADO DE DERECHO:
MECANISMO DE APLICACIN DE LA NORMA JURDICA
INTERPRETACIN
COMO
La norma general y abstracta tiene un limitado campo de accin. Est destinada a ser
ejecutada por una norma inferior, por lo que su destinatario es el intrprete, y su objeto es
solo la fundamentacin de una norma inferior o una regla.
Desde otro punto de vista, la norma no regula directamente otra conducta que no sea la
creacin de otras normas o reglas.
De pronto ellas regulan la conducta social, imponen comportamientos concretos, que si no
se realizan acarrean una consecuencia concreta. Sus destinatarios son sujetos
previamente determinados y su campo de accin no tiene lmites, pudiendo alcanzar
cualquier relacin o conducta social.
Todas las normas son objetivas, expresas y positivas, y como tales, se integran al
ordenamiento jurdico. A la inversa, hay reglas tacitas (pararreglas), cuya composicin
queda entregada al destinatario de la norma. La mayor parte de las reglas son tacitas,
puesto que por su intermedio se realiza espontneamente el derecho.
El carcter ms notable del ordenamiento jurdico es que todas las normas se integran de
manera armnica y coherente en el aspecto formal y material.
No puede el autor de las norma monopolizar la facultad regulatoria (para elaborar reglas),
ni los autores de estas concentran la facultad de fiscalizar la legitimidad de ellas. De aqu
que cada potestad tenga un limitado campo de accin el cual no puede excederse,
debiendo esta funcin especfica ser fiscalizada por otra potestad.
El derecho se cumple en este caso, pero a travs de una dosis insoportable de terror.
La eficacia e las normas puede medirse en dos perspectivas distintas: por una pare, ella
impera que la norma se cumpla espontneamente por sus destinatarios. Por la otra, en el
evento que lo anterior no ocurra, que el estado este en situacin de sancionar el
incumplimiento, imponiendo una conducta de reemplazo en todo equivalente a la
conducta infringida.