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PRIMER AO - SEGUNDO SEMESTRE 2016

TEORA DEL DERECHO


UNIVERSIDAD DEL DESARROLLO DERECHO
PROFESORA: MARTA A. FUENTES ARAYA
AYUDANTE: RAIMUNDO HALES
FLORENCIA MARA SILVA BUDGE

UNIDAD I:
- SOCIEDAD DE ESTADO DE DERECHO
- LAS NORMAS
- LAS NORMAS JURDICAS
UNIDAD II:
-

LOS ACTOS JURDICOS Y CONTRATOS

ORDENAMIENTO JURDICO PERFECT

POTESTADES REGULATORIAS

UNIDAD III:
-

VALIDZ JURDICA

AXIOLOGA JURDICA

UNIDAD IV:
-

PRESUPUESTOS DEL ESTADO DE DERECHO

TEORA DE LA SANCIN

DERECHOS HUMANOS

UNIDAD I:
1. FORMAS DE ORGANIZACIN SOCIAL
2. LAS NORMAS
3. LAS NORMAS JURDICAS
1. FORMAS DE ORGANIZACIN SOCIAL UNIDAD I

DESPOTISMO La organizacin de la sociedad puede asumir diversas formas. Desde


luego, puede imponerse la voluntad de una o varias personas con capacidad para hacerse
obedecer. Se hablara entonces de DESPOTISMO, en razn de la imposicin de una
voluntad por sobre las dems, todas cuales quedan subyugadas y sometidas.

ANARQUA : Puede ocurrir tambin que la forma de organizacin reconozca plena libertad
de cada uno de los integrantes de la comunidad civil, sobre la base de que el arbitrio de
cada uno se articule naturalmente con el arbitrio de los dems. En esta hiptesis se
hablara de ANARQUA como sistema de convivencia.
Entre ambos extremos el despotismo y la anarqua- surge una tercera posibilidad,
muchsimo ms perfecta, que supone el reconocimiento de una libertad limitada, en
que toda persona puede desplegar sus actividades, pero dentro de los lmites de un
marco preestablecido, determinado por NORMAS IMPERSONALES (generales y
abstractas), susceptibles de concretarse (singularizar su mandato).
De esa manera, cada cual puede conocer con antelacin aquello que debe hacer, lo
que le est prohibido o permitido, lo lcito o ilcito de su conducta social. Esta ltima es
la nica opcin capaz de hacer posible el ejercicio de la libertad por todos quienes
integran el cuerpo social.
De aqu que se haya sostenido que el derecho es una concepcin intermedia entre el
despotismo y el anarquismo. Esta conclusin se podra aceptar sobre el supuesto de
que la autoridad no est representada por una voluntad omnipotente y absoluta, sino
por un mandato normativo impersonal y preexistente, y que la libertad de que gozan
los miembros de la sociedad estar organizada (por lo tanto limitada) en funcin de la
libertad de los dems miembros de la misma sociedad y de los fines que ella persigue
(bien comn).
El derecho en consecuencia, asegura la libertad individual, la organiza y limita para
hacer posible su reconocimiento en provecho de todos quienes forman parte de la
comunidad civil. Por consiguiente la organizacin jurdica representa una fase
avanzada de la civilizacin humana, puesto que supone la capacidad de conocer y
comprender un sistema normativo y descubrir las ventajas y los objetivos de su
funcionamiento.

SURGE LA SOCIEDAD DE ESTADO DE DERECHO


Forma de organizacin de la sociedad a travs de la implantacin (obligatoriedad) de
normas de conducta que se establecen con carcter coercitivo, referidas tanto a la
instalacin de los poderes pblicos, a su funcionamiento y al juzgamiento y calificacin de
todas las conductas sociales posibles, las cuales integran un sistema normativo pleno,
cuya aplicacin corresponde a autoridades independientes, facultadas para resolver las
contiendas que en el orden temporal se promuevan en dicha sociedad.
Es una forma de despotismo y de anarqua. Porque necesita de autoridades que limiten la
libertad pero al mismo tiempo nos permite desplegar nuestra libertad lo ms posible.
Esta forma de organizacin funciona a travs de un conjunto de normas:
1 Generales
2 Abstractas
3 Impersonales
En el Estado de Derecho las normas van a ser obligatorias, preestablecidas,
conocidas por todos y coercitivas (se aplicarn por la fuerza).

2. LAS NORMAS UNIDAD I

QUE SE ENTIENDE POR NORMA DE CONDUCTA?


AQUELLA ORDENACION DEL ACTUAR HUMANO DE ACUERDO A UN CRITERIO DE
VALOR Y CUYO INCUMPLIMIENTO TRAE APAREJADO UNA SANCION

ELEMENTOS DE TODA NORMA:


1.- LA MATERIA (el acto humano)
2.- LA FORMA (imperatividad)
3.- EL FIN (valor)
4.- LA SANCION (la pena).
1 LA MATERIA: EL ACTO HUMANO
El hombre realiza ciertos actos, que no obstante, la doctrina no califica de actos
humanos.
ACTOS MERAMENTE NATURALES, que son aquellos que proceden de las
funciones vegetativas y sensitivas del hombre (respirar, or, digerir, dormir).
ACTOS DEL HOMBRE :son aquellos ejecutados encontrndose ste privado de
su capacidad racional (demente, alcohlico, drogado).
ACTOS VIOLENTOS, que proceden de una fuerza externa que sobrepasa y
anula su voluntad.

EL ACTO HUMANO? Es aquel realizado por el hombre voluntariamente


y a sabiendas; esto es, conociendo y queriendo un determinado fin.
De un acto realizado con perfecto conocimiento y voluntad puede decirse que
es un acto propio de quien lo realiza y por lo mismo libre, y si es as, su autor
responde por el.
As la LIBERTAD es una potencia del querer (voluntad) y que su ejercicio
supone el conocer (entendimiento). De un acto libre responde o se
responsabiliza quien lo ha ejecutado y, por tanto, los mritos o demritos, los
premios o castigos, a l y a ningn otro se le imputa.
Cules son los elementos del acto humano?
a. LA INTELIGENCIA (elemento cognoscitivo)
b. LA VOLUNTAD (elemento volitivo)
# Al faltar uno de estos elementos manifiesta una carencia de LIBERTAD,
y por ende, deja de haber una acto humano.
# El acto humano puede ser, desde el punto de vista de su
manifestacin, SOLAMENTE INTERNO (desear matar a alguien, estar
decidido a mentir si se presenta la ocasin, o bien EXTERIORIZADO
(matar a alguien, mentir).
ALGUNAS DISTINCIONES DEL ACTO HUMANO
a. Desde el punto de vista del acto mismo, se distingue ACTOS HUMANOS
INTERNOS Y ACTOS HUMANOS EXTERIORIZADOS. Esta distincin tiene una
enorme importancia de acuerdo a la responsabilidad normativa del sujeto,
as los actos INTERNOS sern recogidos por la moral, mientras que los
actos EXTERNOS le interesa al DERECHO.
b. Segn la forma como se expresa la voluntad, ACTOS EXPRESOS, TACITOS
Y PRESUNTOS. En los primeros la voluntad se explicita en trminos
inequvocos; en los tcitos se colige del acto mismo y en los presuntos, la
voluntad se presume a partir de algn dato del acto.

2 LA FORMA: IMPERATIVIDAD.
Que la forma sea imperativa significa que la NORMA ESTABLECE UN DEBER.
Utilizar el termino IMPERATIVIDAD, nos indica la existencia de una persona con
potestad de imperio.

La imperatividad implica dos elementos: primero, un titulo para dictar una


norma de parte de quien la crea; en segundo lugar, facultad de libre
arbitrio del destinatario de la norma.

3 LA FINALIDAD: PROTECCION DE CIERTOS VALORES.


Al sealar una determinada conducta, la norma la ha elegido porque ha juzgado
preferible esa conducta a otras posibles. Y esta conducta se le presenta valiosa y
digna de proteccin o bien como disvaliosa o digna de prohibicin. Por ejemplo
la conducta del comprador que paga el precio de la cosa que adquiri se estima
como digna de proteccin. En cambio, la conducta del ladrn, que pretende
robar una cosa ajena sin la autorizacin de su dueo, se le aparece como digna
de prohibicin.

4 LA SANCIN: MEDIDA GRAVOSA POR SU INCUMPLIMIENTO.


La sancin implica aquel elemento en virtud del cual se pretende disuadir, al
destinatario de la norma, de su incumplimiento, haciendo mas gravosa la
situacin del que la incumple que de aquel que la acata.
Lo que se trata de lograr es que el sujeto se retraiga de incumplir la norma, para
lo cual se prevn medidas que afecten a su persona, bienes, derechos,
pretensiones, situaciones, etc.
VIDA HUMANA Y NORMAS DE CONDUCTA.
Cuando se habla de DERECHO se hace referencia a un fenmeno social, que el
hombre hace o produce con un cierto fin: conjunto de normas vigentes en un lugar y
tiempo dados por medio de las cuales los hombres regulan su comportamiento,
establecen derechos y obligaciones recprocos, prevn posibles conflictos y se les
otorga soluciones.
A partir de este concepto, es posible constatar que los hombres viven en un mundo
esencialmente de normas: religiosas, morales, sociales, costumbres, de etiqueta, de
buena educacin, jurdicas, polticas, recreacionales, etc.
Dependiendo de la pertenencia del individuo a distintos grupos sociales, se establecen
las normas que pueden llegar a regirlo: trabajo, colegios, sociedades, iglesias, el
Estado, bancos.
En definitiva, la existencia de todo hombre as como de la sociedad, estn regidas por
una impresionante multiplicidad de normas.
1 NORMAS DE CONDUCTA
La vida cotidiana se desarrolla siempre e inevitablemente sujetndose a
distintos tipos de normas de conducta: dictadas por distintas autoridades, con
diferentes sujetos, de diversos contenidos, con fines diferentes, con
consecuencias dismiles.
El tema es que todas son NORMAS y tiene algo en comn: qu o cul es este
elemento comn?: adorars a Dios; se debe cumplir con la palabra
empeada; hay que saludar a quien nos saluda; los inscritos en los registros
electorales, tienen la obligacin de sufragar . Cual es el NUCLEO COMN entre
estas normas?: proposiciones que pretenden
Toda convivencia humana, desde la ms bsica hasta la ms compleja, requiere
una adecuada ordenacin de las relaciones entre unos y otros: esto va a implicar
la limitacin en la esfera de libertad y poder de cada uno .
De ah la necesidad de establecer un poder superior a las voluntades
individuales que permita evitar o bien resolver los conflictos que se generen.
qu pasara si todos quienes componen una sociedad cumplieran con sus
deberes morales?.
As, ha sido necesario generar una imposicin coercitiva: a decir de
Carnelutti el hombre teme ms al hombre que a Dios.

2 LAS NORMAS DE TRATO SOCIAL.


Prescripciones de conducta de carcter general aprobadas por el grupo social
mediante usos y costumbres
Prescripciones originadas en un grupo social determinado, tendientes a la
realizacin de ciertos fines como la urbanidad, el decoro, la cortesa y otros
semejantes.
La inobservancia de los deberes impuestos por una norma social se traducen
en una forma difusa de rechazo o repudio que el grupo hace con la persona
infractora segn el tipo, intensidad o gravedad de la infraccin.
CARACTERISTICAS:
a. Son propias de la vida en sociedad.
b. Son normas externas: lo que importa en su cumplimiento es el acto
exterior.
c. Son socinomas: son impuestas por la sociedad.
d. Son unilaterales: regulan una conducta frente a otro, pero este no tiene la
facultad para exigir el cumplimiento de esa conducta.
e. La sancin por el incumplimiento es la reprobacin social.
f. Son relativas y cambiantes. No tienen el mismo valor para todos los
tiempos y lugares.
SANCIONES DE LAS NORMAS DE TRATO SOCIAL
La infraccin a una norma de carcter social va seguido de una
sancin o castigo que consiste en el rechazo o repudio del
grupo social de que se trate y a que pertenezca el infractor.
Dice Bobbio que se parte de la simple reprobacin, hasta el
destierro del grupo (aislamiento en inters del mismo grupo) .
No son sanciones institucionalizadas, son difusas, no estn
preestablecidas por las mismas normas, ni tampoco se hace
referencia a quien o quienes estn legitimados para aplicar las
sanciones.
Se sustentan en la tradicin: se identifican observando las
costumbres del grupo y el modo cmo se comportan habitualmente
sus miembros (sin perjuicio de la existencia de normas de
conductas de un club determinado).
3

LAS NORMAS MORALES


La moral es una nocin analgica, es posible referirla a distintas realidades: la
ley, las costumbres, las personas, los actos humanos.
En sentido estricto slo la conducta puede ser calificada de moralmente buena o
mala.
Desde este punto de vista normativo se puede definir la Moral como un
sistema de normas cuya finalidad es lograr la bondad del sujeto.
CARACTERISTICAS NORMAS MORALES
a. UNILATERAL: Prescribe un deber, pero no faculta a nadie para exigir de
otro el cumplimiento de su deber.
b. INTERNA-EXTERNA: Su campo de accin se inicia en conciencia, que es
donde, por lo dems, se inicia el acto humano. Esto no significa que la
norma moral no prescriba una conducta exterior; por el contrario,
preocupndose de la intencin del sujeto, exige que sta se manifieste en
un acto concreto. En definitiva, alcanza a todo el acto humano y a todos
los actos humanos.
c. HETEROGAMA en su origen: La norma no es creada por la voluntad del
sujeto; si as fuera no slo su obligatoriedad dependiese caprichosamente
de cada cual sino tambin su vigencia. En efecto, si yo creo la norma
tambin podra modificarla, alterarla, adaptarla a voluntad y; por cierto,
derogarla.

d. AUTONOMA como norma concreta: A nuestro juicio la autonoma viene


dada en su cumplimiento. En efecto, ella es general y es el sujeto quien
de acuerdo a ella y habida consideracin de las circunstancias concretas
formula un juicio tico particular o norma particular. Por ejemplo, la norma
moral prescribe categrica e incondicionalmente: Debe decirse siempre
la verdad. Corresponde al sujeto en su circunstancia concreta aplicar tal
norma y as concluir; por ejemplo, que si un ladrn le pregunta dnde est
el dinero sin faltar a la verdad, puede darle una respuesta evasiva y
dilatoria.
e. INCOERCIBLE. Significa que no es susceptible de ser exigible su
cumplimiento por la fuerza fsica. Es ms, de obtenerse el cumplimiento
de un deber moral mediante el uso de la fuerza, la Moral sigue incumplida
puesto que, ella persigue en ltima instancia la bondad del sujeto(su
calidad de hombre bueno o virtuoso), reclama su ntima y libre voluntad.
4

NORMAS RELIGIOSAS
Desde tiempos remotos el hombre ha tenido presente la divinidad y ha actuado
en relacin a ella. Esta relacin ha dado origen a lo que se denomina Religin
que podemos definir como un sistema de creencias y de prcticas en relacin
con Dios.
En la religin podemos distinguir, por una parte, un sistema de verdades en las
que se cree (Fe) y, por otra, todo un conjunto de prcticas en relacin con Dios
(normas religiosas).
La norma religiosa es aquella prescripcin de conducta humana cuya finalidad
ltima es posibilitar la santidad del hombre. En otras palabras, ella establece las
exigencias que el hombre debe cumplir para agradar a Dios (hacer su voluntad)
y as alcanzar la eterna bienaventuranza.
Las normas religiosas guardan importantes semejanzas con las dems normas
de conducta:
a. Versan sobre la conducta humana, es decir, su materia es el acto
humano, slo que desde una perspectiva distinta: la sobrenatural.
b. Tambin la forma de la norma religiosa es la obligatoriedad, que en su
caso emana de la voluntad de Dios.
c. Las normas religiosas persiguen un fin que es un valor: la santidad.
d. Las normas religiosas tambin prevn sanciones en caso de
incumplimiento, son de tipo espiritual (interior), siendo la ms extrema
la condenacin eterna.
CARACTERES (distinguen nitidamente)
a. Finalidad: la santidad, es decir, persigue que el sujeto se aproxime a Dios,
logrando as la bienaventuranza de la vida eterna. De este criterio de
distincin, fundamental, se derivan todos los dems.
b. Origen: la razn de Dios que las impone al hombre; es decir, son
heternomas en cuanto su origen y autnomas en cuanto a su
cumplimiento (requieren ser conocidas y reconocidas al aplicarse).
c. Su mbito de vigencia es absoluto, es decir, rigen con carcter atemporal
y universal, siempre y en todo lugar.
d. Tienen un carcter unilateral ya que imponen deberes, pero no facultan
a nadie para exigir su cumplimiento.
e. Son internas, porque a la religin le importa la intencin con que el sujeto
ejecuta el acto. No basta para alcanzar la santidad con que se cumpla
exteriormente con ciertas ritualidades o prcticas, sino que es
indispensable que el individuo las acepte en conciencia.
f. Son incoercibles, es decir, no se puede exigir su cumplimiento por la
fuerza. Para que el acto tenga valor religioso debe ser realizado

libremente por el sujeto, ya que nace de su ms ntima conciencia. El


llamado temor de Dios no es propiamente una coaccin.
g. La sancin es ms bien interna y sobrenatural: el dolor o afliccin por
haber ofendido a Dios y, en ltimo trmino, la prdida de la posibilidad de
alcanzar la santidad, es decir, la condenacin eterna. La sancin es
aplicada en definitiva por Dios.
5

LAS NORMAS POLTICAS.


El problema de plantearse si existen normas de carcter poltico est
estrechamente relacionada con la poltica misma. En el mundo griego (Platn),
en el latino (Cicern) y en el medieval (Santo Tomas), la actividad poltica era
entendida como una proyeccin social de la moral.
Es MAQUIAVELO el primero en tratar la poltica y lo poltico.
La poltica es una forma de vida social, mejor dicho, de vida asociada.
Los hombres se agrupan y constituyen cuerpos sociales a fin de alcanzar
determinadas metas que individualmente no lograran. Para ello se presenta
como indispensable la eleccin de autoridades y el establecimiento de
principios y normas de competencia y de procedimientos. Tales serian las
normas polticas cuya finalidad seria lograr el bien del cuerpo asociado (bien
comn).
CARACTERISTICAS:
a. Por su origen seran socinomas (puestas o creadas por la sociedad
misma).
b. Por su estructura, serian institucionales (sus deberes estn referidos al
grupo en cuanto tal y a sus miembros en cuanto integrantes del cuerpo
social).
c. Por su modo de cumplimiento, serian externas.
d. Por su fin ltimo, estaran orientadas al bien comn
e. Por su capacidad de imponerse a los miembros del grupo, serian
coactivas, utilizando sanciones o penas tales como la expulsin,
relegacin, exilio.

6 NORMAS JURDICAS
3. NORMAS JURDICAS UNIDAD I
CONCEPTO NORMAS JURIDICAS: REGULACION DEL COMPORTAMIENTO HUMANO DE
CARCTER IMPERATIVO, EXTERNO, BILATERAL, HETERONOMO Y COERCIBLE.

CARACTERSTICAS DE LAS NORMAS JURDICAS


Por regla general, se estima que este tipo de normas contiene las siguientes
peculiaridades:
1 Son dominantemente exteriores.
2 Son preferentemente heternomas.
3 Son bilaterales.
4 Son coercibles.
5 Son imperativas
Algunas de las normas antes vistas (sociales, morales, religiosas) cuentan tambin con
algunas de las caractersticas mencionadas, siendo el elemento distintivo respecto de las
jurdicas la coercibilidad.
1 LA EXTERIORIDAD.
Se dice que la N.J son exteriores pues regulan los comportamientos
exteriorizados de los sujetos normativos, esto es, las conductas efectivamente
emitidas por stos y no los meramente pensados o proyectados.

Para que una N.J. se de por cumplida basta con que el sujeto haga o deje de
hacer lo mismo que la norma exiga o prohiba, siendo indiferente sus
motivaciones internas.
En rigor la regulacin interna de los comportamientos, no es objeto de
exigencia del derecho: lo nico que se exige es que el sujeto imperado cumpla la
norma.
Si alguien quiere matar a otro y lo planea hasta el ms mnimo detalle : que
tipo norma infringe?.
Jurdicamente los pensamientos no se castigan .
EXCEPCIONES DE LA EXTERIORIDAD
a. Si bien el derecho desatiende en principio el fuero interno de los sujetos,
(pagar o no las pensiones de alimentos) , y aspira a la mera legalidad de
las conductas, una vez que se ha realizado el comportamiento, los
pensamientos o el contenido de la psiquis, tiene sentido para la
calificacin jurdica del hecho.
b. Especficamente en el derecho penal, siempre existe el inters por
conocer las motivaciones de los sujetos que han incurrido en alguna de las
conductas tipificadas como delitos. Mientras no haya conducta delictiva
el fuero interno es indiferente, realizada que sea toma importancia
para determinar si se realiz intencionadamente o slo por descuido o
negligencia (dolo o culpa, delito o cuasidelito).

2 HETERONOMA
Las N.J. son heternomas puesto que lo comn es que ellas sean diseadas y
confeccionadas por autoridades normativas situadas fuera y por encima de los
sujetos que deben obedecer estas normas.
Caracteriza a los actuales rdenes jurdicos el hecho que la produccin o
derogacin de las normas sea efectuada por rganos, autoridades y poderes que
estn facultados para hacerlo.
Por ejemplo, en Chile quien legtimamente crea, modifica o deroga las
normas jurdicas denominadas leyes, es el legislador y los obligados al
cumplimiento de aquellas son todos los habitantes de la Repblica,
cualquiera sea su nacionalidad.
Al igual que en el caso de la exterioridad , la heteronoma tiene
salvedades.
EXCEPCIONES DE LA HETERONOMA
a. La generacin de las N.J. se produce dentro de un sistema poltico y de
gobierno denominado democracia: en las decisiones colectivas
intervienen los propios sujetos que van a quedar vinculados por tales
decisiones: en la democracia representativa, las decisiones son tomadas
por rganos integrados por representantes del pueblo, quienes han sido
elegidos en virtud de elecciones libres, informadas y peridicas en las
que pueden participar todos los ciudadanos.
b. Hay casos en que la creacin de normas jurdicas proviene del propio
sujeto imperado por la misma: se trata de normas particulares ya que
obligan slo a los sujetos que las producen. Ejemplo: contrato de
compraventa, contrato de arriendo, contrato de trabajo, etc.
3 BILATERALIDAD
Junto con imponer deberes a uno o ms sujetos, la N.J. concede o reconoce a
otro, u otros sujetos la facultad de exigir el cumplimiento de tales deberes.
Las obligaciones, en derecho, siempre se asumen ante otros sujetos: el sujeto
pasivo es quien tiene el deber; el sujeto activo es quien puede exigir el
cumplimiento de ese deber.

A diferencia de las normas morales personales o autnomas, las N.J. son ante
todo vida de relacin y no de introspeccin.

4 COERCIBILIDAD
Esta es la caracterstica que mejor distingue a las normas jurdicas de las dems.
La fuerza no es un atributo, es caracterstica esencial del derecho positivo
(Henkel).
Un derecho sin fuerza en contra de los infractores, es un derecho meramente
pensado o proyectado, esto es un no derecho.
As, un derecho no coercitivo, ni con fuerza es un absurdo equivalente a un
cuadro redondo o un cuchillo sin hoja ni filo. (Recasens)
Qu tienen en comn las rdenes de un cacique desptico de una tribu con la
Constitucin de la Repblica Suiza?: el nico elemento que los asemeja es la
tcnica social que consiste en provocar la conducta deseada a travs de la
amenaza de una medida coercitiva .
El derecho no slo es un plan o propuesta, o sugerencias de comportamientos
deseables, sino que su exigencia bajo la amenaza de sanciones, avaladas por el
uso de la fuerza.
Supone tener dispuesto el orden coercitivo organizado para la ejecucin de la
fuerza jurdica, dentro de un procedimiento jurdicamente ordenado.
Lo peculiar del derecho es que sus sanciones pueden ser aplicadas por la
fuerza.
a. COERCIBILIDAD :legtima posibilidad de aplicar la fuerza socialmente
organizada para obtener el cumplimiento del derecho.
b. COACCIN es la expresin material de la fuerza.
c. SANCIN. consecuencia jurdica desfavorable que debe recaer sobre el
sujeto que ha dejado de observar el deber impuesto por la norma.
5 IMPERATIVIDAD
La imperatividad es la forma de todas las normas. Lo caracterstico de lo
normativo, es, precisamente la imperatividad u obligatoriedad, que permite
distinguir la norma de una suplica, un consejo, invitacin o sugerencia. Las
normas son obligatorias, establecen deberes.
Las normas de acuerdo a este rasgo, pueden ser clasificadas en normas
positivas, prohibitivas y permisivas.
a. Normas positivas: son aquellas que mandan ejecutar una accin, ejemplo
se deben pagar impuestos.
b. Normas prohibitivas: son aquellas que mandan abstenerse de realizar una
accin en toda circunstancia, ejemplo prohibido pasar.
c. Normas permisivas: aquellas que autorizan o facultan a realizar una
accin, ejemplo permitido virar con luz roja y precaucin.

UNIDAD II:
1. LOS ACTOS JURDICOS Y CONTRATOS
2. ORDENAMIENTO JURDICO
3. POTESTADES

1. LOS ACTOS JURDICOS Y CONTRATOS UNIDAD II

1. ALCANCES

Para entender adecuadamente los actos jurdicos es necesario referirse previamente a


los hechos y a la relevancia jurdica de los mismos. Por ello, distinguimos:
1 Hecho: es cualquier acontecimiento que sucede en el tiempo y en el espacio.
2 Hecho a-jurdico: es aquel que no tiene relevancia para el derecho. Ej.: abrir o
cerrar una puerta.
3 Hechos jurdicos: son aquellos que tienen una o ms consecuencias jurdicas.
Provienen de la naturaleza (el transcurso del tiempo, el nacimiento, la muerte) o del
hombre. Los del hombre pueden ser voluntarios o involuntarios.
4 Hecho jurdico involuntario del hombre: es aquel ejecutado por el hombre, pero
sin participacin plena de sus facultades volitivas.
5 Hecho jurdico voluntario del hombre: es aquel que produce efectos jurdicos
queridos por su autor, o distintos a los queridos por ste, pudiendo ser lcitos o
ilcitos.
Los lcitos pueden haber sido realizados con intencin de producir efectos
jurdicos (actos jurdicos) o sin intencin de producirlos, como los cuasicontratos.
Los ilcitos realizados con dolo se llaman delitos, y los realizados con culpa se
denominan cuasidelitos.

Actos jurdicos: son "actos voluntarios del hombre realizados con la intencin de
producir efectos jurdicos queridos por su autor y reconocidos por el ordenamiento
jurdico".
El principio fundamental que rige en materia de acto jurdico es el denominado
"principio de la autonoma de la voluntad", que significa que los particulares pueden
celebrar todos los actos jurdicos que estimen convenientes, fijar sus contenidos y
determinar sus efectos libremente, teniendo en cuenta como nica limitacin que esos
actos jurdicos no sean contrarios a la ley, al orden pblico y a las buenas costumbres.
El art. 1545 del Cdigo Civil consagra este principio.

HECHOS

A-JURDICOS
JURDICOS

DE LA
NATURALEZA

LCITOS
VOLUNTARIOS

DEL HOMBRE
INVOLUNTARIOS

2.

ILCITOS

CON INTENCIN
(CONTRATO)
SIN INTENCIN
(CUASICONTRA
TO)
CON INTENCION
(DELITO)
SIN INTENCIN
(CUASIDELITO)

CLASES DE ACTOS JURDICOS


Atendiendo al nmero de voluntades necesarias para que produzcan efectos jurdicos.
Segn la poca de sus efectos.
Segn el momento de sus efectos.
Segn requisitos de perfeccionamiento .
Segn subsistan por s mismos.
Segn la reciprocidad de las prestaciones.
Segn sus modalidades.
Segn las facultades de quien lo realiza.

Atendiendo al nmero de voluntades necesarias para que produzca efectos


jurdicos
1 Actos jurdicos unilaterales: son aquellos que requieren para su existencia la
expresin de la voluntad de una sola persona, por ejemplo la demanda, la oferta de
venta, el testamento, etc.
2 Actos jurdicos bilaterales: son aquellos que requieren para su existencia la
concurrencia o acuerdo de la voluntad de dos partes. Ej.: compraventa,
arrendamiento, mandato, permuta. En doctrina reciben el nombre de
"convenciones".
Convencin: es un acuerdo de voluntades destinado a crear, modificar,
transferir o extinguir derechos y obligaciones.
Contrato: es un acuerdo de voluntades destinado a crear derechos y
obligaciones.
El Cdigo Civil confunde los trminos o conceptos de contrato y convencin
(art. 1438). Los contratos se clasifican, a su vez, en:
3 Contratos unilaterales: son aquellos actos jurdicos bilaterales de los que surgen
obligaciones para una sola de las partes. Ej.: el comodato o prstamo de uso; la
donacin.
4 Contratos bilaterales: son aquellos de los que surgen obligaciones para ambas
partes. Ej.: compraventa; arrendamiento.

Segn la poca de sus efectos


1 Los actos entre vivos: son aquellos que no suponen la muerte de su autor para
producir efectos. Ej.: arrendamiento.
2 Los actos por causa de muerte (mortis causa): son aquellos que suponen la
muerte de su autor para producir efectos. Ej.: testamento.

Segn el momento de sus efectos.


1 Actos instantneos: son aquellos que normalmente producen todos sus efectos
de inmediato. Ej.: el pago al contado.
2 Actos de tracto sucesivo: son aquellos cuyos efectos se van produciendo en el
tiempo. Ej.: el arrendamiento.

Segn requisitos de perfeccionamiento.


1 Solemnes: aquellos que requieren el cumplimiento de ciertas formalidades para
perfeccionarse. Ej.: compraventa de bienes races.
2 Consensales: son aquellos que se perfeccionan por la mera expresin de la
voluntad o el consentimiento. Ej.: compraventa de bienes muebles.
3 Reales: son aquellos que se perfeccionan por la entrega de la cosa. Ej.: el mutuo.

Segn subsistan por s mismos.


1 Principales: aquellos actos jurdicos que no necesitan para subsistir de la
existencia de otro acto jurdico. Ej.: compraventa, sociedad, mandato.
2 Accesorios: son aquellos que slo subsisten en cuanto acceden a otro acto jurdico
principal. Ej.: hipoteca, prenda, fianza.

Segn la reciprocidad de las prestaciones.


1 Actos a ttulo gratuito: son aquellos en que una sola de las partes grava su
patrimonio en favor de la otra. Ej.: la donacin.
2 Actos a ttulo oneroso: son aquellos actos en que ambas partes gravan su
patrimonio recprocamente. Ej.: compraventa.

Segn sus modalidades.


1 Actos puros y simples: son los que producen sus efectos normales de inmediato y
sin modificaciones o alteraciones posteriores.
2 Actos sujetos a modalidades: son aquellos que slo producen sus efectos bajo
un cierto requisito denominado modalidad, que puede ser una condicin, un plazo o
un modo.

Segn las facultades de quien lo realiza.


1 Actos de disposicin: son aquellos en que se enajena un bien.
2 Actos de administracin: son aquellos que tienden a conservar o aumentar el
patrimonio ya existente

3. ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DE LOS ACTOS JURDICOS


Hay tres elementos sealados en el art. 1444 del Cdigo Civil.
1 Elementos esenciales
2 Elementos de la naturaleza
3 Elementos accidentales

ELEMENTOS
1 ELEMENTOS ESENCIALES
Son de la esencia de un contrato aquellas cosas sin las cuales o no produce
efecto alguno o degenera en otro diferente. Aunque en esta disposicin el
Cdigo habla de los contratos, es aplicable a todos los actos jurdicos.
De acuerdo a ella, hay dos tipos de elementos de la esencia:
Elementos de la esencia generales o comunes, que son: voluntad, objeto,
causa. Su falta hace que el acto no produzca efecto alguno.
Elementos de la esencia especficos o propios de cada acto, son aquellos
cuya falta determina que ese acto degenere en otro distinto. Ej.: tratndose
de la compraventa, son la cosa y el precio.
2 ELEMENTOS DE LA NATURALEZA
Son aquellos que, no siendo esenciales al acto, se entienden pertenecerle, en
virtud de la ley, sin necesidad de una clusula especial. Las cosas de la
naturaleza de un acto jurdico forman parte de l, sin necesidad de que el autor
o las partes lo digan expresamente, porque la ley suple su voluntad.

3 ELEMENTOS ESCENCIALES
Son aquellos que las partes incorporan a un acto jurdico a travs de clusulas y
disposiciones especiales.
Por ejemplo, si las partes nada estipulan en un contrato de compraventa, el
precio debe pagarse en el momento de la entrega (elemento de la naturaleza);
sin embargo, las partes pueden estipular una clusula en la cual se establezca
que el precio se pagar dentro de tres meses (plazo).
4. REQUISITOS DE EXISTENCIA Y DE VALIDEZ DEL ACTO JURDICO.
La doctrina distingue entre requisitos de existencia y requisitos de validez.
Segn ella, la ausencia de los requisitos de existencia produce la inexistencia del acto
jurdico.
Este no nacera a la vida del derecho. La omisin de los requisitos de validez, en
cambio, no tendra por sancin la inexistencia del acto jurdico, sino su nulidad.

La teora de la inexistencia naci de los actos de familia, especialmente en


relacin al matrimonio, y de ellos se extendi a los actos patrimoniales.
No todos los autores la aceptan; muchos de ellos opinan que, en nuestro derecho, no
puede hablarse de inexistencia de los actos patrimoniales, ya que nuestro Cdigo Civil
reconocera tan slo la nulidad de los mismos.

Requisitos de existencia del acto jurdico:


1 La voluntad;
2 El objeto;
3 La causa;
4 Las solemnidades (en algunos casos).

Requisitos de validez del acto jurdico:


1 Voluntad exenta de vicios;
2 Capacidad de las partes;
3 Objeto lcito;
4 Causa lcita, y, en algunos casos,
5 Las solemnidades.

REQUISITOS
1 LA VOLUNTAD Y LA VOLUNTAD EXENTA DE VICIOS
LA VOLUNTAD es la aptitud o disposicin moral para querer algo.
No hay acto jurdico sin voluntad.
En los actos jurdicos bilaterales, la voluntad pasa a denominarse
"consentimiento".
La voluntad debe reunir dos requisitos:
a. Ser seria
b. Exteriorizarse.
# Seria: significa que se manifiesta con el fin de producir el efecto
jurdico que se persigue.
# Exteriorizada: esto es, que no se mantenga en el fuero interno de la
persona.
La exteriorizacin de la voluntad puede hacerse personalmente o
por medio de un mandatario o representante legal.
# Puede adoptar dos formas:
a) Voluntad expresa: se manifiesta por cualquier medio que la
indique directamente (la palabra, la escritura o signos
convencionales), y
b) Voluntad tcita: es aquella que se infiere de ciertos
antecedentes, ya sean acciones positivas u omisiones del individuo.
VICIOS DE LA VOLUNTAD.
Existen tres vicios de la voluntad que son generales, esto es, comunes a todo
acto jurdico:
a. El error,
b. El dolo y
c. La fuerza.
d. Existe, adems, un vicio de la voluntad propio de algunos actos jurdicos,
cual es la lesin.

A. EL ERROR: es el "falso concepto que se tiene de la realidad". Aunque en


estricto sentido error e ignorancia son dos cosas diversas, en derecho son
equivalentes.

El error puede ser de hecho y de derecho. "El error de derecho no vicia el


consentimiento". Este principio es una consecuencia del art. 8 del Cdigo
Civil, que sostiene que nadie puede alegar ignorancia de la ley una vez que
sta haya entrado en vigencia (art. 1452 del Cdigo Civil).
a. El error de derecho es el falso concepto de la ley.
b. El error de hecho es el falso concepto que se tiene respecto de una
persona, de una cosa o de una situacin.
# El error de hecho se clasifica en:
1. Error propiamente tal;
1.1 Error esencial: es aquel que recae sobre la especie del acto o
contrato que se celebra o sobre la identidad de la cosa especfica
de que se trata (art. 1453 del Cdigo Civil). En estricta doctrina este
error esencial debera traducirse en la inexistencia del acto jurdico.
En nuestro derecho se discute si la sancin es la nulidad absoluta o
la nulidad relativa, siendo predominante la ltima opinin. Este
error, por lo tanto, vicia el consentimiento.
1.2 Error sustancial: es aquel que recae sobre la sustancia o
calidad esencial del objeto de que se trata. La sancin de este error
es la nulidad relativa. Tambin vicia el consentimiento (art. 1454 del
Cdigo Civil).
2. Error accidental. es aquel que recae sobre cualquier otra
calidad de la cosa. Por regla general no vicia el consentimiento,
salvo cuando la calidad accidental es el motivo principal de una de
las partes para celebrar el acto o contrato y haya sido conocido por
la contraparte (art. 1454 del Cdigo Civil).
3. Error en la persona, esto es, el error que recae sobre la
persona con quien se tiene la intencin de contratar, por regla
general no vicia el consentimiento, salvo que la consideracin de la
persona sea la causa principal del contrato o del acto.
He ah los actos intuitopersonae, como el matrimonio (arts. 1455 y
102 del Cdigo Civil).

B. EL DOLO: es "la intencin positiva de inferir injuria o dao en la persona o


propiedad de otro" (art. 44 del Cdigo Civil). Referido a los vicios de la voluntad,
el dolo es la "maquinacin fraudulenta empleada para engaar al autor del acto
jurdico".
Requisitos para que el dolo vicie el consentimiento (art. 1458 del Cdigo
Civil):
a. Debe ser obra de una de las partes.
b. Debe ser determinante. Esto significa que, de no mediar el dolo, no se
habra celebrado el acto o se habra celebrado en condiciones distintas.
# El dolo que cumple estas dos condiciones se denomina principal, vicia
el consentimiento y su sancin es la nulidad relativa.
# El dolo que no cumple cualquiera de estos dos requisitos se denomina
dolo incidental y no vicia el consentimiento, pero da lugar a la
indemnizacin de perjuicios.
c. El dolo no se presume, salvo en los casos previstos por la ley. En los
dems debe probarse (art. 1459 del Cdigo Civil).

C. LA FUERZA. Es la presin que se ejerce sobre una persona a travs de actos


materiales o amenazas para inducirla a consentir.

La fuerza puede ser moral o fsica. Esta ltima no vicia el consentimiento


porque lo sustituye haciendo imposible la manifestacin de la voluntad.
As, quien toma la mano del rehn y con ella dibuja la firma de ste, aparenta
haber obtenido su consentimiento; lo que jams ocurri.
Distinto es el caso de quien bajo amenaza presta su consentimiento.
Para que la fuerza moral vicie el consentimiento debe cumplir los requisitos
siguientes (art. 1456 del Cdigo Civil):
a. Ser injusta: contraria a derecho.
b. Ser grave: capaz de producir una impresin fuerte en una persona de
sano juicio atendiendo a su edad, sexo y condicin.
c. Ser determinante: es decir, que se haya utilizado precisamente para
obtener el consentimiento, de manera que ste no se hubiera producido o
se hubiera producido de una manera distinta de no mediar la fuerza.
d. Algunos autores agregan que la fuerza debe ser actual o inminente; una
fuerza remota no viciara el consentimiento.
e. La sancin a la fuerza, al igual que a los restantes vicios del
consentimiento, es la nulidad relativa del acto.
D. LA LESIN. A diferencia de los otros tres, no es general, es decir, aplicable a
todos los actos jurdicos, sino a ciertos actos jurdicos en particular, enumerados
taxativamente por la ley.
Puede ser definida como una "desproporcin en la equivalencia de las
prestaciones que se deben recprocamente las partes en un acto
jurdico".
Se aplica nicamente a los contratos
bilaterales onerosos donde las
prestaciones se estiman equivalentes.
Para que la lesin vicie el consentimiento debe ser enorme (art. 1889 del
Cdigo Civil).
La ley ha enumerado los actos que pueden adolecer de este vicio, entre ellos
la compraventa de bienes races.
La sancin a la lesin es, por regla general, la nulidad relativa del acto.

2 LA CAPACIDAD. Es la "aptitud de una persona para adquirir derechos y


obligaciones y para ejercerlos por s mismo". Se divide en capacidad de goce (o
adquisitiva) y capacidad de ejercicio.
La capacidad de goce: es la aptitud de una persona para adquirir derechos y
contraer obligaciones. Constituye un atributo de la personalidad; luego, no
puede faltar en persona alguna.
La capacidad de ejercicio: es la aptitud para ejercer aquellos derechos por s
mismo, sin el ministerio o autorizacin de otro.
La capacidad de ejercicio puede faltar.
Ahora bien, existen dos tipos de incapacidad: absoluta y relativa.
La incapacidad de ejercicio de las partes es un vicio del cual puede adolecer
el acto jurdico.
a. Si la incapacidad es absoluta, la sancin ser la nulidad absoluta.
b. Si en cambio es relativa, la sancin ser la nulidad relativa.

3 EL OBJETO Y EL OBJETO LCITO


Hay que distinguir el objeto del acto del objeto de las prestaciones a que ese
acto da lugar.
El objeto del acto es el conjunto de prestaciones, derechos y obligaciones
que el acto jurdico crea, modifica, transfiere, transmite o extingue.
El objeto de la prestacin es el hecho o cosa sobre la cual la prestacin
versa.
As, por ejemplo, el objeto del contrato de compraventa sern los derechos y
obligaciones recprocas del vendedor y del comprador a entregar la cosa y a
pagar el precio, y el objeto de las prestaciones, en el mismo caso, sera la cosa o
bien a entregar, por un lado, y el hecho del pago, por el otro.
Nuestro Cdigo Civil parece entender el objeto en el sentido de objeto de la
obligacin o prestacin, ya que seala que todo acto jurdico debe tener un
objeto que puede consistir en una cosa o en un hecho.
Requisitos del Objeto:
Si es una cosa: debe ser
a. real,
b. comerciable y
c. lcita.
Si consiste en un hecho: deber ser
a. determinable,
b. fsica y
c. moralmente posible y lcito.
La regla general es que el objeto sea lcito. La ley, en determinados casos, ha
sealado cuando un objeto es ilcito. Hay objeto ilcito en los siguientes casos:
a. Contratos prohibidos por las leyes (arts. 10 y 1466 del Cdigo Civil).
b. Actos contrarios al derecho pblico chileno (art. 1462 del Cdigo
Civil).
c. Enajenacin de cosas incomerciables; derechos personalsimos; cosas
embargadas (salvo que el juez o el acreedor autorice su enajenacin), y
cosas cuya propiedad se litiga (salvo permiso del juez), (art. 1464 del
Cdigo Civil).
d. Condonacin del dolo futuro (art. 1465 del Cdigo Civil).
e. Pactos sobre sucesin futura (art. 1463 del Cdigo Civil).
f. Venta, comercializacin o distribucin de objetos, impresos o libros
obscenos (art. 1466 del Cdigo Civil).
g. Deudas contradas en juegos de azar (art. 1466 del Cdigo Civil). El
acto jurdico que adolece de objeto ilcito es sancionado con la nulidad
absoluta.

4 LA CAUSA Y LA CAUSA LCITA.


La causa es el "motivo que induce al acto o contrato" (art. 1467 del Cdigo Civil).
Doctrinariamente se discute si la causa es la del acto jurdico o bien es la de las
obligaciones; igualmente, si es una causa subjetiva, esto es, la motivacin
particular que lleva a las partes a contratar, o bien es una causa final objetiva,
igual para una misma categora de actos jurdicos. La doctrina mayoritaria en
Chile sostiene que la causa del acto jurdico es una causa final.
La causa debe se real y lcita. Real, esto es, debe tener existencia en la vida del
derecho; y lcita, que no sea contraria a la ley, al orden pblico o a las buenas
costumbres (art. 1467 del Cdigo Civil).
La sancin para la causa ilcita es que un acto jurdico que adolezca de ella
puede ser anulado, y la nulidad ser absoluta.
5 LAS SOLEMNIDADES.
No todo acto jurdico debe cumplir este requisito; slo los llamados actos
jurdicos solemnes, que son aquellos que para su formacin o existencia
requieren el cumplimiento de ciertas formas externas. En general se sostiene
que la formalidad es el gnero y la solemnidad es la especie.
Especies de formalidades:
a. Las solemnidades: son aquellas formalidades que la ley exige en
atencin a la naturaleza del acto o contrato.
# Ej.: escritura pblica, tratndose de la compraventa de bienes races.
La sancin a su omisin es la nulidad absoluta del acto.
b. Solemnidades habilitantes: son aquellas que la ley exige en atencin
al estado o capacidad de las partes.
# La sancin a su omisin es la nulidad relativa del acto.
c. Formalidades por va de prueba: son exigidas por la ley como
requisito de prueba del acto o contrato. Su omisin trae como
consecuencia que el acto o contrato no va a poder ser probado enjuicio.
d. Formalidades por va de publicidad: son aquellas que la ley establece
para poner el acto jurdico en conocimiento de terceros.
Se sanciona la omisin de esta formalidad con la inoponibilidad, esto es, los
efectos del acto jurdico no podrn alcanzar a dichos terceros.
Efecto principal de los actos y contratos:
Articulo 1545, Pacta Sunt Servanda: Todo contrato legalmente celebrado es
una ley para los contratantes, y no puede ser invalidado sino por su
consentimiento mutuo o por causas legales.

2. ORDENAMIENTO JURDICO UNIDAD II


El Ordenamiento Jurdico constituye un sistema. Las normas jurdicas no aparecen aisladas,
forman parte de un sistema normativo. No se puede hablar de la norma sino de las
normas.
El Ordenamiento Jurdico es un conjunto de elementos que se organizan coherentemente. Y
es definido como:

CONJUNTO
UNITARIO,
JERRQUICAMENTE
ESTRUCTURADO,
DINMICO,
COHERENTE Y PLENO DE NORMAS JURDICAS QUE RIGEN EN UN TERRITORIO
DETERMINADO Y DURANTE UN TIEMPO DADO.

Caractersticas Ordenamiento Jurdico.

LA JERARQUA: Un orden jurdico no es un conjunto de normas yuxtapuestas o


descoordinadas, sino que forma un sistema estructurado jerrquicamente. Es un
sistema que est compuesto por un conjunto de normas que tienen distinto valor
o poder vinculante y que se puede representar por una pirmide invertida.
Hans Kelsen postula que el derecho tiene una ESTRUCTURA PIRAMIDAL, en la
que cada norma tiene una jerarqua o estrato diferente.
Las normas jerrquicamente inferiores tienen su fundamento (tanto en la forma
como en el fondo) en las normas jerrquicamente superiores.
Forma: la norma inferior solo puede ser creada por el rgano competente y de
acuerdo a los procedimientos que seala la norma superior.
Fondo: quiere decir que el contenido de la norma inferior viene determinado, en
alguna medida, por el contenido de la norma superior.
Esta determinacin no es total, sino mas bien parcial. La norma superior en
cuanto a su contenido representa un esquema, un marco para la norma
inferior, pero no le sealara todo su contenido.
Por ejemplo, la Ley no puede contener normas que contraren las
disposiciones de la Constitucin, no obstante, la constitucin no le seala a la
Ley sus contenidos precisos, sino que solo ciertos marcos generales.
Por qu UNA PIRAME INVERTIDA?
Porque nos permite diferenciar que existen normas de mayor a menor poder
vinculante.
Porque podemos observar como se va concretizando el mandato abstracto y
general.
Y se puede observar que la hipotenusa representa el mandato mas general y
abstracto, y el vrtice representa el mandato mas particular y concreto.

Las reglas (resoluciones administrativas, sentencia judicial, actos y contratos


y la regla personal, tacita y auto compuesta) son mandatos particulares y
concretos.
Lo anterior implica que no existe norma ni regla independiente de este
sistema jurdico, las normas y las reglas deben estar integradas en este
ordenamiento jurdico.
Dos conceptos a considerar:

a. NORMA: Mandato general y abstracto de conducta. Es abstracto porque


envuelve a todas las personas, por ejemplo el termino padre.
b. REGLA: Mandato particular y concreto de conducta.
En resumen, el funcionamiento del sistema solo se puede explicar ubicando
las diversas disposiciones en un orden estrictamente jerrquico, tanto en
funcin de la ejecucin de las normas superiores como de la produccin de
las normas y reglas inferiores.
Las normas de mayor jerarqua se caracterizan por contener un mandato de
mas intensa generalidad y abstraccin. Este mandato se va concretizando
(singularizando), a travs de normas inferiores, hasta alcanzar el nivel de las
reglas, en las cuales el mandato general y abstracto es reemplazado por un
mandato concreto, personalizado y particular.
La norma de mayor jerarqua se ejecuta a travs de la norma
inmediatamente inferior, dando vida a otra norma y desarrollando por su
intermedio un proceso de creciente concretizacin que culminara en la
produccin de una regla llamada a resolver una situacin social especifica y
particular.
2 LA UNIDAD.
La unidad del ordenamiento jurdico esta determinada porque cada una de las
normas pertenecientes a el tiene como fundamento ultimo una misma norma,
regla o principio.
Por ejemplo: si tomamos una norma jurdica A y nos remontamos a su
fundamento ultimo, que es X, y tomamos otra norma jurdica B, cuyo
fundamento ultimo tambin es X, entonces ambas normas pertenecen al mismo
ordenamiento jurdico.
3 EL DINAMISMO.
El ordenamiento jurdico es un conjunto de normas dinmico; no esta constituido
por un conjunto de normas fijas, preestablecidas e invariables, sino que
continuamente se van incorporando a el nuevas normas en un constante fluir.
Este dinamismo significa que el ordenamiento jurdico regula el mismo la
creacin de nuevas normas, es decir, autorregula su creacin sealando los
rganos y procedimientos facultados para crear nuevas normas.
4 LA PLENITUD.
El ordenamiento jurdico, es decir, el derecho en sentido objetivo carecera de
vacos o lagunas. Todo conflicto jurdico, todo caso o situacin encuentra en el
ordenamiento jurdico una solucin. No existe lo que se denomina lagunas del
derecho, o lagunas del ordenamiento jurdico; s puede existir, en cambio,
lagunas legales o de la ley.
El ordenamiento jurdico dispone de medios que permiten superar tales vacos o
lagunas legales.
5 LA COHERENCIA.
El ordenamiento jurdico es un todo armnico, de manera que si al interior de el
existen contradicciones entre sus normas, dicho ordenamiento debe establecer
el mtodo o procedimiento para superar tales contradicciones. Esas
contradicciones se llaman ANTINOMIAS.
6 LA VALIDEZ:

La norma superior cumple su funcin desde un doble punto de vista: determina


el contenido material de la norma inferior, y fija el procedimiento por medio del
cual la norma inferior se integra al ordenamiento jurdico. Es decir, la norma
superior condiciona la validez material y formal de la norma inferior. Por tanto la
validez jurdica depender de que la norma inferior realice y ejecute los
principios contenidos en la norma superior, y que aquella norma (la inferior) se
integre al ordenamiento siguiendo los procedimientos y requisitos consagrados
en la norma superior.

7 TODA NORMA TIENE UNA DOBLE FUNCIN: tanto de produccin como de


ejecucin.
Ejecutiva respecto de la norma superior, y productiva respecto de la norma
inferior. Por ejemplo las Leyes ejecutan la constitucio0n y producen los
reglamentos. A su vez los reglamentos ejecutan las leyes ordinarias y producen
los comportamientos conforme a ellos.
Las normas jurdicas pueden ser consideradas como creadoras y aplicadoras del
Derecho: por una parte, la norma es mera aplicacin del contenido de una
norma superior del ordenamiento jurdico, y, en otra parte es fuente creadora de
derecho.
8 TODO EL DESARROLLO DEL SISTEMA NORMATIVO SE RIGE POR UN
PRINCIPIO: el principio de concrecion., el mandato general y abstracto se va
concretando, se va especializando. De nada nos sirve la Constitucin si no llega a
un mandato particular y concreto.
9 TODA NORMA Y REGLA NACE DEL EJERCICIO DE UNA POTESTAD, QUE ES
AQUELLA FACULTAD QUE TIENE LA AUTORIDAD PARA DICTAR NORMAS.
Potestades Normativas y Regulatorias.
Potestades normativas:
a. Constituyente
La Constitucin
b. Legislativa
La Ley
c. Reglamentaria
El Reglamento

Potestades Regulatorias:
a. Potestad Administrativa Resolucin Administrativa
b. Potestad Jurisdiccional o Jurisdiccin Sentencias Judiciales
c. Potestad autonoma Privada o Regla Tacita y Auto compuesta
d. Autonoma de la Voluntad Actos y contratos.

10 TODA NORMA Y TODA REGLA SE INSERTA EN EL ORDENAMIENTO JURDICO


DE FORMA COMO DIGA EL MANDATO SUPERIOR, Y SE DESINSERTA TAMBIN
DE ACUERDO A LO QUE SEALE EL MANDATO SUPERIOR.
(Principio de legitimidad)
11 LA ACTIVIDAD SOCIAL ES UN PIZARRN, Y SLO ALGUNAS CONDUCTAS
SOCIALES ESTN REGULADAS POR EL DERECHO.
Las actividades que estn reguladas por el Derecho son las ms importantes.
Por ejemplo, un pololeo no est regulado por el Derecho. Pero la promesa de
matrimonio o Contrato de esponsales, si tiene mnimas consecuencias
jurdicas. Y el matrimonio, est completamente regulado en el Cdigo Civil.

Como el Derecho slo se encarga de regular las actividades trascendentes ser


porque las prohbe, permite o manda. Y el Derecho influir en todas las
actividades sociales.
El Ordenamiento Jurdico es pleno, el ordenamiento jurdico regula indirecta o
directamente todas las conductas sociales. Todas, de una forma u otra las
califica.

12 LAS NORMAS Y LAS REGLAS SE APLICAN A TRAVS DE UN PROCEDIMIENTO


O SISTEMA ESPECIAL QUE SE LLAMA INTERPRETACIN,
que a travs del cual se me permite aplicar una regla o una norma.
13 TODO EL ORDENAMIENTO JURDICO ES UN TODO ARMONICO, LE REPUGNA
TODA CONTRADICCIN.
No puede existir esto, ya que existe una perfecta coherencia, no admite el
Derecho la contradiccin. El Derecho es perfecto, ya que existe un sistema de
control de la juridicidad. El Tribunal Constitucional regula la Constitucin; los
reglamentos estn regulados por la Contralora General de la Repblica. Hay que
evitar cualquier tipo de contradiccin.

14 TODOS EJERCEMOS POTESTADES.


Las potestades normativas son dictadas por una autoridad. En cambio, estn las
potestades Regulatorias, mediante las cuales nosotros podemos ejercer la
potestad de la autonoma privada. Todos nosotros elaboramos el Derecho.
Nosotros cumplimos las reglas en que yo he participado de alguna manera.
Yo cumplo el Derecho que yo mismo me doy. La funcin de la norma es
darle validez a la regla.
VALIDEZ DE LA CONSTITUCIN
POR QU VALE LA CONSTITUCIN?
Hans Kelsen, plante la necesidad de construir una teora pura del Derecho.
Kelsen dice que la CONSTITUCIN vale porque es un supuesto hipottico lgico de
validez. Existe, porque por encima de la Constitucin hay una Constitucin ideal, la
primera Constitucin obedece al primer legislador que se hace obedecer.
La Constitucin vale como un simple supuesto hipottico lgico de validez.
Originalmente el hombre naci sin un sistema jurdico, exista una poca A jurdica,
donde el poder se radicaba en el ms fuerte o bien en el brujo de la tribu, al cual se le
tena miedo. No exista un Sistema Jurdico. Entonces, cmo pasamos a la era jurdica?
La respuesta es la Teora del Acto Original Institutor del Derecho.

TEORIA DEL ACTO ORIGINAL INSTITUTOR DEL DERECHO


El hombre sobre el planeta no aparece gobernado por lo que hoy llamamos derecho.
Hubo una era a - jurdica en que el ser humano vivi al margen del derecho y en que
rudimentarias normas de conducta, eran impuestas por el pater familias. Por tanto
hubo una era a - jurdica que presupone un estado cultural primitivo, donde debieron
imperar reglas de las mas diversas ndoles, hoy sepultadas
Para que surja el Derecho debe existir un acto de consenso o de imposicin. Si es un
acto de consenso, todos pensamos y conciliamos que es necesario pasar de una era A
jurdica a la era jurdica, pero si fue un acto de imposicin, el ms fuerte fue quien lo
decidi.

Fue necesario que surgiera la primera potestad. En este acto de consenso alguien se
atribuy la facultad de dictar normas o le dimos esa facultad.
Es obvio que el uso de la fuerza que fue la forma de organizacin primitiva, tiene
necesariamente que evolucionar, quiere decir entonces, la fuerza ha desaparecido
como fuerza bruta y slo se aplicar para ponerla al servicio del cumplimiento de la
norma.
El derecho por ende, es fuerza institucionalizada, lo cual implica reconocer que una
organizacin jurdica solo existe cuando la fuerza (coercin) esta al servicio de un
sistema normativo. La fuerza, que caracteriza en su esencia a lo jurdico, esta dada por
la potestad que instituye el derecho.
Aparece el Estado, ser el nico titular de la fuerza, y la pondr al servicio de una sola
causa. Se monopoliza la fuerza por parte del Estado. Por ende solo debemos considerar
derecho aquellas normas que prescriben una conducta bajo amenaza de la coercin,
vale decir, de hacerse ejecutar por medio de la fuerza proporcionada por el Estado.
El problema del origen del derecho consiste en precisar, de que manera, bajo cuales
condiciones y circunstancias, y en presencia de que elementos fuimos capaces de
transitar de la era a jurdica a la era jurdica. Este transito es un hecho trascendental y,
muy probablemente, el que mayor importancia tenga en la evolucin posterior de la
vida humana y de la sociedad.
A la organizacin jurdica le sigue un paulatino perfeccionamiento de las normas que
organizan la vida en sociedad, se van lentamente humanizando las relaciones sociales,
aumenta la seguridad, se impone la igualdad, se reconocen y aseguran a cada
individuo facultades esenciales sin las cuales seria imposible concebir el progreso
actual, se van gradualmente perfeccionando las instituciones. Lo anterior hace del
derecho una disciplina fundada en la participacin, lo que quiere decir que el derecho
es una creacin colectiva que se hace y rehace sucesivamente con la intervencin de
las potestades normativas y regulatorias.
LOS ELEMENTOS QUE DEBEN CONCURRIR EN EL ACTO ORIGINAL INSTITUTOR
DEL DERECHO.
1 ACTO DE IMPOSICIN O CONSENSO.
Para imponer una determina decisin a un grupo social, solo hay dos caminos:
forzar el acatamiento por medio de la fuerza, o lograr un acuerdo por parte de
sus destinatarios. En ambos casos no hay diferencia alguna en lo relativo a los
efectos del acto original institutor del derecho, porque si este proviene de una
imposicin, ello implica que alguien capaz de hacerse obedecer. Lo propio
sucede cuando hay consenso, porque el sometimiento es idntico, aun cuando
sus races y futuras consecuencias puedan ser diferentes.
2 CREACIN DE LA PRIMERA POTESTAD.
La sola concurrencia de la normativizacin coercitiva de la conducta social como
valor fundante de la era jurdica conlleva la necesidad de que emerja una
primera potestad normativa (un poder que habilita a la dictacin de mandatos
generales y abstractos que regulen la conducta social).
Seria imposible imponer el referido valor, prescindiendo de la existencia de una
primigenia potestad, ya que la realizacin del postulado fundamental
(normativizacin de la conducta social) quedara incumplido.

3 EL ACTO ORIGINAL INSTITUTOR DEL DERECHO ES DE VALIDEZ ORIGINARIA.


Implica reconocer que, sea que se trate de una imposicin o consenso, el
sustento de este acto original institutor del derecho es de naturaleza axiolgica.
Sern los valores los que impulsan su realizacin y determinan su validez
(obligatoriedad). Si se trata de una imposicin (de quien es capaz de hacerse
obedecer), la justificacin de la misma no puede sino responder y hallarse
fundada en las preferencias de quien detenta la fuerza o del grupo dominante. A
la inversa si se trata de un consenso, sern las preferencias compartidas del
cuerpo social las que determinan su existencia. Por consiguiente, el fundamento
de validez del acto original institutor del derecho es axiolgico. De aqu se
desprende lo que se llama la plasticidad axiolgica del derecho, implica
reconocer que ningn valor es ajeno al derecho y que en su origen pudieron
estar presente todos ellos por diverso que sea su contenido.
Sin embargo, hay un solo valor que no puede estar ausente: La normativizacin
coercitiva de la conducta social, que significa que en lo sucesivo todo
comportamiento social estar regido por un mandato general y abstracto
(norma) que se har cumplir por medio de la fuerza, en caso de que ste no sea
acatado.
En seguida, con el sistema jurdico nace el Estado, quien concentra y monopoliza
la fuerza. A su vez, esta ultima queda limitada y al servicio del cumplimiento
forzoso de las normas de conducta. Por tanto el derecho nace cuando la
comunidad renuncia a la fuerza como instrumento de convivencia, sustituye esta
forma de organizacin por la regulacin normativa, deposita la fuerza (coercin])
en manos del Estado y la destina al solo cumplimiento de las normas.
El derecho tiene una validez original axiolgica (fundada en valores), sea que
ello provenga de las preferencias que profesan quienes imponen su voluntad o
de la comunidad toda a travs del consenso. A partir del acto original institutor
del derecho, la validez jurdica se transforma en derivada porque los valores que
se plasmaron en la norma pasaron a ser elementos normativos que, al
transferirse a la norma inferior o la regla particular, la dotan de validez jurdica.
Por lo tanto el derecho tiene una validez originaria de carcter axiolgico y un
desarrollo posterior de validez derivada.
4 LA EFICACIA.
El acto original institutor del derecho supone, adems, que efectivamente se
cumpla tanto el compromiso de deponer la fuerza como elemento de
organizacin social; crear un sistema normativo que reglamente la conducta
social trascendente; dar al estado el monopolio de la fuerza, transformndola en
coercin y ponindola al servicio del cumplimiento de las normas de conducta
que dicte la primera potestad. Si ello no ocurre, la sociedad se mantendr en la
era ajuridica. La eficacia es, entonces un requisito de este acto origina institutor
del derecho, sin el cual no se producir el cambio que implica entre una y otra
etapa.
5 ASIGNACIN DE LA TITULARIDAD DE LA PRIMERA POTESTAD.
El acto original institutor del derecho demanda la asignacin de la primera
potestad (individualizacin del primer constituyente).

No interesa a quien corresponde, peor para el nacimiento de la era jurdica es


primordial que esta potestad se asigne. Que se seale a quien o a quienes
corresponder su ejercicio. No basta con instituir la primera potestad, es
necesario asignarla. Establecida la primera potestad y asignada la persona
llamada a ejercerla, el derecho podr surgir, porque no solo habr normas que
debern cumplirse, sino que, adems, habr un titular que producir las normas
de conducta.

ELEMENTOS DE LA PIRAMIDE INVERTIDA

NORMATIVAS
generales y
abstractas

CONSTITUYENTE

constitucion

LEGISLATIVA

leyes

REGLAMENTARIA

JURISDICCIONAL
REGULATORIAS
particulares y
concretas

resoluciones
administrativas

AUTONOMA
PRIVADA

actos y contratos

POTESTADES NORMATIVAS
POTESTAD CONSTITUYENTE
POTESTAD LEGISLATIVA
POTESTAD REGLAMENTARIA

reglamentos, de
ejecucion y
autnomos
(materias no
propias de ley
sentencia o
resoluciones
judiciales

ADMINISTRATIVA

PO TESTA D ES N O RM ATIVA S
(G EN ERA LES Y A BSTRACTAS)

P O TE S TA D
ES

3. POTESTADES UNIDAD II
A. POTESTADES NORMATIVAS
B. POTESTADES REGULATORIAS

CONSTITUENTE

COSTUMBRE
JURDICA; tiene
fuerza cuando la
ley se remite a ella

CONSTITUCIN

LEYES
LEGISLATIVA
COSTUMBRE JURDICA

REGLAMENTARIA

REGLAMENTOS, DE
EJECUCION Y
AUTNOMOS

A. POTESTADES NORMATIVAS.

1. POTESTAD CONSTITUYENTE. Es aquella potestad que el ordenamiento jurdico


reconoce para crear, modificar e interpretar autnticamente la Constitucin Poltica del
Estado El rgano en que radica la potestad constituyente es el pueblo (Potestad
originaria) y adems aquellos rganos que la propia Constitucin establece (Potestad
derivada).

POTESTAD CONSTITUYENTE DERIVADA. En nuestro ordenamiento esta materia est


contenida en el Captulo XV de la CPR Reforma Constitucional. Los rganos que
seala como titulares es a las cmaras reunidas en Congreso Pleno (Poder legislativo)
y al Presidente de la Repblica (Poder ejecutivo).
FUENTES FORMALES QUE DAN ORIGEN LA P. CONSTITUYENTE:
CPR y las leyes de rango Constitucional.
Ley modificatoria de la Constitucin
Ley Interpretativa de la Constitucional
1 LA CONSTITUCION
Concepto: La Constitucin es el sustento de todo el Ordenamiento Jurdico.
La Constitucin es la ley fundamental que sirve de base al Ordenamiento
Normativo o jurdico. Establece las bases de la institucionalidad, los derechos y
deberes constitucionales, organiza y reglamenta los poderes pblicos (Ejecutivo,
Legislativo y Judicial) y las Instituciones de ms alto rango en el Sistema.

Instituciones de ms alto rango: instituciones que tienen su base en la


Constitucin.
Son:
a. Tribunal Constitucional
b. La Justicia Electoral
c. La Contralora General de la Repblica
d. Las Fuerzas Armadas, de orden y de seguridad.
e. Consejo de Seguridad Nacional.
f. Banco Central
g. Gobierno y Administracin interior
h. El Ministerio Pblico

Composicin de la Constitucin: Captulos


Bases de la Institucionalidad (art. 1 de la Constitucin). Artculo 1 Las
personas nacen libres e iguales en dignidad y derechos.2 La familia es el
ncleo fundamental de la sociedad. El Estado reconoce y ampara a los grupos
intermedios a travs de los cuales se organiza y estructura la sociedad y les
garantiza la adecuada autonoma para cumplir sus propios fines especficos.
El Estado est al servicio de la persona humana y su finalidad es promover el
bien comn, para lo cual debe contribuir a crear las condiciones sociales que
permitan a todos y a cada uno de los integrantes de la comunidad nacional
su mayor realizacin espiritual y material posible, con pleno respeto a los
derechos y garantas que esta Constitucin establece. Es deber del Estado
resguardar la seguridad nacional, dar proteccin a la poblacin y a la familia,
propender al fortalecimiento de sta, promover la integracin armnica de
todos los sectores de la Nacin y asegurar el derecho de las personas a
participar con igualdad de oportunidades en la vida nacional.

LA NACIONALIDAD Y CIUDADANA
Derechos y deberes constitucionales:
Arbitra en que forma puedo hacer valer estos derechos.
a. Recurso de Amparo: Libertad de las personas

b. Recurso de Proteccin: defensa de todas las garantas constitucionales.


El Gobierno, Presidente de la Repblica, Ministros de Estado, bases de la
administracin del Estado. Estado de excepcin Constitucional.
Congreso Nacional:
a. Cmara de Diputados
b. Senado.
De qu forma se elaboran las leyes.
Poder Judicial: establece las bases, funcin y principios del Poder Judicial.

EL MINISTERIO PBLICO.
El Tribunal Constitucional: este no forma parte del Poder Judicial, es un ente
autnomo. No depende de los Tribunales de Justicia.
La Justicia Electoral.
Contralora General de la Repblica. (Vigila y control juridicidad de la
administracin o gobierno).
Fuerzas Armadas, de Orden y Seguridad.
Consejo de Seguridad Nacional
Banco Central
Gobierno y administracin del Estado
Reforma Constitucional.
Qu importancia tienen estos 15 captulos?
La importancia radica en el Principio de Supremaca Constitucional.
# Siempre ha de prevalecer la Constitucin frente a cualquier otra norma
del Sistema Jurdico chileno, porque la ley fundamental es la
Constitucin.

PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DE LA CONSTITUCIN


a. Principio de supremaca constitucional
# Significa que siempre ha de prevalecer la constitucin poltica de la
repblica frente a cualquier otra norma del sistema jurdico chilena.
Este principio est a cargo del Tribunal Constitucional. La constitucin
es la norma fundamental del ordenamiento jurdico. La norma que
siempre va a resaltar en toda materia, siempre ser la Constitucin.
Este principio se encuentra consagrado en el artculo 6 de la
Constitucin.
b. Principio de hermetismo constitucional
# Significa que la Constitucin se basta a si misma, esto se refiere a que
la constitucin no requiere ningn documento o norma para reforzar o
complementar el poder que esta tiene. Es decir, la constitucin es un
todo. Est consagrado en los artculos 6 y 7 de la Constitucin.

PARTES DE LA CONSTITUCIN:
La constitucin se puede dividir en dos partes: la parte dogmtica y la parte
orgnica.

La parte dogmtica consiste en la consagracin de todos los valores y


principios que posea el ordenamiento jurdico. Esto se ve reflejado en el
captulo 1 y 3 de la constitucin.
La parte orgnica tiene la gran caracterstica que consagra todos los rganos
de los distintos poderes del Estado, es decir, poder legislativo, el congreso
nacional y la administracin del Estado.

REFORMA CONSTITUCIONAL
Iniciativa:
a. Presidente de la Repblica
b. Diputados
c. Senadores
# Si cualquier reforma constitucional se refiere a la Divisin Poltica,
Administracin econmica del Estado o la Ley de presupuesto no
puede ser presentada por diputados o senadores. Slo el Presidente
tiene iniciativa respecto a stos temas. Y para las dems materias, se
requiere que la iniciativa provenga de no ms de 10 diputados y 5
senadores. El Presidente de la Repblica a travs del mensaje puede
iniciar cualquier modificacin.
Qurum Reforma Constitucional 3/5 de Senadores y Diputados en
ejercicio. Se requiere de este qurum porque la Constitucin es la
carta fundamental, y se asegura que tenga continuidad en el
tiempo, y que no cambie por slo mayoras temporales.
Qurum 2/3: Captulos de la Constitucin ms importantes.
# Bases generales del Estado
# Derechos y Deberes Constitucionales
# Tribunal Constitucional
# F.F.A.A., de Orden y de Seguridad.
# Consejo de Seguridad Nacional
# Reforma Constitucional (Captulo 15)
# Esto est contenido el art. 127 inc. 2 de la Constitucin.
Los Qurum ms altos se dan para dar estabilidad, continuidad y
evitar que mayoras parlamentarias circunstanciales modifiquen la
Constitucin.
Para la creacin y tramitacin de una Reforma Constitucional se siguen las
mismas etapas para la creacin de una ley.
La iniciativa para una reforma constitucional la tiene el Presidente de la
Repblica y los Parlamentarios.
El Presidente de la Repblica tiene mayor poder de iniciativa que los
parlamentarios, esto se debe a que nosotros tenemos un rgimen
presidencialista, l se reserva algunas materias como las que se mencionan
en art. 65 de la Constitucin, como lo referente a la Divisin Poltica,
Administracin econmica del Estado y la Ley de presupuesto. Y por eso los
parlamentarios no tienen iniciativa en las materias relacionadas con lo
financiero, ya que se produciran desequilibrios econmicos. Los proyectos de
reforma de la Constitucin podrn ser iniciados por mensaje del Presidente
de la Repblica o por mocin de cualquiera de los miembros del Congreso
Nacional, con las limitaciones sealadas en el inciso primero del artculo 65.

En la Constitucin de 1980, se critica que no hay iniciativa popular, de los


particulares.
Luego, esta reforma en el Congreso debe cumplir ciertos qurums: 3/5 de los
Senadores y Diputados en ejercicio; y 2/3 para las materias ms importantes,
ya mencionadas.
Este qurum es para darle estabilidad al Sistema, evitar que mayoras
circunstanciales modifiquen el Sistema jurdico Chileno.
Una vez que se ha a aprobado una reforma constitucional, se le remite al
Presidente de la Repblica, ste la estudiar y tiene dos posibilidades:
a. Aceptarla Promulgarla Publicacin
b. Rechazarla Congreso Nacional Aceptar el veto
# Insistir 2/3 Diputados y Senadores (en ejercicio) Presidente puede
convocar a Plebiscito.
# Si el veto es total: puede aceptarlo el Congreso o insistir por los 2/3.
Qu pasa si no rene los 2/3? No hay reforma constitucional
El pueblo slo participa cuando hay discrepancia y cuando hay una reforma
constitucional.
Cmo interviene el pueblo? Como consecuencia de un choque entre el
Congreso Nacional y el Presidente de la Repblica. La Constitucin se coloca en
dos situaciones:
1) Se puede aprobar la Reforma Constitucional y se le enva al Presidente de
la Repblica, l la puede vetar completamente (art. 128 Constitucin). As
volver al Congreso, si es as el Congreso puede: Aprobar el veto del
Presidente o insistir por los 2/3 de los Senadores y Diputados en ejercicio, y si
sucede esto el Presidente de la Repblica puede convocar a un Plebiscito.
Si el Congreso Nacional no rene los 2/3, entonces no hay Reforma
Constitucional, y prima la voluntad del Presidente de la Repblica.
Entonces:
a. Congreso insiste Plebiscito
b. Congreso no insiste No hay reforma Constitucional.
El Presidente de la Repblica puede realizar un veto parcial, slo una parte de la
reforma. Aqu la regla es distinta, el Congreso puede insistir por 2/3, pero
tambin el Congreso puede aprobar lo que el Presidente de la Repblica aprob,
si no insiste no hay reforma.
El Congreso slo impone su voluntad cuando tiene el 2/3 y as lo puede
doblegar, pero todava l tiene el recurso del plebiscito, con un 1/3 a su favor
el Congreso no podr insistir, y por esto este es un rgimen completamente
presidencialista.
Como sabemos, toda Potestad est regulada en una norma jurdica. Incluso
los particulares, se tienen que ajustar a las diferentes indicaciones de la
norma superior.
stas se tienen que controlar a travs del Sistema de control de juridicidad de
la potestad.
En el caso de la Constitucin y las Reformas Constitucionales se encarga el
Tribunal Constitucional.
Existe tanto un control material (no es contraria a la norma superior) y formal
(se realiza siguiendo los pasos sealados por la norma superior). Entonces,
podr el Tribunal Constitucional analizar materialmente la Constitucin?

Existe una norma superior a la Constitucin? No, entonces, no la puede


analizar materialmente, pero s lo puede hacer formalmente.

El Tribunal Constitucional actuara a requerimiento de:


a. Presidente de la Repblica
b. Acuerdo Cmara Diputados
c. Acuerdo Senado
d. Diputados o Senadores en ejercicio.

2 TRIBUNAL CONSTITUCIONAL.
Es un rgano que ejerce la denominada jurisdiccin o justicia constitucional, esta
regulado en el capitulo VIII de la CPR y posee la composicin y atribuciones que
en ese capitulo se sealan.
Esta compuesto por 10 miembros: 3 designados por el Presidente de la
Repblica, 4 elegidos por el Congreso Nacional (2 elegidos directamente por el
Senado y 2 propuestos previamente por la Cmara de Diputados para su
aprobacin o rechazo por el Senado) y 3 elegidos por la Corte Suprema en una
votacin secreta que se celebrar en sesin especialmente convocada para tal
efecto.

ATRIBUCIONES DEL TC.


Se encuentran enumeradas en el articulo 93 de la CPR.
Su principal funcin es velar por el efectivo cumplimiento de la constitucin.
Para estos efectos ejerce un control de constitucionalidad sobre las siguientes
fuentes formales:
a. Proyectos de leyes orgnicas constitucionales.
b. Proyectos de leyes interpretativas de la constitucin
c. Proyectos de ley ordinaria
d. Proyectos de reforma constitucional
e. Proyectos de tratados internacionales
f. Decretos con fuerza de ley
g. Decretos o resoluciones del presidente de la republica que la contralora
haya representado por inconstitucionalidad.
h. Decretos supremos.
# El TC compara estas fuentes formales con el texto de la Constitucin.
En lo que se adecuen a ella las declara constitucionales y en lo que no
se adecuen a ella las declara inconstitucionales.

FORMAS DE ACTUACION DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL.


El tribunal interviene a requerimiento del Presidente de la Republica, de
cualquiera de las cmaras o de una cuarta parte de sus miembros o de no
mas de diez parlamentarios en ejercicio.
Cuando el control verse sobre leyes orgnicas e interpretativas de la
constitucin, la actuacin del tribunal ser siempre obligatoria.

EFECTOS DE LA SENTENCIA DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL.


En contra de las resoluciones del TC no procede recurso alguno.

Las disposiciones que el tribunal declare inconstitucionales no podrn


convertirse en ley, decreto, decreto con fuerza de ley o tratado, segn sea el
caso. Los efectos de la declaracin del TC son generales e impiden que la
respectiva fuente formal entre en vigencia, en aquella parte objetada.
Las sentencias que declaren la inconstitucionalidad de todo o parte de una
ley, de un decreto con fuerza de ley, de un decreto supremo o autoacordado,
se publicarn en el Diario Oficial dentro de los tres das siguientes a su
dictacin. (art.94, ex 83 inc. 4).

CARACTERSTICAS DEL CONTROL DEL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL


a. El control de constitucionalidad es muy amplio en cuanto al nmero de
fuentes formales comprendidas, ya que no slo afecta a aquellas
emanadas del Poder Legislativo, sino que tambin fuentes emanadas del
Poder Ejecutivo, del Poder Judicial, e incluso emanadas del poder
Constituyente (ley interpretativa de la Constitucin).
b. Es, por regla general, un control preventivo. Se ejerce antes que la
respectiva fuente formal entre en vigencia. Sin embargo, en casos
excepcionales, el control tambin puede ejercitarse respecto de una
fuente que se encuentre vigente.
c. Las resoluciones del Tribunal Constitucional tienen efectos generales, es
decir, impiden que preceptos concretos del respectivo cuerpo normativo
entren en vigencia; en cambio, las partes no afectadas de
inconstitucionalidad podrn entrar en vigencia.

RECURSO DE INAPLICABILIDAD POR INCONSTITUCIONALIDAD.


El segundo mecanismo de control es el denominado recurso de
inaplicabilidad por inconstitucionalidad de un precepto legal, recurso que
antes conoca la Corte Suprema (art. 93, ex 82, N 7). Tal recurso lo conoce a
peticin de cualquiera de las partes o del juez que conoce el asunto.

REQUISITOS PARA QUE PROCEDA EL RECURSO


a. Debe existir un proceso o gestin pendiente, esto es, que no exista una
sentencia ejecutoriada que produzca el efecto de cosa juzgada. Este
proceso puede encontrarse pendiente ante cualquier Tribunal ordinario o
especial de la Repblica. Este recurso podr interponerse en cualquier
estado del juicio o gestin, pudiendo ordenarse la suspensin del
procedimiento mientras se resuelve el recurso.
b. Que en ese proceso pendiente se pretenda aplicar un "precepto legal"
(ley, decreto con fuerza de ley o tratado internacional) que se estime
inconstitucional, esto es, que exista una contradiccin de fondo entre la
Constitucin Poltica y dicho precepto.
c. Que el precepto legal pueda resultar decisivo en la resolucin del asunto.
d. Que la impugnacin est fundada razonablemente y se cumplan los
dems requisitos que establezca la ley.

CARACTERSTICAS
a. El control de constitucionalidad ejercido por el Tribunal Constitucional
mediante este recurso slo afecta a fuentes formales provenientes de la
potestad legislativa (ley, decreto con fuerza de ley, tratado internacional).

b. Es un control a posteriori, es decir, opera una vez que la respectiva fuente


formal ha entrado en vigencia.
c. Los efectos de la declaracin de inaplicabilidad por inconstitucionalidad
que haga el Tribunal Constitucional son particulares; esto significa que la
respectiva ley, decreto con fuerza de ley o tratado internacional
permanece vigente, no es derogado, y obliga a todos los individuos y
jueces incluso; slo es inaplicable para el caso particular y concreto
respecto del cual se plante el recurso.
# Sin perjuicio de lo anterior, una vez resuelta en sentencia previa la
declaracin de inaplicabilidad de un precepto legal, habr accin
pblica para requerir al Tribunal la declaracin de inconstitucionalidad,
sin perjuicio de la facultad de ste para declararla de oficio (art.93, ex
82, inc. 12).
2. POTESTAD LEGISLATIVA.
Consiste en la potestad que el ordenamiento jurdico le otorga a ciertos rganos para
crear, modificar, derogar e interpretar autnticamente las leyes.
La potestad legislativa radica en dos rganos: el Presidente de la Republica y el
Congreso Nacional.
El Art. 32 N 1 de la carta de 1980 seala que son atribuciones especiales del
Presidente de la Republica: concurrir a la formacin de las leyes con arreglo a la
constitucin, sancionarlas y promulgarlas.
Por su parte el articulo 42 seala que el congreso nacional, compuesto de dos ramas
(cmara de diputados y senado), concurre a la formacin de las leyes en conformidad a
esta constitucin.
Fuentes formales que emanan de esta potestad:
Ley propiamente tal (LOC, Ley de Qurum Calificado y ley ordinaria).
Decretos con jerarqua de ley (DFL y DL).
Tratados Internacionales.
Sobre esta materia es necesario advertir que el jefe de estado tiene iniciativa
exclusiva en ciertas materias (todo lo concerniente
1 LA LEY.
Como sabemos la ley est subordinada a la Constitucin Poltica de la Repblica.
Conceptos de LEY:
a. Cdigo Civil (art. 1): Es una declaracin de la voluntad soberana, que
manifestada en la forma prescrita por la Constitucin, manda, prohbe, o
permite.
b. Planiol (Civilista francs): Es una regla obligatoria establecida por la
autoridad pblica, con carcter general y permanente y sancionado por la
fuerza.
c. Para la Ctedra: Es un mandato general y abstracto, emanado de la
potestad legislativa, formal y materialmente conforme a las disposiciones
establecidas en la Constitucin y sancionadas por la fuerza.
En Chile existen 4 tipos de ley.
a. Ley Interpretativa Constitucional:

# Interpreta la Constitucin, intenta desentraar el sentido y el alcance


de una norma constitucional. Es dictada por el Presidente de la
Repblica o por los Parlamentarios.
# Se dice que existe una interpretacin autntica, porque se hace a
travs de una ley. El mismo que dicta la Constitucin, que aclare lo que
quiso decir.
# Requiere de las 3/5 partes de diputados y senadores en ejercicio, en
cualquier orden de materias reguladas de esta forma.
# No puede promulgarse sin que previamente el Tribunal Constitucional
la analice. (Control Preventivo del T. Constitucional acta de oficio)
# Nunca puede arrastrar una reforma constitucional.
b. Leyes Orgnicas Constitucionales:
# Qurum: 4/7 de Senadores y Diputados en ejercicio.
# Cmo s que hay dictarla? Porque estn previamente establecidas las
materias en la Constitucin. Son las ms importantes.
# Las materias estn establecidas en la Constitucin.
# Tienen control de juridicidad preventivo.
# Tambin estn los Tratados Internacionales que versen sobre materias
de Ley Orgnica Constitucional (por ejemplo, Banco Central).
c. Leyes de Qurum Calificado:
# Requiere de la mayora de Senadores y Diputados en ejercicio.
# Se pueden tratar slo aquellas materias que expresamente seala la
Constitucin.
# No hay control preventivo, puede conocer el T. Constitucional cuando
se le requiere.
d. Leyes Simples:
# Se aprueban de acuerdo a la mayora que se encuentra en la sala.
# A requerimiento para que lo analice el T. Constitucional.
# De acuerdo al art. 63 de la Constitucin Poltica de la Repblica, son
slo materias de ley los 20 numerales que se sealan. Es una medida
llamada mximo constitucional.
# En la Constitucin de 1925, exista el mnimo constitucional, donde
se podan legislar sobre otras materias que no estaban reguladas por
ella.
# La Vigencia de una ley es luego de su publicacin, y si es el caso,
seguida de su perodo de vacancia legal.

CONTROL DE JURIDICIDAD.
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL.
Hay ciertas leyes que no se pueden promulgar si es que el Tribunal
Constitucional no las revisa. Son las leyes interpretativas constitucionales, las
orgnicas constitucionales y los tratados internacionales que versen sobre
materias relacionadas con la ley orgnica constitucional. Aqu no se acta a
requerimiento, se acta de oficio.
El Congreso lo remite al Tribunal Constitucional, y una vez que lo revisa se lo
enva al Presidente de la Repblica.

Las dems materias, cualquiera sea, la conoce el Tribunal Constitucional con


una salvedad, slo la puede requerir el Presidente de la Repblica, el Senado,
la Cmara de Diputados o de Senadores y Diputados en ejercicio. Aqu
acta a requerimiento, para ver vicios de forma y fondo.
nicamente, hasta el momento de la promulgacin se puede requerir al
Tribunal Constitucional para que examine la constitucionalidad del proyecto.
Se habla de la preclusin del Tribunal Constitucional.
Una vez promulgado el proyecto de ley, para poder evaluar su
constitucionalidad, la reforma de 2005 incorpora la participacin de los
particulares:

RECURSO DE INAPLICABILIDAD POR INCONSTITUCIONALIDAD:


Este quiere decir que yo en cualquier juicio o gestin de que se conozca,
puedo decir que un precepto es contrario a la Constitucin, entonces le pido
al Tribunal Constitucional que lo declare inaplicable, y que en ese juicio no se
aplique. Yo puedo conseguir que no se aplique una norma inconstitucional.
El Tribunal Constitucional lo resuelve por mayora de votos. Si se declara
inconstitucional, me dice que no se pronuncie conforme a esta disposicin.
Este recurso lo pueden pedir: partes interesadas y el juez actuando de oficio.
Existir una gestin o juicio pendiente.
Quienes la pueden pedir son: las partes del litigio o el juez de oficio.
Se pide que en ese juicio en particular no se aplique cierto precepto legal.

ACCIN DE INCONSTITUCIONALIDAD:
Aquellos preceptos que hayan sido declarados inaplicables, pueden ser
declarados inconstitucionales, y simplemente se eliminan del sistema,
quedan derogados.
Se exige 4/5 de miembros partes del Tribunal Constitucional (un total de 10).
Es una accin popular, la puede exigir cualquier persona. Esta se debe
publicar en el Diario Oficial y queda derogada. Esto es absolutamente
excepcional, se publica la sentencia en el Diario Oficial.
Es una accin popular, es un derecho que lo podemos pedir todos.
Se pide que un precepto se declare inconstitucional, y quede derogado.
Este se puede pedir luego que este precepto haya sido declarado inaplicable.
Este requiere un qurum especial del T. Constitucional: 4/5 partes de sus
miembros (8).
Opera hacia el futuro, y no tiene efecto retroactivo.

TIPOS DE INCONSTITUCIONALIDAD:
a. IN CONCRETO: cuando estamos en presencia de un recurso de
inaplicabilidad por inconstitucionalidad. En ese caso particular, es
inaplicable.
b. IN ABSTRACTO: siempre es inconstitucional, para todos los casos es
inconstitucional.

FORMACION DE LA LEY
1. INICIATIVA.

a. Presidente de la Repblica Mensaje


b. Parlamentarios Mocin
El Presidente de la Repblica a travs del mensaje, tiene un poder mucho
ms amplio que la mocin de los parlamentarios, porque no se pueden tratar
algunos temas que solo se puede tratar el Presidente de la Repblica.
Estos son:
a. Divisin Poltica
b. Administracin econmica del Estado
c. Ley de presupuesto
# No hay iniciativa de los parlamentarios. En este sentido, la mocin es
ms restringida con respecto del mensaje. Por ejemplo, se establece
que la mocin no puede ser presentada por no ms de 10 diputados y
5 senadores; y esto se hace para que exista el debate respectivo. Por
lo tanto, el mensaje es ms amplio que la mocin.
2. DISCUSIN.
a. Comisiones Todo proyecto se va a una comisin de la Cmara o el
Senado. Aqu se analiza tcnicamente la ley. Hacen un informe, para que
luego se pueda discutir en el plenario o sala.
b. Plenario o Sala Momento de discusin y debate.
3. APROBACION.
Se necesita de la aprobacin de los diputados y senadores para que la ley
pueda llegar a ser tal. Se necesitan diferentes qurum de acuerdo al tipo de
ley de que se trata:
a. Ley interpretativa de la Constitucin se necesitan de 3/5 de los diputados
y senadores en ejercicio.
b. Ley orgnica constitucional se necesitan 4/7 de los diputados y senadores
en ejercicio.
c. Ley de qurum calificado se necesita de la mayora en ejercicio de los
parlamentarios.
d. Simples leyes requiere de la mayora de los parlamentarios presentes en
la sala.
4. VETO PRESIDENCIAL.
# Aprobada la ley pasa al Presidente de la Repblica y ste tiene un
plazo de 30 das para estudiarlo y tiene la facultad de vetarlo
totalmente o rechazarlo por partes.
# El Congreso puede insistir teniendo los 2/3 de los parlamentarios, si no
lo logran reunir prevalecer el criterio del Presidente de la Repblica.
# El Presidente de la Repblica es un rgano colegislador y tiene ms
poder que el Congreso Nacional.
5. PROMULGACION.
a. La promulgacin se debe realizar a los 10 das siguientes a los 30 das del
veto.
b. sta es el acto mediante el cual el Presidente de la Repblica da cuenta a
la comunidad de la existencia de una ley, fija su texto y ordena su
cumplimiento. Esto lo realiza a travs de un decreto promulgatorio de la
ley.
6. PUBLICACIN:

a. La Constitucin establece 5 das para publicar en el Diario Oficial la


respectiva publicacin.
# Dnde ordena publicar el Presidente de la Repblica?: Segn el
Cdigo Civil en el Diario Oficial.
# Cundo entra en vigencia una ley? : Desde que se publica
generalmente, pero no hay ningn inconveniente que diga que ser
puesto en vigencia en otra fecha.
Nadie puede alegar ignorancia despus que esta haya entrado en
vigencia.
7. PERODO DE VACANCIA LEGAL:
Ocurre cuando hay un plazo para que la ley entre en vigencia. sta se ocupa
para las leyes ms importantes, ya que se necesita que tengan ms difusin.
Por ejemplo, la ley de Matrimonio Civil tuvo 6 meses de vacancia legal o el
mismo Cdigo Civil porque es una ley tuvo ms de 1 ao y medio. Si
alguien alega ignorancia, hay dos posibilidades:
a. Que se presume que acta con dolo.
b. Y segn el artculo 706 del Cdigo Civil seala que lo anterior slo ocurre
en materia posesoria, y esto es lo que pensamos nosotros.
8. DEROGACION
La vigencia cesa en virtud de la derogacin de la ley, se le priva de su
vigencia.
Una ley se deroga por dos tipos de causas:
a. Intrnseca: En la misma ley.
# Ley por plazo de 2 aos.
# Ley que determina un tributo para la construccin de un Hospital.
b. Extrnseca: Cuando otra ley le pone trmino a la vigencia de otra ley.
Fuera de la ley. En Derecho las cosas se deshacen, de la misma forma
que se hacen.
# TIPOS DE DEROGACIN EXTRNSECA:
La derogacin formal o expresa: Cuando en trminos formal y
explcitamente deja sin efecto otra ley. Puede ser total o
parcialmente. (Art. 52 Cdigo Civil).
Derogacin Tcita: Cuando una nueva ley contiene disposiciones
contrarias a otra ley. No se pueden conciliar.
Derogacin Orgnica: sta fue creada por la jurisprudencia, y
seala cuando un nuevo estatuto jurdico sustituye a otro estatuto
jurdico anterior.
Derogacin de inaplicabilidad por inconstitucionalidad: sta se
utiliza en casos excepcionales, como lo mencionamos antes.

EFECTOS DE LA LEY.
En cuanto a las personas.
En cuanto a los bienes.
En relacin al tiempo.
En cuanto a la sancin.
a. De las personas: hay dos grandes tendencias:
# Territorialismo: cuando atendemos al territorio para el efecto de las
leyes.
# Personalidad: cuando atendemos a la nacionalidad de la persona para
aplicar las leyes. En Chile, rige el territorialismo, es obligatorio para

extranjeros y chilenos las leyes. No se reconocen los apartidas. Todos


los que estn en el territorio chileno tendrn que estar sujetos a la ley
chilena.
Nosotros tenemos en realidad, un territorialismo atenuado, ya que
en ciertas materias la ley chilena persigue a los chilenos en el
extranjero. (art. 15 Cdigo Civil).
b. De los bienes:
# Los bienes ubicados en Chile, estn sometidos a las leyes chilenas.
(art. 16 C. C.)
c. Al tiempo: El problema es desde cundo se aplica la ley:
# Efecto inmediato: se aplica desde el momento mismo de su puesta en
vigencia, y regir hacia el futuro.
# Efecto Retroactivo: hacia antes de su puesta en vigencia.
# Efecto Ultractivo: se aplica la ley despus de que ya no est en
vigencia.
Puede tener una ley efecto retroactivo? S, hay leyes que tienen
efecto retroactivo.
Puede tener una ley efecto ultractivo? S, hay leyes que lo tienen.
Efecto retroactivo: Una ley puede tener efecto retroactivo
siempre que lesione meras expectativas y no tendr si es que
lesiona derechos adquiridos.
Mera expectativa: Es la posibilidad de adquisicin de un derecho
cuando an falte uno o ms requisitos dispuestos en la ley para
adquirirlos.
Derechos Adquiridos: Son consecuencia de un hecho apto para
producirlo bajo el imperio de la ley vigente al tiempo en que el
hecho se ha realizado y que ha entrado inmediatamente a formar
parte del patrimonio de una persona.
# Efecto Ultractivo:
Si yo celebro un contrato, a este contrato se le incorporan todas las
leyes vigentes en el tiempo del contrato.
Si se deroga alguna ley, yo puedo alegar con esa ley un derecho
que me corresponde.
Y se aplica el principio pacta sunt servanda" (art. 1545).
Todo contrato es ley para las partes contratantes y no puede ser
dejado sin efecto a menos que sea de mutuo consentimiento o por
causas legales.
2 DECRETOS CON JERARQUIA DE LEY.

I. DECRETOS CON FUERZA DE LEY.


Los DFL son dictados por el Presidente de la Repblica en virtud de una
delegacin de facultades legislativas del Congreso.
Es anmalo, ya que se produce una confusin de poderes.
En la Constitucin de 1925 no haba modo sealado, entonces no puede
realizar ningn acto fuera de los sealados. Pero las circunstancias hacan
que se necesitaba delegar atribuciones.
Don Arturo Alessandri Palma le propuso que se consultara la delegacin de
facultades al Presidente de la Repblica en el Congreso, y en la Comisin fue
rechazada la propuesta.
Esto se realiza por razones de emergencia poltica.

En la Constitucin se opt por regular las atribuciones al Presidente de la


Repblica (art. 64 de la Constitucin).
Los DFL son dictados por el Presidente de la Repblica en virtud de una
delegacin de facultades legislativas del Congreso.
Es anmalo, ya que se produce una confusin de poderes.
En la Constitucin de 1925 no haba modo sealado, entonces no puede
realizar ningn acto fuera de los sealados. Pero las circunstancias hacan
que se necesitaba delegar atribuciones.
Don Arturo Alessandri Palma le propuso que se consultara la delegacin de
facultades al Presidente de la Repblica en el Congreso, y en la Comisin fue
rechazada la propuesta.
Esto se realiza por razones de emergencia poltica.
En la Constitucin se opt por regular las atribuciones al Presidente de la
Repblica (art. 64 de la Constitucin).
a. Se realiza a travs de una Ley delegatoria de facultades legislativas (slo
puede tener iniciativa del Presidente de la Repblica).
b. La Constitucin pone ciertos lmites:
# El DFL slo puede dictarse en el plazo mximo de un ao.
c. Esta autorizacin no opera en ciertas materias: (art. 64 Constitucin)
# Nacionalidad y ciudadana
# Eleccin y plebiscito
# Leyes que se refieren a garantas constitucionales
# Ley Orgnica Constitucional y Ley de qurum calificado
d. Rgimen del personal del Poder Judicial, Congreso Nacional, Tribunal
Constitucional, Contralora General de la Repblica.
e. Aqu se llama Representacin del Decreto. El Controlar no toma razn.
Aqu el Presidente de la Repblica tiene dos posibilidades: aceptarlo; o en
un plazo de 10 das puede requerir al Tribunal Constitucional para resolver
sobre la constitucionalidad del DFL.
f. Puede ocurrir que el Contralor seala que l toma razn, y ya est puesto
en vigencia. Sucede que el Senado, la Cmara de Diputados o de
Senadores y Diputados en ejercicio pueden decir que no estn de
acuerdo, y tienen la facultad de pedir al Tribunal Constitucional en un
plazo de 30 das para decirle al Tribunal Constitucional que estn
equivocados tanto el Contralor como el Presidente de la Repblica.
# El Tribunal Constitucional lo puede rechazar y seguir vigente, o bien
puede aceptar y quedar sin efecto.
# Esta es una institucin de emergencia, legislacin de emergencia, ya
que es muy poco habitual.
Dnde est la raz? En virtud de una ley delegatoria de facultades
legislativas.

II. DECRETOS LEYES


Los DL valen lo mismo que una ley, stos son propios de gobiernos de facto,
de hecho.
Cuando se destruye el Ordenamiento Jurdico, vuelve el poder a quien se
pueda hacerse respetar, segn nuestra Teora del Acto Original Institutor del
Derecho.
Cuando el poder vuelve, tiene que necesariamente gobernar a travs de los
DL.
Son dictados al margen de todas las potestades.
Fueron dictados durante:

a. 1924
b. 1973
c. 1980
Los DL plantean un problema, qu pasa con ellos cuando se reestablece la
institucionalidad?
Se resolvi de la siguiente manera, de acuerdo a lo planteado por Arturo
Alessandri Palma:
a. Los DL que se han dictado con el fin de reestablecer el orden institucional,
valen.
b. Los DL que fueron reformados por los poderes pblicos una vez vuelto el
orden, tambin valen.
c. Los DL que no hayan sido derogados ni modificados, tambin valen
porque hay una aprobacin tcita.
Qu pasa con los DL entre 1973 y 1980?
a. Nadie ha planteado derogarlos, ya que al aprobar la Constitucin de 1980,
implico que se ratificar los DL por el plebiscito de 1980. Hay una
ratificacin expresa.
b. Un DL sigue los mismos procesos de juridicidad que la ley. Se puede
aplicar un recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad y tambin la
accin de inconstitucionalidad.
2 TRATADOS INTERNACIONALES (***3)
Forman parte de una fuente formal del Derecho, ya que nace como contrato
entre Estados, y por otra parte tiene que tener fuerza interna en el pas.
Estn especialmente regulados en la Convencin de Viena de los Tratados
Internacionales, al cual Chile se integr en 1981.
Cmo nace un Tratado Internacional?:
a. NEGOCIACIN:
# Esta negociacin est exclusivamente a cargo del Presidente de la
Repblica, porque constituye una de las disciplinas restrictivas de este.
# El Presidente de la Repblica es el nico que puede tratar sobre un
Tratado Internacional.
# Cmo lo negocia? Lo hace a travs de un representante para negociar
el Tratado.
b. SUSCRIPCIN: Esta culmina con la suscripcin del Tratado. Quin lo
suscribe? El Presidente de la Repblica.
c. APROBACIN: Este tratado hay que incorporarlo al Derecho Interno, y para
esto se requiere de la aprobacin del Congreso Nacional.
# El Congreso tiene dos posibilidades: lo acepta o lo rechaza. Y esto se
debe, a que el Presidente de la Repblica es el nico que puede
negociar asuntos internacionales.
# Se requiere de los mismos qurums que la ley tiene, de acuerdo a la
materia que verse.
# En el art. 54 n 1 de la Constitucin, encontramos los Efectos de un
Tratado Internacional.
# Aqu vemos, que el Congreso sigue los mismos procesos, que tiene una
ley.
# La Reforma Constitucional de 2005 aade algo nuevo:
El Congreso podr sugerir reservarse, es decir, se sobrepondr el
Derecho Interno al Tratado Internacional. Por ejemplo, el Cdigo de
Derecho Internacional Privado de Snchez Bustamante.

Podr tomar todas las medidas que estime convenientes el


Presidente de la Repblica para la aplicacin del Tratado
Internacional. A menos que sean materias de ley.
Hay Tratados Internacionales que no requieren aprobacin, que son
los que no son propios de regulacin de ley.
d. RATIFICACIN: Una vez que se aprueba el Tratado Internacional, pasa al
Presidente de la Repblica, que para ponerlo en ejecucin, para que entre
en vigencia, necesita ratificarlo o canje de ratificacin (cuando son varios
los tratados internacionales), dictando el correspondiente Decreto
Supremo.
# Cmo se pone fin a un Tratado Internacional?
El Tratado Internacional se denuncia, y quien lo hace es el
Presidente de la Repblica libremente.
Denunciar, es poner fin a su vigencia unilateralmente, su nica
obligacin es consultarle al Congreso Nacional.
Todo lo que se diga sobre la modificacin se rige por el Tratado
Internacional o el Derecho Internacional Pblico.
Podra darse que el Presidente de la Repblica quiera retirar la
reserva, entonces se necesita de la aprobacin del Congreso
Nacional.
Al aprobarse un Tratado Internacional puede tambin autorizarse al
Presidente de la Repblica para dictar DFL durante la vigencia, para
los efectos de hacerlo cumplir.
# Cmo se incorpora el Tratado Internacional al Derecho Interno?
Para que se pueda aplicar se requiere de la aprobacin del
Congreso Nacional, recordemos que ste puede aprobar o rechazar
y no lo puede modificar, porque solo el Presidente de la Repblica
es el que lleva los asuntos internacionales.
# Qu valor tienen un Tratado Internacional con respecto de la ley?
Hay quienes sostienen que vale lo mismo que una ley, y nosotros
nos inclinamos por esta afirmacin. Existen 3 razones importantes:
1. Si el Tratado Internacional se aprueba conforma a la ley, es una
ley. (Art. 54 de la Constitucin).
2. Puede aplicarse la inaplicabilidad por inconstitucionalidad a un
Tratado Internacional? Nosotros creemos que s, ya que pugnara
contra la Constitucin.
3. Un Tratado Internacional debe ser revisado por el Tribunal
Constitucional, si es que se trata sobre materias propias de Ley
Orgnica Constitucional. Aqu acta preventivamente.
Pero hay quienes dicen que un Tratado Internacional tiene ms
valor que la ley, debido a dos razones:
1. No es una simple ley, ya que es un contrato entre Estados, y
luego es ley. Confluye un contrato y luego una ley.
2. En el inc. 2 art. 5 Constitucin, se seala que el ejercicio de la
soberana se ejerce y no se delega. Los Tratados Internacionales
sobre los Derechos de la persona humana, constituyen una
limitacin a la aplicacin de la soberana y vale ms que la ley.
# Cul es la potestad que origina el Tratado Internacional?

Se origina de la potestad del Presidente de la Repblica, y en luego


de la potestad legislativa.
# Cul es el Sistema de Control de Juridicidad?
Hay Tratados Internacionales que se revisan preventivamente, de
oficio. Son aquellos que versan sobre materias propias de Ley
Orgnica Constitucional.
Si versa en otras materias durante el proceso de aprobacin del
Tratado, el Tribunal Constitucional puede actuar a requerimiento.
(Senadores, Diputados, de Senadores y Diputados en ejercicio)
Puede tambin recurrir un particular por el recurso de
inaplicabilidad por inconstitucionalidad.
Los Tratados Internaciones estn mal redactados, por que la
participacin del Congreso Nacional es bastante escasa.
3 LA COSTUMBRE
El sistema romano continental es el que nos rige a nosotros. ste es ms
dinmico.
El Sistema anglosajn est basado en la costumbre, en precedentes. Son ms
conservadores ya que se respeta un comportamiento por aos.
La Costumbre la podemos definir como: la reiteracin de un acto de
conducta con la conviccin de que ella corresponde a una necesidad
jurdica.
La Costumbre tiene dos elementos:
a. Elemento material u objetivo: Reiteracin de una conducta. Porque yo
puede detectar su ocurre o no ocurre.
b. Elemento espiritual u subjetivo: Conviccin.
La Costumbre debe cumplir con los siguientes requisitos: (art. 4 del Cdigo
de Comercio).
a. Uniformidad: reiteracin de la conducta debe ser igual.
b. Pblica: no puede ser clandestina ni oculta.
c. General: efectuada en el territorio de la Repblica o en una determinada
localidad.
d. Antigua: reiterado por largo espacio de tiempo.

CLASIFICACIN DE LA COSTUMBRE:
a. Costumbre segn la ley: (art. 2 Cdigo Civil)
# Cuando la ley se remite a la costumbre. Por ejemplo, la ley dice que en
esta materia rige la costumbre.
# Por ejemplo, en un mandato, lo que se paga al mandatario, cuando no
se establece es la costumbre quien lo hace.
# Adems, de las reglas de arrendamiento, por ejemplo, pagar el mes
anticipado.
b. Costumbre en el Silencio de la ley:
# Implica decir que en esta ley no dice nada, y como no dice nada se
puede aplicar la costumbre en su silencio.
c. Costumbre contra la ley:
# Aqu no tiene ningn efecto, porque no puede aplicarse la costumbre.
Qu valor tiene la costumbre?
a. Costumbre segn la ley: La Costumbre vale, en el Derecho Civil tienen
valor segn la ley, s se remite a ella.

b. Costumbre en el Silencio de la ley. Siempre en materia de Derecho


Comercial, no slo tiene valor segn y en el silencio de la ley.
# El Derecho Comercial es especial, y tienen validez porque es una
actividad mucho ms dinmica.
c. Costumbre en contra de la ley: Jams tiene valor la costumbre.
Cmo pruebo la costumbre?:
a. En el Derecho Civil, la costumbre pasa a ser un hecho. Tengo que probarlo
a travs de todos los medios de prueba que confiere la ley (testigos, fotos,
etc).
b. En el Derecho Comercial, se prueba la Costumbre cuando no le consta al
Tribunal de Comercio. Y se debe hacer: (art. 5 y 6 Cdigo de Comercio):
# Mediante 3 escrituras pblicas que se hayan otorgado con anterioridad
de los hechos que se trata de juzgar.
# Consiste en 2 sentencias judiciales que se hayan pronunciado con
arreglo a la costumbre. Y stas dos pueden ser de cualquier poca.
Por qu esta diferencia?
Porque se trata de evitar la preconstitucin de una prueba.
Las sentencias judiciales deben haber sido pronunciadas con
arreglo a la costumbre, y por ello es que pueden ser de cualquier
fecha. Las escrituras privadas, en cambio, son factibles de
arreglarlas en conformidad a lo que se quiere probar.

IMPORTANCIA DE LA COSTUMBRE:
En el Derecho Administrativo tiene poca importancia.
En el Derecho Constitucional tampoco tiene mucha importancia.
En el Derecho Penal no tiene nada de importancia. No hay delito ni pena sin
ley.

CONTROL DE JURIDICIDAD DE LA COSTUMBRE:


Estn controlados nica y exclusivamente en los Tribunales de Justicia. Y se
podra regular como mxima instancia en la Corte Suprema.
a. Rama Fundamental: En el Derecho Internacional Pblico, la Costumbre
tiene una gran importancia, ya que la gran mayora de los casos son
arreglados segn la Costumbre. La costumbre de un Estado constituye
fuente formal.
b. Qu potestad le corresponde a la Costumbre? Es un error pensar que
proviene de una potestad social. Nosotros pensamos que es de la
potestad legislativa, ya que es ella la que seala cuando tienen valor la
costumbre, ella dice cuando es fuente formal del Derecho.
# Por ejemplo:
Cdigo Civil, art. 2: La Costumbre no constituye derecho sino
cuando la ley se remite a ella, o sea cuando invoca a la costumbre
para resolver determinado problema, pero esto no ocurre con
frecuencia.
Cdigo Civil, art. 2117: Trata sobre el mandato, si no se acuerda
precio se paga de acuerdo a lo que dice la Costumbre del lugar.
Cdigo Civil, art. 1944: Arrendamiento
Cdigo Civil, art. 1997: Sobre ejecucin de las obras materiales
Para qu sirve la costumbre? La Costumbre sirve para interpretar los
actos mercantiles. Esto, porque el comercio es mucho ms dinmico,
desde el punto de vista de las transacciones.

3. POTESTAD REGLAMENTARIA:
Existe una imposibilidad de que el legislador lo regule todo, por eso existe esta
potestad que atribuye a
para que puedan regular el resto de la
materia. Esta potestad esta entregada en primer lugar al presidente de la republica y
tambin a otros rganos a los que la constitucin dotados de autonoma por la
capacidad tcnica que ellos tienen sobre ciertas materias que van a regular (para otros
efectos, dotadas de reglamento);

P O T E S TA D
R E G L A M E N TA R IA

PRESIDENTE
PODERES DEL
ESTADO
ORGANOS
AUTNOMOS

PODER
JUDICIAL
PODER
LEGISLATIVO

LA POTESTAD QUE EMANA SON LOS REGLAMENTOS: que son los productos
normativos de la administracin dgase el poder ejecutivo y de los organismos que
estn facultados para dictarlos. La caracterstica mas fundamental del reglamento, es
un mandato general y abstracto subordinado a la ley y a la constitucin y que buscan
estos complementar y dar ejecucin a la ley, por tanto los reglamentos revisten un
carcter instrumental ya que estn al servicio de la ley y de la constitucin. Se
desprende que el reglamento no puede contradecir preceptos legales o
constitucionales, por tanto, si una materia determinada tiene que ser regulada por ley,
le queda vedado (impedido), al presidente dictar reglamentos sobre esa materia
determinada

RELACION ENTRE LOS REGLAMENTOS Y LA LEY


LA LEY:ES un producto del rgano legislativo y este (el congreso), segn la teora
constitucional representa a la voluntad general del pueblo, este es el representante de
la comunidad que ejerce voz y voto de la comunidad, por lo que estaramos creando
normas impuestas finalmente por nosotros mismos. En cambio los reglamentos son
productos de rganos independientes, dotados de autonoma de tal efecto pero que no
representan a la comunidad sino que estn al servicio de ella. Los principios mas
relevante de esta relacin del reglamento y la ley:
* PRINCIPIO DE JERARQUA NORMATIVA: el reglamento tiene que estar
subordinado tanto a la ley como a la constitucin
* PRINCIPIO DE RESERVA LEGAL: este significa que las materias que en virtud de la
constitucin tienen que ser reguladas por ley, no pueden ser reguladas por
reglamentos Slo son materias de ley:
1) Las que en virtud de la Constitucin deben ser objeto de leyes orgnicas
constitucionales;
2) Las que la Constitucin exija que sean reguladas por una ley;
3) Las que son objeto de codificacin, sea civil, comercial, procesal, penal u otra;
4) Las materias bsicas relativas al rgimen jurdico laboral, sindical, previsional y de
seguridad social;

5) Las que regulen honores pblicos a los grandes servidores;


6) Las que modifiquen la forma o caractersticas de los emblemas nacionales;
1 PRINCIPIO CONTRARIUS ACTUM (PRINCIPIO CONTRARIO AL ACTO), significa
que para suplir o modificar una norma legal sea una norma de jerarqua de la ley,
se necesita para ello una norma de igual o superior jerarqua. Sin perjuicio de lo
cual, la potestad reglamentaria esta echa para complementar lo que no esta en la
ley y para darle ejecucin a ella, pero para suplirla o ,modificarla debe ser de igual o
superior jerarqua. Los reglamentos: fuente formal emanada de la potestad
reglamentaria estn contenido en decretos, porque es la nica forma de
actuar legislativamente del presidente es mediante decretos, este es el
que contiene la decisin, el reglamento.
2

I. POTESTAD REGLAMENTARIA SOLO DEL PRESIDENTE DE LA REPBLICA:


Nos encontramos con la potestad de ejecucin del presidente: ella se ejerce a
travs del reglamento que estn subordinados a la ley que buscan ser efectivos
de aplicar y darle cumplimiento a la ley, es decir no regulan materias distintas a
la ley solo las regularizan.
La protestad reglamentaria del presidente se encuentra consagrada en el
ARTICULO 32 DE LA constitucin 6.- Ejercer la potestad reglamentaria en todas
aquellas materias que no sean propias del dominio legal, sin perjuicio de la
facultad de dictar los dems reglamentos, decretos e instrucciones que crea
convenientes para la ejecucin de las leyes;
Potestad reglamentaria autnoma: se ejerce a travs de reglamentos, sobre
materias que no son propias de ley y lo que hacen no es darle ejecucin sino que
complementarlas la funcin legislativa. Nuestra constitucin establece cuales
son las materias propias de ley por tanto estas son la excepcin de nuestro
ordenamiento jurdico y las materias que nos son de dominio legal son las
encargadas de la potestad reglamentaria autnoma
Discordancia: numeral 20 20) Toda otra norma de carcter general y
obligatoria que estatuya las bases esenciales de un ordenamiento jurdico.
a. Es decir las materias de ley NO son la excepcin, pero para efectos de la
ctedra si lo son, porque de igual forma se debe cumplir el requisito de
que tal materia estatuya las bases fundamentales del ordenamiento
jurdico (se limita de igual forma las materias propias de ley).

II. POTESTAD REGLAMENTARIA DE LOS OTROS PODERES DEL ESTADO: estas


radican en el CONGRESO y en el PODER JUDICIAL, dada la importancia que tiene los
reglamentos para el ordenamiento Jurdico es que el poder judicial y el congreso
nacional tambin requieren de dictar sus reglamentos para poder regular de
manera expedita, rpida, su estructura interna, para as darle el cumplimiento
efectivo al mandato que la constitucin les ha asignado. Por lo tanto si el presidente
de la republica fuera el encargado de organizar la estructura interna de regular a
travs de reglamentos la organizacin interna de Estaramos en
presencia La Cmara de Diputados y el Senado no podrn entrar en sesin ni
adoptar acuerdos sin la concurrencia de la tercera parte de sus miembros en
ejercicio. Cada una de las Cmaras establecer en su propio reglamento la clausura
del debate por simple mayora. en su propio reglamento, es que el congreso
nacional se encuentra facultado para dictar normas vinculantes, obligatorios, para
sus miembros. Todo esto para organizar y estructurar la organizacin interna del
congreso

III. POTESTAD REGLAMENTARIA DEL PODER JUDICIAL: La Corte Suprema tiene


la superintendencia directiva, correccional y econmica de todos los tribunales de la
Nacin. Se exceptan de esta norma el Tribunal Constitucional, el Tribunal
Calificador de Elecciones y los tribunales electorales regionales. Los tribunales
superiores de justicia, en uso de sus facultades disciplinarias, slo podrn invalidar
resoluciones jurisdiccionales en los casos y forma que establezca la ley orgnica
constitucional
respectiva.
CPR
Art.79
D.O.
24.10.1980
la corte suprema tiene llamada la superintendencia correccional y econmica de
todos los tribuales e la nacin. Esto significa que este las va a corregir, si hay faltas
los van a sancionar. Econmica se refiere a la eficiencia que tienen que tener los
tribunales de justicia al aplicar justicia. Fiscaliza que los tribunales sean eficaces
eficientes econmicamente en los determinados rubros de justicia. En virtud de esta
superintendencia, fiscalizaciones, es que la misma corte suprema puede dictar los
auto acordados, reglamentos de el poder judicial. Son atribuciones del Tribunal
Constitucional: art. 93 n2 Resolver sobre las cuestiones de constitucionalidad de
los autos acordados dictados por la Corte Suprema, las Cortes de Apelaciones y el
Tribunal
Calificador
de
Elecciones;
Lea ms: constitucionalidad de los autos acordados dictados por la Corte Suprema,
las Cortes de Apelaciones y el Tribunal Calificador de Elecciones;
No tienen en ella inferencia alguna el presidente ni los ministros, son
independientes y tampoco aplica control preventivo sobre el tribunal
. Sobre los actos o reglamentos del congreso.
rganos autnomos: estos rganos autnomos no conforma los poderes
del estados, estos son
a. El tribunal constitucional
b. El ministerio pblico
c. La contralora general de la republica
d. El consejo de seguridad nacional
e. El banco central
f. La justicia electoral
# El fundamento de esta potestad reglamentaria radicado en estos
rganos es precisamente su propia autonoma, es decir para cumplirla
efectivamente, esta autonoma es que el constituyente lo doto las
competencias para dictar sus propios reglamentos. La potestad
reglamentaria de estos va a estar limitada a las materia propias que
ejerce cada rgano (el tribunal Constitucional, no puede dictar
reglamentos de poltica financiera porque no le compete), tambin hay
que tener en cuenta que estos rganos estn regulados en leyes
orgnicas constitucionales, porque por la importancia que tienen estos
rganos ara la sociedad.

PO TESTA DES
REG U LATO RIAS
(G ENERALES Y ABSTRACTAS)

TAREA: BUSCAR ALGUN RECURSO POR INAPLICABILIDAD CONSTITUCIONAL

2. POTESTADES REGULATORIAS (PPT)


UNIDAD II
POTESTAD JURISDICCIONAL
POTESTAD ADMINISTRATIVA

JURISDICCIONAL

ADMINISTRATIVA

CONSTITUCIN
SENTENCIAS O
RESOLUCIONES
JUDICILES
RESOLUCIONES
ADMINISTRATIVAS

AUTONOMA PRIVADA

ACTOS Y CONTRATOS

POTESTAD DE LA AUTONOMA PRIVADA

Las potestades regulatorias tiene por objeto la gestacin de reglas, esto es, mandatos
particulares y concretos.
Son mandatos imperativos referidos a personas perfectamente determinadas y que no
pueden invocarse en contra de terceros que no son objeto de ellos.
1. POTESTAD JURISDICCIONAL.
POTESTAD JURISDICIONAL: el concepto principal es jurisdiccin, establecido en el
cdigo primero del cdigo orgnico de tribunales CODT y en el 76 de la CPR, y de ellos
se desprende que la jurisdiccin ; es la facultad de conocer las causas civiles y
criminales de resolverlas y de hacer ejecutar lo resuelto
La JURISDDICCION esta defina en el articulo 76 de la Constitucin, que dice: La facultad
de conocer las causas civiles y criminales, de resolverlas, de hacer ejecutar lo juzgado,
de resolverlas, de hacer ejecutar lo juzgado, pertenece exclusivamente a los tribunales
establecidos por ley.
Esta definicin esta reiterada en el articulo 10 del COT. En consecuencia, la
jurisdiccin es la potestad que debe generar las llamadas sentencias
judiciales.
Toda sentencia (salvo casos excepcionales), tiene efecto relativo, esto es, no tienen
fuerza obligatoria sino respecto respecto de las causas en que actualmente se
pronunciare.
Es la propia CPR que fija los principios esenciales que fundamentan la jurisdiccin:
1 INDEPENDENCIA ( Ni el Presidente de la republica ni el congreso pueden, en caso
alguno, ejercer funciones judiciales, avocarse causas pendientes, revisar los
fundamentos o contenido de sus resoluciones o hacer revivir proceso fenecidos);
PRINCIPIO DE INDEPENDENCIA (76 DEL AL CONST): dice que el presi de la
repblica y el congreso nacional (generalidad de todos los rganos del estado), no
pueden abocarse a causas judiciales pendientes,
no pueden revisar los
fundamentos o contenidos de las resoluciones judiciales, no pueden revisar
procesos polticos financieros ya que no le compete, este principio de
independencia es una representacin de la separaciones los poderes, no se pueden
involucrar
2 INEXCUSABILIDAD (Reclamada su intervencin en forma legal y en negocios de
su competencia, no podrn excusarse de ejercer su autoridad, ni aun por falta de
ley que resuelva la contienda o asunto sometido a su decisin); PRINCIPIO DE
INEXCUSABILIDAD: consagrado en el art. 76 inciso 2, (inciso prrafo, numero
enumerados), implica que reclamada la intencin del tribunal, partes van a buscar
la jurisdiccin del tribunal, reclamada la intencin de un tribunal por las partes y
esta reclamacin a travs de una demanda (establece ley), sobre el negocio que le
compete Si se cumple eso este no se puede excusar de fallar una causa, no puede
quedar sin resolverse. El tribunal esta encargado de integrarlas y luego fallarlas.
3 IMPERIO (para hacer ejecutar sus resoluciones y practicar o hacer practicar los
actos de instruccin que determine la ley, los tribunales ordinarios de justicia y los
especiales que integren el Poder Judicial, podrn impartir ordenes directas a la
fuerza publica o ejercer los medios de accin conducentes de que dispusieren).

La sentencia judicial es un mandato particular y concreto fundado en una norma,


pudiendo ser esta una ley, un reglamento o los elementos que permitan integrar una
laguna legal (analoga, principios generales del derecho y equidad natural). La
sentencia arranca, por consiguiente, su validez jurdica de una norma fundante, razn
por la cual puede decirse que ella singulariza el mandato general y abstracto contenido
en la norma.

La sentencia solo obliga a quienes han participado en el debido proceso legal en que
ella se dicto (toda sentencia de un rgano que ejerce jurisdiccin debe fundarse en un
proceso previo legalmente tramitado).

El control de juridicidad, corresponde a los propios TRIBUNALES DE JUSTICIA, a


travs de los recursos legales. Esta tarea se basa en el orden jerrquico de la
estructura judicial, de modo que la sentencia puede ser revisada, por lo general
mediante un sistema de doble instancia, unido a una supervisin puramente jurdica
que se realiza mediante:
1 Los recursos de casacin en la forma (para sancionar vicios formales o derivados de
la tramitacin del proceso previo)
2 Los recursos de casacin en el fondo (para enmendar los errores jurdicos que se
denuncien y uniformar, de este modo, la interpretacin, puesto que este recurso es
de competencia exclusiva de la Corte Suprema y solo procede en contra de
sentencias inapelables de las cortes de apelaciones).

La sentencia es una regla, porque solo empece a quienes han sido parte en el
proceso judicial previo y a sus causahabientes.

2 POTESTAD ADMINISTRATIVA
Esta potestad es una derivacin de la potestad reglamentaria y corresponde a la
Administracin.
Esta potestad se expresa en la dictacin de resoluciones administrativas.

Hay que recordar que la autoridad no tiene otras atribuciones o facultades que
aquellas que expresamente le han conferido la Constitucin y la Ley. Por lo tanto en el
silencio de la ley, existe una prohibicin que impide a la autoridad generar
actuaciones validas. De aqu que el articulo 7 de la CPR condicione la validez de
los actos de la Administracin al hecho de que los integrantes de los rganos del
Estado estn regularmente investidos, obren dentro de su competencia y en la forma
que prescriba la Ley.

Agrega la constitucin Ninguna magistratura, ninguna persona ni grupo de personas


pueden atribuirse, ni aun a pretexto de circunstancias extraordinarias, otra autoridad o
derechos que los que expresamente se les haya conferido en virtud de la Constitucin
o las leyes. Todo acto en contravencin a este articulo es nulo y originara las
responsabilidades y sanciones que la ley seale.

Por tanto los funcionarios de la Administracin solo pueden actuar vlidamente en la


orbita de sus atribuciones y estando expresamente facultados en la Constitucin o la
Ley. En caso contrario, el acto que ejecutan adolece de una nulidad insubsanable,
imprescriptible, que opera por el solo ministerio de la ley (nulidad de derecho publico).

El control de juridicidad respecto de esta potestad corresponde a la Contralora General


de la Republica a travs del tramite de toma de razn (examen preventivo de
legalidad). De la misma manera, pueden los particulares reclamar ante los tribunales
ordinarios de justicia si estiman que una resolucin administrativa desconoce o
lesionan sus derechos. Adems numerosas leyes han establecido recursos especiales
para reclamar en contra de determinadas resoluciones administrativas. Tal sucede, por
va de ejemplo, en materia de sociedades annimas, bancos, administradoras de
fondos de pensiones, regulacin elctrica. Lo que se conoce con el nombre de
contencioso-administrativo
(conflictos
entre
la
Administracin
y
los
administrados).

Este contencioso administrativo desde el ao 1989 fue confiado a los tribunales


ordinarios en los siguientes trminos: cualquier persona que sea lesionada en sus
derechos por la Administracin del Estado, de sus organismos o de las
municipalidades, podr reclamar ante los tribunales que determine la ley, sin perjuicio
de la responsabilidad que pudiere afectar al funcionario que hubiere causado el dao.

Las resoluciones administrativas son mandatos concretos referidos a una


persona o grupo de personas perfectamente singularizados, de efecto
relativo y, a medida que el sistema legal se ha ido perfeccionando,
susceptibles de revisin tanto por un organismo autnomo del Estado, como
la Contralora General de la Republica, o como por los tribunales ordinarios
de justicia.

3 AUTONOMA PRIVADA
Es la potestad mas importante, no solo porque general la mayor parte de las reglas que
se deben cumplir, sino por el campo casi ilimitado en que se desenvuelve, es la
autonoma privada. En virtud de ella, los imperados libremente se dan las reglas que
estiman convenientes (actos y contratos), siempre que ello no este expresamente
prohibido en la ley y que se cumplan las exigencias mnimas establecidas al efecto.
En el campo del Derecho Privado (que concierne a los particulares) el imperado puede
hacer todo aquello que no este prohibido en la ley, razn por la cual en el silencio de la
ley hay una permisin (imposicin a los terceros de abstenerse de obstruir o impedir
que la persona ejecute el acto o contrato que desea). Por otra parte, los requisitos
generales que la ley establece para que los particulares celebren actos (manifestacin
de voluntad de una sola parte, como ocurre por ejemplo con el testamento) y contratos
(concurso real de voluntades de dos o mas partes, como ocurre, por ejemplo, en la
compraventa o el arrendamiento), pueden sintetizarse conforme lo previene el articulo
1445 del CC:
1 CAPACIDAD LEGAL (facultad de obligarse por si mismo sin el ministerio o
autorizacin de otro);
2 CONSENTIMIENTO (concurso real de voluntades)
3 EXENTO DE VICIOS (son vicios de la voluntad el error, la fuerza y el dolo);
4 OBJETO LCITO (que la conducta asumida no sea contraria a la ley) y
5 CAUSA LICITA (que el motivo que induce a obligarse no contrari las buenas
costumbres, la ley ni el orden publico).

Sobre esa base, los particulares pueden crear sus propias reglas y darles el alcancen
que estimen convenientes. Solo por excepcin el legislador, en ciertos contratos,
regula o limita sus efectos (contratos dirigidos), pero lo usual es que las normas legales

relativas a actos y contratos sean supletorias de la voluntad de las partes, esto es, solo
tengan vigencia en el silencio de las partes, no contra su voluntad.

El control de juridicidad en este tipo de reglas corresponder a los tribunales de justicia


y, excepcionalmente, a la Administracin (como sucede en algunos contratos
celebrados, por ejemplo, entre personeros y ejecutivos de sociedades annimas
abiertas y que se transan en el mercado de acuerdo a lo previsto en las leyes sobre
sociedades annimas o mercado de valores). Sin embargo, las objeciones, calificacin
o sancin que disponga la autoridad administrativa esta sujeta a revisin por va de
recursos especiales- por parte del Poder Judicial.

Son los actos y contratos en los que mas abundan en materia de reglas, ya que
corresponde a los particulares, principalmente, reglamentar su actuacin en la vida
social, siempre que respeten las disposiciones contenidas en el sistema normativo
respecto de su celebracin, perfeccionamiento y efectos esenciales.

Entre las reglas nacidas al amparo del ejercicio de esta potestad, debemos ubicar la
llamada REGLA PERSONAL, TACITA Y AUTOCOMPUESTA.
Todo el sistema jurdico esta basado en el cumplimiento espontaneo del derecho (lo
que implica el cumplimiento voluntario y no coercitivo de lo ordenado en la norma).
1 Es lgica y materialmente imposible cumplir un mandato general y
abstracto directamente, sin antes realizar una tarea de singularizacin del
mismo que permita referirlo aun sujeto concreto y a una situacin perfectamente
delimitada.
2 Si esta tarea no es cumplida por el juez (a travs de la sentencia),
3 ni por la autoridad administrativa (a travs de la resolucin administrativa),
4 ni mediante una manifestacin unilateral de voluntad (actos)
5 o un concurso real de voluntades (convencin),
6 debe ser cumplida por el destinatario de la norma por si mismo, sin
participacin de otro sujeto.
Decimos que la regla es;
1 TACITA, porque debe existir y se halla inexorablemente tras el cumplimiento de la
norma.
2 PERSONAL, porque solo interviene en su elaboracin quien cumple
espontneamente una norma sin la intervencin de otro sujeto.
3 AUTOCOMPUESTA, porque los elementos que se combinan para integrarla son
incorporados libre y soberanamente por el sujeto que cumple.

Son estas reglas las que abundan en el sistema jurdico, ya que todos nosotros,
constante y a veces inconscientemente, las estamos generando, sin advertir la
importancia de este proceso. En todo momento al conducir un auto, al transitar por
una calle, al emplear los servicios pblicos al interior de nuestro hogar, al relacionarnos
con el vecindario, etc- estamos dictndonos este tipo particular de reglas.
Estas reglas pueden calificarse de PERFECTAS e IMPERFECTAS.
1 Perfectas: cuando se incorporan al sistema jurdico sin reclamacin, objecin ni
protesta por parte de terceros, sea que lesionen o no lesionen derechos ajenos, y
transcurre el termino establecido en la ley para ello.
2 Son Imperfectas:, cuando se suscita una reclamacin, objecin o protesta ante la
autoridad en el plazo establecido al efecto.

En este ultimo caso, la regla tacita, personal y auto compuesta se reemplazo por otra
regla formal (una sentencia, una resolucin administrativa o un contrato).
De lo sealado se desprende que hay un:
1 DERECHO REGULATORIA FORMAL (sentencia, resolucin administrativa o acto y
contrato),
2 DERECHO REGULATORIO INFORMAL (norma personal, tacita y autocompuesta),
pudiendo esta ultima pasar a formar parte de la primera por efecto del derecho de
objecin que nos asiste en relacin al comportamiento social espontaneo de los
imperados.
Los sujetos en la vida de relacin reaccionamos espontneamente, dando a la norma el
sentido que creemos consciente o inconscientemente- le corresponde. Vivimos, en un
mundo jurdico informal, pero con la salvedad de que podemos formalizarlo en ejercicio
de las facultades que nos asisten para reclamar nuestros derechos, y en algunos casos,
los derechos de toda comunidad.
Por ejemplo, si al conducir un vehculo paso a llevar a un peatn destruyndole
parte de su vestimenta, el giro que imprim al mvil es una regla tacita,
personal y autocompuesta, porque, bien o mal, estime que realice un acto
autorizado en la Ley del Trnsito. Si el peatn no reclama ante la autoridad
(polica facultada para cursar el parte respectivo), la regla ser perfecta y
quedara integrada al ordenamiento jurdico en forma definitiva. Si el peatn
ejerce su derecho a reclamar, la regla ser imperfecta, se cursara la denuncia
al juzgado de polica local y la regla personal ser substituida por una sentencia,
sea que ella ratifique que al realizar el giro con el vehculo, obre correctamente o
bien comet una falta. Puede suceder tambin que, para zanjar la dificultad, las
partes involucradas opten por sustituir la regla personal por un contrato
(transaccin) en que precaven o ponen fin al litigio hacindose concesiones
reciprocas.

Es incuestionable que, en la medida que mayor sea el campo de accin de la


autonoma privada, mayor es tambin el nivel de libertad de que goza el sujeto en la
vida social. Si esta se restringe excesivamente, se reduce la capacidad del sujeto para
darse el derecho que estima conveniente a sus intereses.

Es obvio que la autonoma privada se califique en funcin de la igualdad de que se


goza para los efectos de celebrar actos y contratos y disponer de su contenido. As por
ejemplo, si trabajadores y empleadores estuvieran en un plano de igualdad y pudieran
negociar equilibradamente, no tendran razn de existir el llamado derecho laboral.
Pero si el mercado es de trabajadores (porque es mayor la oferta de trabajo que la
demanda), dejar a las partes en libertad para contratar (darse las reglas contractuales
que deseen) implicara desproteger a unos y privilegiar a otros. Desde otro ngulo,
creando el contrato de trabajo un vinculo de dependencia y subordinacin, las
estipulaciones del mismo deben estar reglamentadas en la ley para evitar abusos. Por
tanto, la autonoma privada en el mbito del derecho depender de las condiciones
socioeconmicas que predominen en la comunidad.

Si se logran ciertos niveles de igualdad y equilibrio en el poder de negociacin (libre


discusin de los contratos), debe ampliarse la autonoma privada; a la inversa, si estos
niveles se deterioran (en provecho de una u otra parte) debe restringirse la autonoma
privada. En cierta medida, esta potestad es una especie de termmetro para medir los

avances en materia de igualdad y equilibrio entre quienes generan reglas por si


mismos.

No olvidar que toda norma y toda regla es una manifestacin del poder del
Estado, porque toda norma se cumple por medio de las reglas, y estas
ultimas, coercitivamente, a travs de la fuerza monopolizada por el Estado si
no son acatadas voluntariamente.

UNIDAD III:
VALIDZ JURDICA
AXIOLOGA JURDICA
(RAIMUNDO HALES)
LA VALIDEZ JURDICA

El acto original institutor del derecho tiene validez axiolgica, es decir, fundada en los
valores que promovieron un acuerdo o una imposicin por parte de quien o quienes tenan
la capacidad de hacerse obedecer.
El derecho no puede tener otra partida de nacimiento que no sea un acto de validez
originaria cuyos elementos debieron concurrir a travs del tiempo en un largo proceso
evolutivo que sigue presente hasta el da de hoy.
Sin embargo, a partir del acto original institutor del derecho la validez jurdica ser
derivada, lo cual significa que cada norma y cada regla arranca su validez de una norma
superior. Esto significa que una norma vale (obliga jurdicamente) porque otra norma del
ordenamiento jurdico le confiere esa calidad.
Es decir, como bien sabemos, las normas cumplen una doble funcin. Por una parte
tendrn la funcin de ejecucin de la norma superior (lo cual ocurre, incluso, respecto de
la Constitucin, que ejecuta el mandato del acto original institutor del derecho), y una
funcin de produccin de una norma inferior o una regla.
De ello se sostiene que una norma jurdica vale en razn a su pertenencia al sistema
normativo, lo cual equivale a decir que vale porque se ha incorporado a l dando
cumplimiento formal y materialmente a la norma superior.
Sin embargo se ha discutido que la Constitucin no tendra una funcin de ejecucin
porque no existe norma superior a ella a la cual ejecutar, o que los contratos, las
sentencias judiciales o las resoluciones administrativas no tendran una funcin de
produccin porque no generan una nueva regla.
La funcin de ejecucin importa una realizacin del mandato impuesto por una norma
superior. Esto significa que la norma inferior o regla, en su caso, hacen posible que lo
ordenado o previsto en la norma superior se cumpla, que los fines que persigue se
alcancen, y que los valores (transformados en elementos normativos) puedan imperar en
el orden social que regula el derecho.
Por ende, la ejecucin de la norma superior va unida a la transferencia de validez de sta
a una norma inferior, lo cual opera como consecuencia del traspaso de los elementos
normativos entre una y otra.
De lo planteado por el profesor Pablo Rodrguez se sigue que el cumplimiento de los
objetivos de la norma superior slo pueden alcanzarse en la medida de que el mandato
general y abstracto se singularice, ya que en la vida social no puede ejecutarse un

mandato si el mismo no est referido a una situacin singular y especifica. He ah que el


profesor plantea que las normas se cumplen a travs de reglas particulares y concretas.
De todo lo antes dicho se concluye que la validez de las normas es derivada en cuanto
emana siempre de una norma superior.; y la norma superior no puede cumplirse sino en la
medida que se dicten reglas llamadas a singularizar el mandato general y abstracto.
La validez jurdica derivada de las normas se produce a consecuencia de la transferencia
de los elementos normativos de la norma superior a la inferior o regla. Por ejemplo, la ley
vale porque se elabor de acuerdo al mandato de la Constitucin y porque realiza y no
contradice lo que ella prescribe.
sea, la norma inferior vale porque incorpora los elementos normativos de la norma
superior, por lo tanto, junto a ejecutar superior, haciendo realidad su intencin o espritu,
produce una norma inferior o regla, cuya validez derivada queda condicionada
precisamente por la ejecucin del mandato superior.
El ordenamiento jurdico, entonces, se desarrolla a travs de un principio de concrecin
(singularizacin del mandato general y abstracto) y del principio de transferencia
(traspaso de elementos normativos de la norma general a la norma inferior). Son las
normas inferiores o reglas las que consiguen regular las relaciones intersubjetivas
directamente.
El ordenamiento jurdico, entonces, nace de una norma de validez originaria (axiolgica),
y que se desarrolla a travs de la validez derivada que opera mediante la transferencia
de elementos normativos de la norma superior a la inferior. La norma de mayor jerarqua
(la Constitucin) es igualmente aquella de mayor generalidad o abstraccin, y aquella de
menor jerarqua (la regla) deviene en un mandato particular y concreto. Mientras las
Constitucin contiene amplios principios en que se funda el orden jurdico y establece los
poderes del Estado e instituciones jurdicas ms importantes del sistema, la ley va
singularizando su mandato y desconcentrando la generalizacin y abstraccin de que est
dotada. Esta tarea continua con el reglamento y culmina, con las denominadas por el
profesor como reglas que representan mandatos particulares y concretos que no
generan nuevas manifestaciones jurdicas (las reglas carecen de la funcin de produccin).
El desarrollo del sistema normativo determina que para tener validez (capacidad de
obligar), una norma o regla debe recibir los elementos normativos de la norma superior. En
consecuencia, no puede existir, entre las diversas manifestaciones o fuentes formales del
derecho, contradiccin alguna, por cuanto ella estara dando cuenta de una transferencia
irregular o inexistente de los que hemos denominado elementos normativos.
Esta situacin es sancionada por el sistema, eliminando del mismo toda contradiccin
posible. Si sta se produce entre la Constitucin y la ley, proceder un recurso de
inaplicabilidad por inconstitucionalidad (de que conoce el Tribunal Constitucional); si la
contradiccin se produce entre una ley y un reglamento, no podr el Contralor General de
la Repblica tomar razn del decreto reglamentario respectivo, o podr impugnrselo
ante los tribunales ordinarios de justicia; si la contradiccin se produce entre la ley y una
sentencia judicial, podr atacarse esta ltima a travs de los recursos judiciales
consagrados en la ley para el efecto; o, tratndose de un contrato, por medio de una
accin de nulidad; o, tratndose de una resolucin administrativa, mediante una accin o
recurso ante los tribunales de justicia; etctera.
Lo que interesa dejar sentado es que el ordenamiento jurdico no tolera incoherencias o
contradicciones, y que si ellas existen, arbitra, por lo general, los medios para evitar que
subsistan, eliminando la contradiccin.
Desde otra perspectiva, podemos sostener que en el supuesto planteado (de que una
norma tenga validez en funcin de los elementos normativos que extrae de otra norma

superior) no puede existir contradiccin entre 2 normas de diversa jerarqua, porque todo
el sistema se sustenta en la coherencia que supone la transmisin de los elementos
normativos entre una y otra. Los elementos normativos aportados por la norma superior
son recogidos y adoptados por la norma inferior o regla de modo que una se derive o se
desprenda de la otra, en una relacin en que predomina lo el profesor Pablo Rodrguez ha
denominado en su libro de la interpretacin jurdica, criterio de coherencia gentica. La
relacin entre la norma superior y la norma inferior es la misma relacin que existe entre
el padre o madre y el hijo.
A modo de ejemplo de todo lo antes dicho, nadie puede cumplir el mandato general de
contenido en nuestro Cdigo Civil en orden a que el comprador debe pagar el precio y el
vendedor entregar (transferir) la cosa. Lo nico susceptible de cumplirse es un mandato
particular y concreto, referido a un vendedor y un comprador perfectamente
individualizados y respecto de una cosa y una cantidad de dinero tambin individualizadas
(determinadas). Lo mismo ocurre si analizamos cualquier norma. De lo dicho se infiere que
el imperado se obliga a cumplir slo las reglas y no las normas, porque aquellas
conforman abstracciones que estn referidas a sujetos pasivos no determinados
especficamente y a objetos no debidamente identificados. Por consiguiente, el
destinatario inmediato de la norma es el titular de la potestad regulatoria llamada a
individualizar a los sujetos vinculados y a determinar el objeto de la relacin.
Qu obliga y qu debe cumplir un sujeto de derecho? El profesor sostiene entonces
que el sujeto esta slo obligado a cumplir las reglas que a su respecto se dicten, esto
es, una sentencia juridicial, una resolucin administrativa o un acto o contrato. Claro
est que todas las reglas estn fundadas en normas y que es por ello, como se explic
en lo precedente, que valen (obligan) jurdicamente como consecuencia de recibir o
receptar los elementos normativos de aquellas.
Hay que notar que toda regla tiene efecto relativo, vale decir, su poder vinculante slo
alcanza a las personas que estn nominadas (individualizadas) en la regla misma, salvo
calificadsimas excepciones.
El cumplimiento espontaneo del derecho es una de las condiciones esenciales de un
sistema jurdico (Estado de Derecho) y que los casos de cumplimiento voluntario
constituyen la conducta inmensamente mayoritaria en la comunidad.
El sujeto cumple espontneamente la norma singulariza el mandato general y abstracto
por s mismo, mediante un acto propio, generndose una regla persona, tacita y auto
compuesta. Dicho ms claramente, el imperado por la norma general se dicta una regla
que, por un imperativo lgico, debe existir (tcita), cuya composicin realiza el propio
destinatario de la norma sin intervencin de otra potestad. De esa manera es posible
cumplir un mandato general y abstracto, singularizado en ejercicio de la autonoma
privada. No cabe duda de que estas son reglas personales las que ms abundan en el
funcionamiento del sistema jurdico y las que permiten la realizacin espontanea del
derecho, presupuesto fundamental del Estado de Derecho.
Ahora bien, estas reglas personales, a su vez, pueden ser perfectas (en cuanto no
sean objetadas por un tercero y transcurran los plazos que el sistema contemple para los
efectos de impugnarla), caso en el cual quedarn formando parte de sistema jurdico
definitivamente; o imperfectas (cuando sean objetadas por un tercero que se considera
afectado por ellas), en cuyo supuesto sern sustituidas por otra regla, que podr ser
una resolucin administrativa, un contrato o una sentencia judicial.
Ejemplo de esta para regla es, el padre de familia, separado de hecho, que fija una
cantidad de dinero que proporcionar mensualmente a su cnyuge e hijos, se estar
dictando una regla personal, tacita y auto compuesta, fundada en el cumplimiento de la

norma que lo obliga a contribuir a la mantencin del grupo familiar. Si ella es aceptada por
los alimentarios, se considerar perfecta y se integrar al sistema jurdico. Pero si ella es
objetada por los alimentarios, la regla ser imperfecta y, por lo mismo, se sustituir por
una sentencia judicial, aun cuando esta ltima mantenga la misma cantidad fijada por el
alimentante o, incluso, la disminuya, o por un contrato (una transaccin por ejemplo).
En suma, las normas se cumplen a travs de las reglas. Son estas ltimas el medio por el
cual se singulariza el mandato general y abstracto y se lo acata. Por lo tanto, el sujeto
imperado slo est obligado a cumplir reglas, sea que se trate de una sentencia judicial,
una resolucin administrativa, un acto o contrato, o una para regla. De esta aseveracin
se siguen una conclusin fundamental: en el proceso de creacin de las reglas radica la
tarea ms sensible y trascendental del derecho, recurso que le permite renovarse
constante y permanentemente. La funcin de las normas es generar el marco en el cual se
crea la regla y servir de fundamento a la misma; la funcin de la regla es cumplir el
mandato general y abstracto, singularizando el mandato, tanto respecto del sujeto como
del objeto de la relacin.

AXIOLOGA JURDICA

Una de las grandes crticas que se le hace al positivismo analtico es su presunta


indiferencia por los valores. La objecin parte sosteniendo que, al afirmarse que la validez
jurdica es derivada y no est condicionada por lo que la norma ordena, sino por su
incorporacin al sistema cumplindose formal y materialmente los dictados por la norma
superior, se deja de lado el contenido material del mandato jurdico.
Para quienes estiman que la validez jurdica est dada por la conformidad del contenido de
las normas con los principios de un derecho al que se accede por la revelacin o en virtud
de la naturaleza racional del hombre, resulta repugnante admitir la existencia de un
derecho injusto o que, en cualquier medida, se oponga a los imperativos que nacen de la
naturaleza humana. El derecho natural, en sta ptica, no es ms que una
manifestacin ideolgica que clausura toda posibilidad de pensar el derecho como un
sistema que se autogenera, que evoluciona con la sociedad, que tiene rasgos y efectos
que les son propios y que conforman una ciencia autnoma susceptible de estudiarse y
conocerse a travs de un examen emprico. Tampoco se repara en el hecho de que hay
diferencias sustanciales entre los distintos ordenamientos jurdicos, sea por el transcurso
del tiempo o por el mbito geogrfico.
El derecho es una manifestacin de la cultura y sta evoluciona condicionada por la
idiosincrasia de cada pueblo a travs del tiempo.
El contenido de la norma no es, entonces, consubstancial al derecho ni determina su
existencia y validez. Cualquiera que ste sea, la validez (poder vinculante y capacidad de
obligar) depender de una norma superior, la cual, a su vez, arrancar la validez de otra
norma superior, hasta llegar al acto original institutor del derecho, que tiene validez
originaria de carcter axiolgico.
Ciertamente, los valores no son indiferentes al derecho, y ello queda de manifiesto al
analizar el acto institutor.
Pero los valores son relativos, dependen de cada poca y lugar, estn sujetos a tendencias
que imperan en la sociedad, van evolucionando con la cultura y el avance de la ciencia.
Los valores se incorporan al derecho mediante el ejercicio de las potestades. Por lo ltimo,
se imponen por quienes vencieron en la lucha poltica (que reemplazo el estado de
guerra o estado de naturaleza) y detentan, en consecuencia, el poder. Quienes aspiran a
hacer reinar sus valores deben conquistar las potestades, porque por su intermedio es

posible hacer que ellos los valores- se transformen en elementos normativos. Con esto,
se generaliza su vigencia y aplicacin y se impone su acaecimiento bajo la amenaza de la
coercin. Enseguida, se transfieren, no como valores, sino como elementos normativos, de
la norma superior a la inferior y de stas a las reglas. De ello se sigue que, el
cumplimiento de las reglas satisface el contenido de los valores, pero no como tales, sino
como elementos normativos.
El ordenamiento jurdico supone un solo valor que es estable e invariable, y que es un
supuesto necesario para su existencia y que, por s, lo sustenta. Nos referimos a la
normativizacin coercitiva de la conducta social. El derecho esta fundado en ste valor,
que importa reconocer que: i) la conducta social slo puede ser regulada mediante normas
generales ya abstractas, susceptibles de concretizarse y devenir en mandatos particulares
y concretos; ii) que la fuerza est exclusivamente al servicio de las normas en la forma
determinada por el sistema; iii) que existe un ente el Estado- que monopoliza la fuerza,
excluye la autotutela y slo sirve la ejecucin forzada de la conducta jurdicamente
debida; y iv) que el derecho subsiste en la medida en que se mantenga plenamente
vigente ste valor, cualquiera que sea el contenido de los mandatos jurdicos, y perece si
la conducta social que es objeto de otros medios para calificarla, ordenarla o imponerla.
Cuando se examina la relacin entre el derecho y los valores surgen 3 fenmenos
importantes: la plasticidad axiolgica, la aberracin axiolgica y la subordinacin
axiolgica. As mismo, es posible que se produzca una tensin entre diversos valores
(transformados en elementos normativos), caso en el cual hablaremos de categorizacin,
prevalencia, obsolescencia y complementariedad.

FENMENO PRINCIPAL
1 LA PLASTICIDAD AXIOLGICA DEL DERECHO
Sostiene que el derecho puede realizar todos los valores jurdicos,
incorporndolos a normas jurdicas y transformndolos, en elementos
normativos que se transfieren desde la norma superior a la inferior para
conferirle validez jurdica. La lucha para incorporar determinados valores a la
norma da lugar a la confrontacin poltica, que se expresa en la conquista de
potestades. Quien tiene el poder, porque domina las potestades, impone el
contenido de las normas y con ello selecciona los valores que se realizaran en la
sociedad.
2 ABERRACIN AXIOLGICA
Paralelamente, el derecho sacrifica otros valores en funcin de lograr la
realizacin de otros que se consideran de mayor entidad e importancia en un
momentos histrico determinado. Esta es la aberracin axiolgica, es decir, la
circunstancia de destruirse un valor para lograr la vigencia de otro.
La aberracin axiolgica revela 2 cosas: una incompatibilidad entre 2 valores y la
necesidad de optar por uno de ellos. La solucin es, entonces, poltica, porque la
decisin depende del ejercicio de las potestades.
Es una consecuencia de la plasticidad axiolgica, ya que la posible
incompatibilidad entre un valor y otro es producto de la apertura del orden
jurdica a todos los valores.
3 SUBORDINACIN AXIOLGICA
Cada potestad realiza su tarea incorporando valores a su creacin normativa. Sin
embargo, estos valores estn subordinados a aquellos que contiene la norma
superior. Esta subordinacin consiste, por tanto, en la limitacin que sufre cada
una de las potestades, en orden a que deben prevalecer los valores incorporados
por la norma superior por sobre los valores que introduce la potestad inferior.

El principio de supremaca constitucional es la mxima y ms clara


manifestacin de la subordinacin axiolgica, ya que el contenido de la
Constitucin prevalece por sobre todas las dems normas e impregna o debera
impregnar, por as decirlo, a todo el sistema jurdico.

FENMENOS DE TENSIN: , Puede producirse una suerte de tensin entre el


contenido valrico de las diversas normas, incluso, de alguna reglas. Esta tensin da
lugar a las siguientes situaciones.
1 CATEGORIZACIN
Puede la contradiccin confrontar valores expresados o recogidos en normas de
diversa jerarqua. Esta categorizacin axiolgica conduce a hacer primar los
valores expresados por la norma superior. Esta solucin es un producto de la ya
explicada subordinacin axiolgica.
2 PREVALENCIA
Si la tensin se presenta entre 2 normas de una misma jerarqua, la solucin se
encuentra en sta prevalencia axiolgica. La prevalencia de un valor u otro ser
determinada por la potestad jurisdiccional. Lo que caracteriza el fenmeno de la
prevalencia es la imposibilidad de aplicar 2 valores objetivados (elementos
normativos) a una misma situacin concreta cuando ello conduce a situaciones
contradictorias. En el caso de la prevalencia, por estar referidos a situaciones
particulares y concretas, deben resolverse por la potestad jurisdiccional, es
decir, reclamndose ante tribunales de justicia.
3 OBSOLESCENCIA
Ocurre que en ciertas pocas, como consecuencia de introducirse nuevas
normas de la misma jerarqua, sin que opere la derogacin tcita de alguna de
ellas, se produce una tensin axiolgica. En estricto derecho, muchas normas de
las anteriores entonces estn plenamente vigentes y no han perdido su validez.
In embargo, ha operado una obsolescencia axiolgica. En este caso, no se puede
hablar de una derogacin (ni tcita ni orgnica), hay una contradiccin
axiolgica que obligara al juez a tomar partido por una o por otra.
4 COMPLEMENTARIEDAD
Finalmente, digamos que suele ocurrir que 2 valores que son aparentemente
contradictorios puedan ser interpretados de un modo que uno complemente al
otro. Este razonamiento corresponde a la complementariedad axiolgica que
deber ser el criterio que adopte la potestad a quien se encomiende la solucin
de sta tensin.
El derecho gira en funcin de los valores, pero ellos se aprecian y se incorporan
por las potestades que, atendida la legitimidad de su origen, representan el
ejercicio de la soberana y, por lo mismo, expresan la voluntad de la nacin.
Divorcia la axiologa del proceso creativo del derecho y darle una entidad
independiente de la cual depende su validez, es invertir, a juicio del profesor, el
orden natural de los factores.
Los valores se incorporan a las normas por medio del ejercicio de las
potestades y mientras ello no ocurra carecen de influencia en la regulacin
jurdica de la conducta social.

UNIDAD IV
UNIDAD IV: PRESUPUESTOS DEL ESTADO DE DERECHO

PRESUPUESTOS DEL ESTADO DE DERECHO

La primera condicin ineludible esta representada por la existencia de un sistema


normativo, compuesto por normas (generales y abstractas) y por reglas (particulares y
concretas) que se gestan a partir de las primeras.

Lo que identifica al sistema jurdico es su coherencia tanto formal como material, lo que se
consigue excluyendo toda norma o toda regla que rompe las exigencias impuestas en el
sistema para incorporarse a el. Adems, deber concurrir en un estado de derecho otros
requisitos en que se confunde su estructura lgica, su eficacia y la proyeccin de
contenido axiolgico.

El estado de derecho es un concepto moderno y un aporte significativo a las ciencias


sociales. El estado de derecho es Una determina forma de organizacin de la sociedad a
travs de la implantacin de normas de conducta que se establecen con carcter
coercitivo, referidas tanto a la instalacin de los poderes pblicos, a su funcionamiento y
al juzgamiento y calificacin de todas las conductas sociales posibles, las cuales integran
un sistema normativo pleno, cuya aplicacin corresponde a autoridades independientes
facultadas para resolver las contiendas que en el orden temporal se promueven en dicha
sociedad.

Es una forma de organizacin de la sociedad, en la cual se sustituye el poder omnmodo


de quien detenta la fuerza por un conjunto de normas que junto con limitar la libertad
individual y colectiva, la organizan por medio de un sistema normativo que regula toda
conducta social posible y que se aplica por una autoridad independiente.

Lo que el estado de derecho pretende es definir y calificar toda conducta social y asegurar
que las prescripciones establecidas sea a travs de normas o reglas jurdicas- sean
acatadas voluntariamente por los integrantes de la sociedad y, si no ocurre, se imponga al
infractor una conducta de reemplazo (sancin) que restablezca el orden previsto, querido
y garantizado en el sistema normativo
PRINCIPIOS DEL ESTADO DE DERECHO:
1 CONOCIMIENTO PRESUNTIVO O REAL DE LA NORMA

Un primer requisito del Estado de derecho consiste en la necesidad de que todas las
normas sean conocidas por sus detinatarios.

Como es lgico, esta exigencia solo alcanza a las normas, ya que de ellas surgirn las
reglas particulares que solo interesan a quienes sean alcanzados por su poder vinculante.
De que manera enfrenta el sistema jurdico esta exigencia?; El conocmiento de las
normas ha sido objeto de una ficcin, conforme la cual, como regla general, una norma
se entiende conocida de todos desde que ella es publica (dada a conocer) en un medio
de comunicacin social establecida en la misma o en otra norma.

La tcnica jurdica denomina esta ficcin como presuncin de derecho, figura que se
desenvuelve a partir de un hecho establecido (la insercin del texto de la norma en el
medio de comunicacin social), del cual se desprende un hecho no establecido (el
conocimiento de la norma por su destinatario), sin dar a este ultimo la facultad de probar
lo contrario (que no obstante la insercin en el medio de comunicacin social no se tuvo
conocimiento real de la existencia y tenor de la norma).

Tras esta presuncin de derecho existe, un deber social, elevado a una categora
imperativa, conforme al cual todo miembro de la sociedad esta obligado a suministrarse la
informacin jurdica relevante para desplazarse en el mundo de relacin.

Al legislador no le interesa si se tiene o no conocimiento de la norma, sino que la


posibilidad de tenerlo y el deber de alcanzarlo.

Cmo es posible que un sistema jurdico tan vasto y complejo pueda fundarse en un
conocimiento irreal, fingido y meramente presuntivo? Para que el procedimiento pueda
funcionar, las normas deben recoger un mnimo convencional y tico predominante en
la sociedad. No es necesario por lo tanto conocer realmente el contenido de las
normas, porque ellas expresan los valores, las preferencias, los hbitos y costumbres
que orientan nuestro comportamiento en todas las relaciones intersubjetivas
La presuncin de derecho consagrada en el articulo 7 y 8 del cdigo civil se funda no
solo en los elementos formales que integran esta figura legal, sino en el comportamiento
natural y espontaneo de la sociedad que se traduce como se dijo, en el respeto de los
valores, preferencias, costumbres, practicas , usos, etc. Lo anterior queda en evidencia
cuando, contrariando el natural comportamiento de la comunidad, se crean normas al
margen de estas exigencias. Se genera entonces una sensacin de injusticia que
compromete el prestigio del derecho como tcnica social, y se castigan conductas que no
importan una lesin a los valores sociales.
Por otra parte la vigencia de algunas leyes durante extensos periodos de tiempo va
modelando las costumbres sociales, de generacin en generacin, haciendo que su
cumplimiento sea mas fcil y fluido. Por tanto no es condenable la permanencia en el
tiempo de una determinada legislacin, si ello va a acompaado del asentamiento de las
costumbres y los hbitos jurdicos por el cuerpo social.
Mas aun no es desconocido que muchas situaciones novedosas se enfrentan mediante una
legislacin especial, dejando el derecho comn como recurso subsidiario para los efectos
de llenar los vacios que pueda presentar la primera.
Por ultimo, no puede ignorarse que todas las normas que informan una determinada
institucin jurdica obedecen a los mismos principios, de suerte que lo nico que cambia
es la regulacin especifica, casi siempre con miras a resolver, como se dijo, nuevas
situaciones que requieren un tratamiento especial.
La presuncin al conocimiento de la ley, tiene una calificada excepcin. Hay leyes cuyo
conocimiento solo se presume cuando entran en vigencia, lo cual ocurre, por regla
general, como se dijo, con la publicacin. Sin embargo en ciertos casos, la norma entra en
vigencia cuando vence el plazo instituido por el mismo legislador para tal suceda. As por
ejemplo muchas leyes son obligatorias cuando han transcurrido un cierto lapso de tiempo
desde su publicacin, espacio que se estima necesario para permitir su anlisis,
sistematizacin y estudio por el cuerpo social.
El periodo que corre entre la publicacin y la entrada en vigencia se denomina de
VACANCIA LEGAL.
Por tanto el funcionamiento del Estado de Derecho, lo cual representa un grado optimo
de eficiencia del ordenamiento jurdico, exige arbitrar los medios que aseguren que las
normas tengan una publicidad que permita su conocimiento real por parte de la
comunidad, un mecanismo que haga posible imponer a cada miembro el deber de
conocer dichas normas y, paralelamente, imputarle al infractor plena responsabilidad
sin necesidad de acredita el conocimiento efectivo de la norma jurdico. No puede
desconocerse el hecho de que este factor acusa, en algunos estratos sociales, una
evidente deficiencia.
La cultura cvica de los pueblos jvenes deja mucho que desear, particularmente en el
campo de las ciencias sociales. Con todo, los avances tecnolgicos permiten, en el da
de hoy contar con medios de intensa penetracin que bien empleados, en funcin del
cumplimiento del deber social relativo al conocimiento de la ley, podran contribuir
significativamente a la correccin de esta deficiencia.

2 REGULACIN DE TODAS LAS CONDUCTAS SOCIALES (PLENITUD)

En otros trminos, el sistema normativo debe ser pleno, en cuanto abarca la regulacin
de todo comportamiento social imaginable. Lo anterior no quiere decir, que el derecho se
ocupe pormenorizadamente de todas las conductas que ocurren en la sociedad. Junto a las
normas jurdicas que tratan de las conductas socialmente mas relevantes, desde una
perspectiva social, coexisten normas morales, religiosas, de trato social, tcnicas, etc. Sin
embargo en todas las reas no reguladas de manera directa por el derecho, existe una
regulacin indirecta que, si bien no califica cada conducta separadamente, permite
considerarla como licita o ilcita, legitima o ilegitima. Por lo mismo la calificacin de dicha
conducta puede provenir, incluso, como se demostrara mas delante de la ausencia de
reglamentacin jurdica. Por tanto ninguna conducta as se trate de una conducta jurdica
(regulada en el derecho) o no jurdica (no regulada en el derecho)- puede hallarse
marginada del sistema normativo.

El jurista podr siempre calificar un hecho como legitimo (ajustado a derecho) o ilegitimo
(contrario a derecho), y desprender del mismo las consecuencias que le asigna la norma o
la regla en su caso.
Cmo consigue el ordenamiento jurdico prever y regular todas las conductas sociales,
incluso aquellas que no merecen ser objeto de prescripcin normativa por su
intrascendencia social? Debemos distinguir las normas de derecho publico y las
normas de derecho privado.
1 Las primeras se refieren a la cosa publica (relacin estado con los particulares) y
generan una relacin de subordinacin (el estado esta por sobre el individuo).
2 Las segundas se refieren a la actividad entre los particulares y generan una relacin
de coordinacin (los sujetos estn en un pie de igualdad).

En el derecho publico, la autoridad no puede realizar legtimamente otros actos que no


sean aquellos expresamente autorizados en la norma. Todo acto ejecutado al margen de
esta autorizacin es nulo.

Por consiguiente, la omisin normativa en el campo del derecho publico determina una
prohibicin.

Podemos sostener, entonces, que hay prescripcin de conducta que operan en el silencio
de la norma.

A la inversa, en el campo del derecho privado puede realizarse todo aquello que la ley no
prohbe, razn por la cual en ausencia de una regulacin prohibitiva, existe una permisin
o autorizacin jurdica para obrar legtimamente.

En ambos casos hay una prescripcin de conducta (prohibitiva o permisiva) cuando las
normas jurdicas nada disponen sobre un determinado acto de conducta. La dificultad
surge cuando se trata de establecer con precisin cientfica que norma debe ser
considerada de derecho publico y que norma de derecho privado. Los criterios de
distincin ofrecen, en mayor o menor medida, muchas dificultades, solo superables, como
es lgico, por medio de la INTERPRETACION.

Esa dificultad se acrecentado, atendido la expansin del campo de actividad del estado, lo
que ha significado extender la orbita de manera excesiva. Pero lo cierto es que, aplicando
estos principios, puede concluirse en todos los casos imaginables (en la medida que sea
posible distinguir entre normas de derecho publico y normas de derecho privado), cual es
la calificacin que el derecho atribuye a ese acto en orden a su legitimidad y, por ende, a
sus consecuencias.

Habr que establecer de qu manera se resuelven los conflictos que se suscitan en el


campo social cuando no existe una norma que dirima la controversia y, por lo mismo, falta

el recurso en que debe fundarse la validez derivada de la sentencia judicial o la resolucin


que dirime la controversia administrativa.
Hablamos de las lagunas legales.
Sin embargo se sostiene que el ordenamiento jurdico no acusa lagunas legales, ellas son
propias de la ley. Lo anterior porque el sistema normativo prev la forma en que debe
proceder para llenar los vacos que se presenten. En el evento propuesto, el interprete
(quien aplica la norma) se transforma en legislador. En primer lugar deber recurrir a la
ANALOGA, lo que implica buscar una norma que regule una situacin semejante, vale
decir que tenga elementos comunes con aquella que se trata de salvar.
Por tanto el razonamiento que hace el interprete es sencillo. Si el legislador hubiese
previsto una solucin para el caso que se debe resolver, habra dado una solucin
semejante a aquella otra, porque el derecho es ante todo, coherente y armnico. No es
posible concebir que para problemas semejantes, anlogos o similares, el ordenamiento
jurdico contemple soluciones diametralmente diferentes y opuestas.
En el supuesto de que no le sea posible encontrar una norma que trate de un problema
anlogo, el interprete recurre a los PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO, vale
decir, a aquellos que informan, inspiran u orientan el ordenamiento jurdico en su
totalidad. El interprete en el desarrollo de esta tarea, lo que realmente hace es completar
el ordenamiento jurdico formal, elaborando para el caso la norma que falta.
Finalmente, si lo anterior no sirviera, el interprete deber recurrir a la equidad natural
(sentido intuitivo de justicia aplicado a un caso o situacin concreta, con prescindencia del
derecho positivo.
En los casos de antinomias, vale decir, la existencia de normas contradictorias, el
ordenamiento excluye una norma, en los casos de lagunas falta la plenitud por deficiencia.
Si atendemos a la forma de solucionar las laguna legales, se llega a la conclusin que se
trata de un proceso de INTEGRACIN NORMATIVA a partir del propio sistema que se
completa.

3 COHERENCIA FORMAL Y MATERIAL DEL SISTEMA NORMATIVO

La coherencia formal significa que toda norma o regla debe ser creada de acuerdo al
procedimiento que establece la norma superior. La coherencia material se refiere a que la
norma inferior o regla no debe contradecir los principios consagrados en la norma
superior.

La funcin de ejecucin de la norma est ligada a la coherencia material, y la funcin de


produccin est ligada a la coherencia formal.

Esto nos conduce a que todas las potestades son regladas, es decir, que la potestad est
definida en la ley como debe ejercerse.
La coherencia formal y material nos puede presentar tres problemas:
1 CONTRADICCIN: cuando dos normas de distinta jerarqua son incompatibles. Se
resuelve sobre la base del principio de jerarqua, es decir, prima la norma de mayor
jerarqua.
2 ANTINOMIA: cuando hay dos normas de igual jerarqua que se contradicen o son
incompatibles. Por ejemplo, hay antinomia cuando una norma manda hacer algo y
otra lo prohbe, cuando una norma manda y otra permite hacer, etc.
La antinomia se resuelve acudiendo a varios criterios: (art. 52 Cdigo Civil)
a. Criterio cronolgico: se acude a qu norma se dicta primero y cul
despus. Se produce una derogacin tcita, la nueva norma deroga la
anterior.

b. Criterio del poder normativo: puede ocurrir que se produzca una


antinomia entre dos normas, pero si la materia que trata una es de una
ley de qurum calificado o de una ley orgnica constitucional, sta se
impondr sobre la ley simple.
c. Criterio de especialidad: una norma general puede prevalecer sobre la
norma especial, porque la norma especial vela por las excepciones, y la
norma general vela por la regla general.
NEUTRALIDAD: no es propiamente una contradiccin. Ocurre cuando una nueva
norma incorpora nuevos valores que no entran en contradiccin con las dems
normas. Hay un enriquecimiento valrico. La limitacin de la neutralidad, es que
solo se pueden incorporar nuevos elementos normativos siempre que se ajusten a
requisitos formales.
Otro elemento que influye en la coherencia formal y material, es la
interpretacin, porque a travs de ella voy a aplicar las normas. La
interpretacin es un mecanismo de aplicacin de las normas.

4 CUMPLIMIENTO ESPONTNEO DEL DERECHO

Que el cumplimiento sea espontneo, significa que no debe intervenir la coercin, sino
que se cumple por voluntad propia.

Si bien es cierto que la eficacia no es condicin de validez para la norma jurdica, si no hay
eficacia se puede producir un colapso del sistema jurdico, porque si mayoritariamente no
se cumple la norma, los rganos del Estado no estn preparados para enfrentar el
incumplimiento generalizado. Slo estn preparados para el incumplimiento excepcional.

Por eso, para garantizar la eficacia de la norma, las potestades deben considerar los
valores que predominan en la sociedad en un momento histrico determinado.
El derecho se cumple voluntariamente por las siguientes razones:
1 Porque el derecho responde a los valores morales y ticos predominantes en la
sociedad (el derecho es el precipitado histrico de la moral). Interpreta los hbitos y
costumbres sociales.
2 Por la relacin costo beneficio, que todo sujeto realiza para saber si cumplir o no
la norma.
Porque la sancin debe ser a lo menos equivalente a la conducta incumplida, o
sea, puede ser ms severa. En caso contrario, se optar por la sancin porque
sera beneficioso en relacin con la obligacin que se deja de cumplir.
3 Porque el sujeto cumple las norma a travs de la regla, ya que es en sta en la que
interviene directamente.
4 Porque hay una especie de inercia social, sobretodo en pases anglosajones,
donde los actos se reiteran permanentemente, y se cumple la norma sin entrar en
un juicio crtico de su contenido.

Entonces, el derecho se cumple espontneamente porque representa los valores


predominantes, porque hay un clculo consciente o inconsciente entre cumplir la norma
o la sancin, y porque existe una inercia social de cumplir o incumplir las normas.

El cumplimiento espontneo debe hacerse a travs de una regla, que singulariza el


mandato normativo. En caso contrario, la norma no podra cumplirse. Esta singularizacin
se hace mediante la pararegla, que debe necesariamente existir para el cumplimiento
espontneo del derecho. La pararegla puede ser perfecta (cuando nadie la reclama) o
imperfecta (alguien la reclama, y es sustituida por una regla formal).

Si el cumplimiento espontneo del derecho no se da en general, el Estado de Derecho


colapsa, porque los rganos encargados de sancionar la infraccin de las normas, estn
concebidos para hacerlo excepcionalmente, y no generalmente.
5LA SANCIN SEA CONCEBIDA COMO UNA RECOMPOSICIN DEL ORDEN SOCIAL Y
UNA FORMA DE INSTITUCIONALIZAR LA FUERZA.

La sancin es una institucionalizacin de la fuerza, porque sta es el elemento coercitivo.


En la era jurdica, la fuerza es monopolizada por el Estado, que la pone a disposicin del
cumplimiento de las normas.

La sancin es una conducta de reemplazo, o sea, se reemplaza el incumplimiento con la


sancin, para restaurar el orden social. La sancin debe ser a lo menos equivalente al
incumplimiento.

Lo caracterstico del derecho es la coercin, que se expresa en la sancin como conducta


de reemplazo. Si la sancin restaura el orden social, es porque ha reemplazado el
incumplimiento.

En Chile existen los casos de autotutela jurdica, es decir, en ciertos casos una persona
puede por si misma aplicar una sancin. Estos casos son muy escasos, porque quien
dispone de la fuerza es la autoridad, pero a veces no es posible esperar la reaccin de
sta, el Estado no alcanza a llegar.

Toda norma es producto del Estado, y todas las reglas nacen dentro de la estructura del
Estado. Es el Estado quien delega las atribuciones de crear normas y reglas en
determinadas condiciones.

Hay que distinguir que la norma es coercitiva (fuerza potencial), y la regla es la


efectivamente coactiva (fuerza actual).

El Derecho conforma una limitacin institucional de la fuerza, ya que se utiliza nicamente


para el cumplimiento de la norma. Esto lo hace el juez o la autoridad competente.
6 SUPREMACA CONSTITUCIONAL.

Toda norma tiene dos funciones: una de produccin y una de ejecucin. La Supremaca
Constitucional consiste en que todo el proceso est presidido por los valores que impone
la Constitucin Poltica de la Repblica, ya que ella gravita en todo el ordenamiento
jurdico. E incluso se proyecta ms all de la pirmide invertida.

El Sistema de Control de Juridicidad apunta a velar que no se contradiga los valores que
impone la Constitucin.

En la Supremaca Constitucional se sustenta todo el ordenamiento jurdico. El


ordenamiento jurdico deriva su validez de la Constitucin. Y la Constitucin vale por el
acto original institutor del derecho, segn el cual el derecho tiene un origen axiolgico,
pero un desarrollo derivado.
7 IMPERATIVIDAD DE LAS NORMAS.

Toda norma ordena, manda la ejecucin de una conducta, y si no se cumple sobreviene


una consecuencia. Por lo tanto toda norma jurdica es un mandato a ejecutar una
determinada conducta. Las normas se clasifican en:
1 Propiamente imperativas: mandan.
2 Prohibitivas: mandan no ejecutar un acto.
3 Permisivas: mandan no obstruir la ejecucin de un acto por parte del destinatario
de la norma.
4 Dispositivas: aquellas que establecen de qu manera debe resolverse un conflicto.

Existen los autores anti-imperativistas: dicen que la norma jurdica solo implica atribuir
una consecuencia a un determinado antecedente. Por eso Kelsen dice que el derecho se
expresa a travs de la norma primaria. Pero hay una norma secundaria tcita, y de esta
norma secundaria se desprende el mandato.
Nosotros rechazamos a los anti-imperativistas, porque si bien es cierto el derecho puede
expresarse en una norma primaria, ella tiene una consecuencia, que es la sancin, y en
ella va incluido el mandato.

8 LA INTERPRETACIN DE LA NORMA JURDICA.

La interpretacin es esencialmente creativa. No se trata de desentraar el verdadero


sentido y alcance de una norma. El proceso de interpretacin que corresponde a un Estado
de Derecho es esencialmente creativo. La interpretacin consiste en la aplicacin de una
norma jurdica.

Toda norma tiene que interpretarse, porque o si no, no se puede crear una norma inferior o
una regla.

La norma tiene una voluntad y una vida propia, se independiza de sus creadores, porque
no hay una voluntad creadora de la norma, sino que es un conjunto de acuerdos y de
opiniones distintas, que en un momento determinado generan la norma. La norma se
desvincula de su autor, y como consecuencia de ello, tiene voluntad, intencin y espritu
propio.

Entonces, para interpretar, distinguimos las dos fases: fase formal y fase sustancial. La
fase formal est regulada en el Cdigo Civil (prrafo 4 del ttulo preliminar, artculos 19 al
24), y apunta a desentraar el verdadero sentido y alcance de la norma. La fase
substancial consiste en la creacin de una norma inferior o regla, y esto no est regulado
en la ley.
Podemos distinguir dos tipos de interpretacin:
1 Interpretacin por va de autoridad:
Interpretacin autntica: el legislador, cuando tiene que aclarar el sentido,
voluntad e intencin de la norma, debe dictar una ley interpretativa. Esto es la
interpretacin autntica, porque proviene del que cre la norma. La ley
interpretativa se entiende incorporada a la ley interpretada, con efecto
retroactivo (artculo 9 del Cdigo Civil), pero la cosa juzgada prevalece sobre
este efecto retroactivo.
El juez tambin interpreta por va de autoridad, porque su sentencia es
obligatoria.
2 Interpretacin particular o doctrinaria: los particulares hacen una interpretacin.
Tendr mayor o menor valor dependiendo de la persona que lo haga, pero no ser
obligatoria para nadie.
9LA COEXISTENCIA DE NORMAS Y REGLAS EN UNA RELACIN DE DEPENDENCIA
FORMAL Y MATERIAL.

Todas las potestades son regladas. Hay una dependencia formal de las normas inferiores y
reglas hacia las normas superiores, y adems, hay una dependencia material.

Por lo tanto, coexisten dos derechos:


1 el derecho normativo
2 el derecho regulatorio (el que es real).
10 DESCONCENTRACIN DEL PODER NORMATIVO Y DEL PODER REGULATORIO.

El derecho lo ubicamos como una frmula intermedia entre el despotismo y la anarqua,


porque en el derecho se le da mucha fuerza a algunas potestades (lo que es una
restriccin de la libertad), pero eso estar en funcin de garantizar el ejercicio de otras
libertades.
Por lo tanto, es un presupuesto del Estado de Derecho la desconcentracin de las
potestades. Esto es, que cada vez sean ms personas las que ejerzan potestades.
Una de las crticas que se hace es que las potestades normativas estn muy concentradas.
Por ejemplo, en Chile el Presidente tiene mucho control sobre las potestades:
ejerce su poder sobre todas las potestades normativas.
El Presidente tiene mayores facultades que el Congreso en cuanto a tarea legislativa
porque el Presidente tiene iniciativa exclusiva en ciertas materias, porque impone su
criterio con el veto (salvo que el Congreso se imponga con 2/3), porque el Presidente
maneja las urgencias, entre otras.
En el campo de la potestad reglamentaria, el Presidente legisla sobre todas aquellas
materias que no son propias de ley, pasando por sobre la potestad legislativa, y slo
respetando la Constitucin.
En el campo de las potestades regulatorias, el hecho de que exista la autonoma privada,
hace que todos participemos en el ordenamiento jurdico. Y los que por lejos ejercen ms
su potestad, son los particulares. Por lo tanto, en este campo, hay efectivamente una
desconcentracin. Las reglas estn en un proceso constante de creacin, pues se crean
para cumplirlas, no estn destinadas a ser permanentes.
Un Estado totalitario busca concentrar las potestades, y un Estado democrtico busca
desconcentrar las potestades, porque si se desconcentran las potestades somos
muchsimo ms libres.

PRINCIPIOS QUE ORIENTAN EL ESTADO DE DERECHO.


1 PRINCIPIO DE LEGITIMIDAD.

Todas las expresiones formales de derecho que se insertan y desinsertan de la pirmide


invertida, lo hacen de acuerdo a lo que dispone la norma superior. Por ello, Kelsen deca
que el derecho se autogenera y se autoregula.
Este principio tiene tres aristas distintas:
1 Toda norma y toda regla que se inserta o desinserta del ordenamiento jurdico, lo
hace a travs del ejercicio de una potestad. La potestad funciona de acuerdo con
las normas jurdicas que establecen su modo de accin, es decir, las potestades son
regladas.
2 Toda norma y toda regla debe ajustarse formalmente a las exigencias de la norma
superior.
3 Toda norma y toda regla debe respetar materialmente la norma superior.

Este principio incorpora a otro principio denominado principio de legalidad, que emana
del artculo 6 y 7 de la Constitucin, segn el cual las autoridades no tienen otras
facultades que las que expresamente seala la Constitucin o la ley.

La importancia de este principio es que en silencio de la ley, hay una prohibicin. Si la


autoridad ejecuta cualquier acto y no est expresamente facultado, ese acto ser nulo.
2 PRINCIPIO DE COERCIN O COERCITIVIDAD.

Es un principio fundamental del Estado de Derecho, porque la fuerza est


institucionalizada en el derecho. Hay quienes dicen que el derecho no es ms que la

institucionalizacin de la fuerza. Entonces, toda norma jurdica es coercitiva, y se cumple a


travs de una regla que es coactiva.
La diferencia entre coercin y coaccin, es que la primera es una fuerza potencial o
virtual, y la segunda es la fuerza actual. Y para esto, es fundamental saber que toda
norma se aplica a travs de las reglas.
La fuerza es monopolio exclusivo del Estado, y por lo tanto para aplicar coercitivamente
una norma, necesariamente habr que recurrir a una norma de derecho. La fuerza estar
exclusivamente al servicio del cumplimiento de las normas. El Estado slo puede usar la
fuerza con ese objeto.
Hay casos en que un particular puede usar la fuerza, por ejemplo en los casos de legtima
defensa. Se est autorizado por la ley para repeler una agresin, siempre y cuando la
legtima defensa sea proporcional. Esto es consecuencia del hecho de que el Estado
delega en los particulares, en casos excepcionales, la posibilidad de usar la fuerza.
La coercitividad opera de dos maneras distintas:
1 Opera como una fuerza intimidatoria. Se le dice a los sujetos de la sociedad
que si no se comporta como dice la norma, se va a sufrir las consecuencias que
dispone el derecho.
2 La fuerza tiene por objeto restaurar el orden jurdico quebrantado, porque
la sancin es una conducta de reemplazo (la fuerza est contenida en la sancin).
Hay que tener presente que el derecho se cumple voluntariamente. Si masivamente el
derecho no se cumple, se vuelve ineficaz. Los rganos sancionadores del Estado estn
solo para sancionar casos excepcionales de incumplimiento de las normas, porque, por
ejemplo, no se pueden tramitar 500.000 delitos. La fuerza reemplaza al cumplimiento
voluntario, pero siempre que sea excepcionalmente, no masivamente.
El principio de coercitividad se expresa a travs de la sancin, porque esta es una
conducta de reemplazo que tiende a reestablecer el orden jurdico quebrantado.

3 PRINCIPIO DE CONCRECIN REGULATORIA.

Con concrecin regulatoria, queremos decir que las normas y reglas que se incorporan al
sistema jurdico, son jerarquizadas. La que ms valor tiene es la Constitucin. Enseguida
viene la ley, luego el reglamento y luego todas las reglas.

En todo el desarrollo del ordenamiento jurdico, hay un principio bsico: se va


concretizando el mandato normativo. De la generalidad de la Constitucin, llegamos a la
concrecin de una regla. La concrecin concluye en las potestades regulatorias.

Nosotros no cumplimos las normas, porque ellas solo sirven para fundar las reglas. Lo que
cumplimos efectivamente son las reglas. Por lo tanto, la norma se cumple a travs de las
reglas. Por esto, cobra gran importancia el proceso de interpretacin, que para nosotros es
un mecanismo para crear normas inferiores o reglas.

Las normas reinan, pero no gobiernan. Reinan porque inspiran las reglas, pero las que
gobiernan la conducta social son las reglas.

En la concrecin regulatoria participamos todos. Participan los que ejercen la potestad


constituyente, la potestad legislativa, la potestad reglamentaria, y las potestades
regulatorias.
4 PRINCIPIO DE IMPERATIVIDAD

La imperatividad de las normas significa que las normas nos mandan. Se genera un
problema con las normas permisivas, porque se podra decir que stas no mandan. Pero lo
que en realidad sucede, es que esas normas mandan no obstruir la ejecucin de un acto

por parte del destinatario de la norma. Estn tambin las normas dispositivas, que
establecen cmo resolver un conflicto.
Hay corrientes anti-imperativistas. Desde este punto de vista, hay quienes hablan de
las normas que premian (confieren un premio), pero su imperatividad est en que obliga a
entregar el premio. Las corrientes anti-imperativas prescinden de la estructura lgica de la
norma jurdica como complejo proposicional hipottico de carcter conjuntivo.

5 PRINCIPIO DE PLENITUD

El derecho resuelve todas las conductas sociales. No las regula. Las nicas conductas
sociales que regula el derecho son las comprendidas en la pirmide invertida. Las dems
las califica en razn de un efecto reflejo del sistema normativo. Es imposible que puedan
regularse todas las conductas sociales, porque son infinitas.

El principio de plenitud funciona con conductas que son relevantes, y con conductas que
no son relevantes, pero que pueden ser calificadas (no reguladas) por el derecho. El
derecho siempre tiene respuesta, y en ese sentido es pleno.

El principio de plenitud est conectado con la integracin de las lagunas legales, porque el
derecho establece los mecanismos para integrarlas.
6 PRINCIPIO DE DESCONCENTRACIN.

Es un principio del Estado de Derecho porque ste supone que no tenemos un rgimen
absolutista ni un rgimen anrquico, por lo tanto, existiendo diversos tipos de potestades,
hay que desconcentrarlas.

Las potestades para nosotros, son normativas o regulatorias. Hay que instar para que las
potestades normativas se desconcentren, porque en Chile estn bastante concentradas en
beneficio del Presidente de la Repblica.
7 PRINCIPIO DE PREVENCIN.

Lo llamamos tambin sistema de control de juridicidad. Este principio est inspirado en el


cumplimiento formal y material de la norma superior. Se busca de qu manera se
controlar que las potestades funcionen de acuerdo a como estn establecidas en la
Constitucin, en la ley, y en los reglamentos. Por lo tanto, se traduce en que las
potestades funcionen como corresponde.
8 PRINCIPIO DE APLICACIN RAZONADO O CREATIVA.

La interpretacin es un mecanismo destinado a aplicar las normas. Este mecanismo, tiene


dos fases: la fase formal y la fase sustancial. Este sistema de interpretacin creativa
apunta a la generacin de una norma inferior o de una regla.

Por lo tanto, el principio se refiere a que hay una interpretacin razonada o creativa,
porque se trata de aplicar las normas, sobre la base de crear nuevas normas inferiores o
reglas.

Es principio del Estado de Derecho, porque la aplicacin de las normas se realiza mediante
la interpretacin, y que esta conduce a la creacin de una nueva norma inferior o una
regla.
9 PRINCIPIO DE CONOCIMIENTO PRESUNTIVO.

Esta es tal vez una de las debilidades del derecho. Se presume el conocimiento del
derecho. Ms que una presuncin, es una ficcin, ya que es una exageracin el deducir
que todos conocen las normas desde que su entrada en vigencia.

Hay que distinguir entre presunciones de derecho (no admiten prueba en contrario) y
presunciones simplemente legales (admiten prueba en contrario).
La presuncin sobre el conocimiento de la ley, es en todo caso, tcnicamente una
presuncin de derecho.
Hay quienes extreman esta presuncin, porque piensan que el que alega desconocimiento
del derecho incurre en una presuncin de mala fe que no admite prueba en contrario. Esto
sobre la base del artculo 706 del Cdigo Civil, inciso final. Nosotros no estamos de
acuerdo con eso, salvo en materia posesoria, en que si se alega desconocimiento de
derecho, se presume mala fe sin admitir prueba en contrario.
Pero, sin embargo el sistema funciona. La razn de peso es que nosotros no cumplimos las
normas sino es a travs de las reglas, y las reglas que nos conciernen, han debido dictarse
con nuestra participacin.
El conocimiento presuntivo de la ley se produce desde su entrada en vigencia, porque hay
casos en que publicada la ley, esta an no entra en vigencia (vacancia legal).
Adems, una ley se puede publicar en cualquier medio de comunicacin social, porque el
Cdigo Civil ordena que se publique en el Diario Oficial, pero el Cdigo Civil es una ley, por
lo que otra ley puede perfectamente establecer otro medio de publicacin. As, habr una
antinomia entre la ley del Cdigo Civil y la nueva ley, y se aplicar el principio de
especialidad para resolverla.

10 PRINCIPIO DE CLAUSURA

Significa que en derecho, existen algunas instituciones que tienden a estabilizar las
relaciones sociales, en el sentido de fijarlas establemente, que no se modifiquen ni se
alteren. En la medida que se les da mayor estabilidad a las relaciones sociales, se les da
ms seguridad jurdica a las personas. Para asegurar la estabilidad de las instituciones
jurdicas se cre este principio.
Pero el problema de este principio, es que existe una serie de instituciones que lo
hacen realidad, pero no se proyecta en todo el derecho como tal. Estas instituciones
son:
1 La prescripcin: su objeto es transformar situaciones de hecho en situaciones de
derecho. Puede ser de dos clases:
I. Adquisitiva: su objeto es que la persona que posee una cosa se hace
dueo por el transcurso del tiempo, como consecuencia de que el verdadero
dueo no la reclama. Hay un silencio en la relacin jurdica. Desde el
momento en que la reclama para s, se interrumpe la prescripcin. Hay dos
tipos distintos, atendiendo a la calidad de la posesin:
a. Ordinaria: se necesita posesin regular no interrumpida, durante el tiempo
que las leyes requieren (dos aos para bienes muebles, y cinco aos para
bienes inmuebles).
b. Extraordinaria: el lapso de tiempo necesario es de diez aos. No es
necesario ttulo alguno para adquirir por prescripcin extraordinaria.
II. Extintiva: consiste en que la persona que tiene pendiente el
cumplimiento de una obligacin exigible, como consecuencia de que el
acreedor no la reclama, se extingue con el correr del tiempo. Existen distintos
plazos, dependiendo de la naturaleza de la obligacin.
2 La cosa juzgada: es importante porque es la verdad definitiva establecida en
una sentencia judicial. Se produce cuando una sentencia judicial no puede ser
objeto de ningn tipo de recurso de ninguna naturaleza. Tambin, la cosa juzgada

queda interpuesta en los casos que haya recursos contra esa sentencia, pero no se
hayan interpuesto en los plazos correspondientes, o puede pasar que se hayan
interpuesto los recursos pero estos hayan sido rechazados. En todos esos casos, la
sentencia queda ejecutoriada (verdad judicial definitiva e inamovible).
Una vez producida la cosa juzgada, no se puede reclamar ms. La cosa juzgada
produce dos efectos:
a. Crea una accin de cosa juzgada para que se cumpla la sentencia.
b. Crea una excepcin de cosa juzgada. No se puede volver a discutir el
mismo problema, porque ya est resuelto.
3 La renuncia a un derecho: el Cdigo Civil dice que pueden renunciarse todos los
derechos con tal que miren el inters individual del renunciante, y cuya renuncia no
est prohibida en la ley.
4 La transaccin: es un contrato mediante el cual dos personas ponen trmino a un
litigio pendiente, o precaven un litigio eventual, hacindose concesiones recprocas.
Los procesalistas lo denominan sustitutos jurisdiccionales, porque reemplazan a
la sentencia.
Las partes en un juicio pueden ponerle trmino a este por comn acuerdo, lo
que vale como una sentencia ejecutoriada. La materia debe ser susceptible de
transaccin, no debe estar prohibido en la ley, y deben hacerse concesiones
recprocas. La transaccin tambin puede hacerse sin que haya un juicio, sino
para precaverlo. La transaccin equivale a la misma sentencia.
5 El desistimiento: cuando la persona del demandante desiste de la demanda. Pone
trmino al juicio y extingue definitivamente todos los derechos que estn
comprometidos.
6 La amnista: desaparece el delito y desaparece la pena. O sea, la accin que es
amnistiada, desaparece como delito. Pero subsisten los efectos civiles del delito que
es amnistiado. Pone trmino a las responsabilidades penales.
7 Equidad Natural y Principios Generales del Derecho: La equidad natural la
hemos definido como el sentido intuitivo de justicia aplicado al caso o situacin
particular, con prescindencia del derecho positivo.
Los principios generales del derecho, hemos dicho que son los grandes derroteros que
inspiran todo el ordenamiento jurdico, y que estn plasmados en las diferentes
instituciones del sistema jurdico.

PRESUPUESTROS DEL DERECHO LIBRO PABLO RODRIGUEZ GREZ


QUINTO PRESUPUESTO

La fuerza la monopoliza el estado en las normas jurdicas.

La posibilidad de emplear la fuerza para imponer la sancin contemplada en la norma, es


el elemento distintivo del derecho, y lo hace coactivo.

La coaccin es el medio a travs del cual se cumple la norma.

La coercin singulariza a la norma jurdica de la dems normas.

La coercin consiste en imponer una conducta de reemplazo que puede ser la misma no
ejecutada voluntariamente u otra equivalente.

La coercin puede ser directa cuando la fuerza est contemplada en la misma norma para
imponer la sancin.

Puede ser indirecta cuando la coercin proviene de otras normas que estn relacionadas
con aquella infringida.

Cuando la norma est destinada a la organizacin de una institucin la coercin resulta ser
un antecedente ms remoto.

Desde esta perspectiva el derecho es una manifestacin de voluntad del estado, porque
ellas surgen de la potestad delegada del estado.
Esta coercin no es arbitraria, sino programada. El estado solo puede poner la fuerza a
disposicin del cumplimiento de las normas y de las reglas, en los casos y de la manera
descrita en las normas.
El derecho conforma una limitacin institucional de la fuerza, la cual, paralelamente,
queda excluida de los casos que no sean contenidos en las reglas y normas jurdicas.
La fuerza est al servicio de la sancin en cuanto conducta de reemplazo.
Existen dos modelos jurdicos paralelos:
uno representado por las prescripciones imperativas de conducta, cuyo cumplimiento
integral representa un cierto modelo de convivencia social querido por el legislador y
quienes desarrollan las normas jurdicas a travs de otras normas de menor jerarqua y
de las reglas.
otro representado por las conductas de reemplazo, en que se sustituye el
incumplimiento del primero por medio de la coercin.
el primero est destinado al cumplimiento espontaneo, para el cual la coercin no es ms
que una amenaza. Este cumplimiento se realizara mediante el cumplimiento de una
pararregla.
el segundo importa la imposicin de una conducta forzada, que se aplica mediante la
elaboracin de una regla heternoma en que el cumplidor es sujeto pasivo.
ambos tienen los mimos fines y los mismos valores, y el segundo representa la realizacin
coercitiva del primero.
el sistema jurdico ser ms perfecto en la medida en que ambos modelos coincidan al
momento de evaluar la conducta social y el logro de los fines proyectados y querido por
quienes detentan el ejercicio de las potestades.

SEXTO PRESUPUESTO: SUPREMACA CONSTITUCIONAL

el ordenamiento jurdico obedece una estructura escalonada.

Por este medio se desarrolla el mandato superiora medida que la prescripcin imperativa
se va singularizando.

Cada norma tiene una funcin de produccin y de ejecucin. La norma constitucional solo
tiene una funcin de produccin, y a la inversa la regla inferior.

La norma constitucional genera una gravitacin normativa, de modo que el espacio


cubierto por este efecto est sujeto a la realizacin de los principios enunciados en la
constitucin.

Todos los mandatos inferiores a la constitucin deben estar en concordancia material y


formalmente con esta.

Un supuesto hipottico de validez sustenta el orden normativo.

Hemos concebido un acto original institutor del derecho de validez axiolgica, destacando
que entre los valores que lo inspiraron, solo uno no pudo estar ausente. Incluso habra
basado toda su sola presencia para hacer posible el trnsito hacia la era jurdica. Nos
referimos a la normativizacin coercitiva de la conducta social. Ello implica que a partir de
la creacin de un sistema jurdico, toda conducta social debe hallarse regulada por normas
y que el cumplimiento de estas, se impondr por medio de la fuerza.

La constitucin realiza un mandato diferido, de suerte que todo el contenido incorporado a


la carta fundamental es legtimo, salvo aquel que incorpore una forma distinta del
mandato normativo para regular la conducta social.

El derecho nace, en consecuencia, bajo la premisa que las relaciones sociales sern
reguladas por normas o mandatos generales y abstractos, impersonales y previamente
conocidos, susceptibles de cumplirse por medio de la coercin.

A la supremaca hemos agregado el hermetismo constitucional. Consiste en que la carta


fundamental se basta y se agota en s misma, sin que ella pueda ser complementada por
otras formas de expresin del derecho.
E esta manera, la carta fundamental queda abierta a modificaciones provenientes de
tratados internacionales que en el derecho interno se aprueban por medio de los trmites
de una simple ley. Creemos que esta tesis es inadmisible y que vulnera principios
fundamentales.
El poder constituyente, nica fuente de la constitucin, es una manifestacin de la
soberana que no puede delegarse en organismos externos.
El contenido de estos tratados llega a nuestro ordenamiento jurdico en la jerarqua de ley,
por lo tanto no se puede decir que son comparables cometera de derechos esenciales que
emanan de la naturaleza humana a la norma constitucional.
Se le asigna especial importancia a la influencia de las normas constitucionales en la
aplicacin del derecho por medio de la interpretacin. En esta funcin el intrprete debe
desempear siempre cualquier conclusin que pueda quedar en pugna con el mandato
constitucional.

SPTIMO PRESUPUESTO: IMPERATIVIDAD

Toda norma jurdica es imperativa, es decir, que todas ordenan o mandan ejecutar una
determinada conducta.

El derecho emplea mltiples recursos para dar forma al mandato imperativo. As por
ejemplo, se habla de normas sancionatorias, que bajo la amenaza de una consecuencia
represiva, prohben un cierto acto; y normas promocionales, que confieren un premio o
beneficio a quienes desplieguen una conducta querida por la norma. Ambos imperan un
mandato, ya sea para aplicar una sancin o para conceder un provecho o beneficio.

Existe sobre este punto tres tendencias que afirman la existencia en el ordenamiento de
normas imperativas y no imperativas, que desarrollan una funcin complementaria:
LA IMPERATIVISTA (LA QUE SIGUE DON PABLO)
LA ANTI IMPERATIVISTA
LAS TENDENCIAS ECLCTICAS

Las normas no imperativas deberamos considerarlas integradas a las normas imperativas,


ya que no son ms que auxiliares de la eficacia de estas, por lo que no tienen vida
independiente.

El derecho es una ciencia social, que tiene por objeto organizar la conducta social,
impidiendo unas y
estimulando otras. Todas las normas estn estrechamente
entrelazadas. De aqu pueden arrancar ciertas confusiones.

Kelsen sostiene que la norma puede estudiarse como una proposicin lgica. Pero este
enfoque no importa perder de vista el efecto social de la norma y su fin ltimo, que
consiste en regular la conducta social.

La imperatividad, por regla general, aparece de manera refleja. Porque como destacan los
anti imperativistas, lo que caracteriza la prescripcin jurdica es la atribucin de una
consecuencia a un antecedente, pero dicha consecuencia, por su contenido y significado,
debe ser naturalmente esquivada por el destinatario de la norma.

Olivecrona, anti imperativista, da lugar a la fuerza vinculante del derecho. Para negar la
imperatividad del derecho se recurre a otras categoras de carcter extrajurdico, que
vienen a auxiliar el tcito reconocimiento de la imperatividad.
OCTAVO PRESUPUESTO DEL ESTADO DE DERECHO:
MECANISMO DE APLICACIN DE LA NORMA JURDICA

INTERPRETACIN

COMO

Don pablo le asigna la mxima importancia.


Lo que identifica al sistema jurdico como tal es el hecho de que el se vaya desarrollando
gradualmente a partir de la constitucin, la cual se ejecuta mediante normas de menor
jerarqua. Dichas normas estn encargadas de hacer cumplir los valores, principios y
preferencias que el constituyente incorpora a su texto y que expresan el compromiso
poltico social de la vida a la normativa constitucional.
De aqu que la norma tiene una doble funcin (ejecucin de la norma superior y
produccin de la norma inferior). La constitucin despliega una funcin de produccin.
El desarrollo del sistema jurdico se realiza mediante la aplicacin de una norma superior,
lo cual se alcanza a travs de la interpretacin.
1 LA VERDADERA INTERPRETACIN consiste en generar una norma inferior o una
regla a partir de una norma superior. Es lo que llamamos interpretacin sustancial,
que sigue a la fase formal (se encarga de desentraar el verdadero sentido y
alcance de una norma). De aqu la posicin de que el jurista es creador de derecho.
Por este medio se extiende el mandato normativo, penetrando el tejido social
como consecuencia de singularizacin la prescripcin imperativa de la norma
para hacerla llegar hasta lavase misma de las relaciones sociales intersubjetivas.
Este es el aspecto ms rico del derecho porque permite al intrprete crearlo y
recrearlo indefinidamente.
Nadie puede cumplir un mandato general y abstracto sin que previamente se
realice un proceso de singularizacin, que determine precisamente como y de
qu modo la norma afecta individualmente a cada uno de los imperados.
De aqu nace la pararregla, que se integra provisoriamente al ordenamiento
jurdico, pudiendo ser impugnada por aquel que juzgue que ella perjudica sus
intereses.
La funcin normativa y la funcin reguladora se entrelazan en el sistema jurdico,
dando forma y condicionndolo.
Todo el sistema jurdico gira en funcin de la creacin de reglas, proceso al que
se llega mediante la interpretacin creativa del derecho.
Se reconoce al abogado como creador de reglas formales e informales
(pararreglas).
2 LA SEGUNDA FASE DE INTERPRETACIN, denominada sustancial, tiene por
objeto definir el proceso que debe seguirse para los efectos de crear la nueva regla.
Es a partir de los criterios de coherencia que se encara esta tarea, y gracias a ellos
la nueva regla estar dotada de validez jurdica, insertndose en el ordenamiento
jurdico en armona con las normas en que se funda. Gracias a este procedimiento
es que el ord. Jurdico es armnico, coherente, repugna las contradicciones y realza
los valores, preferencias y objetivos que se expresan en la constitucin.
Tras esta trama subyace la interpretacin, como instrumento de aplicacin de las
normas y mecanismos destinado a la constante auto creacin del derecho.

NOVENO PRESUPUESTO: COEXISTENCIA DE NORMAS Y DE REGLAS EN UNA


RELACIN DE DEPENDENCIA FORMAL Y MATERIAL.

El derecho normativo, que se expresa a travs de normas jurdicas (generales y


abstractas), tiene una aplicacin meramente virtual; en tanto el derecho regulatorio
(particular y concreto) tiene una aplicacin real.

La norma general y abstracta tiene un limitado campo de accin. Est destinada a ser
ejecutada por una norma inferior, por lo que su destinatario es el intrprete, y su objeto es
solo la fundamentacin de una norma inferior o una regla.

Desde otro punto de vista, la norma no regula directamente otra conducta que no sea la
creacin de otras normas o reglas.
De pronto ellas regulan la conducta social, imponen comportamientos concretos, que si no
se realizan acarrean una consecuencia concreta. Sus destinatarios son sujetos
previamente determinados y su campo de accin no tiene lmites, pudiendo alcanzar
cualquier relacin o conducta social.
Todas las normas son objetivas, expresas y positivas, y como tales, se integran al
ordenamiento jurdico. A la inversa, hay reglas tacitas (pararreglas), cuya composicin
queda entregada al destinatario de la norma. La mayor parte de las reglas son tacitas,
puesto que por su intermedio se realiza espontneamente el derecho.
El carcter ms notable del ordenamiento jurdico es que todas las normas se integran de
manera armnica y coherente en el aspecto formal y material.

DCIMO PRESUPUESTO: DESCONCENTRACIN DEL PODER NORMATIVO Y


REGULATORIO.

No puede el autor de las norma monopolizar la facultad regulatoria (para elaborar reglas),
ni los autores de estas concentran la facultad de fiscalizar la legitimidad de ellas. De aqu
que cada potestad tenga un limitado campo de accin el cual no puede excederse,
debiendo esta funcin especfica ser fiscalizada por otra potestad.

Si las funciones normativa y regulatoria estuvieran en manos de unos pocos, entonces se


prestara para la arbitrariedad, lo que sera un despotismo, o mejor llamado estado polica.

El derecho se cumple en este caso, pero a travs de una dosis insoportable de terror.

Entonces, si algo caracteriza al estado de derecho es la desconcentracin de las


potestades regulatorias y normativas. Adems de la diversificacin de las normas y las
reglas.

Existen situaciones en que se admite la concentracin temporal, limitada y bien definida


de poder. Esto sucede en los estados de excepcin constitucional y estado de sitio.

La desconcentracin es una manera efectiva de integrar a la comunidad en la elaboracin


del derecho y de esta forma estimular el cumplimiento espontaneo del mismo.

El ordenamiento jurdico es democrtico.

La eficacia e las normas puede medirse en dos perspectivas distintas: por una pare, ella
impera que la norma se cumpla espontneamente por sus destinatarios. Por la otra, en el
evento que lo anterior no ocurra, que el estado este en situacin de sancionar el
incumplimiento, imponiendo una conducta de reemplazo en todo equivalente a la
conducta infringida.