LA SEPARACIN DE LOS

CNYUGES.
Profesora: PAOLA OLTRA SCHULER
UACH-2015
DERECHO CIVIL IV

 La ley 19.947 en su captulo III, regula la

separacin de los cnyuges, por lo que
se debe distinguir entre:
1.-LA SEPARACIN DE HECHO.
ART.21 AL 25 LMC
2.- LA SEPARACIN JUDICIAL.
ART.26 AL 41 LMC

I.-LA SEPARACIN DE HECHO.

Se encuentra expresamente regulada en la LMC, antes de
esta Ley no exista ninguna disciplina sistemtica para fijar
ciertos criterios mnimos a esta situacin fctica, de
frecuente ocurrencia en la vida social. La ley no se refiere a
las causas, sino que busca regular las consecuencias que de
ella se derivan, en relacin con los hijos y entre los
cnyuges y para efectos de administracin de los bienes.
Puede entenderse que es un estado que implica la ruptura
de la vida en comn de los cnyuges, que se genera por
decisin unilateral o comn y sin declaracin judicial previa.
La separacin de hecho de los cnyuges implica el cese de
la convivencia.

 La ley se preocupa de determinar la fecha cierta en que se

produce el cese de la convivencia:
ART.22 LMC.
Cualquiera de los cnyuges debe expresar su voluntad de
poner fin a la convivencia, a travs de:
1.- escritura pblica o acta extendida y protocolizada ante
notario pblico.
2.- acta extendida ante un Oficial de registro Civil
3.- constancia de la intencin de poner trmino a la convivencia
ante juzgado correspondiente. (art. 25 LMC)
En el caso que la expresin de voluntad sea unilateral, se debe
notificar al otro cnyuge, a travs de una gestin voluntaria.
4.- adems habr fecha cierta si las partes regulan sus relaciones
mutuas por escritura pblica, acta extendida ante oficial de
registro civil, o en caso de una transaccin aprobada
judicialmente. (salvo caso que se requiera una subinscricpcion)
5.- Si no existe acuerdo regulador, se tendr como fecha cierta la
de notificacin de la demanda de alimentos, RDR, cuidado
personal. (art 25 LMC)

Formas de regular las consecuencias

jurdicas derivadas de la separacin.
Pueden ser:
1.- de comn acuerdo. ART.21 LMC
2.-judicialmente.

1.-REGULACION DE LAS RELACIONES

MUTUAS DE COMUN ACUERDO.
ART.21 LMC. si los cnyuges se separaren de hecho,
podrn, de comn acuerdo, regular sus relaciones
mutuas, especialmente los alimentos que se deban y las
materias vinculadas al rgimen de bienes del
matrimonio.

..Dicho acuerdo deber regular tambin, a lo menos, el

rgimen aplicable a los alimentos, al cuidado personal y a la
relacin directa y regular que mantendr con los hijos aquel
de los padres que no los tuviere bajo su cuidado.
La ley no exige ninguna solemnidad especial para que
esos acuerdos tengan validez, por lo que el acuerdo podra
ser verbal, salvo que la materia regulada requiera
instrumento pblico. (art.1721 CC, en relacin al art. 18 CC).

Consideraciones acerca del acuerdo de relaciones

mutuas
En relacin al contenido, se deben regular a lo menos las siguientes
materias:
a)los alimentos que se deban entre cnyuges.
b)materias vinculadas al rgimen de bienes del matrimonio.
c)rgimen aplicable a los alimentos de los hijos, si los hubiere.
d) relacin directa y regular que mantendr con los hijos aquel de
los padres que no los tenga a su cuidado.
e) el cuidado personal y patria potestad de los hijos.
(f) la regulacin de la compensacin econmica.
(g) otras materias relativas a la vida futura de los cnyuges en la
medida que sea disponible por estos.
El acuerdo, no est sujeto a formalidad, pero otorgan fecha cierta si
se realizan por escritura pblica, acta extendida ante ORC, o
transaccin aprobada judicialmente. En este ultimo caso se debe
considerar lo dispuesto en el artculo 2451 CC.

 Con respecto a los efectos del acuerdo, y en especial

en relacin al mrito ejecutivo que pudieren tener los
acuerdos reguladores en algunos de sus contenidos,
habr que distinguir, si constan en escritura pblica,
habr lugar a la aplicacin del artculo 436 N 1 CPC, si
consta en una transaccin aprobada judicialmente
habr que estar a lo prevenido en el artculo 2460CC.
En relacin a la validez y nulidad del acuerdo, habr
que estar a las reglas generales y a las especiales
cuando conste en una transaccin. El artculo final del
art.22 de la LMC, dispone que la declaracin de una o
ms clusulas de un acuerdo que conste en los
instrumentos que se sealan en el inciso primero no
afectar el mrito de aqul para otorgar fecha cierta
al cese de convivencia.

2.- REGULACIN DE LAS RELACIONES

MUTUAS POR VA JUDICIAL.
En el evento que los cnyuges no logren ponerse de
acuerdo sobre las materias a que se refiere el artculo
21 LMC, cualquiera de ellos puede solicitar la
regulacin judicial (ART.23 LMC), incluso a raz de una
demanda respecto de materias concernientes a los
hijos, que se extienda a otras materias y se ajustarn
al mismo procedimiento. Art. 24 LMC.
En estos casos la fecha cierta del cese de convivencia
ser la de notificacin de la demanda. Art.25 LMC.

II.- LA SEPARACIN JUDICIAL

ART. 26 AL 41 LMC.
Es una institucin en virtud de la cual se suspenden
ciertos efectos del matrimonio en virtud de una
sentencia judicial sin afectar el vnculo matrimonial,
deja subsistentes los derechos y obligaciones
personales que existen entre los cnyuges, salvo
aquellos cuyo ejercicio resulta incompatible con la
vida separada, de ambos como la cohabitacin y
fidelidad. Art. 33 LMC.
Las modalidades pueden ser: separacin causal o
convencional.

1.- LA SEPARACIN CAUSAL

ART. 26 Y 27 LMC.
Puede producirse por: a)falta imputable al otro cnyuge o por
b)cese de la convivencia.
A) se puede demandar por uno de los cnyuges si mediare falta
imputable al otro, siempre que constituya una violacin grave
de los deberes y obligaciones que impone el matrimonio o en
relacin a los deberes y obligaciones para con los hijos, en
ambos casos, que torne intolerable la vida en comn . El
adulterio no es causal de separacin si ha existido previa
separacin de hecho consentida por ambos cnyuges. En estos
casos la accin corresponde solo a aquel de los cnyuges que no
ha dado lugar a la causal.
En relacin a los deberes y obligaciones que impone el
matrimonio, se debe estar a lo dispuesto en los artculos 131, 133
y 134 CC. Y respecto de los hijos se debe ver en relacin a 222 a
273 CC.

 B) separacin judicial por cese de la convivencia. Art.

27 LMC.
En este caso si la solicitud fuere conjunta los
cnyuges deben acompaar un acuerdo que regule
en forma completa y suficiente, sus relaciones
mutuas y con respecto a sus hijos. Se entiende que es
completo si regula todas y cada una de la materias del
artculo 21 LMC. Es suficiente si resguarda el inters
superior de los hijos, procura aminorar el menoscabo
econmico que pudo causar la ruptura y establece
relaciones equitativas hacia el futuro, entre los
cnyuges cuya separacin se solicita.
Prof. Hernn Correa habra planteado que el optar por
la va de la separacin judicial, impeda el ejercicio
posterior de la accin de divorcio, apreciacin que no
es compartida por Meza Barros.

 Como caractersticas de la separacin judicial, se puede

sealar que la accin para demandarla es irrenunciable, de
acuerdo al artculo 28 LMC. Se rige por el procedimiento
ordinario de LTF, es imprescriptible y personalsima
El profesor Rodrigo Barcia, estima que la separacin
judicial no constituye estado civil, a diferencia de la
mayora de la doctrina que estima que confiere el estado
civil de separado. Los argumentos se refieren a que estima
que el estado civil sigue siendo el de casado, por ello se
mantiene la mayora de los derechos y deberes del
matrimonio y dado que entiende que la separacin judicial
equivale al anterior divorcio perpetuo que no constitua
estado civil.
La sentencia que declara la separacin judicial, segn el
art.31 de la LMC se debe pronunciar acerca de todas las
materias del art.21 LMC, debe liquidar el rgimen de bienes
del matrimonio, si se solicita y se rinde la prueba necesaria.
Art.31 LMC. (excepcin a liquidacin de SC por rbitro de
D)

EFECTOS DE LA SEPARACIN JUDICIAL

Se pueden distiguir una serie de efectos:
A) efectos en el orden personal entre los
cnyuges.
B)efectos en el rgimen matrimonial.
C) efectos en materia sucesoria.
D)efectos en materia de alimentos.
E)efectos en relacin a los hijos.
F)efectos en relacin a la adopcin.

A)Efectos de la separacin judicial entre los cnyuges.

No altera el vnculo matrimonial, por ende no pueden
contraer matrimonio.
Subsisten los derechos y obligaciones entre los cnyuges
que sean compatibles con la vida separada.
Pasan a ser separados. (art.32LMC) la sentencia se
subinscribe al margen de la partida matrimonial. Por ello se
podra estimar que se genera un estado civil nuevo el de
separados. Lo anterior debe entenderse a la luz del art. 38
LMC que indica que si se reanuda la vida en comn se
restablece el estado civil de casados.
Sin embargo es efectivo que se mantiene la condicin de
casados, lo que puede interpretarse de que entre las
causales del artculo 42 que terminan el matrimonio, no se
reconoce la separacin judicial. Sobre estos argumentos se
discute si corresponde o no a un nuevo estado civil.

B) Efectos de la separacin judicial en el rgimen

matrimonial.
Se disuelve la sociedad conyugal o el rgimen de
participacin en los gananciales. Si reanudan la
convivencia, no cesan los efectos patrimoniales de la
separacin, sin embargo los cnyuges pueden optar
al rgimen de participacin en los gananciales, pero
no al de sociedad conyugal. (art.40LMC)
Subsiste la posibilidad de constituir a favor del
cnyuge no propietario un derecho de usufructo, uso
o habitacin sobre los bienes familiares. (art.9
L.14908)
Subsiste la posibilidad de solicitar la declaracin de
bien familiar.(147CC)

C)Efectos de la separacin judicial en materia sucesoria

En general no se producen mayores efectos, salvo en

el caso que la separacin judicial se haya declarado
por falta imputable al otro, caso en que el cnyuge
culpable, que debe ser declarado as en la sentencia,
se hace indigno de suceder al cnyuge inocente. (art.
172 y 1182.2 CC, art.35 LMC)

D) Efectos de la separacin judicial en materia de alimentos.

Art. 35 LMC.
En principio no resulta alterado el derecho de
alimentos entre los cnyuges, sin perjuicio el ART.172
CC. Indica que cuando la separacin judicial haya sido
decretada sobre la base de adulterio del otro
cnyuge, el culpable tendr derecho a que el otro le
provea de lo necesite para su modesta sustentacin,
en este caso el juez debe regular la contribucin
teniendo en cuenta la conducta del alimentario antes
del juicio, durante su desarrollo o con posterioridad a
el.
Adems se considera como efecto patrimonial que se
puedan revocar las donaciones efectuadas al culpable
en el caso del adulterio.

E) Efectos de la separacin judicial en relacin a los

hijos.
ART.. 37 LMC. El hijo concebido una vez declarada la
separacin judicial de los cnyuges, no goza de la
presuncin de paternidad establecida en el art. 184 CC.,
ello sin perjuicio que si concurre la voluntad de ambos
padres, el hijo adquiera la calidad de matrimonial.
ART.36 LMC. No se alterar la filiacin determinada, ni los
deberes y responsabilidades de los padres separados en
relacin a sus hijos.
Se contemplan reglas supletorias en relacin al cuidado de
los hijos y patria potestad. Nueva redaccin art. 225 CC,
cuando estn separados y no hay acuerdo el cuidado
personal de los hijos corresponder a aquel de los padres
con quien vivan los hijos. Y 245CC en relacin a la patria
potestad.

F) Efectos de la separacin judicial en

relacin a la adopcin.
No puede concederse la adopcin a los cnyuges,
respecto de los cuales se haya declarado la
separacin judicial, mientras esta subsista, sin
embargo los cnyuges que hubieren iniciado la
tramitacin de una adopcin podrn solicitar que
esta se conceda aun despus de declarada su
separacin judicial o el divorcio, si conviene al inters
superior del adoptado. ART. 22 LEY 19.620.

REANUDACIN DE LA VIDA EN
COMN
ART.38 AL 41 LMC.
La ley habla de reanudacin de la vida en comn de los
cnyuges con nimo de permanencia. En otros ordenamientos
jurdicos se habla de reconciliacin.
Esta puede producirse mientras se tramita el juicio de
separacin, lo que pondra fin al procedimiento. (art.38 LMC); o
cuando se ha dictado sentencia, en este caso ser necesario una
nueva sentencia que revoque la sentencia de separacin y para
que sea oponible a terceros se debe subinscribir al margen de la
partida de matrimonio. (art.39 LMC). Si la separacin a sido
solicitada por uno de los cnyuges por cese de la convivencia,
para que sea oponible a terceros bastar que ambos cnyuges
dejen constancia en acta ante ORC.
No revive el rgimen matrimonial, pero pueden pactar
participacin en los gananciales. Art.40LMC, rel. Art.1444CC
Pueden pedir la separacin judicial nuevamente. Art.41 LMC.