Caso 1012-2015 Infundado

PRIMERA FISCALIA SUPERIOR PENAL
DISTRITO FISCAL DE TACNA
Disposicin N: 137-2016-MP-1FSP-TACNA
Carpeta Fiscal
: 2906014500-2015-1012-0
Incidente : Elevacin de actuados
Imputados : Omar Gustavo Jimenez Flores y otros
Delitos
: Abuso de Autoridad y otros
Agraviados : El estado, Olivia Ghiuliana Aro Quispe y
otros
Procedencia
Fiscala
Provincial
Penal
Corporativa de Tacna
Tacna, doce de julio
del ao dos mil diecisis.I.- DADO CUENTA:
El Expediente Fiscal N 2906014500-2015-1012-0 (VI tomos y
una carpeta auxiliar), ingresado a esta instancia superior el 05.JUL.16 y que
contiene el Requerimiento de Elevacin de actuados presentado por Olivia
Ghiuliana Aro Quispe, Wilson Rojas Delgado, Isela Danisa Vega Cabrera, Percy
Hurtado de Lima, Maria Quispe Llutari, Angel Pinto Cuadros, Jose Ruperto Vega
Tejada, Yosi Blanco Chillitupa, Gina Luz Cusco Daz y Yolanda Chucuya Callo en
contra de la Disposicin Fiscal N 04 de fecha 25 de mayo del 2016 (fs. 11641177), que dispone: PRIMERO: NO FORMALIZAR, NI CONTINUAR INVESTIGACIN
PREPARATORIA, contra los ciudadanos peruanos Omar Gustavo Jimnez Flores,
Gabriel Rubn Rejas Rojas, Adolfo Leoncio Granados Novoa y Rubens Houson
Prez Mamani por la presunta comisin de los delitos de Abuso de Autoridad
(artculo 376 del C.P.), Retardo Injustificado de Pago (artculo 390 del C.P.), Delito
de Omisin de Actos Funcionales (primer prrafo del artculo 377 del C.P.),
Coaccin Laboral (artculo 323 del C.P.) y Discriminacin e Incitacin a la
discriminacin (artculo 376 del C.P.) en agravio del Estado Peruano, Gobierno
Regional de Tacna y denunciantes Olivia Ghiuliana Aro Quispe, Gina Luz Cusco
Daz, Yolanda Mercedes Chucuya Callo, Wilson Felipe Rojas Delgado, Isela Danisa
Vega Cabrera, Percy Hurtado Lima, Mara Natividad Quispe Llutari, Angel Ricardo
Pinto Cuadros, Jos Ruperto Vega Tejada y Yosi Sally Blanco Chillitupa, ergo,
archivar definitivamente las diligencias preliminares, SEGUNDO: NO FORMALIZAR,
NI CONTINUAR INVESTIGACIN PREPARATORIA, contra Adolfo Leoncio Granados
Novoa, Mario Casas Rojas, Marina Eugenia Mamani Tejada y Marco Antonio
Quiroga Gutirrez por la presunta comisin de los delitos de Desobediencia y/o
Resistencia a la Autoridad (primer prrafo del artculo 368 del C.P) y Retardo
Injustificado de Pago (artculo 390 del C.P.) en agravio del Estado peruano,
Gobierno Regional de Tacna y denunciantes Olivia Ghiuliana Aro Quispe, Gina Luz
Cusco Daz, Yolanda Chucuya Callo, Wilson Felipe Rojas Delgado, Isela Danisa
Vega Cabrera, Percy Hurtado Lima, Mara Natividad Quispe Lluturi, Angel Pinto
Cuadros, Jos Ruperto Vega Tejada y Yosi Sally Blanco Chillitupa, ergo, archivar
definitivamente las diligencias preliminares, TERCERO: NO FORMALIZAR, NI
CONTINUAR INVESTIGACIN PREPARATORIA, contra Rubens Houson Prez
Mamani, Luis Alberto Navarrete Torres, Marina Eugenia Mamani Tejada, Marco
Antonio Quiroga Gutirrez, Betzabeth Juana Nuez Albarracn, Carlos Laura Justo
por la presunta comisin del delito contra el Patrimonio en la modalidad de
Apropiacin Ilcita (primer prrafo del artculo 190 del C.P.) en agravio del Estado
Av. Gregorio Albarracn N 526 Puerta N 5
Ministerio Pblico - Defensor de la Legalidad

peruano, Gobierno Regional de Tacna y denunciantes Olivia Ghiuliana Aro Quispe,

Gina Luz Cusco Daz, Yolanda Chucuya Callo, Wilson Felipe Rojas Delgado, Isela
Danisa Vega Cabrera, Percy Hurtado Lima, Mara Quispe Llutari, Angel Ricardo
archivar definitivamente las diligencias preliminares ; y,
II.- CONSIDERANDO:
Primero: De la admisibilidad de la impugnacin.-
1.1. Que, verificando el cmputo de plazo de interposicin de

la impugnacin presentada por Olivia Ghiuliana Aro Quispe, Wilson Rojas Delgado,
Isela Danisa Vega Cabrera, Percy Hurtado de Lima, Maria Quispe Llutari, Angel
Pinto Cuadros, Jose Ruperto Vega Tejada, Yosi Blanco Chillitupa, Gina Luz Cusco
Daz y Yolanda Chucuya Callo, se tiene:
a) Fecha de notificacin: 01 de junio del 2016
b) Fecha de impugnacin: 08 de junio del 2016
1.2. Estando a las fechas de notificacin y de interposicin
del recurso impugnatorio, conforme a lo sealado por el Art. 334 inc. 5 del
Cdigo Procesal Penal vigente1, el requerimiento de elevacin de actuados se
encuentra dentro del plazo establecido por ley 2.
1.3. Asimismo, se aprecia que el Acto Fiscal N 05
Disposicin de Elevacin (pgs. 1188-1189) ha sido debidamente notificado

conforme se desprende de los cargos de cdulas de notificacin que obran en
las pgs. 296-316 de la carpeta auxiliar y como tal la Fiscala Provincial ha
cumplido con lo estipulado en el inc. 3 del Art. 405 del Cdigo Procesal Penal,
por lo que el presente caso se encuentra expedito para el respectivo
pronunciamiento.
Segundo: Sintesis del factum3.-
2.1. Conforme se desprende de la denuncia de parte

presentada por Olivia Ghiuliana Aro Quispe, Wilson Rojas Delgado, Isela Vega
1
Artculo 334 inciso 5 del C.P.P.: El denunciante o agraviado que no estuviese conforme con la Disposicin de archivar las
actuaciones o de reservar provisionalmente la investigacin, requerir al Fiscal, en el plazo de cinco das, eleve las actuaciones al
Fiscal Superior.
2
El Tribunal Constitucional a travs de las sentencias recadas en los Exps. Nros. 02445-2011-PA/TC (Fundamento 09), 02265-2013PA/TC (Fundamento 08) y 04426-2012-PA/TC (Fundamento 10) ha establecido como doctrina jurisprudencial que el conflicto
normativo que existe en relacin al plazo para la impugnacin para las disposiciones fiscales de archivo debe resolverse optando por la
aplicacin de la norma tuitiva para la parte que decide cuestionar determinada decisin, en razn a que dicho conflicto de orden espacial
y temporal, no debe de afectar el derecho de las partes a acceder a un medio impugnatorio, por lo que debe optarse por el plazo previsto
en el artculo 334.5 del NCPP, es decir, 05 das hbiles, por lo que de conformidad con el artculo VI del Ttulo Preliminar del Cdigo
Procesal Constitucional dicha ratio decidendi debe ser acogida tambin por el Ministerio Pblico.
3
El objeto del proceso penal es un factum y no un ius o crimen, ya que el sistema acusatorio gravita no en la calificacin jurdica, ni
menos an en la pena propuesta, sino en el hecho delictivo, en el hecho calificado. SAN MARTN CASTRO, Correlacin y
desvinculacin en el proceso penal pg. 180. De ah que la trascendencia de lo anotado por Roxin, quien seala que el objeto
procesal- y he all de la importancia de su correcta delimitacin- tiene, conforme lo ha sostenido reconocida doctrina, tres funciones:
designa el objeto de la litispendencia; demarca los lmites de la investigacin judicial y de la obtencin de la sentencia y define,
finalmente, la extensin de la cosa juzgada. ROXIN, Derecho Procesal Penal pg. 160

Cabrera, Percy Hurtado de Lima, Maria Quispe Llutari, Angel Pinto Cuadros, Jose
Ruperto Vega Tejada, Yosi Blanco Chillitupa, Gina Luz Cusco Daz y Yolanda
Chucuya Callo y su ampliatora (obrantes a fs.01-11 y 1057-1061
respectivamente), los citados denunciantes seran trabajadores permanentes del
Gobierno Regional de Tacna repuestos por mandato judicial (sentencias que
habran adquirido la calidad de cosa juzgada), bajo el rgimen laboral del Decreto
Legislativo N 276.
2.2. Es as que despus de varias multas impuestas por el

Poder Judicial, el Gobierno Regional de Tacna emiti en el ao 2014 los siguientes
actos administrativos: a) Resolucin Gerencial General Regional N 696-2014GGR/GOB.REG.TACNA de fecha 18.JUL.14 en el cual se resolvio habilitar
presupuestalmente las plazas con cobertura presupuestal para la contratacin del
personal repuesto por mandato judicial previstos en el Cuadro para la Asignacin
de Personal (CAP), de la sede central del Gobierno Regional de Tacna por el monto
de S/. 377,144.76 nuevos soles y b) Resolucin Gerencial General Regional N
826-2014-GGR/GOB.REG.TACNA de fecha 26.AGO.14 en el cual se resolvio aprobar
el presupuesto anlitico de personal (PAP) modificado de la Sede Administrativa
del Gobierno Regional de Tacna, el mismo que contiene un total de ciento treinta y
tres plazas de ciento veintidos que existan anteriormente; asimismo, mediante el
Oficio N 491-2014-EF/53.01 del 22.OCT.14 la Direccin General de Gestin de
Recursos Pblicos del Ministerio de Economa y finanzas comunica que en el
aplicativo informtico para el Registro Centralizado de Planillas y de Datos de los
Recursos Humanos del Sector Pblico se ha habilitado las plazas requeridas con
nmero de registro del 000217 al 000227, bajo el rgimen laboral del Decreto
Legislativo N 276 referentes a los denunciantes. Del mismo modo mediante
Resoluciones Gerenciales Generales Regionales Nros. 1061, 1129 y 1175-2014G.G.R/GOB.REG.TACNA del 14.NOV.14, 09.DIC.14 y 26.DIC.14 respectivamente, se
revolvio autorizar la transferencia presupuestal al Comite de Administracin del
Fondo de Asistencia y Estimulo -CAFAE- el monto total de S/. 64,200.00 soles
correspondientes a los incentivos laborales de los meses de octubre, noviembre y
diciembre del 2014 que a decir de los recurrentes deban de ser depositados a
favor de cada uno de ellos.
2.3. Sin embargo, pese a los indicadas actuaciones
administrativas, a la fecha el Gobierno Regional de Tacna -en adelante GRT- no
habra cumplido con hacer efectivo el pago de las remuneraciones de los
denunciantes concernientes a los meses de enero y febrero del ao 2015, ni de los
incentivos laborales correspondiente a los meses de octubre, noviembre y
diciembre del 2014 ni los de enero y febrero del 2015. Por lo que se atribuye a
Omar Gustavo Jimenez Flores -en su calidad de Gobernador Regional- quin
como ttular del pliego de forma arbitraria estara omitiendo disponer el
cumplimiento del pago a favor de los denunciantes, Gabriel Rejas Rojas -ex
gerente general- quin como encargado de la supervisin administrativa y
administracin general del GRT no habra adoptado ninguna accin al respecto y
por el contrario habra tratado a los denunciantes de forma despectiva, Adolfo
Leoncio Granados Novoa -ex director regional de Administracin y ex
presidente del CAFAE- quin siendo el directo responsable de disponer el pago de
sus remuneraciones e incentivos laborales no lo hara a la fecha, llegando al

extremo de ordenar a la Oficina de Personal que no elabore las planillas de los

recurrentes y no recibirlos en su oficina, Rubens Houson Prez Mamani
-gerente regional de Planeamiento, presupuesto y acondicionamiento territorialquin no cumplira con realizar la certificacin presupuestal correspondiente.
2.4. Actuaciones que a decir de los denunciantes seran

arbitrarias e ilegales y que adems habran sido replicadas por los que conforman
el CAFAE del Gobierno Regional de Tacna: Adolfo Leoncio Granados Novoa,
Mario Casas Rojas (Ex secretario del CAFAE y ex director ejecutivo de recursos
humanos), Marina Eugenia Mamani Tejada (Miembra del CAFAE y directora
ejecutiva de contabilidad) y Marco Antonio Quiroga Gutierrez (tesorero del
CAFAE y servidor pblico nombrado), quienes de forma arbitraria, deliberada e
injustificada estaran omitiendo hacer efectivo el pago de los incentivos laborales
correspondientes a los meses de octubre, noviembre y diciembre del 2014 asi
como los de enero y febrero del 2015, ello pese a las resoluciones que habran
transferido los recursos y se habra girado los cheques respectivos a nombre de
sta y solo se estara cumpliendo con pagar al personal nombrado; hechos que a
criterio de los recurrentes configuraran los delitos de Abuso de Autoridad, Retardo
Injustificado de Pago, Omisin de Actos Funcionales, Coaccin Laboral y
Discriminacin.
2.5. Por otro lado, de la ampliatoria de denuncia del
04.ENE.16 se atribuye a Rubens Houson Prez Mamani (actual presidente del
CAFAE y gerente regional de planeamiento, presupuesto y acondicionamiento
territorial), Luis Alberto Navarrete Torres (secretario del CAFAE y actual
director de la Oficina Ejecutiva de Recursos Humanos), Marina Mamani Tejada
(miembro del CAFAE y actual directoria ejecutiva de contabilidad), Marco Antonio
Quiroga Gutierrez (tesorero del CAFAE y servidor nombrado), Betsabe Juana
Nuez Albarracn (miembro del CAFAE y servidora nombrada) y Carlos Laura
Justo (miembro del CAFAE y servidor nombrado) el haberse apropiado del monto
total de S/. 64,200.00 nuevos soles, dinero que se les habra transferido a mrito
de las Resoluciones Gerenciales Generales Regionales Nros. 1061, 1129 y 11752014-G.G.R/GOB.REG.TACNA del 14.NOV.14, 09.DIC.14 y 26.DIC.14, recursos que
no habran sido depositados a favor de los recurrentes pese a sus constantes
requerimientos; lo que a decir de los mismos configurara el delito de Apropiacin
Ilcita.
Tercero: De la Disposicin Fiscal impugnada.La Fiscala Provincial sustenta su decisin de archivo (fs. 11641177) bajo los siguientes fundamentos:
3.1. En relacin al delito de Abuso de Autoridad, seala que

de la revisin de la documentacin recabada durante la investigacin, no aparece
resolucin alguna o documento en el que conste que los denunciados hayan
ordenado o dispuesto que no se haga efectivo el pago de las remuneraciones ni
los beneficios laborales de los recurrentes y por el contrario existiran documentos
mediante los cuales solicitaran se d el trmite correspondiente para la atencin
de los pagos que venan solicitando los denunciantes, haciendo referencia a
documentos como la Citacin N 002-2015-CAFAE/GOB.REG.TACNA de fecha

anterior a la interposicin a la denuncia, mediante la cual Adolfo Leoncio Granados

Novoa, en ese entonces presidente del CAFAE, cita a los dems miembros a una
reunin para tratar el pago de los incentivos laborales, as como el Memorndum
N 242-2015-ORA/GOB.REG.TACNA mediante el cual solicita se deslinde
responsabilidades respecto a la negativa y oposicin de recabar los cheques de
pago correspondiente a los meses de octubre, noviembre y diciembre del 2014 por
concepto de transferencia de pago de incentivos laborales, as como las Actas
elaboradas por la Fiscal Adjunta al Provincial Milagros Benavante Alaro, donde se
habra verificado el trmite de pago a favor de los denunciantes.
3.2. En relacin al delito de Desobediencia a la Autoridad,

seala que las rdenes o mandatos del rgano jurisdiccional, es decir, las
sentencias mediante las cuales se ordena la reposicin de los recurrentes, han
sido acatadas a travs de la Resolucin Gerencial General Regional N 696-2014GGR/GOB.REG.TACNA
del
18.JUL.14,
mediante
la
cual
se
habilita
presupuestalmente las plazas con cobertura presupuestal para la contratacin del
personal repuesto por mandato judicial, siendo que en dichas sentencia no se
hara referencia al pago de incentivos, los cuales adems no tendran carcter
remunerativo, asimismo, los miembros del CAFAE no habran sido requeridos por la
autoridad judicial formalmente con algn apercibimiento, respecto al pago de
remuneraciones e incentivos correspondiente a los meses de octubre, noviembre y
diciembre del 2014, respecto al incumplimiento de las resoluciones
administrativas a la que hacen referencia los denunciantes, tampoco existira
algn requerimiento bajo apercibimiento, adems que sobre stos, se estaran
tramitando una demanda de cumplimiento en el expediente 837-2015 y un
proceso contencioso administrativo en el expediente 536 sobre el pago de
incentivos laborales, por lo que no se advertira la orden expresa, dirigida y puesta
en conocimiento de un destinatario debidamente individualizado al que se le
conmine a hacer o dejar de hacer algo, con el apercibimiento respectivo.
3.3. En relacin al delito de Omisin de Actos Funcionales,
seala que existira los siguientes documentos: a) El acta de Inspeccin Fiscal de
fecha 20.ABR.15 en el que se habra verificado del Sistema de trmite
documentario que respecto al pago de los incentivos laborales se estara
tramitando; b) El Oficio N 2316-2015-ORA-OERRHH/GOB.REG.TACNA donde el
director de la Oficina Ejecutiva de Recursos Humanos del Gobierno Regional de
Tacna informara que se ha cumplido con el pago de los diez repuestos conforme
se acreditara con la copia de la Planilla N 00041-2015.GOB.REG.TACNA, c) El
Oficio N 1955-2015-SGPRE-GRPPAT/GOB.REG.TACNA y anexos donde el
denunciado Rubens Houson Perez Mamani, Gerente Regional de Planeamiento
Presupuesto y Acondicionamiento Territorial, informa que su gerencia con fecha
03.DIC.14 ha otorgado las certificaciones para el pago de los incentivos laborales
de CAFAE para el personal de reposicin judicial correspondiente a los meses de
octubre, noviembre y diciembre del 2014; agrega adems que el denunciado
Gabriel Rubn Rejas Rojas ha manifestado que respecto al trmite de pago a los
denunciantes le habra indicado va provedo al Director Regional de
Administracin, Adolfo Leoncio Granados Novoa que atienda la solicitud conforme
a ley, siendo que este a su vez le habra notificado con el provedo al Director de
Recursos Humanos, Mario Ccasas Rojas para el deslinde de responsabilidades y

que a los repuestos judiciales no se les habra pagado por oposicin de la Junta
Directiva del CAFAE, se habra recabado adems las planillas de pago
correspondientes a los meses de enero, febrero y marzo del 2015, con los cuales
se habra cumplido con acreditar el pago de dichas remuneraciones a los
denunciantes, del mismo modo, Juan Benito Arias Dvila, refiere que en su calidad
de cajero pagador del GRT que los cheques para los incentivos laborales a favor de
los denunciantes estuvieron en su custodia desde el mes de octubre del 2014,
fecha en que se giraron dichos cheques, lo cual inform mensualmente al tesorero
del GRT y como tenan vencimiento mensual los enviaba a Tesorera para que los
vuelvan a girar, asimismo, le habra puesto en conocimiento del tesorero del
CAFAE para que pueda ir a recogerlos, desconociendo los motivos por los cuales
este no los habra recogido; concluye el Fiscal Provincial sealando que al haberse
verificado que; se habra otorgado certificacin presupuestaria para los incentivos
laborales correspondientes a los meses de octubre, noviembre y diciembre del
2014, que se habra emitido el acto resolutivo as como los cheques; no obstante
la negativa en primera instancia de los miembros del CAFAE de hacer efectivo
dichos pagos, se les ha requerido para el depsito correspondiente, el cual
actualmente se encuentra en trmite; por lo que no se advertira omisin y
rehusamiento.
3.4. En relacin al delito de Retardo Injustificado de Pago,

seala que respecto al pago de las remuneraciones correspondientes a los meses
de enero y febrero del 2015 habran sido pagados, siendo que por el contrario los
incentivos laborales al ser pagados stos por el CAFAE, sus integrantes no tienen
la calidad de empleador y dichos ingresos no tienen carcter remunerativo, agrega
que se habra verificado la existencia de los fondos expeditos en la emisin del
cheque para el pago de los incentivos laborales, no obstante el presidente del
CAFAE a travs del Oficio N 012-2015-CAFAE/GOB.REG.TACNA ha sealado que no
existe comunicacin oficial que seale si hay algn pago de incentivo a favor de
algn personal repuesto judicial, adems habran sealado que dicho pago no les
correspondera a los repuestos judiciales, quienes no habran ingresado por
concurso pblico ni que tampoco sus sentencias hayan sealado que sean
repuestos bajo el rgimen del Decreto Legislativo 276, siendo que la Resolucin
Gerencial General Regional N 696-2014-GGR/GOB.REG.TACNA en la cual
ampararan sus derechos los denunciantes ha sido impugnada judicialmente
mediante el proceso contencioso administrativo, asimismo, se encontrara en
trmite la demanda de cumplimiento interpuesta por los repuestos judiciales y el
proceso contencioso administrativo sobre el pago de sus incentivos laborales.
3.5. En relacin al delito de Violacin a la libertad de trabajo
o Coaccin laboral, seala que la modalidad consistente en incumplir resoluciones
judiciales que tienen la calidad de cosa juzgada respecto a pretensiones de
naturaleza laboral, no solo requiera que el agente incumpla el mandato de la
autoridad, sino que tenga la capacidad psico -fsica de realizar la accin ordenada;
agrega que, no existe resolucin consentida o ejecutoriada sobre el pago de
incentivos laborales CAFAE, pues la Resolucin Gerencial Regional N 696-2014GGR/GOB.REG.TACNA sobre la cual amparan su derechos se encuentra impugnada
judicialmente mediante el proceso contencioso administrativo, asimismo, se
encuentra en trmite la demanda de cumplimiento interpuesta por los

trabajadores repuestos judiciales en contra del Gobierno Regional de Tacna y el

proceso contencioso administrativo seguido ante el Segundo Juzgado
Especializado de trabajo en contra del Gobierno Regional y el CAFAE sobre el pago
de incentivos laborales, por lo que no concurre el elemento objetivo del tipo penal,
incumplir las resoluciones consentidas o ejecutoriadas dictadas por la autoridad
competente.
3.6. En relacin al delito de Discriminacin, seala que en el

presente caso no estara claramente determinado la condicin laboral de los
denunciantes, es mas no existira un proceso vigente en el Poder Judicial para
determinar ello, y debe tenerse en cuenta tambin que se encuentra por definir si
les corresponde o no el pago de incentivos CAFAE, por lo que no se puede aseverar
que existe discriminacin, pues actualmente los recurrentes estn siendo
considerados trabajadores CAS repuestos judiciales, segn sus planillas de pago.
3.7. En relacin al delito de Apropiacin Ilcita, seala que no
se verificara el nimo de lucro, referido a la intencin de apropiarse de la cosa,
puesto que los montos que reclaman los denunciantes y que fueron depositados al
CAFAE del GRT, han sido depositados a favor de dicho ente y no a favor de los
denunciados de forma personal, del mismo modo, no pueden disponer de los
mismos y menos apropiarse o beneficiar a terceros, ya que los mismos habran
cumplido con devolver dicho dinero a fin de que el GRT precise el monto que
corresponde a cada beneficiario de los incentivos CAFAE.
3.8. Finalmente, el Fiscal Provincial seala que en mrito al

Precedente Vinculante del Tribunal Constitucional recado en el Expediente N
0206-2005-PA/TC la tutela jurisdiccional efectiva peticionada por los denunciantes,
esto es, reclamacin sobre el pago de remuneraciones, incentivos laborales,
gratificaciones, demora en el pago de remuneraciones, entre otros, debe realizarse
en sede administrativa del Gobierno Regional de Tacna y de ser el caso en la va
del proceso contencioso administrativo, mas no en la va penal, conforme seala
vendra ocurriendo en la actualidad.
Cuarto: Contenido del requerimiento de elevacin de
actuados.-
4.1. El pedido de elevacin de actuados efectuado por Olivia

Ghiuliana Aro Quispe, Wilson Rojas Delgado, Isela Vega Cabrera, Percy Hurtado de
Lima, Maria Quispe Llutari, Angel Pinto Cuadros, Jose Ruperto Vega Tejada, Yosi
Blanco Chillitupa, Gina Luz Cusco Daz y Yolanda Chucuya Callo (fs. 1178-1187),
en sntesis expresa que el Fiscal Provincial no habra valorado los documentos
probatorios que acreditaran cada uno de los ilcitos denunciados as como haber
invocado un precedente vinculante que no sera aplicable al presente caso ni
tendra relacin con los hechos denunciados.
4.2. Que, no se habra tomado en cuenta que a la fecha los
denunciados injustificada y en forma deliberada no habran realizado la
transferencia de sus incentivos laborales de octubre, noviembre y diciembre del

2014, ello pese a que los recurrentes fueron incorporados mediante Resoluciones
Administrativas como trabajadores permanentes bajo el rgimen laboral del
Decreto Legislativo N 276 y con el presupuesto debidamente aprobado, agregan
los recurrentes que los incentivos laborales correspondientes a los meses de
octubre, noviembre y diciembre del 2014 ascendentes a S/. 21,400.00 nuevos
soles que habran sido transferidos al CAFAE, habran sido apropiados por los
miembros de ste rganismo, debiendo tenerse en cuenta adems que dicha
transferencia presupuestal se realiz luego de los exhortos efectuados por la Fiscal
Milagros Benavente Alfaro, siendo que dichos montos transferidos debieron ser
trasladados a las cuentas de los denunciantes y lo que a la fecha no se realizara
por lo que se estaran desobedeciendo las ordenes impartidas a travs de las
Resoluciones Administrativas que autorizaron la transferencia presupuestal
inobservando con ello adems la Directiva N 001-2007-PR/GOB.REG.TACNA que
establece que los fondos pblicos transferidos al CAFAE deben ser utilizados
exclusivamente para el pago de incentivos laborales, por lo que pese a haber
fondos disponibles y expeditos de manera injsutificada se estara demorando el
pago, ocurriendo todo lo contrario con el personal nombrado al que puntualmente
se le estara pagando.
4.3. Agregan adems que si bien es cierto en el mes de mayo

del 2015, los funcionarios denunciados cumplieron con pagarles su remuneracion
correspondientes a los meses de enero a abril del 2015, estos fueron pagados pero
bajo el rgimen CAS, a pesar de que los documentos de gestin emitidas por la
propia entidad dispusieron habilitar presupuestalmente plazas bajo el rgimen
pblico (Decreto Legislativo N 276) y aprobar el Presupuesto Analtico de Personal
de la sede Administrativa del Gobierno Regional para garantizar la ubicacin en
cada una de las plazas habilitadas por Resolucin Gerencial Regional N 696-2014GGR/GOB.REG.TACNA.
4.4. Afirman los recurrentes que si bien es cierto, el acto
arbitrario de tenerlos impagos durante enero a abril del 2015, no ha sido plasmado
en un acto, ste consistira en un acto de facto arbitrario toda vez que habra
quedado acreditado que no se pag a los recurrentes conforme se dispus en las
resoluciones administrativas; agregan finalmente que los denunciados tenan el
deber de cumplir el mandato de la autoridad de pagarles sus remuneraciones de
enero a abril del 2015, en tanto han tenido capacidad econmica para cumplir
dicho pago habindose cumplido con pagar nicamente al personal nombrado, a
sabiendas que existe un Presupuesto Analtico de Personal con 133 plazas
habilitadas y presupuestadas donde estaran incluidos los recurrentes, por lo que
no sera posible que por caprichos personales se afecte su sostenimiento
econmico, pese a que como seria de conocimiento pblico los denunciados juntos
a los dems funcionarios y asesores legales se habran incrementado las
remuneraciones, lo que evidenciara que pese a haber recursos presupuestales no
se pagara sus remuneraciones y dems beneficios sociales.
Quinto: Pronunciamiento del Fiscal Superior.-
5.1. Corresponde a este Superior Despacho, el anlisis

global de todos los elementos de conviccin- tanto los de cargo como los de

descargo- recabados en la presente investigacin, ello teniendo en cuenta que

referente a la labor que desarolla el Ministerio Pblico , el tribunal constitucional
ha precisado que El ministerio pblico es titular del ejercicio pblico de la accin
penal en los delitos y tiene el deber de la carga de la prueba, asumiendo la
conduccin de la investigacin desde su inicio, para lo cual, previo estudio de los
hechos, determinar si la conducta incriminada es delictuosa; es decir, si hay
razones atendibles sobre la comisin de hechos constitutivos de un delito, para
luego determinar y acreditar la responsabilidad o inocencia del imputado, de
ocurrir la primera, calificar su procedencia formalizando la correspondiente
denuncia penal; en caso contrario, archivar la denuncia4
5.2. El delito de ABUSO DE AUTORIDAD5, exige para su

configuracin: a) Que el sujeto activo tenga la calidad de funcionario o
servidor pblico, b) Accin Tpica: Que el funcionario y/o servidor abuse de las
atribuciones6 y cometa u ordene un acto arbitrario 7 en perjuicio de alguien.
Sobre el objeto de proteccin del delito sub examine, Creus afirma que es la de
preservar la regularidad de la administracin pblica, la legalidad de los actos
administrativos8, en el mbito de la doctrina nacional, el reconocido jurista
Fidel Rojas Vargas ha sealado que: El bien jurdico especfico del delito de
abuso genrico de autoridad tiene como objeto garantizar la regularidad del
desempeo funcional de los funcionarios pblicos, de modo que se excluyan
situaciones de abuso de poder; es decir asegurar el correcto ejercicio de las
atribuciones de los funcionarios pblicos, referencindolas con exclusividad en
la obediencia a la ley, el derecho y el ordenamiento jurdico 9dicho entender
tambin ha sido recogido por la jurisprudencia nacional 10.
5.3. Se atribuye a Omar Gustavo Jimenez Flores, Gabriel

Rejas Rojas, Adolfo Leoncio Granados Novoa y Rubens Houson Prez Mamani el
haber dispuesto que no se haga efectivo el pago de las remuneraciones ni de
los beneficios laborales correspondientes a los meses de octubre, noviembre y
diciembre del 2014 pertenecientes a los recurrentes; sin embargo, revisados
las documentales recabados por el Ministerio Pblico as como las aportadas
por los recurrentes, no se evidencia ningn acto administrativo
mediante el cual, alguno de los citados denunciados haya ordenado o
4
Exp. N 3960-2005-PHC/TC
El abuso de atribuciones o de poder se produce, con palabras de ANTOLISEI, cuando el funcionario pblico extralimita los lmites de
su competencia actuado fuera de los casos establecidos por la ley o reglamentos o cuando no observa las normas o formalidades
prescritas o las instrucciones que le han sido impuestas y, finalmente cuando hace uso de sus poderes para un objetivo distinto de aquel
para el cual fueron conferidos dichos poderes. ANTOLISEI, Francisco, Manuale de Diritto penale. Parte especiale Vol. II pg. 268 citado
por ROJAS VARGAS, Fidel.
6
Atribuciones son las facultades legalmente concedidas al funcionario que emanan de la funcin o cargo desempeado, las mismas
que se hallan regladas o establecidas en las respectivas normas legales o en el reglamento y que definen un marco o varios de
competencia. ROJAS VARGAS, Fidel. Delitos contra la Administracin Pblica pg. 225
7
Exp. N 180-98-Lima
8
CREUS, Carlos. Derecho Penal. Parte Especial Tomo II pg. 256
9
ROJAS VARGAS, Fidel. Delitos Contra la Administracin Pblica pg. 218-219
10
El delito de abuso de autoridad tiene como objeto jurdico de tutela penal el inters pblico, en el sentido que las funciones de las
que estn investidos los funcionarios no sean utilizadas por stos para la comisin de hechos ilcitos en perjuicio de los derechos
reconocidos por las leyes a los particulares. Exp. N 137-98 Ejecutora superior de la sala penal de apelaciones para procesos sumarios
con reos libres de la Corte Superior de Justicia de Lima
5

dispuesto el no pago de las remuneraciones e incentivos laborales

concernientes a los recurrentes, no siendo correcto lo sealado por los
impugnantes en el sentido que refieren que este consistira en un acto de
facto arbitrario que en otras palabras haya de suponerse por el hecho de
que no se hayan hecho efectivos los pagos; ello puesto a que el delito sub
examen, conforme a su naturaleza comisiva11 exige en primer lugar -para
efectos de analizar la tipicidad de los hechos conforme al ilcito penal
invocado- constatar la existencia -en el plano objetivo valga la redudancia- del
acto contenido en determinada resolucin, memorndum, informe accin
humana, etc., para luego a partir de ello proceder a analizar si su contenido se
encuentra acorde o no a derecho y/o a las facultades de los funcionarios 12 (de
ah que se diga que el abuso puede ser tanto un mal uso doloso de las
atribuciones una extralimitacin de las mismas) y con ello finalmente recin
establecer si nos encontramos o no ante un acto arbitrario 13; por lo que ser
posible la verificacin de la realizacin del acto arbitrario 14, debe procederse a
la confirmacin de la disposicin de archivo, respecto a este delito, debiendo
precisarse adems que la falta de pago a los recurrentes obedeceran a
factores distintos al de una orden negativa 15 en ese ese sentido, conforme
detallaremos parrafos infra.
5.4. En relacin al delito de INCUMPLIMIENTO DE

DEBERES FUNCIONALES, la Corte Suprema de Justicia de la Repblica ha
sealado que: En cuanto al delito de omisin o retardo de acto debido, al
artculo 377 del cdigo penal seala que el funcionario pblico, ilegalmente,
omita, rehus o retarde algn acto de su cargo; omitir significa no hacer lo que
se debe y pueda hacer en un determinado tiempo momento, rehusar cuando
el funcionario rehsa llevar a cabo un acto de su cargo para el que se ha
requerido legitimimamente, mientras que retardar es diferir la ejecucin de un
acto propio de la funcin16. En ese sentido, podemos afirmar que la modalidad
de Omitir consistira en dejar de hacer dolosamente el acto al que est
11
El delito de abuso de autoridad, previsto y sancionado en por el artculo 376 del Cdigo Penal, es un delito de naturaleza comisiva y
no omisiva Ejecutoria Suprema del 26/10/2004, R.N. N 779-2004-PIURA. Castillo Alva , Jos Luis, Jurisprudencia penal 1, Sentencia
de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, Grijley, Lima, 2006, p. 577.
12
De ah que la doctrina seale que (...) el abuso de atribuciones o de poder se realiza cuando el funcionario pblico extralimita los
lmites de su competencia actuado fuera de los casos establecidos por la ley o reglamentos que regulan su cargo o cuando no observa
las normas o formalidades prescritas o las instrucciones que le han sido impuestas y, finalmente, cuando hace uso de sus facultades
para un objetivo distinto de aquel para el cual le fueron conferidas. SALINAS SICCHA, Ramiro. Delitos Contra la Administracin
Pblica, 3 Edicin, pg. 179
13
El mismo que debe ser entendido como toda decisin personal que toma el funcionario pblico sustituyendo o reemplazando lo
dispuesto en forma clara por la ley o reglamento que regula las funciones del cargo que desempea aquel; en tal sentido, es lo que
carece de legitimad y derecho. ROJAS VARGAS, Delitos contra la Administracin pblica, pg. 143
14
El abuso de atribuciones o de poder se produce, con palabras de ANTOLISEI, cuando el funcionario pblico extralimita los lmites de
su competencia actuado fuera de los casos establecidos por la ley o reglamentos o cuando no observa las normas o formalidades
prescritas o las instrucciones que le han sido impuestas y, finalmente cuando hace uso de sus poderes para un objetivo distinto de aquel
para el cual fueron conferidos dichos poderes. ANTOLISEI, Francisco, Manuale de Diritto penale. Parte especiale Vol. II pg. 268 citado
por ROJAS VARGAS, Fidel.
15
No constituye delito de abuso de autoridad la conducta de los funcionarios ediles que incumplen el contrato celebrado para la
prestacin de servicios, dejando de abonar las remuneraciones debidas a los ex trabajadores municipales agraviados, debiendo estos
hechos ser tramitados en la va correspondiente, al tratarse de un reclamo por deuda . Ejecutoria Superior de la Sala Penal de la
Corte Superior de Justicia de Lambayeque del 4 de junio de 1999, Exp. N 1999-2177-0-1701-J-PE-4. Academia de la Magistratura,
Serie de jurisprudencia 3, Lima, 2000, p. 472.
16
Ejecutoria del 14 de enero de 2000
10

obligado por ley el funcionario, en palabras de Salinas Siccha, es cuando el

funcionario pblico, omite, prescinde, descuida, desatiende o incumple algn
acto funcional que normalmente esta en obligacin de hacer o
cumplir por estar dentro de sus atribuciones en el cargo,

empleo u oficio que desempea al interior de la administracin
pblica.17
5.5. En el presente caso, a decir de los recurrentes, las
conductas atribuidas seran las siguientes; a Omar Gustavo Jimenez Flores se
le atribuye en su condicin de ttular del pliego, encargado de la direccin,
administracin y cumplimiento de la ley, ROF, MOF, como de los mandatos
judiciales y actos funcionales y los actos administrativos firmes y tener
conocimiento de los hechos a travs de las cartas notariales y escritos
remitidos, estar omitiendo disponer el cumplimiento del pago de sus derechos
laborales; a Gabriel Rejas Rojas, encargado de la supervisin administrativa y
administracin general del GRT el no haber adoptado accin alguna para el
pago a los recurrentes; a Adolfo Leoncio Granados Novoa, quin siendo
director general de administracin y ser directo responsable de disponer el
pago de las remuneraciones e incentivos laborales, por no hacerlo a la fecha; a
Rubens Houson Prez Mamani, en su condicin de gerente regional de
planeamiento, presupuesto y acondicionamiento territorial no haber cumplido
con realizar la certificacin presupuestal correspondiente.
5.6. En el presente caso, consideramos por conveniente
aclarar que una Carta Notarial es un documento de carcter comunicativo,
mas no, generativo de una obligacin, en tanto que su finalidad est
orientada a dar certeza acerca de su contenido as como su respectiva
recepcin-conocimiento por el emplazado, mas no, constituye una orden a
cumplirse, mxime cuando los notarios, conforme a su normatividad, no son
los entes competentes a fin de dilucidar temas administrativos y/o laborales;
por lo que, el no cumplimiento del apercibimiento en ella contenida, as como
la no emisin de una respuesta escrita a ella, no puede ser constitutivo
de delito, puesto que el bien jurdico tutelado por la presente figura penal
consiste principalmente en el acatamiento y correcto funcionamiento del
estado, el mismo que tiene como parmetros las obligaciones fijadas en un
determinado cuerpo legal y/o administrativo (ley orgnica, MOF, etc)18, es decir
de carcter pblico mas no particular, debiendo en ste extremo diferenciar en
tal contexto la simple infraccin administrativa de los actos u omisiones
jurdico-penalmente relevantes19.
17
SALINAS SICCHA, Ramiro. Delitos Contra la Administracin Pblica pg. 180

El delito de incumplimiento de funciones, en su modalidad de omisin de actos del cargo, en tanto delito de omisin se consuma
cuando se debi de actuar, es decir cuando se omiti el deber de actuar, que es la accin tpica generadora del deber de actuacin del
agente. Esto ocurri en el presente caso cuando los encausados en su calidad de funcionarios pblicos de la Unidad Ejecutora
Carretera Federico Basadre omitieron cautelar y orientar un uso adecuado de los fondos de la aludida unidad ejecutora. Ejecutoria
Suprema del 10/4/2008, R.N. N 2802-2007-UCAYALI. VOCAL PONENTE: Pariona P astrana, Gaceta penal y procesal penal, tomo 11,
Gaceta Jurdica, Lima, mayo, 2010, p. 216.
19
El connotado jurista Fidel Rojas Vargas, ha sealado que en el tipo penal de incumplimiento de funciones se entrecruzan
objetivamente, la relevancia administrativa con la relevancia penal de los actos funcionales, jugando un papel de primera importancia la
18
11

5.7. En ese sentido, debemos precisar tambin que el

Gobierno Regional de Tacna, como ente estatal, posee diferentes reas
administrativas, cada una de ellas con funciones especficas y diferenciadas,
por lo que el pago a los trabajadores del mismo no pueden ser de competencia
de todos los funcionarios y/o servidores que la administran; dicho esto,
tenemos que revisados el ROF y MOF del Gobierno Regional de Tacna (fs.
1152-1163) se puede establecer que el Presidente Regional y el Gerente
Regional representadas por Omar Gustavo Jimenez Flores y Gabriel Rejas, no
poseen funciones concernientes al pago y trmite de remuneraciones y/o
incentivos laborales (ver pgs. 1155, 1157, 1158, 1159 y 1160) y si bien stos
tienen las calidad de funcionarios de primera lnea de dicha entidad y por
tanto son responsables de las actuaciones de sta para efectos
administrativos, no ocurrira lo mismo para efectos penales, en tanto que
conforme el artculo VII del Ttulo Preliminar del Cdigo Penal, en este campo
del derecho se encuentra proscrita toda forma de responsabilidad objetiva de
ahi que se diga que el delito es de carcter personalsimo, por lo que
reiteramos, para efectos penales la calidad de ttulares del ente administrativo
no justificara per se su responsabilidad penal por las actuaciones realizados al
interior de dicha institucin.
5.8. Siendo esto as, tenemos que corresponde al Director
Regional de Administracin (conforme el artculo 138 literales a), b) y j) del
ROF) la facultad de administrar los recursos financieros y humanos de la
institucin, as como al Gerente Regional de Planeamiento, presupuesto y
acondicionamiento territorial (artculo 121 literales e) y g) del ROF) la
formulacin y ejecucin presupuestal; por lo que este Superior Despacho
pasar a analizar las conductas atribudas a Adolfo Leoncio Granados Novoa y
a Rubens Houson Prez Mamani a fin de examinar si estas se encuentran
acorde al tipo penal invocado.
5.9. En sntesis, se atribuye a Adolfo Leoncio Granados
Novoa haber omitido realizar los pagos a los recurrentes, mientras que a
Rubens Houson Prez Mamani el no haber realizado las gestiones para la
certificacin presupuestal para los mismos; al respecto debemos sealar que:
a) Mediante Oficio N 1088-2015-ORA/GOB.REG.TAC (fs. 299) y el Oficio N
1140-2015-ORA/GOB.REG.TACNA (fs. 594) remitidos por Adolfo Leoncio
Granados Novoa, se solicito el presupuesto respectivo para el ao fiscal 2015
concerniente al pago de los recurrentes y b) Conforme se desprende del Oficio
N 1955-2015-SGPRE-GRPPAT/GOB.REG.TACNA y anexos remitido por Rubens
Houson Perez Mamani (fs. 1011-1019), el citado funcionario as como su
antecesor en el cargo, Victor Hugo Angulo Ayca, han cumplido con tramitar la
certificacin presupuestal para el pago de los incentivos laborales
concernientes a los recurrentes para el ejercicio fiscal 2014 adjuntando para
ello los cargos respectivos, lo mismo ocurre, respecto al ejercicio fiscal 2015,
existencia del dolo para diferenciar en tal contexto la simple infraccin culposa o administrativa de los actos u omisiones jurdicopenalmente relevantes, en ese sentido, corresponde delimitar si la denuncia reviste el carcter penal o extrapenal (administrativo) ROJAS
VARGAS, Fidel. Delitos Contra la Administracin Pblica, pg. 270
12

respecto del cual se ha tramitado el Oficio N 1556-2015-SGRPEGRPPAT/GOB.REG.TACNA y anexos (fs. 155-160), el Oficio N 1041-2015SGPRE-GRPPAT/GOB.REG.TACNA (fs. 163) y el Oficio N 718-2015-SGRPEGRPPAT/GOB.REG.TACNA (fs. 592) el credito suplementario para atender dichos
pagos, siendo sto as, se ha recabado tambin el Ofico N 0953-2015EF/50.07 emitido por el director general
de la Direccin General de
Presupuesto Pblico quin da respuesta a dichos requerimientos (fs. 161-162);
habiendo devenido dichas gestiones administrativas finalmente en el pago de
las remuneraciones concernientes hasta el mes de abril del 2015 (conforme se
desprende de los Comprobantes de Pago, reportes SIAF, el Oficio N15212015-OETES-ORA/GOB.REG.TACNA y anexos obrantes a fs. 852-589 y 929936).
5.10. Ahora bien, respecto a los incentivos laborales

concernientes a octubre, noviembre y diciembre del 2014 y enero, febrero y
marzo del 2015, se debe precisar que efectivizar su pago, le corresponde
exclusivamente al CAFAE del GRT (ello conforme a la Resolucin Ejecutiva
Regional N 287-2007-P.R./GR.TACNA que obra fs. 352) siendo que mediante
las Resoluciones Generenciales Generales Regionales Nros. 1061, 1129, 11752014 y 140, 214, y 254-2015 (obrantes a fs. 706-724) y papeleta de depsito
N 58682493 (conforme se desprende del Oficio N 1177-2015ORA/GOB.REG.TAC, el Oficio N 1093-2015-ORA/GOB.REG.TACNA, Oficio N
1218-2015-ORA/GOB.REG.TAC y Comprobantes de Pago obrantes a fs. 625626, 640, 695-697 y 758 respectivamente) se cumpli con poner a
disposicin de este rgano, dichos recursos para el pago de los
recurrentes, no habindose hecho efectivo los mismos a la fecha, por
motivos ajenos a los citados imputados, conforme detallaremos mas adelante;
por lo que corresponde confirmar tambin este extremo de la disposicin.
5.11. El delito de RETARDO INJUSTIFICADO DE PAGO,
exige para su configuracin la previa existencia de fondos expeditos20 y en
segundo lugar la demora injustificada21 por parte del funcionario y/o servidor
pblico -de ah su carcter especial- para cumplir con la acreencia, aqui el
agente sin explicacin razonable ni justificada detiene en forma momentnea
los montos de los pagos que normalmente debiera efectuar a favor de los
administrados, el agente acta de esa manera sin justificacin ni explicacin
razonable de forma dolosa22, la nica explicacin de su actuacin arbitraria es
20
Estar los fondos expeditos implica que dichos caudales se hallen en situacin de disponibilidad inmediata para el pago en situacin
de suficiencia y, como dice CREUS, en tiempo debido. Si existen fondos en la caja fiscal, pero estn destinados a otros pagos u otros
destinos, obviamente que no existir tipicidad delictiva de demora de pagos. Si es que hay carencia de fondos, faltara un elemento del
tipo, no pudindose configurar por lo mismo delito.ROJAS VARGAS, Fidel. Delitos Contra la Administracin Pblica, pg. 566
21
El empleo de este elemento normativo implica que no debe existir ninguna razn legal ni natural (art.20 del Cdigo penal),
existiendo fondos expeditos, que justifique la demora (orden de autoridad competente, disposicin de la ley, hecho fortuito, razn
tcnica), pues de existir la conducta o actitud del funcionario o servidor no constituira delito. () La existencia del dolo es lo que va a
permitir diferenciar este supuesto de hecho de una falta o irregularidad administrativa. El sujeto activo conociendo lo indebido o
injustificado de su comportamiento, demora arbitrariamente o no dispone) los pagos. Sus propsitos pueden ser mltiples pero todos
ilegales. El tipo requiere de dolo directo. ROJAS VARGAS, Fidel. Delitos Contra la Administracin Pblica, pg. 567
22
La existencia del dolo es lo que permite diferenciar este supuesto delictivo con una falta o irregularidad administrativa. El tipo penal
requiere solo dolo directo. SALINAS SICCHA, Ramiro. Delitos Contra la Administracin Pblica, tercera edicin, pg. 412
13

el hecho que est actuando con la finalidad de ocasionar un perjuicio a la

vctima y en otros casos, puede ser que el agente tenga pensando utilizar en
forma indebida aquellos fondos.23
5.12. Los denunciantes alegan que los funcionarios y

servidores pblicos que integran el CAFAE, Adolfo Leoncio Granados Novoa,
Mario Casas Rojas, Marina Eugenia Mamani Tejada y Marco Antonio Quiroga
Gutierrez pese a haber fondos expeditos y sin ninguna explicacin estaran
omitiendo hacer efectivo el pago de sus incentivos laborales; al respecto,
debemos sealar que conforme a lo desarrollado conforme al considerando
5.10 de la presente disposicin, es cierto que se habran transferido los fondos
a nombre del CAFAE para que cumplan con realizar los respectivos depsitos a
favor de los recurrentes -fondos expeditos- este Fiscala Superior no advertira
la realizacin del elemento objetivo demorar por razn injustificada puesto
que conforme referira Carlos Laura Justo (ver declaracin obrante a fs. 10321034) no se habra remitido al CAFAE los expedientes del personal al que
correspondera efectuar dichos pagos a fin de que stos sean aprobados por la
asamblea24, ello pese a ya habersele transferido los fondos y haberse
solicitado al presidente del CAFAE una reunin para tratar el asunto del
personal que ha sido repuesto judicialmente (Ver Oficio N 004-2015-CAFAERT/GOB.REG.TACNA obrante a fojas 1027-1028).
5.13. Del mismo modo, debemos sealar que a la fecha de
la presente (conforme se desprende la consulta web efectuada en la pgina
oficial del Poder Judicial), el expediente N 02138-2014-0-2301-JR-LA-02 en el
que se viene cuestionando va demanda contencioso-administrativa la
Resolucin Gerencial General Regional N 696-2014-GGR/GOB.REG.TACNA,
resolucin mediante la cual habilitan presupuestalmente las plazas de los
recurrentes (en el fondo se cuestiona su incorporacin al rgimen del Dec.
Legl. 276), an no ha sido resuelto, siendo ello justamente tambin una de las
razones para cuestionar el pago de los incentivos a los recurrentes (ver
declaracin e Informe N 042-2015-ORA-OECONT/GOB.REG.TACNA de la
denunciada Marina Eugenia Mamani Tejada a fs. 1051-1056 y 339-340 y Oficio
N 004-2015-CAFAE-RT/GOB.REG.TACNA a fs. 1027-1028), en tanto segn la
propia Directiva Ejecutiva Regional N 001-2007-PR/GOB.REG.TACNA Normas
para el otorgamiento de incentivos laborales por concepto de transferencias al
CAFAE- Gobierno Regional de Tacna existiran determinados requisitos25 que
deben cumplir -previamente- los beneficiarios (fs. 386-388), requisitos que
segn el punto 8.4 citada directiva deben ser cautelados por los miembros de
dicho rgano, en ese sentido, tambin ha de sealarse que los recurrentes han
23
dem pg. 409

Pese a ser los mismos requeridos mediante Oficio N 007-2015-CAFAE/GOB.REG.TACNA obrante a fojas 1024. En tanto que el
artculo 18 del Reglamento Interno del Comit de Administracin del Fondo de Asistencia y Estmulo CAFAE-GRT prevee requisitos
para acceder a dicho beneficio.
25
De acuerdo con el Decreto Supremo N 050-2005-PCM, son beneficiarios de los incentivos y/o asistencias otorgadas por el Fondo de
Asistencia y Estmulo, todo servidor de carrera del rgimen del Decreto Legislativo N 276 que se encuentra ocupando una plaza, sea en
calidad de nombrado, encargado, destacado o cualquier otra modalidad de desplazamiento que implique el desempeo de funciones
superiores a 30 das calendario.
24
14

iniciado el proceso 00563-2015-0-2301-JR-LA-02 en contra del CAFAE y

Gobierno Regional de Tacna para el pago de dichos incentivos (ver demanda
obrante a fojas 1142-1147), proceso que tambin a la fecha, se encontra
pendiente de resolucin.
5.14. Ergo, consideramos que no existe Razn

Injustificada por parte de los miembros del CAFAE para oponerse al pago a los
recurrentes, en tanto, no se contara con los expedientes a fin de verificar los
requisitos exigidos en la citada directiva, asmismo, la Resolucin
administrativa en la que ampararan sus derechos los recurrentes se
encontrara en vas de impugnacin en sede judicial (recibiendo incluso
opinin favorable para la nulidad parte del propio Procurador Pblico del GRT,
as como observaciones por parte de la Contralora General de la Repblica y
Economa y Finanzas conforme se aprecia a fs. 1134-1138 y 1123-1126), por lo
que consideramos que la pretensin de los recurrentes (pagos de incentivos
laborales del CAFAE) debe ser resuelta previamente en dichas vas
extrapenales. Del mismo modo, debemos sealar que la naturaleza del CAFAE
viene a ser una organizacin -persona jurdica- administrada por trabajadores
en actividad para beneficio de los mismos, es decir, una persona jurdica
totalmente distinta a aquella en donde los trabajadores prestan servicios 26; por
lo que este extremo tambin debe ser materia de confirmacin por parte de
este Superior Despacho.
5.15. El delito de DESOBEDIENCIA A LA AUTORIDAD,
segn la Corte Suprema de Justicia de la Repblica es la rebelda u oposicin
abierta, hostil y maliciosa, acompaada de actos de contradiccin, decidida y
resuelta al cumplimiento de un mandato u orden en curso de ejecucin,
expreso y personal de la autoridad en ejercicio de sus funciones. 27 La orden
debe ser expresa, concreta, sin ambigedades y debe estar dirigida y puesta
en conocimiento de un destinatario preciso, individual o colectivo (mas de dos
individualidades perfectamente diferenciables) 28 al o los que se les conmina
hacer o dejar de hacer algo29, supone voluntad de no cumplir por parte del
destinatario de la orden, lo cual afecta el bien jurdico 30. Estamos aqui frente a
26
El Tribunal Constitucional, en la sentencia recada en el Expediente 6117-2005-PA/TC, seala lo siguiente: "8. ( ... )los Cafae
constituyen organizaciones administradas por trabajadores en actividad, para beneficio de los mismos, y, en ese sentido, son solo ellos
los destinatarios de sus prestaciones, sean estas de carcter dinerario o no. En esa medida, los montos otorgados por Cafae a los
trabajadores no ostentan un carcter remunerativo sino bsicamente asistencial y de estmulo para el mejor desempeo de sus
funciones. 9. Por tanto, los beneficios o incentivos que los trabajadores perciben a travs del Cafae no forman parte de sus
remuneraciones, porque los fondos que se transfieren para su financiamiento son administrados por el propio Cafae, organizacin que
no tiene la calidad de empleador y es distinta a aquella en la que los servidores prestan servicios, razn por la cual el empleador no se
encuentra obligado a hacer extensivos tales beneficios a los pensionistas".
27
Ejecutoria Suprema del 16/10/81 Expediente N 922-81-Cajamarca
28
Adems, la orden debe estar dirigida a persona o personas determinadas lo que hace de los destinatarios sujetos posibles del delito. En
efecto, la desobediencia puede realizarse tambin por un rgano colectivo, por ejemplo los regidores de una Municipalidad. Solamente
salvarn su responsabilidad los que votaron en contra de la desobediencia. El alcalde que no ejecute el acuerdo de los regidores o impida
que estos se renan decidir sobre el cumplimiento de la orden, responder tambin de la desobediencia, sea por comisin o por omisin.
REATEGUI SANCHEZ, James. Delitos Contra la Administracin Pblico Edicin Abril 2015 pg. 157
29
La orden debe ser notificada debidamente a su destinatario de forma que ste tome conocimiento de lo all mandado. Al respecto,
vase la Ejecutoria suprema del 20 de septiembre de 1985, Exp. N 392-85, Lima; ejecutoria suprema de 26 de noviembre de 1997, Exp.
N 665-97
30
ROJAS VARGAS, Fidel. Delitos contra la Administracin Pblica 4 Edicin pg. 1008
15

un comportamiento omisivo simple imputable al sujeto activo del delito (el

destinatario de la orden) que estando obligado a acatar el mandato lo
inobserva o desobedece. La obediencia a la orden del funcionario pblico,
dirigida de manera correcta con destinatario individualizado y especificando el
contenido de la misma, radica en el deber que tienen los ciudadanos tambin
los sujetos pblicos de respetar las decisiones funcionales de la administracin
pblica, una vez que hayan tomado conocimiento legal y lo mandado sea
lcito y posible.31
5.16. Se atribuye a Adolfo Leoncio Granados Novoa, Mario

Casas Rojas, Marina Eugenia Mamani Tejada y Marco Antonio Quiroga
Gutierrez, el estar incumpliendo los mandatos judiciales que ordenaron la
reposicin de los recurrentes y las resoluciones administrativas que
dispusieron el pago de sus remuneraciones e incentivos; al respecto debemos
sealar -coincidiendo con el Fiscal Provincial- que las resoluciones que ordenan
la reposicin judicial de los denunciantes (ver resoluciones obrantes a fojas
488-542) slo sealaran la restitucin y/o reposicin del trabajador en
el puesto que se vena desempeando antes del cese o despido
arbitrario, o en otro de igual o similar jearqua, mas no haran
mencin expresa respecto al pago de remuneraciones y/o incentivos
laborales32 el rgimen en que deberan ser respuestos, lo mismo
ocurrira respecto a las resoluciones administrativas, que se refieren
nicamente a la habilitacin de plazas y a la transferencia de presupuesto
hacia el CAFAE (ver fs. 21-23, 29-31 y 706-724) siendo que para la
configuracin del tipo penal en cuestin, es requisito sine qua non que la orden
sea de forma expresa -no tcita- y bajo apercibimiento33; siendo que en las
mismas, tampoco se ha cumplido con indicar como destinatarios 34 de la orden
impartida35 a alguno de los denunciados; debiendo indicarse adems que si
bien es cierto en materia procesal civil esta permitiendo el emplazamiento a
31
dem pg. 1009-1010

Reposicin que si ha sido cumplida conforme se desprende del Informe N 177-2015-AE-OERRHH/GOB.REG.TACNA y las actas de
reposicin obrantes a fs. 782-789
33
Cabe tenerse en cuenta que en el distrito fiscal de Puno, se ha adoptado como Acuerdo Plenario del Primer Pleno Fiscal en materia
penal y procesal penal lo siguiente: Debe preexistir una orden impartida por autoridad competente, bajo apercibimiento de
denunciarse por el delito tipificado en el artculo 368 del Cdigo Penal, dirigida concretamente hacia la persona que desobedeci o
resisti (persona determinada), solo asi se configura el delito, de lo contrario constituira una orden general
32
34
En cuanto al delito de desobediencia si bien en el subjudice se curs un mandato judicial legtimo y con las formalidades internas
correspondientes, la desobediencia presupone, de un lado, la posibilidad real de su cumplimiento y, de otro lado, el conocimiento
efectivo de la orden de parte de quien debe obedecerla; que el mandato cursado por el juzgado no era de posible cumplimiento porque
el vehculo ya no estaba en poder del imputado, y, adems, no existe prueba que establezca que tal orden lleg a su conocimiento
efectivo pues el imputado ya haba cambiado de domicilio, que en todo caso, no est acreditado fehacientemente que recibi la
notificacin o que conoci de dicho mandato; que siendo as tampoco es posible estimar acreditado el delito en mencin. Ejecutoria
Suprema del 28/5/2004, R.N. N 578-2003-LIMA. Dilogo con la Jurisprudencia, ao 13, N 106, Gaceta Jurdica, Lima, julio, 2007, p257.
35
Segn Garca Navarro, estamos ante un deber jurdico especfico y no genrico que fundamenta la punibilidad del injusto cuando es
resistida o desobedecida. Su fuente jse encuentra en la orden concreta, la que no enmarca una orden general se asemeja o resistir o
desobedecer una norma o ley de carcter general, por ello, sera absurdo sancionar penalmente a todo individuo renuente ante la
norma. En esta lnea, la desobediencia a una disposicin de carcter general no est comprendida en el tipo objetivo del artculo 368,
por ejemplo sera atpico el hecho de que un juez emita una resolucin para que concurra uno de los imputados a las instalaciones del
juzgado para sus respectivas declaraciones, pero no se especfica quin o quines son los que tendran que asistir a las instalaciones.
REATEGUI SANCHEZ, James. Delitos Contra la Administracin Pblico Edicin Abril 2015 pg. 156
16

personas jurdicas36, no ocurre lo mismo en el Derecho Penal 37 que como

reiteramos es de naturaleza eminentemente personalisima. 38 (siempre y
cuando no se haya advertido una presunta autora mediata por aparato
organizado de poder, presupuesto que no ocurre en el presente caso), por lo
que este extremo tambin debe ser confirmado.
5.17. Respecto al delito de APROPIACIN ILCITA39, la
Sala Penal de la Corte Suprema, a travs de la Ejecutora del 01 de septiembre
de 1997 ha precisado que: existe apropiacin ilcita cuando el agente realiza
actos de disposicin o un uso determinado sobre un bien mueble, que ha
recibido lcitamente por un ttulo que no le da derecho a ello, incorporando a
su patrimonio, ya sea el bien del que se ve privado el propietario, ya que el
valor incorporado a l, esto es, el valor inherente al bien mismo en virtud de la
naturaleza y funcin del objeto en cuestin; a lo que se agrega el hecho de
que el ilcito materia de imputacin es inminentemente doloso, por lo que el
agente debe conocer y querer la apropiacin, requirindose adems, un
elemento subjetivo del tipo, cual es el nimo de lucro, que comprende la
intencin de apoderarse de un bien y la de obtener un beneficio o
provecho40. En palabras del maestro espaol, Francisco Muoz Conde 41, en la
apropiacin indebida, la posesin de la cosa es originariamente lcita y
despus surge el nimo de apropirsela ilcitamente, siendo que la accin en el
delito de apropiacin indebida, consiste en actos de apropiacin de las cosas,
es decir, en disponer de ellas "como si fueran propias", trasmutando la
posesin lcita originaria en una propiedad ilcita o antijurdica 42.
36
La orden, o mandato al ser directa, debe conocerla personalmente el obligado (aunque esto ya conecta con la tipicidad subjetiva). Es
necesario que la orden haya llegado a conocimiento efectivo del destinatario, siendo insuficiente la mera notificacin formal. En
consecuencia, sino existe certeza de notificacin oportuna el hecho sera atpico. REATEGUI SANCHEZ, James. Delitos Contra la
Administracin Pblico Edicin Abril 2015 pg. 158
37
La persona jurdica no posee capacidad de conducta de acuerdo al principio societas delnquete non potest, recayendo en todo caso
dicho atributo slo en las personas naturales; no pudindose instaurar proceso penal contra el encausado Vctor Solrzano e hijos,
debiendo identificarse en todo caso a la persona que actu como rgano de su representacin o como socio representante autorizado de
ella. Ejecutoria Suprema del 24/10/97 (Consulta) Exp. N 3963-ANCASH. Rojas Vargas, Fidel, Jurisprudencia penal, Gaceta Jurdica,
Lima, 1999, p. 84. En nuestro ordenamiento penal no se admite la responsabilidad de las personas jurdicas; la responsabilidad penal
se extiende a las personas que actan en nombre de las personas jurdicas. Resulta inaceptable tener como denunciado a una persona
jurdica Ejecutoria Superior de la Sala Penal de Apelaciones para procesos sumarios con reos libres de la Corte Superior de Justicia de
lima, del 19 de diciembre de 1997, Exp. N 3045-97. L a Rosa Gmez de la Torre, Miguel, Jurisprudencia del proceso penal sumario,
Grijley, Lima, 1999, p. 79. 4 3
38
No puede responsabilizarse a los inculpados de las lesiones sufridas en una pelea generalizada con mas de den personas, miembros
de una comunidad campesina, por el solo hecho de ser dirigentes de dicha comunidad. Sentencia de la Segunda Sala Penal de la Corte
Superior de Justicia de Ancash del 1 de setiembre de 1998, Exp. N 738-96, A cademia de la M agistratura, Serie de Jurisprudencia 3,
Lima, 2000, p. 152. Nuestra legislacion penal proscribe toda forma de responsabilidad objetiva, conforme lo senala expresamente el
articulo septimo del Titulo Preliminar del Codigo Penal; en tal virtud, el representante legal de una persona juridica no puede ser
responsable penalmente solo por el hecho de serlo, sino que, ademas debe haber llevado a cabo la conducta tipica descrita en la ley
penal, elemento que no concurre respecto del procesado; de otro lado, en autos no se ha demostrado el nexo causal entre los supuestos
hechos y el antes citado apoderado. Ejecutoria Suprema del 16/4/2002, R.N. N 4340-2001-HUANUCC). Prez A rroyo, Miguel, La
evolucin de la Jurisprudencia penal en el Per (2001-2005), 1.1, Instituto Peruano de Criminologia y Ciencias Penales, Iuris Consulti
Editores, Editorial San Marcos, Lima, 2006, p. 262.
39
Lo que aparece protegido especialmente en el delito de apropiacin ilcita es la propiedad sobre una cosa, y, en relacin a sta, la
capacidad de disposicin que tiene el propietario, lo que implica que tenga derecho a su restitucin y como contrapartid obliga al otro
a la restitucin de la csa. Ejecutoria Superior de la Sala de Apelaciones para procesos sumarios con reos libres de la Corte Superior de
Justicia de Lima del 28 de enero de 1998, Exp. N 3567-97.
40
Expediente N 713-97-Caete, en Rojas Vargas,1999,p.417
41
MUOZ CONDE, Francisco. Derecho Penal Parte Especial. Tirant To Blanch, Valencia 2001. Pgina 421
42
GALVEZ VILLEGAS, Tomas Aladino/ DELGADO TOVAR, Walther Javier. Derecho Penal Parte Especial Tomo II pg. 868
17

5.18. Se atribuye a Rubenns Houson Prez Mamani, Luis

Alberto Navarrete Torres, Marina Mamani Tejada, Marco Antonio Quiroga
Gutierrez, Betsabe Juana Nuez Albarracn y Carlos Laura Justo en su calidad
de miembros del CAFAE de haberse apropiado de los recursos que les fueron
depositados para el pago los incentivos laborales de los recurrentes; al
respecto, debemos sealar que dichos recursos no han sido
transferidos a los denunciados sino propiamente al CAFAE-GRT como
persona jurdica totalmente distinta al GRT (P11003563) y a los
miembros que la componen, por lo que stos no seran de su libre
disposicin, del mismo modo conforme informa Luis Alberto Navarrete Torres
(secretario del CAFAE, ver declaracin obrante a fojas 1111-113) el dinero
habra sido devuelto va cheque al GRT a fin de que se precise el origen y
los montos que correspondera a cada uno de los recurrentes (ver Oficios Nros.
004, 007 y 012-2015-CAFAE/GOB.REG.TACNA obrantes a fs. 1035-1037); por lo
que no se apreciara en el presente caso, un nimo de apropiacin sino por el
contrario nicamente la diligencia de sus miembros por esclarecer
previamente el estado jurdico de los recurrentes a fin de no incurrir en
responsabilidades; por lo que debe confirmarse tambin el presente extremo
de la disposicin.
5.19. Respecto al delito de VIOLACIN DE LA LIBERTAD
DE TRABAJO, en la modalidad de incumplimiento de resoluciones consentidas
o ejecutoriadas emanadas por la autoridad adminitrativa de trabajo o el
rgano jurisdiccional; se trata de un delito de omisin propia, por lo que para
su configuracin no slo se requiere que el agente incumpla el mandato de la
autoridad, sino que tenga la capacidad psico-fsica de realizar la accin
ordenada43, el mero incumplimiento no debe dar por sentada la comisin del
delito, siendo preciso que el agente tenga la capacidad real de cumplir lo que
le impone el deber jurdico, siendo necesario adems, en cuanto al tipo
subjetivo -dolo-44 que el agente sea consciente o conozca -debe haber sido
debidamente notificado- de la resolucin consentida o ejecutoriada 45 y el
apercibimiento dispuesto en ella46.
43
dem pgs. 354-355

Se descarta la comisin imprudente, conforme a lo previsto en el artculo 12 del Cdigo Penal; por lo que, la conducta imprudente
del agente derivada de una inicial comprensin defectuosa de la resolucin que le impone determinado deber o de alguno de sus
extremos, no sern susceptibles de sancin penal, simepre que no se trate de una treta o ardid para incumplir su obligacin dem pg.
355
45
Si bien el articulo 168 del Cdigo penal no dispone el haber requerido al procesado bajo apercibimiento de ser denunciado por
delito de violacin contra la libertad de trabajo, debe haberse acreditado el conocimiento del procesado de la sentencia consentida y
ejecutoriada para establecer su responsabilidad, importando ello un requisito de procedibilidad; Que dicho articulo establece como
presupuesto objetivo el incumplir las resoluciones consentidas y ejecutoriadas dictadas por la autoridad competente; en el caso de
autos, el agraviado ha acreditado la existencia de una resolucin con naturaleza de cosa juzgada que ordena a la empleadora le abone
la suma 11,7700 nuevos soles, sin embargo no se ha demostrado en autos con los cargos de notificacin al procesado el requerimiento
de pago efectuado, expedido por el Juzgado de Trabajo; lo que determina que se declare de oficio fundada la cuestin previa.
Ejecutoria Superior de la Sala Penal de Apelaciones para procesos sumarios con reos libres de la Corte Superior de Justicia de Lima del
5 de noviembre de 1998, Exp. N 4813-98. Jurisprudencia penal comentada, Gaceta Juridica, lima. De similar manera la STC N 816-98
publicada en Dilogo con la Jurisprudencia, Ao 7, Nmero 38, Gaceta Jurdica, Lima, noviembre 2001, pg. 250 seala: Que si bien
el artculo ciento sesenta y ocho no dispone el haber requerido al procesado, bajo apercibimiento de ser denunciado por el delito de
Violacin contra la libertad de trabajo, debe haberse acreditado el conocimiento del procesado de la sentencia consentida y
ejecutoriada para establecer su responsabilidad, que ello importa un requisito de procedibilidad que determina se declare de oficio
46
No apareciendo en autos el requerimiento de autoridad competente, a cuyo incumplimiento procede la denuncia penal, sino tan solo
un requerimiento bajo distinto apercibimiento respecto de un extremo de la imputacin, no puede concluirse en la comisin del delito y
la responsabilidad del procesado; se impute al procesado haber incumplido con los dos ltimos extremos de la sentencia que establece
44
18

5.20. Se atribuye a los denunciados Omar Gustavo

Jimenez Flores, Gabriel Rubn Rejas Rojas, Adolfo Leoncio Granados Novoa y
Rubens Houson Perez Mamani, el estar desacatando las resoluciones judiciales
y administrativas que ordenaran la reposicin y el pago de los incentivos
laborales a favor de los recurrentes; al respecto, debemos sealar que
conforme a lo desarrollado en el considerando 5.16. de la presente disposicin,
las resoluciones judiciales alegadas por los denunciantes se referiran
nicamente a la reposicin en sus puestos u otros de similar jerarquia o nivel,
las mismas que han sido acatadas, debiendo precisarse una vez mas, que las
mismas no haran referencia alguna respecto al pago de incentivos laborales
por parte del CAFAE, los mismos que adems segn Disposicin Transitoria de
la Ley N 28411 -Ley General del Sistema Nacional de Presupuesto- no tienen
carcter remunerativo, pensionable ni compensatorio; del mismo modo,
respecto al proceso judicial N 00563-2015-0-2301-JR-LA-02 tramitado ante el
segundo Juzgado Especializado de Trabajo en el que se viene demandado al
CAFAE y al GRT por el pago de dichos conceptos, no ha sido emitida ninguna
sentencia con carcter de cosa juzgada y del mismo modo la Resolucin
Gerencial General Regional N 696-2014-GGR/GOB.REG.TACNA mediante la
cual se dispone la habilitacin de plazas para los recurrentes bajo el Dec. Leg.
276 esta siendo cuestionada va proceso contencioso administrativo (021382014-0-2301-JR-LA-02), proceso respecto del cual tampoco se ha emitido
sentencia y menos que sta haya adquirido la calidad de cosa juzgada; por lo
que este extremo debe ser tambin confirmado.
5.21. Respecto al delito de DISCRIMINACIN, ste

encuentra previsto en el artculo 323 del Cdigo Penal que seala: El que,
por s o mediante terceros, discrimina a una o ms personas o grupo de
personas, o incita o promueve en forma pblica actos discriminatorios, por
motivo racial, religioso, sexual, de factor gentico, filiacin, edad,
discapacidad, idioma, identidad tnica y cultural, indumentaria, opinin
poltica o de cualquier ndole, o condicin econmica, con el objeto de anular o
menoscabar el reconocimiento, goce o ejercicio de los derechos de la persona,
ser reprimido con pena privativa de libertad no menor de dos aos, ni mayor
de tres o con prestacin de servicios a la comunidad de sesenta a ciento
veinte jornadas.(...) , respecto al citado delito se atribuye a Omar Gustavo
Jimenez Flores, Gabriel Rubn Rejas Rojas, Adolfo Leoncio Granados Novoa y
Rubens Houson Prez Mamani el haber discriminado a los recurrentes, puesto
que pese a haber sido includos en el Presupuesto Analtico de Personal, esto
es, haber sido includo en las plazas del GRT, solo se habra cumplido con
pagar las remuneraciones e incentivos laborales al personal nombrado y no a
los denunciantes.
5.22. Conforme a los fundamentos desarrollados in limine,
debemos de sealar que la Resolucin Gerencial General Regional N 696el pago de intereses de los montos vacacionales devengados y el otorgamiento de cuatro plizas de seguros de vida, con las primas
pagadas al da, a favor del agraviado. Ejecutoria Superior de la Sala Penal de Apelaciones para procesos sumarios con reos libres de la
Corte Superior de Justicia de Lima del 12 de junio de 1998, Exp. N 816-98. Baca Cabrera / Rojas Vargas / Neira Huamn,
Jurisprudencia penal comentada, Gaceta Juridica, Lima, 1999, p. 21
19

2014-GGR/GOB.REG.TACNA mediante la cual se dispuso la habilitacin de

plazas para los recurrentes bajo el Dec. Leg. 276 esta siendo cuestionada va
proceso contencioso administrativo (02138-2014-0-2301-JR-LA-02), proceso
respecto del cual no se ha emitido sentencia con calidad de cosa juzgada a la
fecha y del mismo modo, el pago de sus incentivos laborales, su
correspondencia o no, sigue siendo materia de anlisis judicial a la fecha
(00563-2015-0-2301-JR-LA-02), por lo que ste extemo de la disposicin
tambin ha de ser confirmado, en tanto, no existen moviles arbitrarios y/o
degradantes en contra de los recurrentes, en tanto se viene discutiendo y/o
dilucidando an su situacin jurdica.
5.23. La labor que realiza el Ministerio Pblico no es la de

un mero tramitador de denuncias, ni mucho menos que sta, se limite a descubrir
la presencia de los presupuestos formales y subsumir los elementos fcticos en la
norma sustantiva (tipo penal), sino por el contrario que el fiscal realice un
juicio racional, en el que se aplique un criterio lgico, razonable y
proporcional, para comprender la naturaleza de los hechos, su
importancia y la necesidad de ejercer la accin penal.47 El mximo
intrprete de la Constitucin en el Exp. N 5228-2006-PH/TC (Caso Samuel Gleiser
Katz) fj. 8, refiere que una de las formas de interdiccin de la arbitrariedad
-manifestacin significativa del Estado Constitucional de Derecho en el que nos
encontramos- es requerir la concurrencia de una causa probable de algn ilcito
-dentro de los lmites de la razonabilidad-, para poder someter a una persona a
estado permanente de sospecha (investigacin), por significar sta circunstancia
en una merma del contenido principal del constitucional principio de presuncin
de inocencia48, adems de la privacin relativa del derecho constitucional al libre
trnsito (que se ve afectada al estar sujeto a los requerimientos del Representante
del Ministerio Pblico, que acte en uso de sus atribuciones fiscalizadoras), causa
probable que no se advierte en el presente caso.
5.24.
Finalmente,
conforme
a
los
fundamentos
desarrollados y el cracter de ultima ratio del Derecho Penal 49, se debe dejar a
salvo el derecho de los recurrentes a fin de que puedan recurrir a la va
extrapenal que consideren pertinente, a fin de que se determine en buena
cuenta el rgimen al que deban ser incorporados as como la determinacin y
dacin de sus haberes50 y del mismo modo de ser el caso se establezcan las
47
CACERES JULCA, ROBERTO. Comentarios al Ttulo Preliminar del CPP pg. 212
Coincidente en este sentido con: CAAMAO, Francisco, En: La garanta constitucional de la inocencia. Valencia, Editorial Tirant lo
Blanch, 2003. pp. 193-194; 250.
49
El Derecho Penal como principal arma del ius-puniendi del Estado como sociedad institucionalizada jurdicamente se rige por
principios que la limitan, entre las cuales se encuentra el principio de la ltima ratio, esto es, que solo debe recurrirse al Derecho Penal
cuando han fallado todos los dems controles sociales, el Derecho Penal debe ser el ltimo recurso que debe utilizar el Estado, debido
a la gravedad que revisten sus sanciones. Los ataques leves a los bienes jurdicos deben ser atendidos por otras ramas del Derecho o
por otras formas de control social que resultan menos gravosas y lesivas para con los derechos de los administrados y los ciudadanos
en general, en comunin con el Principio de Subsidiariedad, segn el cual el Derecho Penal tiene una funcin eminentemente
protectora de los bienes jurdicos, interviniendo nicamente cuando fracasan las dems ramas del derecho, es decir, cuando la
proteccin otorgada por las dems ramas jurdicas no satisface en su totalidad en las necesidades de prevencin y motivacin de la
poltica criminal MUOZ CONDE, Francisco. Derecho Penal Parte General; Edit. Tirant lo Blanch; Valencia, 1993, cit. pg. 74-76
50
En relacin a la funcin que el Derecho penal desarrolla a travs de sus sanciones ha de afirmarse su carcter subsidiario o
secundario, pues la afirmacin que el Derecho penal constituye la ultima ratio entre los instrumentos de que dispone el Estado para
garantizar la pervivenciaa de la sociedad, deber implicar como nica consecuencia, que el Derecho penal este subordinado a la
48
20

responsabilidades administrativas respecto a la presunta deficiente gestin

que pudieran estar realizando los funcionarios del Gobierno Regional de Tacna
en la atencin de los requerimientos de los denunciantes.
5.25. Por las consideraciones expuestas, y en atencin a su

vez al inc. 6 del art. 334 del Cdigo Procesal Penal, en concordancia con el art. 12
de la Ley Orgnica del Ministerio Pblico:
SE DISPONE:
Primero: Declarar INFUNDADO el requerimiento de
elevacin de actuados interpuesto por Olivia Ghiuliana Aro Quispe, Wilson Rojas
Delgado, Isela Vega Cabrera, Percy Hurtado de Lima, Maria Quispe Llutari, Angel
Pinto Cuadros, Jose Ruperto Vega Tejada, Yosi Blanco Chillitupa, Gina Luz Cusco
Daz y Yolanda Chucuya Callo, ergo, CONFIRMAR la Disposicin Fiscal N 04 de
fecha 25 de mayo del 2016 que dispone: PRIMERO: NO FORMALIZAR, NI
CONTINUAR INVESTIGACIN PREPARATORIA, contra los ciudadanos peruanos
Omar Gustavo Jimnez Flores, Gabriel Rubn Rejas Rojas, Adolfo Leoncio
Granados Novoa y Rubens Houson Prez Mamani por la presunta comisin de los
delitos de Abuso de Autoridad (artculo 376 del C.P.), Retardo Injustificado de
Pago (artculo 390 del C.P.), Delito de Omisin de Actos Funcionales (primer
prrafo del artculo 377 del C.P.), Coaccin Laboral (artculo 323 del C.P.) y
Discriminacin e Incitacin a la discriminacin (artculo 376 del C.P.) en agravio
del Estado Peruano, Gobierno Regional de Tacna y denunciantes Olivia Ghiuliana
Aro Quispe, Gina Luz Cusco Daz, Yolanda Mercedes Chucuya Callo, Wilson Felipe
Rojas Delgado, Isela Danisa Vega Cabrera, Percy Hurtado Lima, Mara Natividad
Quispe Llutari, Angel Ricardo Pinto Cuadros, Jos Ruperto Vega Tejada y Yosi Sally
Blanco Chillitupa, ergo, archivar definitivamente las diligencias preliminares,
SEGUNDO: NO FORMALIZAR, NI CONTINUAR INVESTIGACIN PREPARATORIA,
contra Adolfo Leoncio Granados Novoa, Mario Casas Rojas, Marina Eugenia
Mamani Tejada y Marco Antonio Quiroga Gutirrez por la presunta comisin de los
delitos de Desobediencia y/o Resistencia a la Autoridad (primer prrafo del artculo
368 del C.P) y Retardo Injustificado de Pago (artculo 390 del C.P.) en agravio del
Estado peruano, Gobierno Regional de Tacna y denunciantes Olivia Ghiuliana Aro
Quispe, Gina Luz Cusco Daz, Yolanda Chucuya Callo, Wilson Felipe Rojas Delgado,
Isela Danisa Vega Cabrera, Percy Hurtado Lima, Mara Natividad Quispe Lluturi,
Angel Pinto Cuadros, Jos Ruperto Vega Tejada y Yosi Sally Blanco Chillitupa, ergo,
archivar definitivamente las diligencias preliminares, TERCERO: NO FORMALIZAR,
NI CONTINUAR INVESTIGACIN PREPARATORIA, contra Rubens Houson Prez
Mamani, Luis Alberto Navarrete Torres, Marina Eugenia Mamani Tejada, Marco
Antonio Quiroga Gutirrez, Betzabeth Juana Nuez Albarracn, Carlos Laura Justo
por la presunta comisin del delito contra el Patrimonio en la modalidad de
Apropiacin Ilcita (primer prrafo del artculo 190 del C.P.) en agravio del Estado
peruano, Gobierno Regional de Tacna y denunciantes Olivia Ghiuliana Aro Quispe,
Gina Luz Cusco Daz, Yolanda Chucuya Callo, Wilson Felipe Rojas Delgado, Isela
Danisa Vega Cabrera, Percy Hurtado Lima, Mara Quispe Llutari, Angel Ricardo
insuficiencia de los otros medios menos gravosos de control para el individuo de que dispone el Estado. Ejecutoria Superior de la Sala
Penal de Apelaciones para procesos sumarios con reos Ubres de la Corte Superior de Justicia de Lima del 17 de diciembre de 1998, Exp.
N 3429-98
21

archivar definitivamente las diligencias preliminares.
Segundo: NOTIFICAR y DEVOLVER la Carpeta Fiscal N
2906014500-2015-1012-0 a la Fiscala Provincial Penal Corporativa de Tacna, para
su conocimiento y cumplimiento conforme a ley.
Tmese Razn y Hgase Saber.-
HHMD/jggp
22

Caso 1012-2015 Infundado

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PRIMERA FISCALIA SUPERIOR PENAL

DISTRITO FISCAL DE TACNA

Ministerio Pblico - Defensor de la Legalidad

PRIMERA FISCALIA SUPERIOR PENAL

peruano, Gobierno Regional de Tacna y denunciantes Olivia Ghiuliana Aro Quispe,

1.1. Que, verificando el cmputo de plazo de interposicin de

Disposicin de Elevacin (pgs. 1188-1189) ha sido debidamente notificado

2.1. Conforme se desprende de la denuncia de parte

Av. Gregorio Albarracn N 526 Puerta N 5

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PRIMERA FISCALIA SUPERIOR PENAL

2.2. Es as que despus de varias multas impuestas por el

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extremo de ordenar a la Oficina de Personal que no elabore las planillas de los

2.4. Actuaciones que a decir de los denunciantes seran

3.1. En relacin al delito de Abuso de Autoridad, seala que

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anterior a la interposicin a la denuncia, mediante la cual Adolfo Leoncio Granados

3.2. En relacin al delito de Desobediencia a la Autoridad,

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3.4. En relacin al delito de Retardo Injustificado de Pago,

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trabajadores repuestos judiciales en contra del Gobierno Regional de Tacna y el

3.6. En relacin al delito de Discriminacin, seala que en el

3.8. Finalmente, el Fiscal Provincial seala que en mrito al

4.1. El pedido de elevacin de actuados efectuado por Olivia

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4.3. Agregan adems que si bien es cierto en el mes de mayo

5.1. Corresponde a este Superior Despacho, el anlisis

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PRIMERA FISCALIA SUPERIOR PENAL

descargo- recabados en la presente investigacin, ello teniendo en cuenta que

5.2. El delito de ABUSO DE AUTORIDAD5, exige para su

5.3. Se atribuye a Omar Gustavo Jimenez Flores, Gabriel

Av. Gregorio Albarracn N 526 Puerta N 5

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PRIMERA FISCALIA SUPERIOR PENAL

dispuesto el no pago de las remuneraciones e incentivos laborales

5.4. En relacin al delito de INCUMPLIMIENTO DE

Ministerio Pblico - Defensor de la Legalidad

PRIMERA FISCALIA SUPERIOR PENAL

obligado por ley el funcionario, en palabras de Salinas Siccha, es cuando el

cumplir por estar dentro de sus atribuciones en el cargo,

SALINAS SICCHA, Ramiro. Delitos Contra la Administracin Pblica pg. 180

Av. Gregorio Albarracn N 526 Puerta N 5

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5.7. En ese sentido, debemos precisar tambin que el

Av. Gregorio Albarracn N 526 Puerta N 5

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5.10. Ahora bien, respecto a los incentivos laborales

Av. Gregorio Albarracn N 526 Puerta N 5

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el hecho que est actuando con la finalidad de ocasionar un perjuicio a la

5.12. Los denunciantes alegan que los funcionarios y

dem pg. 409