RUDOLF SMEND:

Para entender las posturas de Rudolf Smend, (Prusia 1851-1913) creo necesario precisar
previamente, que l se encuentra dentro de una perspectiva heredera de la escuela
Hegeliana, y que incluye a la dialctica como sistema lgico de explicacin de la realidad. De
este modo, Smend considera al Estado como un trozo de la vida espiritual, y es sntesis entre
individuo y sociedad, vida individual y vida supranacional, ser y sentido individual y atemporal,
se vinculan y condicionan recprocamente, y por tanto estn unidas en una relacin dialctica
que se expresa en una Totalidad
Smend resalta el carcter dinmico de este proceso dialctico, redundancia que en este caso
es vlido recalcar. Ya que, segn l, el Estado no se forma a travs de la realizacin por una
sola vez de este proceso, sino que la vitalidad del Estado se encuentra en su constante
ejecucin de este proceso, vive y vuelve a revivir. Es decir, solo y nicamente a travs de sus
actos es que el Estado existe y por lo tanto, se renueva continuamente. A este proceso, es a lo
que Smend llama Integracin, concepto fundamental para lograr entender su idea de Estado.
INTEGRACIN: La constante renovacin y vitalidad del Estado a travs de la dinmica del
proceso dialectico dentro del cual el Estado es sntesis de los elementos integrantes de una
totalidad. La Integracin segn Smend, est formada por tres procesos consecutivos
(recordemos que se somete a la lgica dialctica):

El primer proceso es de Integracin Personal, el cual le corresponde a ciertas

personas y colectividades a travs de las cuales el Estado se hace visible como Totalidad
Espiritual. As por ejemplo, el Jefe de Estado representa la unidad del pueblo, el Rey es
smbolo de la Nacin, etc.
El segundo proceso al que se refiere Smend, es el de Integracin Funcional, que
busca la relacin con todas las formas de vida colectiva de una comunidad y en general todos
los procesos cuyo sentido o finalidad sea producir una Sntesis Social.
Por ltimo se encuentra lo que denomina Integracin Real y dentro del cual se insertan
todos los fenmenos que signifiquen una participacin de los individuos en un contenido de
valores estatales o encarnados en el Estado, como por ejemplo, Banderas, Himnos, Patria y
otros.
As, Smend entiende a la Constitucin como el orden jurdico de ese proceso de Integracin;
la Constitucin es entonces la regulacin fundamental de la Integracin. Pero, no es solo una
realidad normativa, sino que es una realidad integradora. Por lo tanto, la Constitucin no es
nicamente Voluntad Racional sino que especialmente es Espiritualidad viva, y sobre todo
con vida propia, esto quiere decir que adquiere cierta independencia de la voluntad normativa
de un determinado constituyente de carcter formal, adquiriendo mayor preponderancia un
constituyente del tipo informal, que en este caso sera la consciencia poltica en torno a la vida
propia del Estado.

Recordemos que la Constitucin no consistira en un momento esttico, sino que se renovara

a travs de cada acto del Estado; Por lo tanto, el Acto Constituyente Formal no agotara la
creacin formal de su articulado, sino que trascendera a l.
Smend por una parte reconoce a la Constitucin como un sistema normativo de carcter
fundamental (aceptando de alguna manera, la concepcin clsica de la dogmtica del
positivismo jurdico), y por otro lado, establece que el objeto esencial de ese sistema jurdico
es la Poltica, entendindola a sta, como el proceso de integracin, acercndose as, a
posturas de caractersticas ms sociales o antropolgicas, propias de la tradicin filosfica
alemana.

CARL SCHMITT:
Su pensamiento es reduccionista, porque se limita a la reduccin de la
constitucin a unas decisiones fundamentales.
El derecho tiene su razn en la voluntad, por lo tanto el Derecho es decisin, no
norma y vale no como realizacin, sino porque ha sido establecido.
El derecho surge de la voluntad, por lo tanto es decisin, su validez est en su
origen en la voluntad ms que en su ejecucin
La constitucin no surge ni se establece por s misma, sino por un acto de
poder, en virtud a una voluntad poltica preexistente.
La constitucin surge de la voluntad poltica preexistente y por medio de un
acto de poder
PODER CONSTITUYENTE: La voluntad poltica preexistente que decide sobre la
forma y modo de una unidad poltica.
La constitucin vale en la medida en que es acto del poder constituyente, no
contiene cualquier norma, si no la totalidad de la unidad poltica considerada
en su particular forma de existencia
La unidad poltica no se deriva de la constitucin sino que es un supuesto de
ella
UNIDAD POLTICA: Realidad existencial, la constitucin determina la estructura
poltica de esta realidad existencial. El imperio alemn y su unidad depende
de la poltica del pueblo alemn, no de la constitucin
Por el contrario las leyes constitucionales valen en virtud a la misma
constitucin.
En suma, las leyes suponen validez en la medida en que estn a tono con las
decisiones fundamentales, en el entendido que adquieren relacin con las
decisiones fundamentales. Prembulo y declaraciones de principios cobran
importancia para la construccin cientfico jurdica.

DISTINCIN ENTRE CONSTITUCIN Y LEYES FUNDAMENTALES:

1.
2.
3.
4.

Es procedimiento de reforma
Las leyes fundamentales pueden suspenderse, la constitucin no
Un conflicto constitucional afecta las decisiones polticas fundamentales
El juramento de lealtad de la constitucin no vincula a ser legales a
todos los preceptos constitucionales que pueden seguir cambiando. Un
juramento en blanco no tiene sentido

HERMANN HELLER:
Considera a la constitucin como una totalidad en donde hay una relacin
dialctica entre lo dinmico y lo esttico, la normalidad y la normatividad,
adems reconoce la autonoma de las partes que conforman la totalidad
constitucional.
La constitucin en su totalidad es el sentido de la ciencia de la realidad, se
equipara con la organizacin del Estado en cuanto a que representa la
cooperacin entre personas e individuos mediante relaciones sub-supra y de
coordinacin, para garantizar una existencia de Estado y su unidad de accin.
El Estado vive cuando se renueva y la constitucin alberga el elemento
dinmico que es producto de la misma. La constitucin es forma de actividad
abierta a travs de la cual pasa la vida, tambin es la normativizacin de un
proceso que constantemente se actualiza.
Elementos parciales que componen la constitucin:
-

Constitucin no normada o la mera normalidad: Son conductas que la

realizan independientemente de la norma, pero necesarias para
cualquier convivencia
Constitucin normativizada: no es regla emprica sino norma, es deber
ser tanto en lo jurdico como lo extrajurdico Ej: Costumbre, religin,
moralidad, urbanidad.

La vinculacin entre norma y normalidad hace que los gobernantes se sometan

a la norma, solo as cabe la previsibilidad esencial para todo gobierno y hace
posible la continuidad de la constitucin
CONSTITUCIN NORMATIVA:
-

Jurdica: constitucin positiva, legislada o consuetudinaria que establece

los preceptos fundamentales de la organizacin estatal

Extrajurdica: esta normatividad qu carece de forma jurdica positiva es

referente en la manifestacin inmediata e ntima de la relacin entre
norma jurdica y constitucional total

MAURICE HAURIOU:
Se basa en el concepto de ordenacin y no en el concepto absoluto. La
constitucin es parte de un orden superior.
La constitucin tiene un orden de cosas a la vez formal, objetivo y sistemtico
que tiene como fin generar la fuerza para limitar el poder y la libertad. Las
fuerzas de poder y libertad son espontaneas debido a su carcter subjetivo, es
por ello que el orden constitucional debe ser establecido o creado para limitar
de manera objetiva tanto fuerza como libertad.
Este orden constitucional se extiende a todos los fundamentos de la
organizacin social adems de la forma del Estado y gobierno, que tiene como
fin la proteccin de la sociedad civil.
ELEMENTOS DEL ORDEN CONSTITUCIONAL:
1 Ideas, creencias morales, polticas y sociales, son el alma de las instituciones
polticas y sociales. Energa espiritual que crea y anima los mecanismos
polticos del Estado y la creacin de una comunidad entre sus miembros
2 El derecho como conjunto de reglas relativas al gobierno y a la comunidad
Estatal, se expresa en leyes, costumbres o superlegalidad constitucional. El
Derecho se fundamenta en un poder a la vez que lo limita
3 La organizacin y distribucin del poder entre las instituciones del Estado
(divisin de poderes)

Partiendo del pluralismo institucional, Hauriou plantea la autonoma de la

sociedad con respecto al Estado, ya que est organizada para asegurarse una
vida espontnea y protegerse a s misma. La funcin del Estado es proteger a
la sociedad civil.
DIMENSIN DE LA CONSTITUCIN DE UN PAS:
1. Constitucin poltica del Estado: Regula la organizacin y funcionamiento
de los gobiernos adems de la participacin de los ciudadanos en el
gobierno. Se expresa a travs de reglas jurdicas e instituciones.
2. Constitucin social: tiene mayor relevancia que la constitucin poltica y
comprende las libertades sociales que forman parte de la sociedad civil y
las instituciones sociales espontneas al servicio de la proteccin de las
libertades civiles y sus actividades

DIETRICH SCHINDLER:
La constitucin est directamente vinculada al problema de organizacin y
ejercicio de la soberana.
Constitucin: es el conjunto de normas jurdicas que se refieren al poder
soberano dentro del Estado.
Poder y derecho estn vinculados por relacin dialctica, no hay derecho sin un
mnimo de poder y no hay poder sin un mnimo de normativa jurdica. El
derecho positivo supone terica y prcticamente al poder. La relacin con el
poder estatal es lo que convierte a una norma, en norma jurdica
Las reglas jurdicas se convierten en elementos constitutivos de la unidad de
poder, su importancia est en que han sido establecidas como derecho o se
han convertido consuetudinariamente en derecho
Las normas jurdicas constitucionales no se dejan reducir simplemente a
factores sociolgicos aunque estn vinculados con ellos. El problema es la
vinculacin de la voluntad subjetiva con la norma jurdica objetiva.
La constitucin solo adquiere importancia en la medida en que la regulacin
solo es posible en virtud a la vinculacin jurdica

Lo sociolgico y lo jurdico estn vinculados entre s y son inconcebibles el uno

sin el otro, sin embargo est relacin no es de medio a fin ni de causa a efecto,
lo uno no se reduce a lo otro.

ERICH KAUFMANN:
Su tesis se funda en la desvalorizacin de la norma jurdica positiva.
La constitucin lo nico que puede hacer es crear el marco y la forma en que
las fuerzas ticas y carismticas de un pueblo puedan expresarse en un orden
legal. La constitucin es el marco para el transcurso ordenado del proceso de
formacin de la voluntad.
La constitucin no es propiamente el texto escrito, es la existencia jurdiconatural de todo derecho constitucional ejemplo: parlamentos y partidos, ellos
son verdaderos creadores y transformadores del derecho constitucional
vigente.

SANTI ROMANO:
Tipos de constitucin jurdica y extrajurdica.
Todo lo relacionado con el Estado es jurdico, ya que es inherente a toda
existencia poltica. La nica forma de negacin de la constitucin es la
anarqua.
La constitucin y el ordenamiento jurdico no se agotan en las normas.
El derecho antes de ser norma es organizacin o cuerpo social que comprende
elementos materiales e inmateriales
Santi Romano es el padre de la teora institucionalista o del ordenamiento
jurdico que nos plantea que una institucin es una entidad o cuerpo social con
unidad fuerte y permanente. Tiene una existencia objetiva concreta, exterior y
visible.
Tambin es una organizacin o estructura que absorbe los elementos que
forman parte de ella, que es superior y pre ordenada tanto a los elementos
mismos como a sus relaciones, de tal forma que no pierde su identidad, aun
por la mutacin de sus elementos.

Toda institucin constituye por s misma un ordenamiento jurdico. Tiene lneas

de conducta y funciones determinadas, menos en la relacin donde hay
derecho hay sociedad y donde hay sociedad hay derecho, o sea que donde no
hay institucin hay relaciones sociales. Por lo tanto el ordenamiento jurdico no
se agota en las normas, sino que estas no son ms que uno de sus
componentes.
Derecho: Es organizacin o cuerpo social y esto es lo que comunica a la norma
como su producto o derivacin, el carcter jurdico y no viceversa.
La existencia de una institucin conlleva a la existencia de unas normas
implcitas a su estructura y a sus caracteres esenciales o pueden ser expresas
por una declaracin superior o institucin superior. El aspecto normativo del
derecho est vinculado estrechamente con el institucional, el cual es
preponderante al derecho.
Uno de estos ordenamientos es el Estado, que es la base de las dems
instituciones. El estrato fundamental del Estado es la constitucin, que significa
la existencia misma del Estado, el cual solo comienza a tener vida cuando
posee una constitucin.
La constitucin es la existencia misma del Estado y su supremo ordenamiento.

GEORGE BURDEAU:
Formul una Teora general del Estado. Se observa influencia de la teora
francesa de institucin, de algunos conceptos fundamentales del pensamiento
poltico catlico, de tradicin poltico francesa. Especialmente lo referente a
Estado de derecho, racionalizacin jurdica del Estado y algunos puntos de
vista del pensamiento alemn.
De esta forma considera que Estado y constitucin son trminos correlativos.
La constitucin se sita necesariamente en el centro de todas las reflexiones
de que se nutre la ciencia poltica. La constitucin es el estatuto del poder o
constitucin institucionalizada, enfrentada a la constitucin natural o de
simples relaciones empricas en que se manifiesta el poder. La constitucin o
estatuto de poder se divide en:

Estatuto de la institucin estatal o del poder en s mismo: La constitucin

vincula el poder a la idea del derecho, imponindole directivas y
exigencias para su accin, convierte al derecho en idea de obra de la
institucin estatal. El simple poder poltico se convierte en institucin
estatal; comprueba la existencia del Estado como soporte abstracto del
poder, pero es un poder especial aceptado por la comunidad.

Las consecuencias de la vinculacin de constitucin a la idea de derecho

son:
1. No solo regula las relaciones de gobernantes y gobernados, es la base
del ordenamiento jurdico, dando al poder del Estado un fundamento,
una justificacin, una estructura jurdica.
2. Mediante la vinculacin a la idea de derecho se legitima el poder y se
crean supuestos para su ejercicio legitimo
3. En cuanto a la idea del derecho hace referencia a un orden social y toma
de l su contenido, verifica una concordancia en la estructura social y la
estructura jurdica poltica
La idea del derecho puede ser expresamente formulada en una constitucin
escrita, pero no se desprende de un solo artculo, sino del conjunto de
instituciones polticas, ej: el art 1 de la constitucin de Colombia.
-

Estatuto de los gobernantes o del ejercicio concreto del poder: Reglas

concernientes al ejercicio del poder. (sistema clsico de competencias)
1. La constitucin es estatuto con acuerdo al cual los gobernantes ejercen
el poder
2. Su funcin principal es privar a los gobernantes de la propiedad del
poder, simplemente son agentes de su ejercicio
3. El origen de la autoridad del gobernante es la regularidad constitucional
de la investidura; su naturaleza est definida por el rgimen adoptado
por la constitucin, sus fines son aquellos prescritos implcitamente
reconocidos por ella y sus lmites resultan de la regulacin
constitucional.
Constitucin es el acto determinador de la idea del derecho al mismo tiempo
que regla de organizacin de las funciones estatales. Ms all de la
racionalizacin constitucional hay un acto del soberano que produce la
constitucin, pero para que ella perviva se requiere ms que la voluntad del
poder constituyente (voluntarismo), se requiere su adhesin a ella.