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ROMANA1
Resumen
En este artculo se entregan nociones generales sobre las magistraturas romanas republicanas,
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luego enmarcarlas dentro de las fuentes de produccin del Derecho. Se concluye que el rgimen
republicano trajo consigo cambios esenciales en el mbito poltico, pues el poder antes concentrado
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ciudad. Para la formacin del derecho son importantes, como fuentes de produccin, los cnsules,
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resto lleva a cabo labores administrativas y policiales, propias hoy del poder ejecutivo. Las magistraturas permiten un ejercicio del poder ms equilibrado, y quizs ms justo, en comparacin a la
organizacin Monrquica y al Principado.
Trminos clave: Magistrados - Magistraturas romanas - Potestas
Abstract
4
& 6
Monografa presentada para aprobar el curso Derecho Pblico Romano, dictado por el Dr. Francisco Samper,
&
&
&
semestre acadmico 2007.
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Introduccin
2 Es interesante la observacin de Churruca (1994, p. 71), respecto a la repblica romana como un rgimen poltico
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populares que contendran un elemento democrtico.
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UGYIK & ^JN <& )
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magistrado, un dictador o un praetor maximus. El consulado con dos cnsules es posterior, cuando la Repblica
{ *
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1. Magistraturas cum
imperio y cum potestate
La potestas, en derecho pblico, indica la com&
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la organizacin poltica de la ciudad, generando
Potestas e imperium se encuentran en una para sta derechos y obligaciones. En cambio,
relacin de gnero a especie, La potestad es un el imperium es la supremaca de la organizacin
concepto ms amplio, mientras que el imperium &
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) &
{<
) ( ) todo sbdito debida obediencia, solo limitada por
que se encuentran en la cspide de la organizacin las garantas individuales concedidas por ley pblica
poltica de Roma (Cfr. = GY]Z & GJ]+ 3) (Arangio-Ruiz, 1943, p. 39).4
GYYK & HH+ GYYJ & ^G+ 4
GYY] &&
156 y 161), as corresponde al Rey, al Prncipe, y
En cuanto al imperium, se ha de distinguir el
en la poca republicana a los cnsules y pretores imperium domi, que se ejerca dentro del recinto
Conforme a Fuenteseca (1970, p. 80), las magistraturas romanas plantean el problema de si cabe considerar a
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otros aspectos representaban ms bien la voluntad del Senado. Nosotros adherimos a Arangio-Ruiz, los magis
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la iniciativa legislativa, y quienes organizan los litigios, entre otras funciones fundamentales en la organizacin
de la ciudad, todo ello con toda la competencia que su potestas les conceden. Distinto es que hagan partcipes
en determinadas circunstancias al pueblo, por ejemplo, en la votacin de las leyes, o que consultaran al Senado
para que les aconsejaran acerca de sus decisiones, como una manera de contar con el respaldo de la comunidad
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se ha de olvidar que rogar las leyes no era obligatorio, y la opinin del Senado no era vinculante jurdicamente.
Por su parte, Mommsen destacaba ya en 1893 que el acto de voluntad poltico es siempre el acto de un hombre singular, puesto que el querer y el obrar son indivisibles uno de otro; segn la concepcin romana, el obrar
colectivo por medio de un acuerdo de la mayora es una contradiccin. (1999, p. 138.).
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2. Magistraturas ordinarias
y extraordinarias
(Mommsen, 1999, p. 146). De stas, son permanentes aquellas que estn normalmente en constante
e ininterrumpido ejercicio, con una sucesin anual
inmediata de los cargos, como ocurre en el consulado, la pretura, la edilidad, la cuestura, y el tribunado
de la plebe (Cfr X:* GYZH && GJH GJZ+
= GY]Z & GJZ+ 4
GYY] & G]]N Y no
permanentes aquellas que, si bien se consideran
esenciales para la normalidad de la cosa pblica,
no requeran un ejercicio continuo en el tiempo de
forma inmediata, sino que se establecen de tanto
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ocurre con la censura (Arangio-Ruiz, 1943, p. 123).
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y simple de las magistraturas. Solo importa si son & <
<& ( como la necesidad de nombrar un dictador por un
tiempo determinado.7 Por tanto, su competencia
no permanente.
se determina en cada caso particular, al mismo
As, se llama magistratura ordinaria a aquella tiempo que se les elega o, usualmente, por una
cuya competencia se determina y regula de una ley especial anterior al nombramiento. (Mommsen,
* &
&
( 1999, p. 146).
Miquel (1990, p. 34), seala como formas de limitar el imperium del magistrado, la anualidad de su cargo, la
colegialidad y la posibilidad de veto que implicaba (intercessio), y el llamamiento de ayuda al pueblo realizado
por un ciudadano, al que se haba impuesto una pena capital, para que se siguiera contra l un juicio comicial
(provocatio ad populumN+ /
'
UGYZZ && GGZXGGYN ) &
garanta ms esencial y esplndida del ciudadano romano (Cfr ;? GYIH &G+ GYYZ && IJ IH
y Torrent, 1995, p. 154).
6 Algunos autores como Fuenteseca (1970, p. 79) y Miquel (1990, p. 33), diferencian el imperium domi del militae,
segn se encontrasen en perodo de paz o de guerra. Sin embargo, Arangio-Ruiz (1943, p. 117), seala que el
imperium militae no se ha de relacionar slo con el perodo de guerra. Nos parece ms apropiada la interpretacin
de este ltimo, pues se ha de recordar que magistrados gobernaban las provincias conquistadas y, an despus
de terminada la guerra, ejercan su poder sobre los nuevos sbditos, que por no ser romanos no limitaban el
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populus romanus.
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para casos de emergencia, Mommsen (1999, pp. 146 y 147) la considera como una magistratura ordinaria no
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duunviros nombrados para cada proceso
particular de alta traicin, y los decenviros para dar una constitucin a la comunidad.
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b) Caractersticas comunes
Luego, avanzado el siglo IV a. c. son reconocidas a las magistraturas
por los poderes estatales patricios como rganos de
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)
temente protegidos por sus leyes, constituyendo Gratuidad
La tradicin romana admite que el cargo de pretor se cre el 367 a.c., sin embargo, Fuenteseca (1970, p. 86),
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a los cnsules, pues su denominacin praetor viene de prae-ire, es decir, al hecho de ir al frente de las tropas,
por lo que sera un rgano muy antiguo en el sistema romano y cuya funcin sera la de jefe militar.
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era competente para la eleccin de los magistrados supremos9, el nombramiento del general del
ejrcito era por aclamacin de los legionarios, el
cual despus era sancionado por la asamblea
&&
<
(Cfr. Arangio-Ruiz, 1943, p. 48 y 49), no siendo del
caso, slo por el nombramiento del sucesor por el
& U' '
GYZZ & GJK+ =
GY]Z && ^I GJ^+ GYYZ && H^ IH+
Torrent, 1995, p. 141).
2. Elegibilidad
Generalmente, eran elegidos como magistrados personas que por sus mritos militares o 3. Temporalidad
por la elevada posicin econmica lograda por el
comercio, se hubiesen destacado notablemente
Aunque en teora la potestas es perpetua, las
(nobiles) y pertenecieran a familias que poseyeran magistraturas en la prctica son temporales. La
fortunas (Cfr X:* GYZH & GJG+ regla general es la duracin anual, siendo esto
1992, p. 81).
tan usual que incluso los aos se designan por el
nombre de los respectivos cnsules (magistratura
Antes de consolidarse como organizacin epnima) (Cfr. Francisci, GY]Z && IH GJI+ ;?
poltica el comicio centuriado (s. IV a. c.), el cual GYIH && GZ G+ GYYZ && HI IZ+
9 Cfr. Arangio-Ruiz (p. 43), Fuenteseca (p. 77), Bonfante (pp. 120 y 121) y Francisci U& ^^N <&
proceder para el nombramiento. Normalmente, el sucesor era propuesto por el magistrado anterior a los comicios,
quienes aceptaban o rechazaban su designacin. Esto ocurra en la mitad del ao de su mandato. En el intervalo
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10
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+ J /
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(
+ H
El general militar segua sindolo con plenitud
de poderes hasta que su sucesor lo sustituyera
(prorogatio imperio) (Cfr. Arangio-Ruiz, 1943, pp.
GG^ GGY+ GYYJ & ^JN
4. Gradualidad
11
Torrent (1995, p. 144) agrega que tambin se prohiba el ejercicio contemporneo de una magistratura y un
sacerdocio.
GJ 3
UGY]H && HHY HZKN ` ) & < ' <&ciones, as v.g. Quintio Favio Luliano, cinco veces cnsul en 28 aos, y Marco Valerio Corvo, seis veces cnsul.
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5. Colegialidad
6. Honorabilidad
13
Churruca (p. 73) menciona como limitacin al poder absoluto de cada magistrado tambin a la obnuntiatio, es
decir, la posibilidad de que el colega, al obtener auspicios desfavorables impidiese la celebracin de un acto que
pretenda realizar el otro.
14
Bonfante (1944, p. 120): [] el cnsul no va en carroza como el rey; no se sienta en trono, sino en silla curul;
.
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15 De ah que Mommsen (1999, p. 142) destaque que la magistratura suprema republicana fue considerada como
igual jurdicamente al Rey.
16 De acuerdo a Miquel (1990, p. 34), la reunin de estos poderes, ms que a una idea unitaria de imperium, reposa
en la estructura de una comunidad agraria modesta, que an no requiere especializacin de funciones.
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& H^+ 4
&& YGXYZN > )
llegada de los plebeyos al consulado (367 a.c), se
impone la paridad en sus poderes (Arangio-Ruiz, p.
HIXH^ G+ & I+ & H^+ 4
pp. 163-164).
Si bien la Repblica es la poca de esplendor
del consulado, en ella comienza tambin su decadencia, primero con el nombramiento de cnsules
individuales (cnsul sine conlega) y luego con la
prrroga del cargo, que ostentaban en calidad de
procnsules mientras esperaban la sucesin del
nuevo cnsul. La prdida de la anualidad y la concentracin del poder en una sola persona hicieron
perder a la institucin todo su vigor, originndose
revoluciones en la ciudad. As se cre un primer
triunvirato para reconstruir la Repblica, luego se
nombr al dictador Csar que fue asesinado, y
luego Augusto transforma la organizacin poltica en
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& :&Q
sin volver a restaurarse el consulado republicano.
Ahora es el Prncipe o Emperador quien ostenta
todo el imperium que en su oportunidad gozaban
/ <
magistratura, pero solo como un cargo simblico
G
U=teseca, pp. 84, 85, 159).
Como lo indica Mommsen (1953, p. 278), en un principio hubo una especie de divisin de hecho del poder, encargndose un cnsul del mando del ejrcito y el otro de la administracin de justicia, pero no estaban obligados
por esta divisin, podan libremente, en cualquier momento, recobrar todas sus atribuciones. Churruca (1994,
p. 73), agrega al reparto de funciones de hecho, la prctica de ejercer el poder slo uno de ellos por turno o
+ = UGY]Z & ^HN
{
mientras que durante la guerra la solucin era la del turno diario. Por su parte, Samper (2003, p. 22), destaca que
la colegialidad de la magistratura no divide el imperium , sino que a cada magistrado corresponda por el total.
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Ms tarde (227 a. c.), los pretores fueron aumen
Z &O
^ Q ' 3. Edilidad
preciso funcionarios que administraran las nuevas
provincias y otros que presidieran los jurados criNaci como magistratura plebeya, y su misin
19
De acuerdo a Bonfante (1944, p. 166), el cnsul continu siendo competente en orden a la jurisdiccin voluntaria:
adopciones, emancipaciones y manumisiones.
JK X:* & GJ]+ '
& HHK+ & JGY+ =
& ^I+ ;? && I ^Z+ 3) & H+
& & G^+ & I] )
&
(' (O
21
El proceso judicial romano cuenta de dos fases, la in iure ante el pretor, y la apud iudicem ante el juez.
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'
& GZJ+ = & GKG+ ;? & JG+
3) & H+ & G+ >
& & JHN De
dos magistrados iniciales, se aument a cuatro
(los dos que se agregan se denominan ediles
curules, pues pueden ser patricios, 367 a.c.)
UX:* & GJ]+ '
& GN =
<& ) &
ediles curules fueron
patricios, pero que ms tarde se alternaban en
los cargos patricios y plebeyos. Por su parte, los
ediles plebeyos pierden su carcter primitivo y
eran considerados casi colegas de los curules,
fusionndose con ellos en el desempeo de las
funciones. Aunque, la jurisdiccional sigue siendo
< U= && GG^XGGYN
4. Cuestura
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JJ '
'
UGYZZ && GJ GHN+ =
UGYIK & GKKN+ UGYYJ & ^]N+
Samper (2003, p. 23), si un ciudadano haba observado un comportamiento contrario a los boni mores podan
declararlo infame a travs de una nota censoria que produca efectos sociales, polticos y jurdicos.
23
De acuerdo a Arangio-Ruiz (1943, pp. 50 y 51), los senadores eran nombrados en la poca primitiva por el
monarca, luego por las magistraturas supremas que ostentaban el imperium+ '
UGYZZ & GJN `
) + /
Vid. Kunkel (1973, p. 18), Churruca (1994, pp. 75 y 76).
24 Cfr. Bonfante (1944, p. 161), Capogrossi (2007, p. 108), Samper (2003, p. 23), destaca su importante intervencin
en las concesiones de tierras pblicas a particulares (locationes censorias).
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6. Dictadura
GY]H & J^H+ = & YJ+ 3) &
HI+ & ^Z+ >
& & JJN Francisci seala
que este sera el dictador optima lege creatus,
& )
O <
la institucin, y tambin se denominaba dictador
(dictador imminuto iure), al designado para realizar
algunos actos administrativos o religiosos, el cual
abdicaba invariablemente tan pronto terminara el
encargo que se le haba hecho (Francisci, p. 92). 25
No se conoce con precisin la fecha en que
surge esta magistratura, pero aparece ya en los
primeros tiempos de la Repblica. Incluso algunos
autores sostienen que fue la forma de organizacin
que dirigi a Roma entre la Monarqua y la Repblica
(Fuenteseca, pp. 82 y 90).
GY]H & J^H+ = & YG+ autntico sentido republicano y con l muere esta
&& JGJ JJI+ =
& YK+ 3)
<
UCfr. Fuenteseca, p. 93).
& HI+ & ^Z+ >
& & JJN
{<
N & &
&
surge de las luchas entre patricios y plebeyos. As,
&
<
& si bien conforma una institucin que organiza y
25 Mommsen (1999, p. 217) seala como encargos transitorios la consagracin de un templo, la fundacin de una
colonia o el ejercicio de un mando militar.
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Al terminar las luchas patricio-plebeyas, el tribunado segua ejercindose y los plebiscita tuvieron
carcter vinculante para todo el pueblo romano, lo
cual qued reconocido con la Lex Hortensia de plebiscitos (Cfr = && GKK GKG+ =
& GGZ+ ;? && JG JJ+ && H] II+
Torrent, p. 155.) En esta poca, siglos IV-III a. c.,
( (' < & '
elegidos por el pueblo en general en los comicios
por tribus (Churruca, p. 77), y su funcin primordial
<
&
&
a cualquier ciudadano desvalido (Cfr. Mommsen,
GY]H & HZK+ =
& GKY+ ;? & JG+
El veto tribunicio constituy la base de una 3) && H HI+ & G+ & IN
oposicin legalmente ordenada, pueden detener y
O
*
frustrar las rdenes del cnsul, las deliberaciones las dems magistraturas, y en ocasiones en verdel Senado, las propuestas de ley, las elecciones daderos instrumentos del Senado, en oposicin a
+ ) los magistrados supremos (Cfr '
& GZK+
& &Q ) <
Fuenteseca, p. 102).
<
/ <
dictador. El veto del tribuno era especial, pues
adems tena facultades para arrestar, multar o nmero, podran haber sido 4 5, luego, hacia el
condenar a los cnsules. Por tal, son declarados siglo V a. c. eran diez los tribunos (Cfr. Bonfante,
sacrosantos e inviolables (Cfr '
& GZG+ & GZG+ = & YY+ =
&& GKJ GKH+
= & GKK+ ;? & JJN * Kunkel, p. 22) y fue posible el acceso al tribunado
de inviolabilidad, y todo el que atentase contra l de personas de origen no plebeyo (Churruca, p. 77).
J '
U& GZGN '
* ) &
(
+
pomerium; en el mismo sentido, Mommsen (1953, p. 300), seala que su poder cesaba fuera de la ciudad, en
donde solo tena fuerza el mando militar de los dictadores o de los cnsules.
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&&
<
rogatio
(Samper, p. 30).
&
& O
a la vida mercantil que se haba desarrollado con
voto consista en adherir (uti rogas) o desestimar <& :
UCfr. ;? & YG+ 3)
(antiquo iure probo) la propuesta, o bien abstenerse & GKJ+ & Y+ & & GJGN
(non liquen). La iniciativa legislativa corresponde
;? '
<
<
UCfr. Fuenteseca,
&& ]I I GGZ+ 3) & JN+ &
& la proteccin jurdica ms all de la esfera de las
de los comicios es pasiva, sin capacidad para pretensiones reconocidas por el ius civile era recurrir
110
&
O+ )*{ '
Recordar, como destaca Bonfante (1944, p. 331) y Kunkel (1973, p. 85), que el pretor no es un juez que asuma
la funcin de juzgar, sino que se limita a dirigir el proceso. En la poca republicana y en el procedimiento ordinario
de la poca del Principado dan la sentencia jueces privados.
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al principio de la
+ &
'mula procesal a los jueces privados, indicando que
juzgaran las pretensiones del demandante segn
Q
estricto ius civile U;? & ^^+
tido Churruca, p. 96). Otro modo de modelar las
'
<
&
&& ius civile
y referir sus soluciones jurdicas a supuestos que
no se daban, ordenando a los jueces que dieran
& <
&&
) '
correspondiente accin civil ( )
(Cfr. ;? && ^^ ^Y+ & GKKN
el pretor peregrino ordenaba al juez que decidiera
como si las partes poseyeran la ciudadana romana
& & &
que segn las XII Tablas, solo podan surgir entre
ciudadanos romanos. Por ltimo, no era necesaria
siempre una referencia o remisin a normas ya
<
&
la frmula un caso hipottico para que, cuando se
dieran esos presupuestos fcticos, se condenara
al demandado (Kunkel, pp. 88 y 89).
Esta actividad innovadora de cada pretor, para
ayudar, suplir o corregir el ius civile, no era caprichosa, ni aislada de la de sus antecesores, lo que
hubiera generado incertidumbre en los sbditos
respecto del derecho vigente. El pretor proceda de
acuerdo con criterios generales por l establecidos
al comienzo de su magistratura, que se transmitan entre ellos29, y que se informaban al pueblo
a travs de un edicto 30, comunicando al pueblo
las normas que pensaba seguir en la jurisdiccin
y los formularios a utilizar al conceder la frmula
29 Hubo una serie de normas pretorias inmutables, que eran recogidas sucesivamente de unos a otros, el edictum
traslaticium. Como lo destaca Kunkel (1973, p. 92) y Churruca (1994, p. 100), los magistrados generalmente
O
&
)
necesarios.
30 Los edictos que constituan un programa para todo el ao se denominan edicta perpetua. Adems, estos magistrados podan dictar un bando para un asunto concreto, los edicta repentina (Cfr. 3) & GKG+ & GKKN
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<&
*
Jovene.
y mando de la cosa pblica.
Kunkel, W. (1973). An Introduction to Roman Legal
and Constitutional History. (2 ed.). London,
7. Para la formacin del derecho son importan!<'
tes como fuentes de produccin los cnsules, los
&
+ ) ' & Miquel, J. (1990). Historia del Derecho Romano.
Barcelona, Promociones y Publicaciones Unilegislativo y judicial del Estado moderno. El resto
versitarias S.A.
lleva a cabo labores administrativas y policiales,
propias hoy del poder ejecutivo.
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