EVOLUCIN HISTORICA DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES DESDE LA

ANTIGEDAD HASTA LA DICTACION DEL CODIGO DE COMERCIO

Aun cuando es por nosotros sabido que el Derecho Comercial

propiamente tal, nace en las Ciudades-Estado del norte de Italia, durante la
baja Edad Media, tampoco es menos cierto que podemos encontrar
antecedentes, grmenes de sistemas jurdicos asociativos entre las
civilizaciones que precedieron a nuestra Civilizacin Cristiano Occidental. Ya en
el famoso Cdigo de Hamurabi, en la antigua Mesopotamia, se encuentran las
primeras regulaciones jurdicas del trabajo humano asociado1.
Es hecho conocido la habilidad mercantil de los antiguos Pnicos, que
sin lugar a dudas, estos influenciaron (origen del alfabeto) en otros pueblos de
la cuenca del Mediterrneo a travs del comercio, los viajes de exploracin y
conquista, la misma Lex Rhodia, que llega a nosotros filtrada a travs de
Grecia primero y luego Roma, pero su factura es claramente Fenicia.
Durante el periodo Heleno, se produce una expansin de la actividad
econmica, con el consecuente desarrollo de las industrias, de la navegacin y
el comercio ultramarino, esto aunado a la incipiente libertad poltica de las
diversas Polis griegas, son caldo de cultivo para en nacimiento de una
burguesa comercial en las distintas ciudades del mundo Griego. Ya a fines
del Siglo IV A.C. se comienzan a manifestar las primeras formas de
agrupaciones asociativas, principalmente a travs de la construccin naval y
las empresas martimas, nace de este modo la Nautikon Dancion,2 un lejano
antecedente de la sociedad en comandita.
Por medio de esta forma, el
armador de la nave aportaba el capital para realizar una expedicin de
comercio a una tripulacin, la cual comparta las ganancias luego de devolver
este aporte, y siempre que esta tuviera xito, una especie de prstamo a la
gruesa ventura.
El desarrollo del comercio en la antigedad alcanzo su mximo
esplendor durante el periodo histrico, que es considerado uno de los mayores
regalos que le lego Roma al mundo, la llamada Pax Romana, esto permiti que
el mundo clsico alcanzara un importante desarrollo y bienestar, comparado
con las zonas que estaban fuera del limes romano. Sin embargo las formas
1 Villegas, Carlos Gilberto, Derecho de las Sociedades Comerciales, 2 ed., Abeledo-Perrot,
Buenos Aires, 1986, pg. 10 y ss.

2 Zaldivar, E.; Manovil, R., Ragazzi, G.; Rovira, A.; San Milln, C., Cuadernos de Derecho
Societario, tomo I, Ediciones Macchi, Buenos Aires, 1973, pg. 2.

jurdicas que se desarrollaron en el mundo Romano fueron meros contratos

asociativos, donde no exista un patrimonio diferenciado al de cada uno de los
asociados, tampoco el capital de dichas asociaciones constitua garanta
alguna para los acreedores de dicho negocios. No alcanzo el ingenio romano a
desarrollar la abstraccin de constituir un sujeto de derecho distinto de los
miembros asociados.
El sistema jurdico romano contemplo dos tipos principales de
sociedades (aun cuando hubieron otras formas anlogas), la societas omnium
bonorum y la societas unius negotiationis; aun cuando no fueron
contemporneas, estas existieron en diferentes momentos de la historia de
Roma, y respondan a diferentes necesidades.
La societas omnium bonorum era una sociedad de tipo familiar, estaba
vedada la entrada de terceros extraos no miembros de la familia, de quienes
era la sociedad. En ella, los socios aportaban en comn la totalidad de sus
patrimonios. Haba nacido para explotar y administrar ms eficazmente una
comunidad hereditaria, surgida entre los filii familias a la muerte del pter en la
poca arcaica, que reciba el nombre de erctum non citum3.
Por otro lado, las societas unius negotiationis fueron agrupaciones
que se unan para concentrar recursos con el objeto de llevar adelante
transacciones de carcter internacional, y para un solo negocio especifico, tales
como una operacin de compraventa de esclavos.
Tambin la delegacin en el cobro de tributos dio lugar a una variedad
de esta ultima forma jurdica, fueron las denominadas societatis vectigalium,
las cuales eran constituidas por los publicanos 4(Mateo, uno de los discpulos
de Jess ejerca este oficio) para funcionar como intermediarios en el cobro de
impuestos entre Roma y los contribuyentes.5
Desde el punto de vista de la actividad financiera quienes ejercan la
actividad del prstamo a inters, se podan asociar en las denominadas
sociedades de argentarii. Sin embargo como ya he dicho estas argentarii
carecan de personalidad jurdica; los socios posean una responsabilidad

3 Di Pietro, Alfredo; Lapieza Elli, Angel Enrique, Manual de Derecho Romano, Depalma, Bs.
As., 1992, pg. 299.

Lucas 5:27-30

5 Carams Ferro, Jos Mara, Curso de derecho romano, 9 ed., pg. 325 y ss.

solidaria, constituyendo ello un precedente de lo que sera la sociedad

colectiva.
En el Siglo II, con el auge del comercio dentro del Imperio, se propici la
organizacin de asociaciones bajo la forma del contrato de commendas,
teniendo como elemento caracterstico que el socio capitalista fuera un
individuo que no se daba a conocer y las participaciones en la sociedad
estaban divididas en partes negociables. La sociedad se disolva por la
voluntad de los socios, por la extincin del negocio, o la muerte de algn socio.
Producida la causal de disolucin, cada socio tena la actio pro socio,
consistente en una rendicin de cuentas (bonae fidei), una verdadera
liquidacin y reparto del saldo entre ganancias y prdidas6.
La Alta Edad Media, fue un periodo oscuro para el comercio, con las
invasiones brbaras se despoblaron los grandes centros urbanos y para poder
subsistir, los habitantes de Europa volvieron a la agricultura de subsistencia, a
la caza y al pastoreo. Entre los Siglos V a XII fue una era de estancamiento y
paralizacin en el desarrollo de la actividad mercantil. Cada uno de los distintos
territorios feudales, vivi en la autarqua tratando de autoabastecerse y
viviendo del trueque. Comparado con esto, el mundo clsico aparece
infinitamente ms complejo y desarrollado.
El Siglo XIII supone el fin de las invasiones barbars y auge y receso de
de la peste negra, con la prdida de un tercio de la poblacin de Europa, la
innovacin a que obligo la falta de mano de obra, a su vez impulso el
crecimiento nuevamente de la poblacin y esto trajo de vuelta el intercambio
comercial. Con este ltimo, se produjo una expansin de la economa basada
en el comercio martimo.
Es en las ciudades italianas de Gnova y Venecia en donde la actividad
de trfico comercial martimo se desarrolla con mayor fuerza. Las formas
jurdicas de negocios asociativos, se denominaba de diferentes maneras. En
Venecia recibi el nombre de collegantia, mientras que en Gnova se las
denomin societas maris.
Estas ltimas eran contratos que reunan a dos o ms socios. A uno de
ellos se lo denominaba gestor o tractans, el cual era quien, adems de aportar
un 25% del capital, se encargaba adems de efectuar el transporte; el otro u
otros socios se denominaban capitalistas, quienes aportaban el otro 75% de los
gastos de la empresa martima. En la distribucin, que se efectuaba al finalizar
la expedicin, el tractans recuperaba su cuarta parte del aporte ms un cuarto
de los beneficios obtenidos. El socio dueo del capital, recuperaba su aporte
ms la ganancia de la empresa martima en sus tres cuartas partes. Esta forma
6 Di Pietro, A.; Lapieza Elli, A. E., Op. Cit.

constituy un antecedente de la sociedad accidental o en participacin,

bsicamente por la presencia de un socio capitalista y uno gestor7.
Similares a estas eran los contratos de commendas, con la salvedad
que en stos ltimos, el denominado commendator o socius stantus realizaba
el aporte en un 100%, o sea provea todo el capital o las mercaderas o el
buque; mientras que el tractator o commendatario utilizaba dichos bienes para
efectuar la expedicin martima. La distribucin de los dividendos era en un
75% para el commendator y el resto para el commendatario. Sin embargo, el
socius stantus asuma todo el riesgo de la empresa, ya que si la expedicin
fracasaba l soportaba todas las prdidas. Este, a su vez, no se daba a
conocer frente a los terceros, solo se conoca el tractator, los terceros solo
conocan el nombre y patrimonio de este ltimo, la vinculacin entre ambos era
interna y se regulaba por escrito.
Durante el periodo del Renacimiento, en Florencia (Siglo XV) y en
Bolonia (Siglo XVI), se obligo a llevar registro de los contratos de commendas,
y que dichas sociedades adoptaran una razn social y adems de llevar una
cierta contabilidad. Estas commendas, contribuyen en antecedente ms claro y
prximo de las sociedades colectivas y en comanditas8.
Por otro lado el comercio terrestre, posea sus propias formas
organizativas anlogas a los contratos de commendas, los dos ms destacados
fueron la Compagnia y la Societas terrae. En la primera, los integrantes
poseen vnculos entre s y comparten los riesgos de la empresa. La Societas
terrae, en cambio, tena una misma estructura a la de la commendas,
quedando su vigencia reducida en especifico a la concrecin del negocio o del
viaje.
Surge en este periodo el sentido moderno del trmino compaa, las
que podan ser generales o colectivas. Al principio, estas tenan carcter
familiar, eran asociaciones cerradas donde los todos integrantes de la familia
tenan la representacin de la sociedad y eran responsables personal y
solidariamente por los actos realizados en su nombre. Algunas de estas, al
igual que en el pasado sucediera con las Argentarii romanas, tuvieron
orientacin y una destacada participacin en la actividad financiera.
Es necesario mencionar a modo de ejemplo a notables familias
florentinas como los Bardi y los Peruzzi que fueron a la vez que familias,
7 Zaldivar, Enrique y otros, Cuadernos de Derecho Societario, tomo II, pgina 97.

8 Nissen, Ricardo Augusto, Curso de Derecho Societario, Ad-Hoc, Buenos Aires, 1998, pg. 30.

compaas financieras9. Sin embargo, en el siglo XV surgieron los Mdicis,

cuya influencia historica habra de superar rpidamente a los primeros10. Aun
cuando estas compaas seguan siendo contratos concebidos para un objetivo
especifico, la contante renovacin de estos contratos las doto de mayor fuerza
y ya no se poda prescindir de ellas en la actividad mercantil.
En Gnova durante el Siglo XV se produjo un acontecimiento que es el
antecedente ms directo de las sociedades comerciales modernas. Fue la
fusin de la de un importante grupo de sociedades financieras que prestaban
dinero a la Repblica, en el ao 1407 en una sola sociedad llamada Banca de
San Giorgio. Esta gran sociedad, fue absorbiendo gradualmente a la totalidad
de las sociedades que le prestaban al Estado, con esto se fueron consolidando
los crditos contra la Repblica; al tiempo, que el Banco recibi los depsitos
de ahorristas y comenz a dar crditos a particulares. Esto es un antecedente
claro de las Sociedades Annimas.
En otro mbito geogrfico y contemporneamente en el sur de Alemania
surgen formas asociativas de carcter (al principio) netamente familiar. Entre
ellas la ms destacada fue la Magna Societas Alemanorum. Esta tena como
finalidad el comercio al por mayor de carcter internacional. Si bien en un
principio el aporte del capital social de esta sociedad estaba circunscrito
exclusivamente a los miembros que a su vez la manejaban, luego fueron
recibiendo capitales de terceros. Estos, aportaban bajo una especie de capital
de riesgo con el fin de obtener un beneficio o tambin, una tasa fija. Segn
algunos esta forma podra considerarse la ms antigua organizacin jurdica y
empresarial que, con estrecha semejanza a las grandes empresas modernas,
se encuentra en la historia econmica mundial11.
Durante la Era de los grandes descubrimientos geogrficos del Siglo
XV y XVI, el capital comenz a tomar un papel preponderante para el desarrollo
del comercio. El comercio ultramarino se convierte en el motor de la economa.
Los descubrimientos territoriales de las potencias ibricas provocaron la
necesidad de explotar los mismos, y la afluencia de metales preciosos, y el
surgimiento de nuevos mercados constituyeron el mejor fertilizante para el
desarrollo del capitalismo moderno, con ello nacen nuevas formas asociativas,
tendientes a la obtencin de beneficios individuales. Estas formas asociativas
9 Zaldvar, Enrique y otros, Cuadernos de Derecho Societario, tomo II, pgina 107.

10 de Spinetto, Magdalena y otros, Op. Cit., pg. 37.

11 Zaldvar, Enrique y otros, Cuadernos de Derecho Societario, tomo II, pgina 113.

llegan tardamente y por la influencia de la dinasta Borbnica a nuestra

metrpolis, es a travs de ella que entran en nuestra historia jurdica.
Como antecedente anecdtico, es en este periodo que se produce la
conquista de Chile, por la Monarqua Hispnica, que solo fue posible gracias al
empuje de Don Pedro de Valdivia, quien no contento con la posicin econmica
y social lograda en Per, decide liquidar sus bienes y buscar un socio
capitalista, el comerciante llamado Francisco Martnez, para poder realizar la
empresa de conquista de este lejano y peligroso territorio, bajo la forma de una
sociedad en comandita 12.
En el Siglo XVII en los distintos reinos de Europa surgen Compaas de
Monopolio comercial, siendo sus principales accionistas las respectivas
coronas europeas, caso especial es el de Los Pases Bajos, pioneros ya que
en ese entonces eran una Repblica, y as se crean en 1602 la Compaa
Holandesa de las Indias Orientales, surgida a partir de otras ocho sociedades
de navegacin. A su vez en Francia se crearon las llamadas Compaa de las
Indias Occidentales y la de Indias Orientales por orden de Colbert en 1664.
Surgen del mismo modo las Compaas de Santo Domingo, del Canad y de la
Baha de Hudson y la Compaa General de Seguros y Prstamos a la Gruesa
en 1686. Por otro lado, en el mundo anglosajn se form la Sociedad inglesa
de las Indias Orientales en 1612. Formas semejantes se adoptaron en
Dinamarca en 1616 y en Portugal en 1649.
Como antecedente en Espaa, recin en el Siglo XVIII, se funda la
Real Compaa Guipuzcoana de Caracas, esta es ya una sociedad
mercantil moderna, legalmente constituida el 25 de septiembre de 1728 en
virtud de una Real cdula del rey Felipe V, concedida a comerciantes vascos,
principalmente
de
la
provincia
de Guipzcoa,
y
que
oper
en Venezuela desde 1730 hasta 1785, teniendo gran influencia en el desarrollo
econmico, social y poltico de esa colonia hispanoamericana13.
Todas estas compaas tenan en comn una estructura muy semejante
al de las sociedades annimas actuales. La participacin social estaba
representada por acciones negociables y exista una limitacin de la
responsabilidad de los socios por las obligaciones que surgieran del contrato.
Los aportes podan ser desiguales lo que facilitaba el ingreso de nuevos socios.
12 Eyzagurre, Jaime, Ventura de Pedro de Valdivia, pagina 56.

13 Basterra, Ramn de. Una empresa del siglo XVIII. Los Navos de la Ilustracin. Caracas:
Imprenta Bolvar, 1925.

Cuando finalizaba la sociedad, los socios se repartan el aporte, ms las

ganancias de las expediciones. Los dividendos, generalmente se repartan
cada dos aos; adems de existan normas para una adecuada contabilidad de
sus ingresos y egresos.
Fue entre en las Compaas francesas que surgi la figura de la
Asamblea de accionistas, a la cual concurran los socios principales de la
sociedad. Esta se que se reuna anualmente, para aprobar las cuentas
presentadas por quienes administraban la sociedad, y deliberar acerca de la
distribucin de los beneficios.
Es en este periodo cuando surge la Ordenanza de Comercio francs de
1673. En este cuerpo normativo se plasmaron adems los rasgos definitivos de
la actual sociedad en comandita; al igual que legisl sobre la sociedad
colectiva, a la que design con el nombre de sociedad general o libre.
Algunos juristas han considerado que estas compaas eran cuerpos de
derecho pblico y no sociedades privadas, porque en las mismas, el Estado era
el accionista principal, lo que determinaba que en las asambleas de
accionistas, fuera ste quien manejaba la compaa. Distinto fue el caso de
Inglaterra, donde el Estado adopt un sistema de compaa privilegiada
(chartered company), siendo el empresario particular la figura principal, quien
reciba la proteccin del Estado ingls a travs de monopolios.
Por su parte en Espaa, se dictaron las Ordenanzas de Bilbao de
1737, que en su Captulo X regul a las Compaas de Comercio, lo que
haca referencia a las sociedades generales o sociedades colectivas. La
principal innovacin, que esta normativa introdujo fueron ciertos requisitos de
publicidad, tal como la exigencia de que la constitucin de las sociedades
generales se hiciera ante escribano quien entregaba un testimonio al archivo
del Consulado.
Son estas Ordenanzas de Bilbao de 1737, las que tuvieron una vigencia
en materia mercantil, que alcanzo hasta nuestro periodo republicano. Antes de
la dictacin del Cdigo de Comercio, nuestro Cdigo Civil regulo algunos tipos
sociales y as las sociedades reguladas por el Cdigo Civil como son la
sociedad colectiva civil y sociedad en comandita. En las Sociedades
Colectivas Civiles los socios responden hasta con su patrimonio personal, la
cuota del insolvente grava a los dems socios y los acuerdos por regla general
se toman por unanimidad. A su vez en las Sociedades en Comanditas
Civiles, los socios gestores o administradores responden hasta con su
patrimonio personal y los comanditarios por su aporte. La disolucin de estas
sociedades, al igual que su constitucin, es consensual y por consiguiente
basta con el consentimiento de las partes que no deben cumplir con ninguna
solemnidad. Esto las hacia inviables para ejercer la actividad mercantil en
7

forma permanente, en fin exista un clima que propiciaba obtener una

codificacin adecuada en lo mercantil.
En el plano internacional Cdigo de Comercio francs de 1807
constituy el primer cuerpo normativo en consagrar una regulacin general de
la actividad comercial, crea el rgimen jurdico de las sociedades comerciales,
legisl la sociedad colectiva, haciendo una marcada diferenciacin respecto del
rgimen de las sociedades de capital. Introdujo dos formas nuevas: la empresa
y la sociedad annima. La empresa apareci como un acto de comercio
configurativo de la calidad de comerciante; mientras que la sociedad annima,
fue considerada como adecuacin de la empresa bajo la forma de sociedad
comercial14. Este cuerpo normativo ejerci notable influencia en Espaa y a
travs de esta ultima en nuestra legislacin.
El propio Andrs Bello declaraba en un diario de la poca que: La Espaa,
venciendo una vez su natural apego a instituciones i usos aejos, ha promulgado un
nuevo cdigo de comercio, que es casi una copia del francs. No es presumible que
haya ms inconvenientes en Chile, que en la Pennsula para adoptarlo, ni que,
pudiendo aprovecharnos de los conocimientos i trabajos de las mas sabias naciones
de Europa, desperdiciemos esta inapreciable ventaja, cuando, para sacar partido de
ella, no necesitamos ms el quererlo, como sucede en el caso presente. Seremos
ms perezosos o mas pusilnimes que los espaoles en materias de reforma; o
deberemos de mirar con ms respeto que ellos, las Ordenanzas de Bilbao, obra
redactada sin filosofa ni mtodo, obra incompleta, obra por tantos ttulos inadecuada
a las exigencias de la legislacin i judicatura mercantil? Los inconvenientes que bajo
otros aspectos pueda producir la adopcin de leyes i usos no tienen cabida en el
comercio, que es cosmopolita en su espritu, i cuyas necesidades, intereses i
operaciones son unos mismos en todas las formas de gobierno. Interesa en alto grado
al comercio, que en todos los pueblos que tienen relaciones recprocas, se asimilen,
cuanto es posible, las reglas destinadas a dirimir las controversias entre los
comerciantes. La uniformidad de la lei mercadora sera, no solo un nuevo estmulo
para las especulaciones, sino un nuevo lazo de amistad i unin entre los habitantes de
los ms lejanos climas del globo.15

La legislacin vigente era ya del todo inadecuada para las necesidades

de una nacin en pleno desarrollo econmico, gracias a la fecundidad de
nuestro suelo, a la minera y sobre todo a la libertad de comercio obtenida a
sangre y fuego durante las guerras de la independencia, es por esto que se
hace un primer intento de codificacin durante la presidencia del
14 Otaegui, Julio C., Concentracin Societaria, Ed. Abaco de Rodolfo Depalma, Buenos Aires,
1984, pg. 26 y ss.

15 Andrs Bello, artculo publicado en el diario El Araucano en 1833.

General Bulnes quien encomienda en diciembre de 1846 la formacin de una

comisin encargada de elaborar un proyecto de Cdigo de Comercio, la que no
fue exitosa en su labor.16
Igualmente en Julio de 1851, se designa una segunda comisin que tuvo
el mismo destino. Solo durante el gobierno de Manuel Montt que el proceso
codificador logr llevarse a cabo, gracias a una ley del 14 de
septiembre de 1852, que facult al Presidente de la Repblica para nombrar
con remuneracin a personas encomendadas a la redaccin del Cdigo. En
virtud de ella se design al jurista argentino Jos Gabriel Ocampo, quien llevo
la obra a buen puerto y corono con xito los esfuerzo codificadores, nuestro
actual Cdigo de Comercio fue promulgado el 23 de Noviembre de 1865 y
entr en vigencia el 1 de Enero de 1867 y es este cuerpo normativo, con
numerosas modificaciones, el que nos rige hasta hoy.

16 Julio Olavarra vila, Los Cdigos de Comercio Latinoamericanos, Santiago, 1955, p. 270.

Evolucin de las Sociedades Mercantiles desde la antigedad hasta la

dictacin del Cdigo de Comercio Chileno
Asignatura: Derecho Comercial I
Profesor

: Francisco Javier Godoy Camus

Alumno

: Jonathan Alexis Cisternas Espinoza

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