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Agradecimientos.
A la Oficina Cubana de la Propiedad Industrial, por su voto de confianza al
darme la posibilidad de representar a nuestra CUBA en este curso.
Al Servicio Autnomo de la Propiedad Intelectual, por ofrecernos la
oportunidad de compartir criterios y experiencias.
A Andreina, porque siempre estuvo presta a ayudarnos.
A mi tutora, por ser una insuperable profesional y un excepcional ser
humano, gracias Dnice.
A todos los profesores por brindarnos sus conocimientos y apoyo
incondicional.
A dos amigos del departamento de marcas, Jorge y Cesar por su amistad.
A Gustavo por salvarme con sus impresiones urgentes
A este bravo pueblo que sin dudas seguir luchando.
() la economa asociativa
no puede ser una
caricatura, o mecanismo de
compensacin de la
pobreza, sino la
construccin de un nuevo
tejido productivo ()
Carlos Lanz.
Resumen.
El presente trabajo analiza la figura de las marcas colectivas con relacin al
nuevo entorno venezolano; teniendo en cuenta que dado el modelo productivo
que hoy emerge en el pas sobre la base de formas de produccin asociativas,
estas figuras del derecho marcario vienen a jugar un papel decisivo, no slo a
la hora de romper con el aislamiento de productores o prestadores de servicios
que han sido marginados por el modo de produccin capitalista, sino que
formar en ellos nuevos valores propios del sistema Socialista que hoy se
construye. Para este fin la investigacin fue dividida en dos captulos: el
primero titulado Aspectos generales sobre las marcas que trata cuestiones
bsicas sobre el derecho marcario, y el segundo, denominado, Las marcas
colectivas, que se refiere a aspectos doctrinales y legales relacionados con
esta figura del derecho marcario, siempre con un enfoque hacia la realidad que
vive hoy el proceso revolucionario Bolivariano, resaltando en este captulo una
propuesta legislativa que sugiere elementos relacionados con esta figura
marcaria que pudieran ser tenidos en consideracin a la hora de elaborar la
nueva Ley de Propiedad Industrial venezolana, recordemos que dada la salida
de Venezuela de la Comunidad Andina de Naciones, urge una ley nacional que
derogue a la de Propiedad Industrial de 1956 que no regula la figura de las
marcas colectivas, y tampoco se atempera al momento histrico que vive el
pas. Los mtodos de investigacin empleados fueron: histrico-lgico; anlisis
bibliogrfico de textos de diferentes autores y pases; anlisis exegtico
legislativo y de derecho comparado y el mtodo emprico.
INDICE
INTRODUCCIN.
DESARROLLO.
CAPTULO 1:
1.1.
1.2.
Concepto de marca.
1.3.
1.4.
1.5.
1.6.
CAPTULO 2:
2.1.
2.2.
2.3.
RECOMENDACIONES.
BIBLIOGRAFA.
Introduccin.
Las marcas, a pesar de ser un fenmeno milenario, ha venido alcanzando
mayor fuerza en la medida en que el propio desarrollo tecnolgico ha
aumentado la productividad, y con esta la competencia.
Tengamos en cuenta que el mundo siempre ha estado en constantes cambios,
con la nica diferencia, de que en la sociedad moderna estos se suscitan a
mayor velocidad, es por ello que tanto para empresarios reconocidos como
para los que se inician en el mundo empresarial, posicionar y mantener una
marca en un mercado tan dinmico deja de ser tarea fcil, para convertirse en
el anhelo de muchos.
Por estas razones es que la marca, entendida como todo signo o combinacin
de signos que sirve para distinguir y/o diferenciar productos o servicios de sus
similares en el mercado, se convierte en una herramienta indispensable para
quienes desean conquistar la lealtad del segmento del mercado para el que
producen o realizan sus prestaciones.
No se debe abordar, por tanto, el fenmeno marcario enmarcndolo
ahistricamente, y mucho menos, de una forma simplista o superflua al
considerar a las marcas como meros conos o smbolos, pues estas van ms
all, encierran informacin que es de gran importancia para el consumidor que
podr canalizar con mayor transparencia sus demandas, beneficindose
adems, y como es obvio, el titular de la misma, dado la fama que esta puede ir
adquiriendo y que repercutir en los niveles de venta y en el inters de terceros
en obtener licencias de uso sobre el signo distintivo.
En estos momentos de globalizacin neoliberal donde el capital financiero se
mueve de un pas a otro condicionado nicamente por el afn de ganancia o
los indicios de prdidas, donde la inversin pocas veces es regulada a
cabalidad por los gobiernos que estn al servicio de las transnacionales. Hoy,
cuando las economas nacionales se debilitan y crecen cada vez ms los
montos de las importaciones y el endeudamiento; consideramos de vital
importancia para el desarrollo de nuestros pases de la regin el desarrollo de
polticas relacionadas con la Propiedad Industrial, y especficamente, con las
marcas, no vistas como ese elemento enajenante y clave, de las grandes
En la antigua Roma, por ejemplo, las siglas R.P.A (Res Publica Augustonorum) indicaban que cierto
bien perteneca al dominio pblico, as adems, con marcas especficas eran diferenciados los esclavos
y el ganado, costumbre esta que llega a nuestros das desde aquella poca.
CALVO, Hosanna Las marcas colectivas en Cuba. Tesis para optar por el Ttulo de Master en
Gestin de la Propiedad Intelectual. La Habana 2006. Pg. 13.
Rodrguez Cisneros, Esperanza. Revista Emprendedores al Servicio de las Pequeas y Medianas
Empresas.
Publicacin
No.80,
marzo
abril
de
2003.
Pg.
1-70.
http://www.masmarcas.com/tiempo.html (Consulta en lnea octubre 2007).
Smbolo que identificaba a la ciudad de este nombre ubicada al sur de Francia.
citar es la
Conflicto militar que comenz en 1939 como un enfrentamiento blico europeo entre Alemania y la
coalicin franco-britnica, se extendi hasta afectar a la mayora de las naciones del planeta y cuya
conclusin en 1945 supuso el nacimiento de un nuevo orden mundial dominado por Estados Unidos y
la Unin de Repblicas Socialistas Soviticas (URSS). Tomado de: Microsoft Encarta 2006.
1993-2005 Microsoft Corporation.
Plan Marshall, programa estadounidense de ayuda financiera para la reconstruccin de los pases
europeos devastados durante la II Guerra Mundial. Aunque su nombre original era el de Programa de
Reconstruccin Europea (European Recovery Program), es ms conocido como Plan Marshall, debido
a su promotor, el secretario de Estado estadounidense George Catlett Marshall. Tras la guerra, la
produccin agrcola y carbonfera europea era casi inexistente, con el consiguiente perjuicio para la
poblacin. Los europeos tampoco tenan los dlares necesarios para comprar las materias primas y la
maquinaria estadounidense que les permitiera reconstruir sus maltrechas economas. Tomado de:
Microsoft Encarta 2006. 1993-2005 Microsoft Corporation.
Rangel Medina, David: Panorama de Derecho Mexicano, Derecho Intelectual. Ed. Mc Graw-Hill
Interamericana Editores, SA. de c.v.p. 62.
10
Chaparro Beltran, Fabio y colaboradores: Manual sobre la Propiedad Intelectual de productos
derivados de la actividad acadmica en Universidades y Centros de Investigacin. Ed. Universidad
Nacional de Colombia, 1997, p.86.
11
Acuerdo de la Organizacin Mundial de la Propiedad Intelectual y la Organizacin Mundial del
Comercio (1995), Acuerdo sobre los Aspectos de los Derechos de Propiedad Intelectual relacionados
con el Comercio (Acuerdo sobre los ADPIC) (1994) Disposiciones mencionadas en el Acuerdo sobre
los ADPIC del Convenio de Pars (1967), Convenio de Berna (1971), convencin de Roma (1961),
Tratado sobre la Propiedad Intelectual respecto de los Circuitos Integrados (1989), Acuerdo General
sobre Aranceles Aduaneros y Comercio de 1994 (GATT de 1994) y el Entendimiento de la OMC
relativo a las normas de procedimiento por los que se rige la solucin de diferencias (1994).
Publicacin OMPI No. 223 (S), p. 23.
12
Ley de la Propiedad Industrial, Mxico, 29 de abril de 1999.
13
Gaceta Oficial de la Repblica de Cuba de 2 de mayo 2000, Decreto Ley No. 203 de Marcas y otros
Signos Distintivos, artculo 2.a).
14
Ley 17/2001, de 7 de diciembre, de Marcas. Artculo 4.1).
15
17
Podr constituir una marca de fbrica o de comercio cualquier signo o combinacin de signos que
sean capaces de distinguir los bienes o servicios de una empresa de los de otras empresas. Tales signos
podr registrarse como marcas de fbricas o de comercio, en particular las palabras, incluidos los
nombres de personas, las letras, los nmeros, los elementos figurativos y las combinaciones de colores,
as como cualquier combinacin de estos signos. Cuando los signos no sean intrnsecamente capaces de
distinguir los bienes o servicios pertinentes, los Miembros podrn supeditar la posibilidad de registro de
los mismos al carcter distintivo que hayan adquirido mediante el uso. Los Miembros podrn exigir
como condicin para el registro que los signos sean perceptibles visualmente.
El fundador de la semitica, Peirce estableci diversas calificaciones de signo, entre las cuales est la
basada en el tipo de vnculo que une al signo con su referente. Y as distingue:
ndice (indicios). Son signos que tienen conexin fsica real con el referente, es decir, con
el objeto al que remiten; la conexin puede consistir en la proximidad, la relacin causa efecto o en
cualquier tipo o conexin. Son ndices los signos que sealan un objeto presente o la direccin en
que se encuentran (una flecha indicativa, un dedo sealando algo...); Los signos que rotulan a los
objetos designados en otro cdigo (el ttulo escrito debajo de un cuadro, un pie de foto...); Los
signos naturales producidos por objetos o seres vivos tambin son ndices (la huella de unas
pisadas, el humo como indicativo de fuego, el cerco de un vaso, la palidez de una persona...).
conos. Son signos que tienen semejanza de algn tipo con el referente. La semejanza
puede consistir en un parecido en la forma o afectar a cualquier cualidad o propiedad del objeto.
Son signos icnicos: Los cuadros, las esculturas figurativas, las fotografas, los dibujos animados,
las caricaturas, las onomatopeyas o imitaciones del sonido, mapas, planos, grficos que visualizan
proporciones. Evidentemente la iconicidad es cuestin de grado: una fotografa en color de un gato
es ms icnica que una silueta esquemtica del mismo.
Smbolos. Son signos arbitrarios, cuya relacin con el objeto se basa exclusivamente en
una convencin (...) Extrado de: http://www.monografa.com. Artculo La comunicacin.
Consulta realizada en fecha 12 de octubre de 2007.
la construccin y
LABIOFAM
farmacuticos y veterinarios.
b) Marcas grficas.
22
Espinosa, Octavio: Signos que pueden constituir marcas: visibles, sonoras, olfativas, en La
propiedad Intelectual en el umbral del siglo XXI. Ob. cit. p.95.
23
Extrado de: Castellanos Sabn, Douglas y Romero Calero, Javier. La accin de
nulidad en el derecho marcario cubano. Tesis de grado Universidad Central de las
Villas. Curso 2001- 2002.
Las marcas grficas estn compuestas solamente por figuras y/o grficos, las
primeras evocan un concepto en la mente del consumidor, mientras los
segundos no gozan de un significado anterior en la mente del consumidor.
Ejemplo: la imagen de ELPIDIO VALDS, famoso personaje de un dibujo
animado cubano para distinguir artculos escolares.
c)Marcas mixtas.
Consisten en la combinacin de signos denominativos y grficos, reforzndose
as el carcter distintivo de esta marca con relacin a las dems. Es de
destacar que siempre hay uno de los elementos que es fijado con mayor
facilidad en la mente del consumidor, denominndose a este predominante
dentro de la dimensin caracterstica de la marca mixta, y que puede ser
indistintamente denominativo o grfico. Ejemplo de este tipo de marcas se da
en el ron cubano cuyo signo distintivo est formado por la denominacin
HAVANA CLUB unido a la imagen de la giraldilla.
d) Marcas tridimensionales.
Son las que estn formadas por tres dimensiones. El objeto de la marca
tridimensional, conocida tambin como plstica, puede ser la forma original del
artculo (la forma de un jabn o la figura de chocolate) o su envase (la forma de
una botella, frasco, caja, etc). Las que se encuentran con ms frecuencia son
la de envases (...)24. Ejemplo: los dulces de chocolate con forma de sapito.
Este tipo de marca no est ejemplificada en el ADPIC artculo 15.125 sin
embargo, si hacemos una interpretacin de este articulado podemos incluirlas
dado a que slo se pone como requisito indispensable que el signo posea
capacidad distintiva y sea perceptible por alguno de los rganos sensoriales
del ser humano, dejando claro el legislador que puede ser considerado como
marca cualquier signo que cumpla con estas cualidades.
2. En funcin del objeto designado:
a) Marcas de productos.
24
25
Sancho Valladares, Ral y Sampedro Vzquez, Reynold. Diplomado en Propiedad Industrial OCPI.
Mdulo III.La proteccin legal de las marcas y otros signos distintivos.
Idem. Nota al pie 16.
Son aquellas que como su nombre lo indica distinguen productos, vistos estos
en su forma ms amplia (naturales, industriales, manufacturados). Predominan
con relacin a las de servicio. Ejemplos: VEDETTE y diseo para productos de
perfumera, MAZOLA para aceite de maz comestible, entre otras.
b) Marcas de servicios.
Son creadas para distinguir y/o diferenciar los servicios de una empresa de los
que ofrece otra destinada a prestaciones iguales o semejantes. Ejemplo:
CIGET para distinguir los servicios de informacin y gestin tecnolgica,
SINTERGEST para servicios de informtica.
3. En funcin de la naturaleza del titular:
a) Marcas individuales.
Son marcas cuya titularidad est en manos de una persona fsica o jurdica.
Ejemplo: GECSS tiene como titular al Grupo Empresarial de la Construccin de
Sancti Spritus (Provincia de Cuba), HEBER BIOTEC cuya titularidad est en
manos de Herber-Biotec SA.
b) Marcas colectivas.
Sobre este tipo de marcas ahondaremos en los prximos captulos dado a que
son el objeto de esta investigacin, por el momento slo aclararemos que se
destinan a distinguir las caractersticas o cualidades comunes de los productos
o servicios de asociaciones de personas naturales o jurdicas, que adoptan las
ms diversas formas, teniendo en cuenta las caractersticas de cada pas.
Ejemplo: GUITARRA DE PARACHO, en Mxico, CERRO AMATEPEC para
caf de altura colombiano, entre otras.
4. En funcin de la difusin:
a) Marcas notorias.
Segn el criterio del profesor Fernndez Novoa: para atribuir el carcter de
notoria a una marca, basta con que goce de difusin en el crculo de los
consumidores interesados en la adquisicin de productos idnticos o
semejantes a aquellos que llevan sobre s tal marca26.
Es decir, podemos afirmar que el elemento clave para calificar a una marca
como notoria radica en el conocimiento de su existencia por parte de los
consumidores a los que est destinada. Ejemplo de ellas es: HAVANA CLUB,
para distinguir ron cubano,
b) Marcas Renombradas.
Fernndez Novoa, Carlos: Fundamentos del derecho de marcas. Ed. Montecorvo S.A. Madrid.
Tomado de Ramrez Karina: La proteccin a la marca notoriamente conocida. Ob. cit. p.182.
27
Fernndez Novoa, Carlos: Fundamentos del derecho de marcas. Ob. cit. p.183.
b) No usadas.
Se trata de aquellas marcas que han sido registradas con el objetivo de crearle
interferencia a posibles solicitudes de los competidores e impedir as el registro
de stas por parte de aquellos.
6. En funcin de la persona que la utilizan.
a) Industriales.
Son aquellas marcas utilizadas por los fabricantes. Ejemplo la marca MINERVA
para bicicletas.
b) Comerciales.
Se emplean para la comercializacin de los productos por los distribuidores.
Ejemplo de esta es TECNOAZCAR para a comercializacin de derivados del
azcar cubana.
7. Otros tipos de marcas no convencionales.
e) Funcin de publicidad
Si analizamos a las marcas y sus efectos en el cliente real y potencial de una
empresa nos percatamos que ellas por s misma ofrecen publicidad, pues el
solo hecho de entrar en contacto directo con el pblico consumidor antes que el
propio producto o servicio que distingue y lograr despertar su inters, a nuestro
juicio, la coloca como factor clave a la hora de publicitar estos. Por otro lado
sera irracional creer que pueda realizarse una exitosa campaa publicitaria sin
una marca que indique al consumidor aquello sobre lo que se quiere desve su
atencin.
Podemos concluir entonces que las funciones de las marcas tienen una doble
vertiente, por un lado favorecen al titular de la marca quien busca apoderarse
del segmento del mercado para el cual produce, al tiempo que todo el pblico
puede beneficiarse del flujo transparente del trfico mercantil del cual es parte
como consumidor.
de
surgimiento de las
corporaciones28 que alcanzan gran auge a partir del siglo XVI con el
crecimiento del comercio.
Estas corporaciones y por ende sus marcas trataban de respaldar los intereses
de los asociados que la componan y que a su vez pertenecan a diferentes
gremios, siendo los de comerciantes los primeros en nacer en el siglo XI (de
nuestra era) en el continente europeo donde el propio desarrollo del comercio
trajo como consecuencia la necesidad de la unin entre los comerciantes para
protegerse durante los recorridos que realizaban de ciudad en ciudad para
vender sus mercancas, motivo este que evolucion hasta el punto de crearse
normas que regularan el comportamiento de quienes se asociaban para tal fin y
que se haca tradicin, mantuvieran dichas relaciones al regreso. Se destaca el
carcter solidario de estos ante reclamos legales y polticos, aspecto este que
les dio gran fuerza ante el seor feudal, llegando a controlar el comercio de
ciudades enteras29, jugando un papel importante en la reputacin de su
actividad comercial el empleo de marcas que representaban las mercancas de
todos los agremiados.
Estos gremios de comerciantes empiezan a decaer con la aparicin en el siglo
XII de los gremios de artesanos conocidos en Francia como corporation de
mtier, arte en Italia, y Znft o Innung en Alemania ()30
Los gremios de artesanos surgen a partir de que personas que realizaban un
mismo oficio se percataron de las ventajas que traa para los comerciantes
unirse en la realizacin de la actividad mercantil31, por lo que siendo ellos los
que producan los bienes o servicios que aquellos intercambiaban decidieron
28
Como forma de organizacin jurdica, las corporaciones proceden de la poca del Imperio romano. En
la edad media, las corporaciones eran el medio de organizacin de las universidades, monasterios y
gremios. Tomado de: Microsoft Encarta 2006. 1993-2005 Microsoft Corporation.
29
Con el tiempo, los gremios de comerciantes monopolizaron el comercio de la ciudad y controlaban los
oficios, la venta, la distribucin y la produccin de todos los bienes de la ciudad. Al gremio de
comerciantes pertenecan los ms ricos y poderosos, que obtuvieron una importante influencia poltica,
logrando acceder a altos cargos en la administracin de la ciudad. Tomado de: Microsoft Encarta
2006. 1993-2005 Microsoft Corporation.
30
31
Los miembros se dividan en tres clases: maestros, oficiales y aprendices. El maestro era un pequeo
propietario: posea las materias primas y las herramientas necesarias, y venda los productos en su
tienda para su propio beneficio. Los oficiales y aprendices vivan en la casa del maestro. Los
aprendices, que estaban inicindose en la profesin, aprendan con el maestro y reciban por su trabajo
tan slo comida y alojamiento. Cuando un aprendiz haba concluido su aprendizaje se converta en
oficial y pasaba a recibir un salario. Con el tiempo, el oficial poda convertirse, a su vez, en maestro
tras realizar un trabajo concreto que le serva para superar el examen que los maestros le proponan y
demostrar su capacidad. Este trabajo se denominaba obra maestra. Pero los maestros preferan no
aumentar la competencia, por lo que las condiciones para convertirse en maestro eran cada vez ms
difciles de conseguir, reducindose el ingreso a miembros de determinadas familias. Tomado de:
Microsoft Encarta 2006. 1993-2005 Microsoft Corporation.
33
Extrado de: Rodrguez Calvo, Hosanna. Tesis para optar por el ttulo de master en gestin de la
Propiedad Intelectual. Las marcas colectivas en Cuba. OCPI. Ciudad de la Habana 2006.
Por la importancia que tiene el hecho de conocer el tratamiento legal que recibe
esta figura marcaria en las distintas legislaciones es que consideramos
pertinente analizar un grupo de leyes nacionales con el fin de establecer
aquellos rasgos fundamentales de las marcas colectivas, sentando as las
bases para el desarrollo de una definicin legal que responda a los intereses de
esta investigacin. Para ello hemos consultado siete cuerpos legales34
pertenecientes a: Mxico; Uruguay; Per; Reglamento (CE) No 40/94 del
Consejo de 20 de diciembre de 1993 sobre la marca comunitaria (en lo
adelante Reglamento de la CEE); Espaa; Cuba, y la Decisin 486, Rgimen
comn sobre Propiedad Industrial para los pases de la Comunidad Andina de
Naciones (en lo adelante Decisin 486).
Cabe sealar que del resultado del estudio realizado pudimos observar que
existen pequeas variaciones con relacin a la definicin y requisitos
necesarios para el registro y uso de la marca colectiva.
Todos los cuerpos legales coinciden en que el titular de la marca colectiva es
una
asociacin,
agrupacin
colectividad;
conceptos
estos
que
Decreto Ley no. 203 de Marcas y otros Signos Distintivos. Gaceta Oficial de la Repblica de Cuba de
2 de mayo de 2000,
Ley N 17.011 de Marcas. Montevideo, 25 de septiembre de 1998. Repblica Oriental del Uruguay.
Ley e propiedad Industrial Per. Decreto Legislativo 823, de 23 de abril de 1996 (publicado el 24 de
abril de 1996).
Ley 17/2001, de 7 de diciembre, de marcas. Espaa.
Real Decreto 687/2002, de 12 de julio, por el que se aprueba el Reglamento para la ejecucin de la Ley
17/2001, de 7 de diciembre, de Marcas.
Reglamento (CE) No 40/94 del Consejo sobre la marca Comunitaria de 20 de diciembre de 1993.
Convenio de Pars para la Proteccin de la Propiedad Industrial. Arreglo de 1967.
Decisin 486 de la Comunidad Andina de Naciones, Rgimen Comn Andino de Propiedad Industrial.
Aprobado el 14 de septiembre de 2000; publicada en Gaceta Oficial del Acuerdo de Cartagena 600 de
19 de septiembre de 2000.
Art. 98.- La marca colectiva no podr ser transmitida a terceras personas y su uso quedar reservado a
los miembros de la asociacin.
36
Art. 42. La marca colectiva no podr ser trasmitida a terceras personas, ni autorizarse su uso a aquellas
que no estn oficialmente reconocidas por la asociacin.
37
Artculo 62. 4. La marca colectiva no podr ser cedida a terceras personas ni autorizarse su uso a
aqullas que no estn oficialmente reconocidas por la asociacin.
38
Artculo 94: Se prohbe la transmisin de las marcas colectivas de cualquier modo, excepto por fusin
de dos o ms personas jurdicas, por divisin de una persona jurdica o por descentralizacin de la
actividad econmica que realiza una institucin estatal. La transmisin estar sujeta, adems, a lo
establecido en las normas legales o estatutos de constitucin de la asociacin, a los requisitos
establecidos en este Decreto Ley y a la no existencia de un riesgo de confusin o asociacin.
39
Artculo 183: La marca colectiva podr ser transferida o licenciada de conformidad con lo previsto en
las normas internas de la asociacin, organizacin o grupo de personas.
Las transferencias y licencias debern ser inscritas ante la oficina nacional competente para que surta
efecto frente a terceros.
40
Artculo 199o.- La marca colectiva podr ser transmitida a terceras personas, siempre y cuando cuente
con la autorizacin de la asociacin, organizacin o grupo de personas, as como con el consentimiento
de la oficina nacional competente. En cualquier caso, su uso quedar reservado a los integrantes de la
asociacin, organizacin o grupo de personas.
La marca colectiva no podr ser objeto de licencia en favor de personas distintas a aquellas autorizadas
a usar la marca, de acuerdo con el reglamento de empleo de la misma.
41
Fernndez Novoa, Carlos: Fundamentos del derecho de marcas. Ed. Montecorvo S.A. Madrid. p.
572.
Por otro lado un aspecto que resalta es el hecho de que legislaciones como las
de: Uruguay, Per y la Decisin 486 guardan silencio con relacin a la
regulacin de las llamadas marcas colectivas geogrficas, crendose de esta
forma un vaco legislativo al respecto que pudiera provocar interpretaciones
errneas en este sentido. Todo lo contrario asume el legislador de Cuba42,
Espaa43 y la Comunidad Econmica Europea a travs del Reglamento (CE)
No 40/94 del Consejo de 20 de diciembre de 1993 sobre la marca
comunitaria44quienes permiten la solicitud de este tipo de marca colectiva
limitando la accin del titular, para estos casos, al no poder impedir el registro
de estas mismas denominaciones para distinguir los productos o servicios de
un tercero que desarrolla su actividad productiva en la misma regin, incluso se
estipula que se debe permitir la entrada de este a la asociacin siempre que
cumpla con los requisitos establecidos.
Un elemento bien llamativo radica en que la Decisin 48645 y la legislacin de
Per46 son los nicos cuerpos legales, de los analizados, que dan peso en la
definicin que presentan sobre marcas colectivas, a las cualidades o
caractersticas comunes que presentan los productos o servicios que son
42
Artculo 64.2: No obstante lo dispuesto en la letra c) del apartado 1 del artculo 7, podrn constituir
marcas comunitarias colectivas con arreglo al apartado 1 los signos o las indicaciones que puedan
servir, en el comercio, para sealar la procedencia geogrfica de los productos o de los servicios. El
derecho conferido por la marca colectiva no permitir a su titular prohibir a un tercero el uso en el
comercio de tales signos o indicaciones, siempre que dicho uso se realice con arreglo a prcticas leales
en materia industrial o comercial; en particular, dicha marca no podr oponerse a un tercero autorizado
a utilizar una denominacin geogrfica.
45
Artculo 180: Se entender por marca colectiva todo signo que sirva para distinguir el origen o
cualquier otra caracterstica comn de productos o servicios pertenecientes a empresas diferentes y que
lo utilicen bajo el control de un titular.
46
Artculo 196:.- Se entender por marca colectiva toda marca que sirve para distinguir el origen o
cualquier otra caracterstica comn de productos o de servicios de empresas diferentes que utilizan la
marca bajo el control del titular.
marca colectiva
Signo distintivo cuya funcin principal radica en dar fe de que cierto producto o servicio cumple con
determinados parmetros de calidad.
48
Rodrguez Calvo, Hosanna. Tesis para optar por el ttulo de master en gestin de la Propiedad
Intelectual. Las marcas colectivas en Cuba. OCPI. Ciudad de la Habana 2006.
Entre las licencias de marcas encontramos: las licencias exclusivas y las no exclusivas o nicas, en la
licencia exclusiva restringidas el titular de la marca asiente (...) en no otorgar sucesivas licencias fuera
de la previamente acordada con el licenciatario, limitando y excluyendo incluso al propio licenciante de
hacer uso de la marca mientras la misma est siendo explotada por el licenciatario en la medida de lo
establecido en el contrato.
La licencia no exclusiva es la que permite al titular de la marca, por derecho, otorgar tantas licencias
para el uso del signo distintivo como inters tengan terceros posibles licenciatarios en usar la marca
() en este caso el licenciante puede mantenerse haciendo uso de esta. Harewood Geovanis. Las
prcticas comerciales restrictivas en los contratos de licencias de marcas. Tesis para alcanzar el ttulo
de Especialista en gestin de la Propiedad Intelectual. Venezuela 2007.
Hacemos hincapi en este particular pues es vital para el xito de una marca
colectiva y por ende de la asociacin titular de la misma; que cada miembro
comprenda que toda accin realizada sera nula si no redunda en beneficios
para la colectividad, por lo que es imprescindible hacerle entender qu
funciones tendr su marca colectiva que la har diferente de la marca individual
tradicional, y cmo, el comportamiento egosta y desajustado al reglamento de
uso de slo un productor o prestador de servicios miembro de la asociacin,
puede generar, ms que su expulsin, el descrdito de todos, por lo que se
necesitar del apoyo de cada miembro desde el propio proceso productivo,
pasando
por
la
comercializacin
terminando
en
el
control
la
50
Fernndez Novoa, Carlos: Fundamentos del derecho de marcas. Ed. Montecorvo S.A. Madrid. p.
567.
sobre la base de una ficcin que responde a la propia naturaleza de esta figura
marcaria.
Es por ello que continuamos haciendo hincapi en la necesidad de que cada
miembro de la asociacin interiorice que el mensaje transparente que se decide
llevar al pblico consumidor, a la comunidad, que particip de ese proceso de
integracin que dio al traste con la marca colectiva, depende nicamente del
comportamiento de todos y cada uno de ellos en aras de los objetivos comunes
trazados, no cabra hablar de un origen empresarial individual si de forma
independiente solo existen las oficinas y fbricas que siguen los lineamientos
trazados por la asociacin, que no es ms que la unin de sus miembros. No
creemos, por tanto, que este enfoque debilite tal funcin o que la misma sea
analizada como si el origen empresarial pasara entonces a un segundo plano,
al contrario, consideramos que dada la cercana de las unidades productivas,
las relaciones de cooperacin y confianza entre los miembros, los estrictos y
viables mtodos de control que pueden establecerse entre otros factores, son
capaces de proporcionar al pblico un origen empresarial ms fiel que el que
transmiten muchas de las marcas famosas que tienen tantos licenciatarios que
desorientan al consumidor.
Cabe acotar que lo expresado se ajusta al concepto de marca colectiva de
cooperacin, sin embargo, cuando hablamos de marcas colectivas gremiales
la funcin de indicar el origen empresarial ser asumida en un primer plano por
la marca individual del miembro de la asociacin, renegndose la marca
colectiva a una segunda posicin con relacin a esta, sin dejar de jugar su
papel con relacin a indicarle al pblico consumidor la conexin que existe
entre los productos o servicios distinguidos por ella.
b) Funcin distintiva y diferenciadora.
Al decir del tratadista espaol Carlos Fernndez Novoa La funcin propia de la
marca colectiva estriba en diferenciar, no los productos o servicios de la
asociacin, sino los productos o servicios de los empresarios que son
miembros de la asociacin51. En este sentido el autor estara de acuerdo con
el criterio de tan respetado profesor, si y solo si, dicho planteamiento no
redunde en establecer una brecha entre la asociacin en s y los miembros de
51
52
Para desempear esta funcin una marca colectiva deber contar con un
sentido de cooperacin marcado en cada uno de los miembros de la
asociacin, todo lo que debe estar refrendado en el reglamento de uso de esta
figura marcaria.
Ahora bien, al analizar esta funcin el autor considera que, dado a que estamos
hablando de asociaciones que en la mayora de los casos estn formadas por
pequeos productores locales (cuyos recursos econmicos no les bastaban
para enfrentar la competencia y superarla) o por asociaciones impulsadas por
el estado, como es el caso venezolano, la misma contar, en el caso de la
marcas colectivas, de dos peldaos a alcanzar: primero, lograr la reputacin
deseada en la clientela que habita el rea geogrfica en la que se encuentra la
asociacin y que se considera su principal plaza comercial en las etapas:
embrionaria y de maduracin, segundo, lograr posicionarse (con mayor
fortaleza econmica) en el mercado nacional
53
Algunos ejemplos en este sentido lo son: Marca colectiva Chirimoya Cumbe la cual surge por la
iniciativa de un comunero de las alturas de Lima con el objetivo de distinguir el producto chirimoya.
Otro ejemplo lo es: Cajamarca para distinguir productos lcteos, as como, Cerro Amatepec para
caf de altura Colombiano., entre muchas otras que tiene gran reconocimiento. Ejemplos tomados de:
Caldern Karina. La marca colectiva, un beneficio para las Micro, Pequeas y Medianas Empresas de
Guatemala.
La marca colectiva debe tener una marcada responsabilidad social que rebase
el lmite de las promesas y las ansias de ganancias condicionadas por un
mensaje enajenante, debe buscar, con hechos, una alianza productor asociacin comunidad, que la convierta en promotora de cambios sociales y
desarrollo comunitario. Una vez alcanzado esto, es inevitable que la marca
colectiva llegue al liderazgo.
g) Funcin indicadora del origen geogrfico.
La existencia de marcas colectivas geogrficas hace que estas tengan entre
sus funciones la de indicar el origen geogrfico donde se lleva a cabo la
actividad productiva de la asociacin, esta funcin es aprovechada por los
miembros de la colectividad que se benefician del reconocimiento que cierta
regin tiene con relacin al desarrollo, en ella, de ciertos rubros.
A modo de conclusin parcial podemos decir que a pesar de las similitudes que
como signos distintivos presentan ambas figuras, queda claro que la propia
naturaleza de la marca colectiva nos lleva a desarrollar sobre ella, un enfoque
diferente al que se le pudiera dar con respecto a la marca individual, valorando
siempre los resultados de la asociacin, vista como la sumatoria del esfuerzo
de sus miembros por superar las limitaciones y carencias que antes tenan por
encima de los logros y objetivos de cada uno de sus miembros por separado,
jugando un papel fundamental en todo este proceso las relaciones sinceras
entre estos y de estos con la comunidad que debe sentirse parte de dicha
asociacin.
Concepto tomado de: Simposio sobre la Proteccin Internacional de las Indicaciones Geogrficas.
Organizado por la Organizacin Mundial de la Propiedad Intelectual (OMPI) y la Direccin Nacional
de la Propiedad Industrial (DNPI), Ministerio de Industria, Energa y Minera del Uruguay.
Montevideo, 28 y 29 de noviembre de 2001.
Ante esta posicin el autor de esta investigacin (con relacin a la marca colectiva) adopta un criterio
diferente, sus razones son expuestas en el epgrafe 2.3.1 al hacer referencia a la funcin distintiva y
diferenciadora de la marca colectiva.
El uso por slo uno de sus miembros se considera insuficiente de acuerdo a la propia naturaleza de esta
figura.
57
Convenio de Pars articulo 7Bis relativo a marcas colectivas. 1) Los pases de la Unin se
comprometen a admitir el depsito y a proteger las marcas colectivas pertenecientes a colectividades
cuya existencia no sea contraria a la ley del pas de origen, incluso si estas colectividades no poseen un
establecimiento industrial o comercial.
2)Cada pas decidir sobre las condiciones particulares bajo las cuales una marca colectiva ha de ser
protegida y podr rehusar la proteccin si esta marca es contraria al inters pblico.
3) Sin embargo, la proteccin de estas marcas no podr ser rehusada a ninguna colectividad cuya
existencia no sea contraria a la ley del pas de origen, por el motivo de que no est establecida en el pas
donde la proteccin se reclama o de que no se haya constituido conforme a la legislacin del pas.
58
Ley No.35 por la cual se dictan disposiciones sobre la Propiedad Industrial. Panam, de 10 de mayo de
1996. Artculo 117. Tomado de: Base de datos de la OMPI de textos legislativos de Propiedad
Industrial.
Ley 17/2001, de 7 de diciembre, de marcas. Espaa. Artculo 68.
Decisin 486 rgimen comn de la Comunidad Andina de Naciones para la proteccin de la Propiedad
Industrial. Artculo 185.
59
Ver comentario en la nota al pie 55 con relacin al epgrafe 2.3.1.
60
Este principio tambin se denomina norma de la no utilizacin por parte del titular.
61
62
Ejemplos de de la efectividad que puede tener la utilizacin de marcas colectivas para aumentar la
productividad lo constituyen marcas como: MELINDA para distinguir manzanas producidas en esta
regin italiana; AZULES para distinguir las producciones de ail, entre otras como la mundialmente
conocida Chirimoya Cumbe. Todas nacidas como pequeos proyectos regionales que hoy son
conocidos internacionalmente por la calidad de sus productos.
econmicas heredadas.
64
65
Tomado de Gua de formacin integral. Banco comunal. Noviembre de 2006. Pg. 33.
Idem. Nota al pie anterior.
Por el vnculo que guardan con esta investigacin, el autor decidi de forma
breve, esbozar dos de ellos que tienen relacin directa con el desarrollo de las
marcas colectivas en el pas, estos son:
A) Misin Vuelvan Caras.
La Misin Vuelvan Caras, fue creada por el presidente de la Repblica
Bolivariana de Venezuela el 12 de marzo de 2004, con el objetivo de luchar
contra la pobreza y la exclusin social, para impulsar una nueva dinmica socio
productiva. Es la estrategia implementada por el gobierno para transformar el
modelo econmico existente, en uno nuevo basado en el desarrollo endgeno66,
con la finalidad de lograr la dignificacin del trabajo, la formacin politcnica y la
integracin de los aspectos tcnicos - productivos con los socio polticos y
culturales para revolucionar las relaciones de produccin.67
La implementacin de la Misin Vuelvan Caras se realiza mediante el
establecimiento de unidades econmicas conocidas como ncleo de desarrollo
endgeno, que tiene como fin la formacin de cadenas productivas que
promueven la organizacin social y la capacitacin de las personas en diferentes
reas68.
Segn el profesor Carlos Lanz69 esta Misin permite superar algunas de las
deformaciones que hemos enunciado en este epgrafe y al respecto seala que
esta permite y cito:
1. Incorporacin de otra racionalidad y otros valores en la produccin de
bienes y servicios. Ya no se trata del afn de lucro y la mxima ganancia
como mvil, sino la satisfaccin de necesidades colectivas. Primaca de
los valores de uso sobre los valores de cambio, permitiendo emplear la
economa de escala, superar la subutilizacin de la capacidad instalada
y la sobrediversificacin de los bienes.
Se trata de un modelo mixto que posee las siguientes caractersticas:
66
El desarrollo endgeno tiene que ver con el proceso de crecimiento econmico y cambio estructural,
protagonizado por la comunidad gracias a las oportunidades que ofrece el Estado. Los ciudadanos
utilizan su potencia y recursos territoriales para promover el progreso permanente de la regin y de
cada persona en ella. Tomado de Misin Vuelvan Caras, una estrategia de desarrollo nacional. Por
Vanesa Snchez. 09. 06. 04. www.aporrea.org
67
Tomado de: Misin Vuelvan Caras 2006. http://www.inces.gob.ve
68
Idem. Fuente nota al pie anterior.
69
Socilogo venezolano e idelogo de la Misin Vuelvan Caras.
70
El autor dado los intereses de su investigacin slo cit una de las expuestas por
el profesor Carlos Lanz.
que hoy se llevan a cabo, aunque dicha figura no debe desaparecer del cuerpo
legislativo por la existencia hasta el momento de un tipo de economa mixta que
se sustenta en la convivencia de la propiedad privada sobre los medios de
produccin y la naciente propiedad social o comunal.
Esta propuesta se sustenta en que no tiene sentido para proyectos de tipo
comunitarios la coexistencia de intereses particulares (reflejados en las marcas
individuales) y sociales (reflejados de cierto modo en el empleo de las marcas
colectivas) a la hora de distinguir los productos y servicios de los miembros de
una determinada colectividad, lo que pudiera ocasionar ciertas incongruencias
con relacin al concepto de propiedad comunal que se van a reflejar de manera
directa en la figura marcaria. En este sentido planteamos que esta dualidad
marcaria (individual - colectiva):
Rompe con la esencia colectiva de la asociacin que es a su vez la
esencia de esta figura del derecho marcario.
Puede generar ambiente de competencia entre los miembros de la
asociacin, cuestin que pudiera ser normal si hablamos de productores
individuales de una regin determinada, pero no de asociados que se
unieron precisamente para enfrentar la competencia y poder posicionar
sus productos en el mercado.
El sentimiento de cooperacin, ayuda mutua, estandarizacin del proceso
productivo no pasar de ser ficcin o utopa de muchos.
La marca colectiva tendr funciones distintivas secundarias, decidiendo a
la hora de la compra el signo distintivo individual quien realmente marcar
la diferencia ante productos idnticos.
La coexistencia de ambas marcas (la colectiva y la individual) puede
incluso estrechar los lmites entre marca colectiva y marca de certificacin
pudiendo creer el pblico consumidor que estamos ante una marca
garante de la calidad de los productos que distingue, cuando realmente
su funcin no va ms all de buscar en todo momento la homogenizacin
de dicha calidad.
Hacemos hincapi una vez ms, ahora refirindonos a la realidad
venezolana,
Conclusiones:
No existe doctrinalmente una determinacin sobre el surgimiento de las
marcas colectivas, sin embargo, a nuestro juicio, su antecedente
histrico - legal est en las marcas de corporacin que surgen con el
Imperio Romano, no siendo hasta 1911 que esta figura adquiere
reconocimiento internacional en la revisin de Washington del Convenio
de Pars a travs del artculo 7bis.
Los conceptos de marcas colectivas dados por las legislaciones
analizadas presentan elementos convergentes y divergentes; siendo
aceptado por todos los cuerpos legales el hecho de que la titularidad de
esta figura marcaria recaiga sobre una asociacin o colectividad, por su
parte, existe diferenciacin con relacin a la inclusin en la definicin de
marca colectiva del elemento referido a las caractersticas o cualidades
comunes que deben poseer los productos o servicios distinguidos por el
signo marcario, cuestin que debe ser enmendada por ser esencial en
toda conceptualizacin que al respecto se d con relacin a esta figura.
A criterio del autor: Se entender por marca colectiva todo signo o
combinacin de signos que sirvan para distinguir productos o servicios
con caractersticas o cualidades comunes por pertenecer a los
miembros de una determinada asociacin quien fungir como titular de
la marca.
Podrn ser marcas colectivas:
a)
Las
adoptadas
por
un
grupo
de
productores,
fabricantes,
asociativas
crea
un
ambiente
favorable
para
el
las
marcas
colectivas,
hacindose
necesario
por
tanto
la
Recomendaciones:
Continuar profundizando en el tema de las marcas colectivas por la
importancia que hoy tiene esta figura del derecho marcario no slo para
la Repblica Bolivariana de Venezuela, sino para todos los pueblos de
Latinoamrica que cuentan con un gran potencial de productores
aislados para los que la marca colectiva puede ser un incentivo a la
cooperacin e intercambio en busca de elevar sus niveles productivos y
as aportar a las economas nacionales.
Se valore la propuesta legislativa y los dems elementos doctrinales
aportados en la investigacin, con el objetivo de que sean tenidos en
cuenta a la hora de crear un proyecto de ley que regule esta materia.
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