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es, 12 de diciembre de 2011

Los Regmenes de Excepcin en el Per: El Estado de Emergencia y


el Estado de Sitio

Luis Martn Lingn Cabrera


http://luislingaderechoypolitica.blogspot.pe/2011/12/los-regimenes-deexcepcion-en-el-peru.html

Como
se
sabe,
mediante
Decreto
Supremo
N
093-2011-PCM
(
Vasehttp://www.asesorempresarial.com/web/adjuntos-sumilla/2011-1204_DBFWUJR.pdf ), se ha declarado el Estado de Emergencia por sesenta das,
a partir del 05 de diciembre del 2011, en las provincias de Cajamarca, Celendn,
Hualgayoc y Contumaz, en el departamento de Cajamarca. Esta circunstancia ha
generado diversas interrogantes y debates entre las personas particulares, as
como autoridades civiles, policiales y militares que se encuentran en estas
provincias, manifestndose a veces concepciones erradas sobre diversos
aspectos relacionados con la adopcin de la referida medida.
A continuacin se presentan algunas interrogantes relacionadas con la declaracin
del Estado de Emergencia, brindndose algunas respuestas a las mismas, desde
el punto de vista jurdico, basndonos para ello en lo regulado en la Convencin
Americana de Derechos Humanos (en adelante CADH), el Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos (en adelante PIDCyP), Constitucin Poltica del Per
de 1993 (CP93) y Cdigo Procesal Constitucional (en adelante CPC).
1.- Qu es un Rgimen de Excepcin?
Un Rgimen de Excepcin puede ser definido como aquel Rgimen que adopta un
Estado Constitucional, cuando se presentan en todo su territorio o parte de l,
circunstancias que afectan gravemente el orden interno, por lo que se adoptan
medidas urgentes y excepcionales, como la restriccin de determinados derechos
fundamentales de las personas, por un tiempo determinado, a fin de lograr la
estabilidad y gobernabilidad.

Como su mismo nombre lo indica, este rgimen debe ser excepcional, adems de
temporal (se establece por un tiempo determinado).
2.- Los Tratados Internacionales de Derechos Humanos contemplan la
posibilidad de que se declare Regmenes de Excepcin?
En la CADH, as como en el PIDCyP, tratados sobre derechos humanos que han
sido ratificados por el Estado Peruano -por lo tanto de obligatorio cumplimiento en
el pas- se ha contemplado la posibilidad de que los Estados partes establezcan
medidas excepcionales -o Regmenes de Excepcin como se les llama- en
determinadas circunstancias, en los cuales se pueden suspender determinadas
obligaciones.
En
el
artculo
27.1
de
la
CADH
(Vasehttp://www.cidh.org/Basicos/Spanish/Basicos2.htm ) se dice: En caso
de guerra, de peligro pblico o de otra emergencia que amenace la independencia
o seguridad del Estado Parte, ste podr adoptar disposiciones, que en la medida
y por el tiempo estrictamente limitados a las exigencias de la situacin, suspendan
las obligaciones contradas en virtud de esta Convencin, siempre que tales
disposiciones no sean incompatibles con las dems obligaciones que les impone
el derecho internacional y no entraen discriminacin alguna fundada en motivos
de raza, color, sexo, idioma, religin u origen social
Por
su
parte,
en
el
artculo
4.1
del
PIDCyP
(Vasehttp://www2.ohchr.org/spanish/law/ccpr.htm ) se seala: En situaciones
excepcionales que pongan en peligro de la vida de la nacin y cuya existencia
haya sido proclamada oficialmente, los Estados Partes en el Presente Pacto
podrn adoptar disposiciones que, en la medida estrictamente limitada a las
exigencias de la situacin, suspenda las obligaciones contradas en virtud de este
Pacto, siempre que tales disposiciones no sean incompatibles con las dems
obligaciones que les impone el derecho internacional y no entraen discriminacin
alguna fundada nicamente en motivos de raza, color, sexo, idioma, religin u
origen social
3.- Todos los derechos fundamentales pueden ser restringidos en los
Regmenes de Excepcin?
Si bien cada Estado debe establecer los derechos que se restringen durante los
Regmenes de Excepcin, existe un catlogo de derechos que no pueden
afectarse, en aplicacin de lo dispuesto en la CADH y PIDCyP.
De la revisin del artculo 27.2 de la CADH se colige que en un Rgimen de
Excepcin no se puede restringir los derechos contemplados en los artculos
siguientes de la referida Convencin: 3 (Derecho al reconocimiento de la
personalidad jurdica); 4 (Derecho a la vida); 5 (Derecho a la integridad personal);
6 (prohibicin de la esclavitud y servidumbre); 9 (principio de legalidad y
retroactividad); 12 (Libertad de Conciencia y Religin); 17 (Proteccin a la familia);
18 (Derecho al nombre); 19 (Derechos del Nio); 20 (Derecho a la Nacionalidad), y

23 (Derechos Polticos), ni de las garantas judiciales indispensables para la


proteccin de tales derechos.
De similar manera, de la revisin del artculo 4.2 del PIDCyP se colige que durante
un Rgimen de Excepcin no se autoriza a suspender lo regulado en los artculos
6,7, 8 (prrafos 1 y 2), 11, 15, 16 y 18 del referido Pacto. Esto es, no se puede
suspender los siguientes derechos: a la vida (art. 6), a no ser sometido a torturas
ni a penas o tratos crueles, inhumanos o degradantes, as como a no ser sometido
sin libre consentimiento a experimentos mdicos o cientficos (art. 7); el derecho a
no ser sometido a esclavitud y a servidumbre, as como la prohibicin de la trata
de esclavos (art. 8, prrafos 1 y 2); el derecho a no ser encarcelado por el solo
hecho de no poder cumplir una obligacin contractual (art. 11); derecho a no ser
condenado por actos u omisiones que en el momento de cometerse no fueran
delictivos segn el derecho nacional o internacional, derecho a que no se imponga
pena ms grave que la aplicable en el momento de la comisin del delito (art. 15);
el derecho a la personalidad jurdica (art. 16); derecho a la libertad de
pensamiento, de conciencia y de religin, este derecho incluye la libertad de tener
o adoptar la religin o las creencias de su eleccin, as como la libertad de
manifestar su religin o sus creencias, individual o colectivamente, tanto en
pblico como en privado, mediante el culto, la celebracin de los ritos, las
prcticas y la enseanza (art. 18)
4.- Qu tipos de Regmenes de Excepcin se han contemplado en la CP93?
En
el
artculo
137
de
la
CP93
(Vasehttp://www.congreso.gob.pe/ntley/Imagenes/Constitu/Cons1993.pdf )
se han contemplado como Regmenes de Excepcin a los siguientes:
a) El Estado de Emergencia y
b) El Estado de Sitio.
5.- En qu casos se declara un Estado de Emergencia?
Segn el artculo 137.1 de la CP93, el Estado de Emergencia se declara en caso
de perturbacin de la paz o del orden interno, de catstrofe o de graves
circunstancias que afecten la vida de la Nacin.
6.- Quin declara el Estado de Emergencia y por cunto tiempo?
Segn el mismo artculo 137.1 del texto constitucional de 1993, el Estado de
Emergencia se declara por el Presidente de la Repblica, con acuerdo del
Consejo de Ministros. El plazo del Estado de Emergencia no debe exceder de
sesenta das.
7.- Se puede prorrogar un Estado de Emergencia?

S se puede prorrogar el Estado de Emergencia, para lo cual, segn se seala en


el artculo 137.1 de la CP93, la prrroga requiere de nuevo decreto y se entiende
que se har cuando subsisten al trmino de sesenta das, las circunstancias que
motivaron la declaratoria del referido Estado Excepcional.
8.- Se puede levantar el Estado de Emergencia antes del tiempo por el que
fue decretado?
S se puede levantar el Estado de Emergencia antes de cumplido el tiempo por el
que fue decretado, se entiende, si desaparecen las circunstancias que motivaron
su declaracin.
9.- Cules son los derechos que se restringen durante un Estado de
Emergencia?
En el Per, en mrito a lo sealado en el artculo 137.1 de la CP93, son cuatro los
derechos
fundamentales que pueden restringirse o suspenderse en un Estado de
Emergencia:
- Derecho a la libertad y seguridad personales,referido a que nadie puede ser
detenido sino por orden escrita y motivada del Juez o por las autoridades
policiales en caso de flagrante delito (Art. 2.24.f de la CP93)
- Derecho a la inviolabilidad del domicilio (Art. 2, inciso 9, de la CP93), por el
cual, segn el texto constitucional de 1993, slo se puede ingresar a un domicilio
para hacer investigaciones o registros si existe autorizacin de su titular que lo
habita o con mandato judicial, salvo situaciones de flagrancia delictiva o muy grave
peligro de su perpetracin, as como razones de sanidad o de grave riesgo.
- Derecho a la libertad de reunin (Art. 2, inciso 12, de la CP93), por el cual,
segn el texto constitucional de 1993, toda persona tiene derecho a reunirse
pacficamente sin armas. Las reuniones en locales privados o abiertos al pblico
no requieren aviso previo. Las que se convoquen en plazas y vas pblicas exigen
anuncio anticipado a la autoridad.
- Derecho a la libertad de trnsito (Art. 2, inciso 11, de la CP93), por el cual, toda
persona tiene derecho a transitar por el territorio nacional, a entrar y salir de l,
salvo limitaciones por razones de sanidad o por mandato judicial o por aplicacin
de la Ley de Extranjera.
Entonces, los cuatros derechos antes mencionados pueden restringirse cuando se
declara un Estado de Emergencia.
10.- Cuando se declara el Estado de Emergencia las Fuerzas Armadas
necesariamente y en todos los casos asumen el control del orden interno, en
reemplazo de la Polica Nacional?

Cuando se declara el Estado de Emergencia, las Fuerzas Armadas no asumen


necesariamente y en todos los casos el control del orden interno, en reemplazo de
la Polica Nacional. Slo lo asumirn cuando as lo dispone el Presidente de la
Repblica. As se ha establecido en el artculo 137 de la CP93.
Entonces, puede darse el caso que se declare el Estado de Emergencia en una
determinada circunscripcin territorial y la Polica Nacional siga a cargo del control
del orden interno. Un ejemplo de esto lo tenemos con el Decreto Supremo N 0932011-PCM que ha declarado recientemente el Estado de Emergencia en cuatro
provincias de Cajamarca, en cuyo artculo primero se seala Declrese el Estado
de Emergencia por el trmino de sesenta (60) das, a partir del 05 de diciembre de
2011, en las provincias de Cajamarca, Celendn, Hualgayoc y Contumaz del
departamento de Cajamarca, manteniendo la Polica Nacional del Per el
control del orden interno
Mediante
Resolucin
Suprema
N
591-2011-DE
(Vasehttp://www.asesorempresarial.com/web/adjuntos-sumilla/2011-1204_DBFWUJR.pdf ), se ha reafirmado lo antes sealado al afirmarse: La
actuacin de las Fuerzas Armadas constituye una tarea de apoyo a la misin de la
Polica Nacional del Per y no releva la activa participacin de sta. El control del
orden interno permanece en todo momento a cargo de la Polica Nacional del
Per Se seala, luego que la actuacin de las Fuerzas Armadas estar dirigida a
garantizar el funcionamiento de los servicios pblicos esenciales y resguardar
puntos crticos vitales para el normal desarrollo de las actividades de la poblacin,
facilitando de este modo que los efectivos de la Polica Nacional del Per
concentren su accionar en el control del orden pblico y la interaccin con la
poblacin de las Provincias del departamento de Cajamarca a que se refiere el
Artculo 1 de la presente Resolucin Suprema.
11.- En qu casos se declara un Estado de Sitio?
El Estado de Sitio se declara cuando se presentan circunstancias ms graves que
las que permiten declarar el Estado de Emergencia. As, en el artculo 137.2 de la
CP93 se seala que el Estado de Sitio se puede decretar en caso de invasin,
guerra exterior, guerra civil, o peligro inminente de que se produzcan.
12.- Quin declara el Estado de Sitio y por cunto tiempo?
El Estado de Sitio tambin debe ser declarado por el Presidente de la Repblica,
con acuerdo del Consejo de Ministros, y el plazo de su instauracin no puede
exceder de cuarenta y cinco das. As se ha sealado en el artculo 137.2 de la
CP93.
13.- Se puede prorrogar un Estado de Sitio?
S se puede prorrogar el Estado de Sitio, se entiende, si se mantiene las
circunstancias que motivaron su declaracin. Sin embargo, en aplicacin de lo
prescrito en la parte final del artculo 137 de la CP93, su prrroga no se hace con

un nuevo Decreto del Ejecutivo, como se hace para el caso de prrroga del Estado
de Emergencia, sino que se tendr que aprobar por el Congreso, el cual, al
decretarse el Estado de Sitio, debe reunirse de pleno derecho.
14.- Se puede levantar el Estado de Sitio antes del tiempo por el que fue
decretado?
S se puede levantar el Estado de Sitio, antes de cumplido el tiempo por el que fue
decretado, se entiende, si desaparecen las circunstancias que motivaron su
declaracin.
15.- Cules son los derechos que se restringen durante un Estado de Sitio?
De lo sealado en el art. 137. 2 de la CP93, se colige que en el Decreto que
declara el Estado de Sitio debe sealarse qu derechos no se restringen o se
suspenden. Se entiende que los derechos que no se hacen mencin en el
respectivo Decreto quedan restringidos.
Debe tenerse en cuenta, sin embargo, que existen determinados derechos que no
pueden restringirse ni siquiera en un Rgimen de Excepcin, por haberse as
dispuesto en Tratados Internacionales de Derechos Humanos, suscritos y
ratificados por el Estado peruano, tal como se ha explicado en la pregunta 3 del
presente artculo.
16.- Las garantas o procesos constitucionales como el Hbeas Corpus o
Amparo se restringen o suspenden durante los Regmenes de Excepcin,
tales como Estado de Emergencia o de Sitio?
En el artculo 200, penltimo prrafo de la CP93, se ha sealado que el ejercicio
de las acciones de hbeas corpus y amparo no se suspende durante la
vigencia de los regmenes de excepcin a que se refiere el artculo 137 de la
Constitucin (subrayado nuestro) Se agrega, luego, cuando se interponen
acciones de esta naturaleza en relacin con derechos restringidos o
suspendidos, el rgano jurisdiccional competente examina la razonabilidad y
la proporcionalidad del acto restrictivo. No corresponde al juez cuestionar la
declaracin del estado de emergencia ni de sitio
En el artculo 23 del Cdigo Procesal Constitucional, aprobado por Ley N 28237
( Vasehttp://www.congreso.gob.pe/ntley/Imagenes/Leyes/28237.pdf ), se
seala, tambin, lo siguiente: Razonabilidad y proporcionalidad.- Los procesos
constitucionales no se suspenden durante la vigencia de los regmenes de
excepcin. Cuando se interponen en relacin con derechos suspendidos, el
rgano jurisdiccional examinar la razonabilidad y proporcionalidad del acto
restrictivo, atendiendo a los siguientes criterios:
1) Si la demanda se refiere a derechos constitucionales que no han sido
suspendidos;

2) 2) Si tratndose de derechos suspendidos, las razones que sustentan el acto


restrictivo del derecho no tienen relacin directa con las causas o motivos que
justificaron la declaracin del rgimen de excepcin; o,
2. 3) Si tratndose de derechos suspendidos, el acto restrictivo del derecho resulta
manifiestamente innecesario o injustificado atendiendo a la conducta del agraviado
o a la situacin de hecho evaluada sumariamente por el juez.
17.- Teniendo en cuenta lo prescrito en el artculo 200 de la CP93 y artculo
23 del Cdigo Procesal Constitucional, se presentan algunos ejemplos en
los que cabra interponer procesos constitucionales durante un Rgimen de
Excepcin.
A continuacin se ensayan algunos ejemplos en los cuales podra interponerse
procesos constitucionales durante un Rgimen de Excepcin y que creemos
podran ser declarados fundados por el Juez competente.
a) Ejemplo de procedencia de un proceso constitucional respecto a derechos
que no ha sido suspendidos: Cuando se alega que la autoridad militar o policial
en un lugar en el que se ha decretado un Estado de Emergencia, est prohibiendo
o afectando la libertad de expresin, que es un derecho que no puede restringirse
durante el referido Rgimen de Excepcin, podr interponerse, entonces, un
proceso de amparo ante el Juez competente.
b) Ejemplo de procedencia de un proceso constitucional cuando se alega un
irrazonable accionar de la autoridad durante un Rgimen de Excepcin, con
relacin a los derechos suspendidos o restringidos (vulneracin del
principio de razonabilidad, art. 23 del Cdigo Procesal Constitucional): Como
se ha dicho, en un Estado de Emergencia, en el Per, uno de los derechos que
puede restringirse es el derecho de reunin. Quiere decir, entonces, que todo tipo
de reuniones se prohben en la circunscripcin territorial en la que se declar el
Estado de Emergencia? La respuesta es negativa, pues solo podrn prohibirse las
reuniones que tengan relacin directa con las causas o motivos que justificaron la
declaratoria del Estado de Emergencia. As, por ejemplo, si se declar un Estado
de Emergencia en determinadas ciudades, debido a continuas manifestaciones
violentas, con ataque a la propiedad pblica o privada, bloqueo de vas pblicas,
entonces, las reuniones que se restringirn sern las que se relacionen con estos
accionares. No se puede prohibir una reunin de tipo cultural, familiar, religioso,
etc., en la que no se discuta o trate asunto alguno relacionado con lo que motiv la
declaracin del Estado de Emergencia. Si la autoridad prohbe reuniones que no
tienen relacin con las causas que justificaron la declaracin del Estado de
Emergencia, se afecta el principio de razonabilidad y podra interponerse un
proceso constitucional de amparo ante el Juez competente.
c) Ejemplo de procedencia de un proceso constitucional cuando se alega un
desproporcionado accionar de la autoridad en relacin a los derechos
suspendidos o restringidos (vulneracin del principio de proporcionalidad;

art. 23.3 del Cdigo Procesal Constitucional): Por ejemplo, puede darse el caso
que se haya declarado el Estado de Emergencia en una determinada regin por la
existencia de manifestaciones violentas en plazas y vas pblicas, con ataques a
la propiedad pblica y privada. Como ya se ha sealado, en estos supuestos, uno
de los derechos que se restringe es el derecho de reunin. Puede darse el caso
de que un grupo de personas, a pesar de la declaracin del Estado de
Emergencia, estn por realizar una movilizacin en una va pblica, sin embargo,
la autoridad policial los persuade de desistir de la medida, por lo que quienes
pretendan movilizarse se retiran a sus domicilios; sin embargo, los policas
ingresan a sus domicilios, y a pesar de no encontrar ningn elemento que los
vincule con accionar violento los traslada a la Comisara y los tiene all por horas
como un castigo, a pesar de que no se les ha imputado la comisin de algn delito
ni se ha generado investigacin alguna en su contra. En este caso, estaramos
ante un accionar desproporcionado de la autoridad, que justificara la interposicin
de un proceso constitucional.
18.- En qu mbito geogrfico tiene vigencia la restriccin de los derechos
constitucionales durante un Rgimen de Excepcin?
Segn se seala en el prrafo final del artculo 23 del Cdigo Procesal
Constitucional, la suspensin de los derechos constitucionales tendr vigencia y
alcance nicamente en los mbitos geogrficos especificados en el decreto que
declara el rgimen de excepcin.
19 Qu obligacin tiene el Estado que ha declarado un Rgimen de
Excepcin?
En el artculo 27.3 de la CADH se seala que Todo Estado Parte que haga uso
del derecho de suspensin deber informar inmediatamente a los dems Estados
Partes en la presente Convencin por conducto del Secretario General de la
Organizacin de los Estados Americanos, de las disposiciones cuya aplicacin
haya suspendido, de los motivos que hayan suscitado la suspensin y la fecha en
que haya dado por terminada la suspensin
Por su parte, en el artculo 4.3 del PIDCyP se ha sealado que Todo Estado Parte
en el presente Pacto que haga uso del derecho de suspensin deber informar
inmediatamente a los dems Estados Partes en el Presente Pacto, por conducto
del Secretario General de las Naciones Unidas, de las disposiciones cuya
aplicacin haya suspendido y de los motivos que hayan suscitado la suspensin.
Se har una nueva comunicacin por el mismo conducto en la fecha en que haya
dado por terminada tal suspensin

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