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Factoring

Afranio Carlos Moreira Thomaz


Procurador do Banco Central do Brasil

1 NOES GERAIS
Segundo o magistrio de Fran Marns, ...
O contrato de faturizao ou factoring aquele em que um
comerciante cede a outro os crditos, na totalidade ou em
parte, de suas vendas a terceiros, recebendo o primeiro do
segundo o montante desses crditos, mediante o pagamento
de uma remunerao. (In CONTRATOS E OBRIGAES COMERCIAIS, p. 469, 15 edio, 2002, Rio de Janeiro, editora
Forense)
Tradicionalmente, temos ento que atravs do contrato de factoring (tambm chamado de fomento mercanl ou faturizao), um empresrio (faturizador) presta con!nua e cumulavamente ao seu cliente
(faturizado) servios de assessoria mercadolgica e credi!cia, de seleo
de riscos, de gesto de crdito, de acompanhamento de contas a receber etc., conjugada com a aquisio pro soluto de crditos resultantes de
vendas mercans ou de prestao de servios realizadas a prazo por seus
faturizados. Costuma-se dizer que, graas a esses servios prestados pelas
empresas de factoring, o faturizado consegue expandir seus avos, aumentar suas vendas, eliminar ou diminuir seu endividamento, e transformar vendas a prazo em vendas vista.
No entanto, dvida no h de que a principal avidade integrante
do contrato de factoring consiste na compra, pelo faturizador, de crditos
tularizados pelo faturizado.
Assim, temos que nessa modalidade contratual uma das partes (faturizado) cede outra (faturizador) crditos de vendas mercans, assumindo esta lma o risco de no receber os valores a eles correspondenyR. EMERJ, Rio de Janeiro, v. 16, n. 61, p. 9-46, jan.-fev.-mar.2013y

tes, mediante o pagamento de uma comisso. Financia-se o faturizado


com o adiantamento da quana devida pelo comprador (devedor original), assumindo o faturizador o risco da insolvncia ou do inadimplemento deste lmo circunstncia essa que enseja e jusca sua interferncia
na gesto e na contabilidade do faturizado, exercendo controle e obtendo
informaes sobre sua avidade.
Diz-se que o factoring no representa uma avidade nanceira
propriamente dita, mas sim uma operao especulava, por implicar na
assuno do risco de insolvncia do devedor original. Ao ceder/alienar
seus crditos ao faturizador, o faturizado tambm transfere a este os nus e
preocupaes decorrentes da concesso de crdito aos seus clientes e consumidores, pois o faturizador assume integralmente os riscos do inadimplemento dos devedores, ao passo que, por outro lado, o faturizado garante
apenas a existncia, a legimidade e a validade do crdito cedido.
Em sntese, temos que nesse contrato, uma das partes (o faturizado) entrega outra (o faturizador) um crdito de que at ento era tular,
recebendo, como contraprestao, o valor a ele correspondente, do qual
se desconta certa quana, considerada a remunerao pela transao.
Factoring , assim, o contrato por via do qual uma das partes cede (vende)
a terceiro vrios crditos provenientes de vendas mercans, assumindo
este lmo o risco de no receb-los, contra o pagamento de determinada comisso pelo cedente.

2 NATUREZA JURDICA
O factoring, em sua essncia, se idenca com a cesso onerosa de
crditos, visto que h, certamente, a venda do faturamento de uma empresa para outra. Comparando o instuto com o desconto bancrio, temse que os fundamentos so os mesmos para ambos: a cesso de crditos e
o recebimento dos valores neles expressos, diminuda de uma comisso
maior no caso do factoring por envolver risco para o faturizador, qual seja,
o da insolvncia do devedor original. Assim, a diferena est na inexistncia do direito de regresso no factoring. Orlando Gomes defende a ideia de
um contrato bancrio a!pico que rene caracterscas da cesso de crdito,
do mandato e da locao de servios, disnguindo-se do desconto bancrio
porque uma cesso de crdito sem direito de regresso contra o cedente.

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Mas o contrato de factoring no se resume cesso de crdito apenas, conforme visto anteriormente. Diz-se que presente se faz, ainda, a
prestao de servios pelo faturizador ao faturizado. Tais servios envolvem
a anlise do risco (apurao sobre a eventual negavao dos nomes dos
devedores originais junto ao SPC, ao SERASA e aos cartrios de protesto de
!tulos), e avidades de assessoria mercadolgica, credi!cia, gesto de crdito, acompanhamento de contas a receber, alm de outras congneres.
Diferentemente do que sustenta Orlando Gomes, no nos parece
correto armar que o factoring traria embudas em sua natureza jurdica
as caracterscas do mandato, porquanto naquela operao o faturizador, como cessionrio dos crditos a ele transferidos pelo faturizado, age
em nome prprio, nunca na qualidade de mandatrio deste at porque,
como j se disse, tais crditos so cedidos em carter pro soluto. Da no
nos parecer totalmente correto armar que dentre os servios prestados
estaria includa a apurao sobre a eventual negavao dos nomes dos
devedores originais junto ao SPC, ao SERASA e aos cartrios de protesto
de !tulos, porquanto tais avidades so realizadas sobretudo no interesse do faturizador, potencial adquirente dessas obrigaes.
Tambm deve ser rechaada a ideia de que o factoring emburia
em sua natureza jurdica o contrato de mtuo. Com efeito, o que efevamente existe no factoring uma transao vista de compra e venda de
direitos. Inexiste no factoring qualquer obrigao, por parte do faturizado,
de restuir o numerrio recebido do faturizador, uma vez que, a rigor, no
h adiantamento, mas sim aquisio, vista e em dinheiro, de bens mveis representados, em geral, por !tulos de crdito.
Ainda sobre a natureza jurdica do factoring, arma Fbio Ulhoa
Coelho que...
A natureza bancria do convenonal factoring indiscu!vel, vista da antecipao pela faturizadora do crdito concedido pelo faturizado a terceiros, que representa inequvoca
operao de intermediao credi!cia abrangida pelo art. 17
da LRB. J em relao ao maturity factoring, em razo da
inexistncia do nanciamento, poderia exisr alguma dvida

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quanto ao seu carter bancrio. Ensina Newton de Lucca, no


entanto, que, havendo da parte da faturizadora a assuno
dos riscos pelo inadimplemento das faturas objeto do contrato, a faturizao se revesr, tambm nesse caso, de nda
natureza bancria. (In CURSO DE DIREITO COMERCIAL, v. 3,
11 edio, p. 144, So Paulo, editora Saraiva, 2010)
O art. 17 mencionado no acima reproduzido esclio de Fbio Ulhoa
Coelho o da Lei 4.595/64 e possui a seguinte redao:
Art. 17. Consideram-se instuies nanceiras, para os efeitos da legislao em vigor, as pessoas jurdicas pblicas ou
privadas, que tenham como avidade principal ou acessria
a coleta, intermediao ou aplicao de recursos nanceiros
prprios ou de terceiros, em moeda nacional ou estrangeira,
e a custdia de valor de propriedade de terceiros.
Pargrafo nico. Para os efeitos desta lei e da legislao em
vigor, equiparam-se s instuies nanceiras as pessoas #sicas que exeram qualquer das avidades referidas nes te
argo, de forma permanente ou eventual.
Em que pese o magistrio de Fbio Ulhoa Coelho acima transcrito,
o entendimento predominante nos dias atuais o de que as empresas de
factoring no desempenham qualquer avidade considerada de natureza
bancria/nanceira, luz do transcrito disposivo legal. Considera-se que
as empresas de factoring no pracam atos de intermediao mediante
simultnea captao e aplicao de recursos de terceiros, valendo-se, na
verdade, de recursos prprios na aquisio do faturamento de seus faturizados. Diferentemente dos bancos em geral, as empresas de factoring, no
desempenho de suas avidades, no ulizam recursos oriundos de depositantes ou de invesdores captados junto ao pblico, limitando-se a atuar
a parr de capital prprio, proveniente, em regra, do aporte de scios ou
proveniente de linhas bancrias, mas sempre recursos do prprio risco,

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no se cogitando, ao menos em tese, de captao de recursos da poupana popular. Por isso se diz que a empresa de factoring, uma vez que uliza
seus prprios recursos, responde, por si, por eventuais prejuzos decorrentes de seus negcios, no colocando em risco a poupana do pblico
em geral e, por conseguinte, a higidez do SFN.
De igual modo, essas empresas no captam e no administram seguros, cmbio, consrcios, !tulos de capitalizao ou qualquer outro po
de poupana, permanecendo, assim, afastadas do ncleo material das avidades de ndole nanceira.
Assim, tem-se que as operaes de factoring no envolvem qualquer intermediao nanceira, cujo lucro provenha do diferencial entre
as taxas de juros da aplicao do capital e da captao no mercado, tratando-se, na verdade, de mera operao de compra, por um preo que se
acredita vantajoso, de direitos de crdito, a que se somam prestaes de
servios de variada ordem. Nesse sendo, foi o seguinte julgado do STJ:
As empresas de factoring no so instuies nanceiras,
visto que suas avidades regulares de fomento mercanl
no se amoldam ao conceito legal, tampouco efetuam operao de mtuo ou captao de recursos de terceiros. (STJ
4 Turma REsp 938.979/DF Rel. Min. Luis Felipe Salomo
DJe 29.06.2012)
O problema que o art. 17 da Lei 4.595/64 tambm se refere
intermediao ou aplicao de recursos nanceiros prprios como elemento caracterizador da avidade nanceira. Ento, pela dico literal
desse preceito legal, o fato de as empresas de factoring ulizarem recursos prprios no desempenho de suas avidades tambm as classicaria
como instuies nanceiras.
Para o BACEN, sem dvida que muito mais conveniente sustentar
o no enquadramento do factoring no rol das avidades !picas das instuies nanceiras, de modo a isentar a referida autarquia de exercer
scalizao sobre as inmeras empresas que atuam nesse ramo por todo
o pas o que, alis, demandaria uma estrutura e um aparelhamento di#ceis de serem adequadamente supridos.
De toda sorte, parece mesmo no haver muito sendo na qualicao, como exercente de avidade nanceira, de algum que realize as
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avidades descritas na segunda parte do caput do art. 17 da Lei 4.595/64


com recursos prprios. Com efeito, se agura extremamente di#cil a concepo de alguma situao concreta em que algum possa coletar (obter, captar, recolher) ou intermediar (deslocar de um lugar para outro)
recursos prprios, de modo a caracterizar tal ato como avidade nanceira, pois tais elementos (coleta e intermediao) s se tornam viveis
em termos prcos se se referirem a recursos de terceiros.
Alm disso, se levarmos ao p da letra o disposto no pargrafo nico
do comentado art. 17, teramos que entender, ento, que a pessoa #sica
que aplica recursos nanceiros prprios de forma eventual estaria invariavelmente submeda Lei 4.595/64, e converteria qualquer indivduo que
emprestasse a um amigo dinheiro auferido de seu trabalho a juros de 1%
ao ms (prca perfeitamente lcita) em exercente de avidade !pica de
instuio nanceira o que soaria verdadeiro absurdo.
Necessrio se fazer, ento, uma interpretao restriva do art. 17 da
Lei 4.595/64, ignorando-se a parte em que tal preceito alude a recursos
nanceiros prprios, e mantendo-se apenas aquela que se refere a recursos nanceiros de terceiros.
Na esteira do raciocnio aqui desenvolvido, cumpre registrar que
a meno a recursos nanceiros prprios foi vetada no art. 1 da Lei
7.492/86, que pica os crimes contra o sistema nanceiro nacional,
tendo a redao desse preceito se referido ao nal, apenas, a recursos
nanceiros de terceiros.
Por outro lado, no se deve olvidar que o CC de 2002, pelo art. 645
combinado com o art. 587, estabelece que o depsito irregular (de coisas
fungveis) opera a transferncia do domnio da coisa depositada.
Por essa regra, o numerrio obdo pelas instuies nanceiras
junto a terceiros, uma vez l depositados por seus correnstas e invesdores, passam para a propriedade dos bancos o que leva concluso de
que, a rigor, tecnicamente falando, os recursos por eles intermediados ou
aplicados seriam sempre prprios, e nunca de terceiros.
Porm, adverte Fbio Ulhoa Coelho que se (a norma que esver sendo interpretada) possui apenas signicado comum, no convm obscurec-lo
ou restringi-lo com tecnicalidades, presumindo-se que a autoridade a empregou em seu sendo corriqueiro (In CURSO DE DIREITO CIVIL, v. 1, 1 edio,
p. 93, So Paulo, editora Saraiva, 2003). Ou seja, deve-se parr da premissa de
que o legislador, no caso, empregou a linguagem comum, e no a do Direito

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tcnico, j que a interpretao lgica do disposivo em apreo revela indubitavelmente tal circunstncia.
Ento, estabeleceu-se em sede doutrinria, administrava e jurisprudencial que as empresas de factoring simplesmente no poderiam
agir regressivamente contra o faturizado que lhe houvesse cedido um crdito no sasfeito por seu devedor original, xando-se, dessarte, um trao que diferenciasse essa modalidade contratual do desconto bancrio
este sim, indiscuvelmente, considerado avidade privava de instuio
nanceira, em cujo mbito os crditos transferidos pelo cliente bancrio
o so em carter pro solvendo, responsabilizando-se este subsidiariamente pelo cumprimento da obrigao, que se pressupe ter sido endossada
sem qualquer ressalva. Assim, enquanto o factoring congura uma simples compra de avos nanceiros por parte do faturizador, que realiza tal
aquisio com recursos prprios, o desconto bancrio traz em seu bojo
a ideia de mtuo (emprsmo), podendo o estabelecimento de crdito
ulizar recursos captados de terceiros.
Enm, com base em tais argumentos, tem predominado o entendimento segundo o qual a empresa de fomento mercanl no se confunde com
banco, nem se idenca como instuio nanceira, conforme as avidades
descritas no art. 17 da Lei 4.595/64. Seu funcionamento, portanto, no estaria a depender de autorizao do BACEN, nem sua avidade se submete
scalizao da referida autarquia, bastando, para a sua regularidade formal, o
mero registro na Junta Comercial do Estado onde esver situada a sua sede.
A propsito, convm ressaltar que o art. 1 da Resoluo CMN
2.144/95 assim estabelece:
Art. 1. Esclarecer que qualquer operao pracada por empresa de fomento mercanl (factoring) que no se ajuste
ao disposto no art. 28, 1, alnea c.4, da Lei n 8.981, de
20.01.95, e que caracterize operao privava de instuio
nanceira, nos termos do art. 17, da Lei n 4.595, de 31.12.64,
constui ilcito administravo (Lei n 4.595, de 31.12.64) e
criminal (Lei n 7.492, de 16.06.86).

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3 CLASSIFICAO
O contrato de factoring pode ser classicado da seguinte forma:
Bilateral
H obrigaes e direitos recprocos entre o faturizador e o faturizado. quele incumbe prestar os servios ajustados no contrato, e pagar ao
faturizado as importncias relavas s faturas que lhe so apresentadas,
enquanto que, para este, h a obrigao de remunerar o faturizador atravs do pagamento de comisses, bem como de submeter ao faturizador
as contas dos clientes, oportunizando a este rejeitar aquelas de pouca
qualidade ou de di#cil recebimento.

Consensual
O contrato de factoring pode, em tese, ser celebrado verbalmente,
no demandando ser reduzido a escrito, muito embora esta seja a forma mais
comum de representao desse ajuste. No se exige, de igual modo, a efeva
tradio ou transferncia de crditos ao faturizador para a sua perfeita congurao, sendo suciente o mero acordo de vontades nesse sendo.

Comuta!vo
Em tese, as prestaes de ambas as partes no contrato de factoring,
uma para com a outra, so certas e determinadas, inexisndo lea a interferir no objeto do contrato e das obrigaes que lhe so correspondentes.
Para o faturizador, no entanto, h uma certa lea no que diz respeito perspecva de recebimento do crdito cedido, uma vez que, em caso
de insolvncia do devedor original, o cessionrio do !tulo arcar com o
prejuzo, no havendo possibilidade de ao regressiva contra o faturizado/cedente.

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Oneroso
O contrato de factoring qualica-se como oneroso, por dele resultarem vantagens para ambas as partes. O faturizador remunerado por
uma comisso e por gios (juros) correspondentes aos adiantamentos feitos por ele ao faturizado, enquanto que a vantagem para o faturizado a
antecipao dos valores de seus crditos contra terceiros e a supresso do
risco de no recebimento pela insolvncia destes, prevenindo-o do no
pagamento.
A remunerao do faturizador a comisso ou diferencial entre o
valor de face do !tulo cedido e o valor pago vista, por ocasio da cesso
de crdito operada em seu favor pelo faturizado.
H, por outro lado, encargos que ambas as partes devem cumprir
para obter as vantagens asseguradas no contrato, como intuivo.

De execuo con!nuada
Trata-se de contrato que se estende no tempo, tendo ambas as partes obrigaes con!nuas a serem adimplidas em prestaes peridicas.

Intuitu personae
O contrato de factoring pressupe ainda uma relao de exclusividade entre o faturizado e o faturizador, uma vez que, em geral, no se
admite possa aquele manter concomitantemente idncos ajustes desse
po com outras empresas do ramo.

Interempresarial
No contrato de factoring, as partes contratantes faturizado e faturizador so ambos empresrios, podendo ser pessoas #sicas ou jurdicas. Trata-se de negcio com ndos contornos interempresariais, uma
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vez que celebrado no interesse do desenvolvimento de avidades econmicas organizadas. Presume-se que o valor recebido pelo faturizado ao
ceder seu crdito ao faturizador h de ser ulizado na consecuo de suas
avidades empresariais, como tambm em bene#cio destas que os servios prestados por este lmo so executados.

De adeso
Na maioria das vezes, as clusulas do contrato de factoring so ditadas unilateralmente pelo faturizador, sendo oferecidas de modo padronizado aos potenciais faturizados. No entanto, excepcionalmente pode se
dar que os termos desse ajuste sejam acordados de forma paritria entre
as partes, embora esta no seja a situao mais comum.

A"pico
O contrato de factoring se classica como a!pico, diante da inexistncia de lei especca desnada a regul-lo.
Mas, embora se trate de um contrato a!pico, o factoring recebeu
meno no texto da Lei 9.249/95, que altera a legislao do imposto
de renda das pessoas jurdicas, bem como da contribuio social sobre o
lucro lquido, e d outras providncias, conforme se verica da leitura de
seu art. 15, 1, III, alnea d, abaixo reproduzido:
Art. 15. A base de clculo do imposto, em cada ms, ser
determinada mediante a aplicao do percentual de oito por
cento sobre a receita bruta auferida mensalmente, observado o disposto nos arts. 30 a 35 da Lei n 8.981, de 20 de janeiro de 1995.
1. Nas seguintes avidades, o percentual de que trata este
argo ser de:

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III trinta e dois por cento, para as avidades de:


d) prestao cumulava e con!nua de servios de assessoria
credi!cia, mercadolgica, gesto de crdito, seleo de riscos, administrao de contas a pagar e a receber, compra de
direitos creditrios resultantes de vendas mercans a prazo
ou de prestao de servios (factoring).
Constata-se, assim, a existncia de lei que, embora no voltada propriamente para a regulamentao do instuto, apresenta em linhas gerais
as avidades que iro caracterizar esse po de contrato.

4 # MODALIDADES

Convencional
Esta modalidade , de longe, a mais pracada no Brasil. Esta operao de factoring envolve a compra de crdito com vencimento em data
futura e prestao de servios convencionais ou usuais, em conjunto ou
separadamente.
A compra de crdito realizada conforme prev a legislao vigente,
ulizando-se o instuto da cesso de crdito (para aquisio do crdito) e
o endosso (para a transferncia dos !tulos cedidos). Ou seja, o empresrio/faturizado cede seus crditos oriundos de operaes mercans, representado, via de regra, por duplicata ou cheque ps-datado, servindo-se do
contrato a!pico de fomento mercanl que contm, no seu bojo, a cesso
de crdito a ser efevada atravs de endosso no !tulo correspondente.
Muitas vezes, a compra de crdito constui no somente a base,
mas tambm o nico produto oferecido pelas empresas de factoring, em
razo da extrema necessidade de giro das empresas faturizadas.
Como j se acentuou, o convenonal factoring se d quando os
crditos cedidos pelo faturizado ao faturizador verem vencimento em
data futura. O faturizador efetua o pagamento ao faturizado referente
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aquisio desses crditos por ocasio da correspondente cesso, mas


somente poder realizar a cobrana junto ao devedor original a parr
da data de seu vencimento.

Matria-prima
Nesta modalidade, o faturizado no ter como fomento recursos nanceiros, mas matria-prima/insumo e estoque para sua produo (manufaturao ou industrializao), cujo custo ser bancado pelo faturizador
junto ao fornecedor, que, por sua vez, ter, em contraparda, direito de
exclusividade sobre a venda dos produtos oriundos dessa matria-prima.
A empresa de factoring, neste caso, transforma-se em intermediria entre a empresa faturizada e seu fornecedor de matria-prima. O faturizador compra vista o direito futuro desse fornecedor, e o faturizado
promove-lhe o reembolso com o faturamento gerado pela transformao
dessa matria-prima.
Ou seja, a empresa de factoring assume, junto ao fornecedor, o
pagamento vista ao faturado do produto (matria-prima/insumo). Essa
responsabilidade pelo pagamento poder ser direta ou indireta. Direta, se
em nome prprio adquirir o produto, assumindo a responsabilidade junto
ao fornecedor como principal ou nico devedor. E indireta, se apenas se
responsabilizar como devedor principal ou nico responsvel pelo pagamento, mas gurando como comprador o faturizado.
O objeto desta modalidade a antecipao de recursos no nanceiros ao faturizado para a aquisio de matria-prima, por preo certo e
determinado.

Maturity
A palavra maturity, de origem inglesa, se traduz no vencimento.
Tal modalidade tambm conhecida como factoring sem nanciamento.
O faturizador adquire os !tulos e faz o pagamento ao faturizado somente
no vencimento daqueles.
O objeto do contrato a cesso de crdito e a prestao de servios
convencionais. No se cogita aqui de qualquer adiantamento, devendo a

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remunerao do faturizador representar, to somente, o custo do risco


assumido pela insolvncia do devedor original. Esta, ento, parece ser a
nica vantagem para o faturizado, qual seja, a de no correr os riscos decorrentes de uma possvel insolvncia do devedor do crdito cedido, j
que tal operao, como se disse, no envolve adiantamento de valores.

Importao-exportao
tambm conhecida por factoring internacional. A operao de
factoring internacional quando transcende o mbito de um pas, ou
seja, quando os seus elementos esto em contato com mais de uma ordem jurdica. Nessa modalidade, a exportao intermediada por duas
empresas de factoring (uma de cada pas envolvido), que garantem a operacionalidade e a liquidao do negcio.
Tal modalidade voltada exclusivamente para o campo do comrcio
exterior, onde o factoring atua em trs frentes: importao, exportao e
a chamada garana ou securizao, e onde o faturizador adquire, atravs de cesso, o crdito que o faturizado possui com o importador.

Trustee
As operaes de factoring na modalidade trustee no so muito
comuns no Brasil. Nesta operao, o faturizador passa a dirigir e administrar as contas do faturizado, caracterizando uma parceria, conando
(trustee-dcia-conana) a gesto das contas a receber de sua empresa
empresa de factoring.
No trustee, no ocorre a cesso de crdito, mas o faturizador poder receber do faturizado !tulos de crditos (duplicatas, promissrias,
etc.) to somente para cobrana atravs de endosso-mandato, e no por
endosso translavo como ocorre na cesso de crdito.
O objeto do contrato a prestao de servios diferenciados, que
envolvem a gesto das contas a receber da empresa faturizada, consultoria, parceria, etc..
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5 # FACTORING E CESSO DE CRDITO


Como j se disse anteriormente, no contrato de factoring ocorre
uma cesso de crdito feita pelo faturizado em favor do faturizador.
O faturizado tular de um crdito contra um terceiro (devedor
original) crdito esse, normalmente, com data de vencimento futura
(convenonal factoring), embora se admita o crdito pagvel vista como
objeto desse ajuste (maturity factoring) e o cede para o faturizador.
Esse crdito, na grande maioria das vezes, consubstanciado em
um !tulo cambial, como uma duplicata, uma nota promissria, uma letra
de cmbio, ou mesmo um cheque ps-datado, operando-se sua cesso
ao faturizador atravs de endosso. No entanto, agura-se perfeitamente
possvel que outros documentos no cambiariformes representavos de
crditos de outras naturezas sejam negociados no mbito de um contrato de factoring, desde que dotados de eccia execuva ou monitria,
como, por exemplo, uma escritura pblica de consso de dvida.
Ocorrendo uma cesso de crdito do faturizado ao faturizador, so
aplicveis as regras do CC acerca desse instuto a tal relao jurdica. Uma
dessas regras aquela prevista no art. 290, que assim dispe:
Art. 290. A cesso do crdito no tem eccia em relao ao
devedor, seno quando a este nocada; mas por nocado
se tem o devedor que, em escrito pblico ou parcular, se
declarou ciente da cesso feita.
Faz-se ento necessrio que o devedor original seja nocado sobre a cesso realizada por seu credor, a m de que, quando do vencimento da obrigao, esta possa ser regularmente adimplida junto a quem de
direito, sob pena de ineccia. E embora se reconhea que o cessionrio
o maior interessado em promover essa nocao, tal nus pode ser
atribudo a qualquer das partes envolvidas na cesso de crdito (TJBA
5 Cmara Cvel Apelao Cvel 29778-6/2009 Rel. Des. Jos Ccero
Landin Neto julgado em 06.10.2009).

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No entanto, conforme visto anteriormente, na maioria das vezes o


contrato de factoring envolve a cesso de !tulos cambiais, como duplicatas e notas promissrias. Quando assim e normalmente o , intui-se
no haver qualquer necessidade de ser o devedor original nocado dessa cesso. Isso porque as obrigaes cambiais se revestem de natureza
quesvel (qurable), conforme se depreende da leitura do art. 38 da LUG
abaixo transcrito:
Art. 38. O portador de uma letra pagvel em dia xo ou a
certo termo de data ou de vista deve apresent-la a pagamento no dia em que ela pagvel ou num dos 2 (dois) dias
teis seguintes.
A apresentao da letra a uma cmara de compensao
equivale apresentao a pagamento.
No tocante especicamente s duplicatas, a Lei 5.474/68 apresenta
soluo equivalente ao remeter o tema LUG, como se infere de seu art. 25:
Art. 25. Aplicam-se duplicata e triplicata, no que couber,
os disposivos da legislao sobre emisso, circulao e pagamento das Letras de Cmbio.
Assim, por sua natureza quesvel, nas obrigaes cambiais incumbe ao credor o nus de se dirigir ao devedor para efetuar a cobrana de
seu crdito, cuja legimidade pode ser atestada atravs da simples posse
do !tulo correspondente (a menos que tenha havido endosso em preto,
quando ento ser necessria a perfeita idencao do cessionrio, em
correspondncia com o nome aposto no ato translavo). Despicienda,
portanto, seria a nocao do devedor original para tomar cincia dessa
cesso, bastando que seu legmo tular/benecirio se apresente para
cobrar o crdito consubstanciado no !tulo.

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No mesmo sendo aqui sustentado o magistrio de Carlos Roberto Gonalves, ao comentar a questo da nocao do devedor nas
cesses de crdito:
Alguns crditos dispensam a nocao, porque sua transmisso obedece a forma especial, como, por exemplo, os
!tulos ao portador, que se transferem por simples tradio
manual (CC, art. 904), e as aes nominavas de sociedades
annimas, transmissveis pela inscrio nos livros de emisso,
mediante termo (Lei n. 6.404/76, art. 31, 1), bem como os
!tulos transferveis por endosso. (In DIREITO CIVIL BRASILEIRO, v. II, p. 208, editora Saraiva, 2004)
Portanto, a rigor, a nocao de que trata o art. 290 do CC somente se jusca em obrigaes portveis (portables), nas quais incumbe ao
prprio devedor a iniciava de contactar o credor para realizar o pagamento o que no costuma ocorrer no contrato de factoring, embora
teoricamente possvel.
Quanto ao modus operandi da cesso de crdito realizada pelo faturizado ao faturizador, tem que, em se tratando de obrigao consubstanciada em !tulo cambial, deve-se realizar o endosso (LUG, art. 14).
Ocorre que o endosso acarreta, para quem o praca, a responsabilidade pelo pagamento correspondente, como devedor solidrio do
emitente original. Conforme magistrio de Luiz Emygdio Franco da Rosa
Junior, tem-se que...
A integrao do endossante, como devedor, na relao cambiria visa a proteger o terceiro adquirente do !tulo, e, assim, facilitar a sua circulao. O endossante devedor indireto porque a sua obrigao s pode ser exigida se o portador
comprovar, pelo protesto, que apresentou o !tulo pessoa
designada pela lei, e esta no efetuou o pagamento (LUG,
art. 53, e LC, art. 47, II). A solidariedade cambiria dos devedores decorre de lei, e, em consequncia, o portador tem

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o direito de demandar todos os obrigados, individual ou colevamente, sem estar obrigado a observar a ordem em que
se obrigaram (LUG, art. 47, als. 1 e 2, e LC, art. 51 e seu
1). (In TTULOS DE CRDITO, 5 edio, p. 221/222, Rio de
Janeiro, editora Renovar, 2007)
O endossante, via de regra, assume a posio de garandor da obrigao cambial transferida situao essa que no se compa!biliza com
o factoring, j que em tal modalidade contratual no se concebe direito
de regresso do faturizador contra o faturizado, caso o devedor original se
torne inadimplente ou mesmo insolvente.
Ou seja, tendo o faturizado transferido o "tulo de crdito ao faturizador mediante endosso, teria aquele natural responsabilidade pelo no pagamento da obrigao pelo devedor original, como decorrncia "pica desse
ato transla!vo. S que, pelo contrato de factoring, no pode o faturizador
agir regressivamente contra o faturizado nessa hiptese, sob pena de desgurao desse !po de ajuste. Como, ento, conciliar essas situaes?
No contrato de factoring, havendo a transferncia de ttulo cambial para o faturizador, esta deve se proceder atravs do chamado endosso sem garantia, admitido na ressalva contida no art. 15 da LUG,
abaixo reproduzido:
Art. 15. O endossante, salvo clusula em contrrio, garante tanto da aceitao como do pagamento da letra (...).
No mesmo sentido dispe o art. 21, caput da Lei 7.357/85, sobre
o cheque:
Art . 21. Salvo es!pulao em contrrio, o endossante garante o pagamento.
Ademais, a prpria legislao cambial admite que se vede a circulao do "tulo por endosso, mediante a aposio da clusula no ordem
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(LUG, art. 11, AL. 2, e Lei 7.357/85, art. 17), possibilitando a transferncia do
"tulo somente mediante cesso do crdito correspondente, na forma do CC.
Assim, no contrato de factoring, o endosso transla!vo da propriedade do "tulo deve conter a clusula sem garana, cujos efeitos equivalem
ao da cesso de crdito comum prevista no CC, de modo a obstar o faturizador de imputar qualquer responsabilidade ao faturizado/endossante
pela eventual insolvncia ou inadimplncia do devedor original. , pois,
perfeitamente vlida e ecaz a manifestao do endossante no sen!do de
no garan!r o aceite e/ou o pagamento do "tulo. Ao ser inserida a clusula de no garan!a, o endosso servir apenas para jus!car a circulao
do "tulo e a legi!mao do portador, operando o mesmo efeito da cesso
de crdito de que tratam os arts. 286 e seguintes do CC.
Mas Fran Mar!ns observa que, no tocante especicamente s duplicatas,...
Essa soluo para a transferncia do crdito pelo endosso
sem garan!a da duplicata por parte do faturizado ao faturizador , na realidade, uma soluo apenas aparente. Isso
porque, nas duplicatas de fatura, como nos !tulos de crdito
em geral, o emitente ou sacador, que no caso da duplicata o vendedor (faturizado) que extrai a fatura, pode exonerar-se da aceitao do !tulo, mas no pode eximir-se do
pagamento (Lei Uniforme sobre Letras de Cmbio e Notas
Promissrias, art. 9). Quando extrai uma duplicata, o vendedor ocupa no !tulo duas posies: a de sacador, pois ele
o proprietrio original de crdito, e a de tomador ou benecirio, j que a dvida deve ser paga a ele ou sua ordem.
Assim, quando endossa a duplicata, o vendedor o faz como
benecirio ou tomador, que o nico que pode endossar
a duplicata por ser aquele a quem a mesma deve ser paga.
Mas, se o tomador-endossante pode eximir-se do pagamento, de modo subsidirio, quele a quem o !tulo foi endossado, para isso ulizando-se de um endosso sem garan!a,
como emissor do !tulo no pode ele eximir-se da responsabilidade de pagar pessoa a quem a duplicata foi transferi-

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da j que a lei, aplicvel s duplicatas, estatui peremptoria


mente que toda e qualquer clusula pela qual ele se exonere
da garana de pagamento considera-se como no escrita.
Nessas condies, sendo caractersca essencial do contrato de faturizao a iseno do faturizado da responsabilidade de pagar o crdito cedido caso o comprador das mercadorias no o faa o que torna o contrato de factoring uma
operao de risco, portanto especulava, e no uma operao de crdito, como so as operaes bancrias , sendo a
duplicata o nico !tulo vlido para a cobrana das vendas
a prazo (Lei n 5.474/68, art. 2), o endosso sem garan!a
no soluciona o problema da iseno da responsabilidade do
sacador do !tulo (faturizado), a no ser que no fosse levada
em conta aquela iseno que da natureza do contrato.
E conclui o saudoso jurista:
Por isso, no nosso entender, para a regulamentao do contrato de factoring a m de ser o mesmo introduzido legalmente no pas, necessrio se faz que seja modicado o art. 2 da
Lei das Duplicatas para permir que outros !tulos, que no a
duplicata a letra de cmbio, por exemplo possam servir de
instrumento de cobrana das vendas a prazo, feitas com vendedor e comprador localizados em territrio nacional. Se assim
acontecer, o faturizado, por documento parcular, transfere
empresa de faturizao os crditos dos seus clientes que sejam aceitos pelo faturizador. Esse, no sendo o vendedor e sim
apenas o cessionrio dos crditos, no pode emir duplicatas
contra o comprador; mas, se a lei, uma vez modicada, permi!r a cobrana dessa venda a prazo por outros #tulos que no
a duplicata, o faturizador poder sacar uma letra de cmbio
contra o comprador das mercadorias, sendo resguardada, desse modo, a caractersca principal do contrato de faturizao,
que a iseno de responsabilidade do faturizado ou cedente
do crdito pelo pagamento deste por parte do comprador.
(In CONTRATOS E OBRIGAES COMERCIAIS, 14 edio, p.
474/475, Rio de Janeiro, editora Forense, 1999).
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De nossa parte, entendemos que o posicionamento adotado por


Fran Mar!ns qual seja, o de no admi!r o endosso sem garan!a nas
operaes de factoring que envolvam a transferncia de duplicatas se
agura de rigor extremado, e no leva em conta os comandos con!dos no
art. 5 da LICC e nos arts. 421 e 425 do CC. Com efeito, o factoring cons!tui um ins!tuto jurdico prprio, com contedo e estrutura peculiares.
No se mostra razovel, data venia, o raciocnio que se apega dico
estrita e literal do art. 9 da LUG, sem que tal disposi!vo seja interpretado
de forma temperada, luz das caracters!cas inerentes ao factoring e de
toda a repercusso econmica e social que desse contrato advm. Possvel, a nosso sen!r, o endosso sem garan!a em operao de factoring que
tenha por objeto uma duplicata.
Ainda sobre o endosso sem garan!a, h uma situao em que ser
possvel ao faturizador voltar-se contra o faturizado pelo no recebimento
do valor correspondente ao crdito cedido, mesmo que tal clusula tenha
sido inserida quando da transferncia do "tulo. Ser quando o crdito
!ver origem em uma operao inexistente, fraudulenta. Ou seja, o no recebimento do crdito, pelo faturizador, no decorreu do inadimplemento
ou da insolvncia do devedor original, mas teve fundamento na constatao de que sua origem era c"cia, resultante da conduta ardilosa de quem
concebeu sua criao que pode ter sido o prprio faturizado ou algum
terceiro. Conra-se o estatudo no art. 295 do CC:
Art. 295. Na cesso por !tulo oneroso, o cedente, ainda que
no se responsabilize, ca responsvel ao cessionrio pela
existncia do crdito ao tempo em que lhe cedeu; (...).

Portanto, o direito de regresso do faturizador contra o faturizado


somente se concebe na hiptese de ser a obrigao cedida inexistente,
fraudulenta, c"cia. Se o mo!vo do no recebimento do crdito cedido
ao faturizado for to somente o inadimplemento do devedor original, ento no h que se falar em tal direito de regresso, sob pena de se estar
pra!cando operao equivalente ao desconto bancrio, que priva!va de
ins!tuio nanceira o que, repita-se, o faturizador no .

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6 ! CONSEQUNCIAS DO INADIMPLEMENTO DO DEVEDOR ORIGI"


NAL NO CONTRATO ENTRE O FATURIZADO E O FATURIZADOR
Feita a cesso de crdito pelo faturizado ao faturizador, cumpre
agora analisar a crucial questo do inadimplemento do devedor original
da obrigao cedida, e sua repercusso no contrato de factoring.
Pode ocorrer que, aps receber em cesso um crdito oriundo do
faturizado, o faturizador constata, no vencimento, que a obrigao correspondente no foi sa!sfeita pelo devedor original. Nessa hiptese, contudo, no pode o faturizador se voltar contra o faturizado para receber o
valor que lhe devido seja protestando o "tulo, seja adotando qualquer
outra medida de cobrana , pois este no responde pela solvncia do devedor original do crdito cedido, conforme revelado pelos art. 296 do CC:
Art. 296. Salvo espulao em contrrio, o cedente no responde pela solvncia do devedor.
Tem-se, portanto, que, inadimplente ou insolvente o devedor original do crdito ao faturizador, no poder este protestar o "tulo e agir regressivamente contra o faturizado que lho endossou, pois esse endosso
(ou ao menos deveria ser) feito sem garana. A jurisprudncia vem entendendo que esse direito de regresso em cogitao, se exercido pelo faturizador contra o faturizado, converteria o factoring em desconto bancrio, que
cons!tui operao "pica de ins!tuio nanceira algo que o faturizador
no e no tem autorizao para atuar como tanto. Conra-se:
COMERCIAL FACTORING ATIVIDADE NO ABRANGIDA
PELO SISTEMA FINANCEIRO NACIONAL INAPLICABILIDADE
DOS JUROS PERMITIDOS S INSTITUIES FINANCEIRAS.
I O factoring distancia-se de ins!tuio nanceira justamente porque seus negcios no se abrigam no direito de
regresso e nem na garan!a representada pelo aval ou endosso. Da que nesse po de contrato no se aplicam os juros
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permidos s instuies nanceiras. E que as empresas que


operam com o factoring no se incluem no mbito do sistema nanceiro nacional.
II O emprs!mo e o desconto de #tulos, a teor do art. 17
da Lei 4.595/64, so operaes #picas, priva!vas das ins!tuies nanceiras, dependendo sua pr!ca de autorizao
governamental.
III Recurso no conhecido. (STJ 3 Turma REsp 119.705/
RS Rel. Min. Waldemar Zveiter DJ 29.06.1998, p. 161)
AGRAVO REGIMENTAL AO DECLARATRIA NULIDADE
DE NOTAS PROMISSRIAS EMPRESA DE FACTORING REALIZAO DE EMPRSTIMOS E DE DESCONTO DE TTULOS
COM GARANTIA DE DIREITO DE REGRESSO IMPOSSIBILIDADE PRTICA PRIVATIVA DE INSTITUIES FINANCEIRAS
INTEGRANTES DO SISTEMA FINANCEIRO NACIONAL PRECEDENTES DESTA CORTE INCIDNCIA DO ENUNCIADO N.
83 DA SMULA/STJ ADEMAIS, ENTENDIMENTO OBTIDO DA
ANLISE DO CONJUNTO FTICO PROBATRIO REEXAME
DE PROVAS BICE DO ENUNCIADO N. 7 DA SMULA/STJ
MANUTENO DA DECISO AGRAVADA - AGRAVO IMPROVIDO. (STJ 3 Turma AgRg no Ag 1.071.538/SP Rel. Min.
Massami Uyeda DJe 18.02.2009)
No voto do relator restou, consignado o seguinte:
Como de entendimento pacco na jurisprudncia, vedada
s empresas de factoring a realizao de simples operaes
de crdito direto, como o mtuo em dinheiro. Essas operaes
de crdito, como avidade empresarial, so restritas s instuies nanceiras regulares autorizadas pelo Banco Central.
vedado tambm a elas realizar descontos de !tulos, podendo apenas adquiri-los com desgio, caracterizando-se sua

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avidade como uma operao de risco, no permindo exigir


garana de pagamento de forma regressiva.
(...)
notrio, entretanto, que as empresas de factoring costumam assumir uma interpretao equivocada da natureza e
limites de suas avidades e habitualmente pretendem garanr-se, inserindo espulaes contratuais de garana da idoneidade dos !tulos e exigindo a emisso de cambiais semelhantes
aos tratados nos autos, para, atravs deles, cobrar seus prejuzos perante a faturizada, num ilegmo direito de regresso.
No caso dos autos, foi isso que ocorreu.
Como a r no podia legalmente descontar !tulos, sejam
quais forem os termos do contrato que celebrou com a autora, deve a operao ser interpretada apenas como a aquisio por cesso do faturamento representado pelas duplicatas. No sendo essas duplicatas pagas, embora protestadas,
como foi demonstrado pelos documentos que instruram a
contestao, o risco era exclusivo dela, que s poderia voltarse em aes prprias contra os sacados, sem o direito de regresso representado pelas duplicatas.
No se revesam as notas promissrias, portanto, de liquidez, certeza e muito menos de exigibilidade, no podendo ser
protestadas (...).
Tal entendimento coaduna-se com a jurisprudncia desta
Corte, que j se manifestou no sendo de que o factoring
distancia-se de instuio nanceira, porquanto as empresas que operam nesse ramo no se incluem no mbito do
Sistema Financeiro Nacional, sendo que os seus negcios no
se abrigam no direito de regresso e nem na garana representada pelo aval ou endosso. Dessa forma, o emprsmo e
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o desconto de !tulos, a teor de art. 17, da Lei 4.595/64, so


operaes !picas, privavas das instuies nanceiras, dependendo sua prca de autorizao governamental (...).
Da tem-se que o faturizador assume integralmente o risco sobre o
recebimento do crdito cedido pelo faturizado e justamente para isso
que ele remunerado , evidenciando o carter especula!vo do contrato
de factoring.

7 ! EMPRESAS DE FACTORING E REGISTRO NO CONSELHO REGIONAL


DE ADMINISTRAO
J vimos que as empresas de factoring no dependem de prvia autorizao do BACEN para dar incio s suas a!vidades, mas que, para a sua
regularidade formal, necessrio que estejam devidamente registradas
na Junta Comercial de seu Estado.
Entretanto, ainda pende a controvrsia sobre a obrigatoriedade ou
no do registro dessas empresas no Conselho Regional de Administrao
do Estado onde forem sediadas.
Segundo Antnio Carlos Donini,...
As empresas de factoring que atuam na modalidade convencional no esto no alcance da scalizao prossional do
Conselho Federal de Administrao, pela singela e boa razo
que sua avidade-m no se enquadra nas hipteses elencadas como natureza administrava, nos termos da legislao
desta avidade. Seno vejamos:
A Lei 4.769/65, regulamentada pelo Dec. 61.934/67, que
dispe sobre o exerccio da prosso de administrador, estabelece as funes exercidas pela avidade, quais sejam: a)
pareceres, relatrios, planos, projetos, arbitragens, laudos,
assessoria em geral, chea intermediria, direo superior;
b) pesquisas, estudos, anlise, interpretao, planejamento,

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implantao, coordenao e controle dos trabalhos no campo da Administrao, como administrao e seleo de pessoal, organizao e mtodos, oramentos, administrao de
material, administrao nanceira, administrao mercadolgica, administrao de produo, relaes industriais, bem
como outros campos em que desdobrem ou aos quais sejam
conexos, conforme elencou o art. 2. da citada Lei.
O exerccio destas avidades privavo: a) dos bacharis em
Administrao Pblica ou de Empresas, diplomados no Brasil,
em cursos regulares de ensino superior, ocial, ocializado
ou reconhecido; b) dos diplomados no exterior, em cursos
regulares de Administrao, aps a revalidao do diploma
no Ministrio da Educao, bem como dos diplomados, at a
xao do referido currculo, por cursos de bacharelado em
Administrao, devidamente reconhecidos; e c) dos que, embora no diplomados nos termos das alneas anteriores, ou
diplomados em outros cursos superiores e de ensino mdio,
contem, na data da vigncia desta Lei, cinco anos, ou mais,
de avidades prprias no campo prossional de Administrador denido no art. 2 (art. 3. da Lei 4.769 de 1965).
Indisfaradamente, as modalidades de factoring: I) convencional; II) maturity; III) matria-prima; e iv) importao-exportao, em razo das atividades exercidas pelo
factor, nem de longe esto ou podero estar enquadradas
pela Lei 4.769/65.
Com efeito a nica modalidade de factoring que, em tese,
admite-se discutir essa possibilidade a modalidade conhecida como trustee, conforme veremos adiante."(In
"INEXIGIBILIDADE DO REGISTRO DE EMPRESA DE FACTORING JUNTO AO CONSELHO REGIONAL DE ADMINISTRAO", Revista dos Tribunais, ano 92 volume 810 abril
de 2003 pginas 84/85).

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As ponderaes formuladas pelo referido autor foram encampadas


por alguns julgados da 1 Turma do STJ, que igualmente consideraram inexigvel o registro das empresas que desenvolvem a!vidade de factoring
no referido rgo de classe. Conra-se:
PROCESSUAL CIVIL. ADMINISTRATIVO. INSCRIO NO CONSELHO REGIONAL DE ADMINISTRAO. EMPRESA DE FACTORING. INEXIGIBILIDADE. RECURSO ESPECIAL A QUE SE D
PROVIMENTO. (STJ 1 Turma REsp 955.353/SC Rel. Min.
Teori Albino Zavascki Dje 05.03.2009)
(...) 3. As empresas que desempenham a!vidades relacionadas ao factoring esto dispensadas da obrigatoriedade de
registro no Conselho Regional de Administrao porquanto
comercializam !tulos de crdito. 4. As avidades desempenhadas pelas empresas de factoring na modalidade convencional, que envolve funes de compra de crdito (cesso de
crdito) e prestao de servios convencionais (anlise de
riscos dos !tulos e cobrana de crditos da faturizada) no
esto no alcance da scalizao prossional do Conselho Federal de Administrao - CRA, porquanto sua avidade-m
no se enquadra nas hipteses elencadas como de natureza
administrava. (...) (STJ 1 Turma REsp 932.978/SC Rel.
Min. Luiz Fux Dje 01.12.2008)
Todavia, a 2 Turma vem entendendo justamente o contrrio, ou
seja, que as empresas de factoring devem, sim, se registrar no Conselho
Regional de Administrao, conforme se verica a seguir:

As empresas que se dedicam a!vidade de factoring esto


sujeitas a registro no Conselho Regional de Administrao.
(STJ 2 Turma AgRg no Ag 1.252.692/SC Rel. Min. Castro
Meira DJe 26.03.2010)

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A Segunda Turma do Superior Tribunal de Jusa possui


entendimento de que as empresas que tm como objeto a
explorao do factoring esto sujeitas inscrio no respec!vo Conselho Regional de Administrao. (STJ 2 Turma
REsp 1.013.310/RJ Rel. Min. Herman Benjamin DJe
24.03.2009)
As empresas que desempenham a!vidades relacionadas
ao factoring no esto dispensadas da obrigatoriedade de
registro no Conselho Regional de Administrao porquanto
comercializam !tulos de crdito, ulizando-se de conhecimentos tcnicos especcos na rea da administrao mercadolgica e de gerenciamento, bem como de tcnicas administravas aplicadas ao ramo nanceiro e comercial. (STJ 2
Turma REsp 497.882/SC Rel. Min. Joo Otvio de Noronha
DJ 24.05.2007, p. 342)
A jurisprudncia da Segunda Turma do Superior Tribunal
de Jus!a consolidou o entendimento de que as empresas
que se dedicam a!vidade de factoring esto sujeitas a
registro no Conselho Regional de Administrao. (STJ 2
Turma EDcl no REsp 1.297.606/MG Rel. Min. Herman
Benjamin DJe 19.12.2012)

De nossa parte, pensamos que a melhor soluo mesmo a preconizada pela 2 Turma do STJ, que vem decidindo pela obrigatoriedade
daquele registro. Com efeito, vimos nos itens 1 e 2 que o factoring, ao menos em tese, no se restringe compra de crditos pertencentes ao faturizado, mas envolve tambm a prestao de servios pelo faturizador a este
l!mo. Dissemos que os servios convencionais envolvem a!vidades de
assessoria mercadolgica, credi"cia, seleo de riscos, gesto de crdito,
acompanhamento de contas a receber, e outros congneres, os quais denotam haver de modo muito claro, efe!va ou potencialmente, uma forte
ingerncia do faturizador na administrao das nanas do faturizado.
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A propsito, assim estabelece o art. 1 da Lei n. 6.839/80:


Art. 1. O registro de empresas e a anotao dos prossionais
legalmente habilitados, delas encarregados, sero obrigatrios nas endades competentes para a scalizao do exerccio
das diversas prosses, em razo da avidade bsica ou em
relao quela pela qual prestem servios a terceiros.

A empresa de factoring, no desempenho das a!vidades que lhe


so inerentes, claramente faz uso de conhecimentos tcnicos especcos
da rea da administrao mercadolgica e de gerenciamento, bem como
de tcnicas administra!vas aplicadas ao ramo nanceiro e comercial, podendo, assim, interferir na contabilidade e na gesto do faturizado para
exercer controle da a!vidade empresarial no que tange aos clientes com
quem contrata, para, com isso, minimizar o risco de inadimplncia do devedor cambirio. Portanto, enquadra-se o faturizado perfeitamente no
art. 3 do Dec. 61.934/67, referido no esclio acima transcrito da lavra de
Antnio Carlos Donini, de quem pedimos vnia para divergir.
Por outro lado, no nos parece prudente que uma a!vidade sria e
complexa como o factoring, com todas as repercusses econmicas que
lhe so inerentes, e que j no se submete ao poder de polcia do BACEN,
permanea tambm imune scalizao e aos regramentos emanados do
Conselho de Administrao.

8 ! REPERCUSSES CRIMINAIS NA OPERAO DE FACTORING


No item 2, vimos que o art. 17 da Lei 4.595/64 considera como ins!tuio nanceira a pessoa jurdica que promove a intermediao ou aplicao de recursos nanceiros prprios.
Vimos tambm que as empresas de factoring, no desempenho de
sua a!vidade de compra de a!vos nanceiros, u!lizam (ou ao menos devem u!lizar) efe!vamente recursos prprios (e no de terceiros) o que,
no rigor da dico legal, deveria cons!tuir uma circunstncia que as enquadrasse no referido art. 17 da Lei 4.595/64.

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Apesar disso, o BACEN e a jurisprudncia amplamente dominante


no tm considerado que essas empresas faturizadoras exeram a!vidades priva!vas de ins!tuies nanceiras, pelo que seu funcionamento
no est condicionado prvia autorizao daquela autarquia, nem se
submete scalizao do referido ente estatal.
Importante observar que, diferentemente do art. 17 da Lei 4.595/64,
o art. 1 da Lei 7.492/86 lei essa que !pica os crimes contra o sistema
nanceiro nacional (tambm chamados crimes do colarinho branco)
no abrange as en!dades que promovem a intermediao ou aplicao
de recursos nanceiros prprios, mas sim, apenas, a de terceiros, fazendo com que as empresas de factoring no estejam abrangidas na tutela
jurdico-penal daquele diploma. Conra-se:
Art. 1 Considera-se instuio nanceira, para efeito desta
lei, a pessoa jurdica de direito pblico ou privado, que tenha como avidade principal ou acessria, cumulavamente
ou no, a captao, intermediao ou aplicao de recursos
nanceiros (Vetado) de terceiros, em moeda nacional ou estrangeira, ou a custdia, emisso, distribuio, negociao,
intermediao ou administrao de valores mobilirios.
Assim, certas condutas irregulares perpetradas por dirigentes e/ou
prepostos das empresas de factoring podem congurar ilcitos penais de
diversas naturezas (estelionato, falsicao de documentos, etc.), mas,
salvo em situaes excepcionais, no se enquadraro nos crimes !picados na Lei 7.492/86. A principal exceo seria a infrao penal de que
trata o art. 16 daquele diploma (fazer operar, sem a devida autorizao,
ins!tuio nanceira), caso a empresa faturizadora adquirente de um "tulo inadimplido pelo devedor original resolvesse agir contra o faturizado
que lho cedeu, agindo como ins!tuio nanceira em operao de desconto bancrio.

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A esse respeito, veja-se o seguinte precedente:


(...). Nos termos do art. 1 da Lei n 7.492/86, caractersca essencial das instuies nanceiras ou das empresas
a elas equiparadas a captao e gesto de recursos. Logo,
a empresa de factoring, pela sua natureza de empresa mercanl mista, est habilitada apenas a comprar crditos de
pessoas #sicas ou jurdicas sem nenhuma garana. Assim,
medida que a empresa de factoring em questo recebia
notas promissrias como garan!a dos valores repassados
para seus clientes, estava pra!cando atos #picos de ins!tuio nanceira, sem a devida autorizao do Banco Central,
estando os seus gestores incursos nas penas do art. 16 da
Lei n 7.492/86. (...). (TRF 1 Regio 4 Turma Apelao
Criminal 2001.35.00.001130-3 Rel. Juza Federal Convocada
Rosimayre Gonalves de Carvalho julgado em 27.04.2009)

9  DOS JUROS NAS OPERAES DE FACTORING


Uma vez pacicado o entendimento de que as empresas de factoring no so ins"tuies nanceiras, intui-se a par"r da que, nas operaes de conven!onal factoring por elas realizadas, os juros pra"cados no
podem ser superiores a 12% ao ano, devendo, assim, ser respeitada a Lei
da Usura (Decreto 22.626/33), que estabelece aquele limite. Nesse sen"do, j se manifestou a 4 Turma do STJ:
As empresas de factoring no se enquadram no conceito
de ins!tuies nanceiras, e por isso os juros remuneratrios esto limitados em 12% ao ano, nos termos da Lei de
Usura. (STJ 4 Turma REsp 1.048.341/RS Rel. Min. Aldir
Passarinho Junior DJe 09.03.2009)
Tratando-se de empresa que opera no ramo de factoring,
no integrante do Sistema Financeiro Nacional, a taxa de juros deve obedecer limitao prevista no art. 1 do Decreto

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n. 22.626, de 7.4.1933. (STJ 4 Turma REsp 489.658/RS


Rel. Min. Barros Monteiro DJ 13.06.2005, p. 310)
Assim, constatado o excesso dos juros cobrados ou mesmo sua capitalizao, torna-se vivel, em tese, o manejo de ao judicial, pelo faturizado, para a adequao do contrato de factoring realidade remuneratria, cogitando-se ainda da repe"o do indbito correspondente no
caso de o contrato j ter se iniciado, ou mesmo j ter sido encerrado.
Mas Fbio Ulhoa Coelho levanta o seguinte ques"onamento:
As faturizadoras no podem cobrar juros superiores ao limite da lei (CC, arts. 406 e 591) enquanto no se considerarem ins!tuies nanceiras. Podem, evidentemente, cobrar
pelos servios de administrao e seguro de crdito o preo que quiserem, fato que conduz seguinte questo: como
dis!nguir juros usurrios legalmente proibidos do preo dos
servios de fomento? A soluo encontra-se na dis!no entre a faturizao e a agiotagem, isto , deve-se pesquisar se
os servios de assessoramento na concesso de crdito so
de fato prestados ou no; se entre as partes ocorre a cesso
da totalidade das faturas condio econmica intrnseca
da faturizao ou se so pontuais as relao; se h direito
de regresso na transferncia do crdito ou se o cessionrio
renunciou a ele; se h, por m, uma organizao empresarial apta prestao dos servios de assessoria credi#cia ou
mero administrador de disponibilidades nanceiras prprias.
Caso no estejam presentes os pontos caracters!cos do fomento mercan!l na operao, o desconto que o cedente concorda em suportar deve atender aos limites da lei, porque,
no havendo servios a serem remunerados, corresponde
aquela margem s a juros. Se encontrados os elementos de
caracterizao empresarial do fomento mercan!l sempre sero devidos os preos dos servios, e como para esses no
h limitao legal nenhuma, resulta inaplicvel o limite do
Cdigo Civil. (In CURSO DE DIREITO COMERCIAL, v. 3, 11
edio, p. 146, editora Saraiva, 2010).
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A compra de crdito cons"tui a base, e muitas vezes, o nico produto oferecido pelas empresas de factoring. Ocorre, contudo, que muitas
empresas de factoring se dedicam quase que exclusivamente compra
de crditos e no chegam a prestar qualquer servio aos seus faturizados.
E, para que se aperfeioe uma operao de factoring, no h necessidade
de, que servios sejam prestados, alm da cesso de crdito. Pode uma
empresa de factoring apenas prestar servios (caso da modalidade trustee, por exemplo), como tambm se dedicar somente aquisio de crditos, no se descaracterizando, em nenhum desses casos, a operao de
fomento mercan"l.
Assim, quis dizer o doutrinador acima citado que, se por um lado incide a limitao legal de 12% ao ano para os juros pra"cados pelas empresas de factoring nas operaes de compra de crditos, por outro inexiste
qualquer restrio para o preo a ser cobrado pela assuno do risco de
no recebimento desses crditos a elas cedido pelos faturizados, e para os
demais servios supostamente prestados em favor destes l"mos.
Para os ns de constatao da pr"ca de cobrana excessiva de juros pela empresa de fomento, seria necessria a perfeita separao/discriminao entre aquilo que efe"vamente so os juros cobrados sobre o
capital, daquilo que a remunerao da empresa pelo risco da sua a"vidade e o valor embolsado pelos servios por ela prestados aos faturizados. O problema que nem sempre o contrato consegue demonstrar isso
com clareza, sendo necessria no mais das vezes uma anlise pormenorizada e s vezes at pericial. Certo que, ao menos em tese, o valor da
remunerao do faturizador pela assuno do risco da obrigao cedida
proporcional intensidade deste, tomando-se por base a situao nanceira e o histrico do devedor original.

10  O FACTORING E A OPONIBILIDADE DE EXCEES PESSOAIS


Ao discorrer sobre as diferenas entre o endosso cambial comum
e a cesso de crdito, Luiz Emygdio Franco da Rosa Junior faz a seguinte
observao:
O endosso opera a transferncia de direito novo, autnomo
e originrio, totalmente desvinculado do direito do endossan-

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te, mas a cesso transfere direito derivado, ou seja, o mesmo


direito do cedente, com todos os vcios e defeitos acumulados
nas transferncias anteriores, porque o cessionrio sub-rogase na sua posio. Em consequncia, no #tulo de crdito no
podem ser opostas ao terceiro de boa-f as excees pessoais que o devedor tenha em relao ao seu credor originrio,
porque o endossatrio adquire direito originrio (LUG, art.
17, e LC, art. 25), mas na cesso o devedor pode opor ao
cessionrio as excees causais, uma vez que o cessionrio
adquire direito derivado do direito do cedente (CCB de 2002,
art. 294). (In TTULOS DE CRDITO, 5 edio, p. 227, Rio de
Janeiro, editora Renovar, 2007)

Assim, sendo o #tulo cedido sem garan"a pelo faturizado ao faturizador, tal transferncia, como j se disse, opera os mesmos efeitos de uma
cesso de crdito comum, conforme os preceitos con"dos no CC acerca
desse ins"tuto, dentre os quais o art. 294, que assim estatui:
Art. 294. O devedor pode opor ao cessionrio as excees
que lhe compe!rem, bem como as que, no momento em que
veio a ter conhecimento da cesso, !nha contra o cedente.

Suponha-se ento que um hipot"co faturizado vende um produto ou prestou um servio a determinado cliente, que efetuou o pagamento atravs da emisso de um cheque ps-datado, por exemplo. Se
esse cheque, posteriormente, vier a ser u"lizado em uma operao de
factoring, o faturizador, quando de sua cobrana, pode se deparar com a
eventual recusa do emitente (devedor original) em honrar o pagamento
correspondente, mo"vada justamente pelo vcio do produto ou servio
fornecido pelo faturizado.
Nesse caso, haver para o faturizador a plena possibilidade de agir
contra o faturizado para receber o valor referente quele cheque. Com
efeito, foi o faturizado quem deu causa recusa do devedor original em

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adimplir a obrigao cedida ao faturizador, em razo do fornecimento eivado de vcio, caracterizando uma situao que se aproxima da hiptese
cogitada no art. 295 do CC.
O STJ possui um precedente que ilustra o que se acabou de dizer:
PROCESSUAL CIVIL. COMERCIAL. RECURSO ESPECIAL. EXECUO. CHEQUES PS DATADOS. REPASSE EMPRESA DE
FACTORING. NEGCIO SUBJACENTE. DISCUSSO. POSSIBILIDADE, EM HIPTESES EXCEPCIONAIS.
- A emisso de cheque ps-datado, popularmente conhecido como cheque pr-datado, no o desnatura como #tulo de
crdito, e traz como nica conseqncia a ampliao do prazo de apresentao.
- Da autonomia e da independncia emana a regra de que o
cheque no se vincula ao negcio jurdico que lhe deu origem,
pois o possuidor de boa-f no pode ser restringido em virtude das relaes entre anteriores possuidores e o emitente.
- Comprovada, todavia, a cincia, pelo terceiro adquirente,
sobre a mcula no negcio jurdico que deu origem emisso do cheque, as excees pessoais do devedor passam a
ser oponveis ao portador, ainda que se trate de empresa
de factoring.
- Nessa hiptese, os prejuzos decorrentes da impossibilidade de cobrana do crdito, pela faturizadora, do emitente do
cheque, devem ser discu!dos em ao prpria, a ser proposta em face do faturizado.
- Recurso Especial no conhecido. (STJ 3 Turma REsp
612.423/DF Rel. Min. Nancy Andrighi DJ 26.06.2006)

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Apenas discordamos do acrdo acima transcrito na parte em que


se condiciona a oponibilidade das excees pessoais cincia, pelo terceiro adquirente, sobre a mcula no negcio jurdico que deu origem emisso
do cheque, parecendo-nos perfeitamente possvel a aplicao da regra do
art. 294 do CC ainda que o cessionrio ignore a existncia de qualquer vcio
na relao obrigacional entre o cedente e o devedor original.
No mesmo sen"do foram os seguintes julgados a seguir reproduzidos:
A empresa de factoring, em razo da natureza de sua a!vidade, que envolve obteno de crdito por meio de cesso civil, assume os riscos prprios desse negcio, no se
protegendo, em regra, no principio da inoponibilidade das
excees pessoais pelo devedor, o qual "pico do Direito
Cambirio. (TJSP 21 Cmara de Direito Privado Apelao Cvel 0021414-79.2011.8.26.0451 Rel. Des. Itamar Gaino julgado em 05.11.2012)
Em se tratando de contrato de factoring, no qual so negociadas duplicatas, a natureza da relao que vincula os
celebrantes contratual, e no cambial, mo!vo este que
permite a argio de excees pessoais que envolvam a
causa debendi. (TJRS 19 Cmara Cvel Apelao Cvel
0547863-65.2012.8.21.7000 Rel. Des. Eduardo Joo Lima
Costa julgado em 18.12.2012)
cedio que a operao de fomento mercan!l de risco
e no de crdito. Assim, o endosso lanado no "tulo no
o cambial, mas decorrente de cesso de crdito levada a
efeito no contrato de factoring, respondendo o cessionrio pela existncia, validade e eccia do negcio jurdico
subjacente que deu causa emisso do "tulo. Possibilidade
de oposio das excees pessoais. Incidncia do art. 294
do CC. (TJRS 15 Cmara Cvel Apelao Cvel 0435840yR. EMERJ, Rio de Janeiro, v. 16, n. 61, p. 9-46, jan.-fev.-mar.2013y

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79.2012.8.21.7000 Rel. Des. Vicente Barrco de Vasconcellos julgado em 12.12.2012)


A nota promissria emi!da em garan!a do pagamento do
preo de imvel em construo autoriza o emitente a opor
excees de natureza pessoal (v.g., atraso na entrega da
obra) contra o respec!vo portador, se empresa de factoring. (STJ 3 Turma REsp 151.322/RSRel. Min. Ari Pargendler DJ 02.12.2002, p. 303)
11  FACTORING E SIGILO
Embora no sejam enquadradas propriamente no conceito de ins"tuies nanceiras (Lei 4.595/64, art. 17), as empresas que se dedicam
a"vidade de factoring quelas so equiparadas no que tange obrigao
de conservar o sigilo de suas operaes, tal como estabelecido no art. 1,
2 da LC 105/01:
Art. 1. As ins!tuies nanceiras conservaro sigilo em
suas operaes a!vas e passivas e servios prestados.
2. As empresas de fomento comercial ou factoring, para os
efeitos desta Lei Complementar, obedecero s normas aplicveis s ins!tuies nanceiras previstas no 1.

12  DA EXTINO DO CONTRATO DE FACTORING


O contrato de factoring pode ser desfeito nas seguintes situaes:
Expirao do prazo contratualmente ajustado, sem renovao
Normalmente, o contrato de factoring celebrado entre as partes
por prazo indeterminado. No entanto, tratando-se de contrato a#pico,

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nada impede o seu ajustamento por prazo previamente estabelecido, ndo


o qual, inocorrendo prorrogao, as partes daro por encerrada a avena.
Resilio unilateral (denncia do contrato por uma das partes)
Em Direito Civil, na hiptese de estar o contrato vigorando por prazo indeterminado, pode qualquer das partes manifestar perante a outra
a inteno de no mais dar con"nuidade avena, devendo para tanto
proceder no"cao de que trata o art. 473 do CC, sendo que, no caso
do factoring, tal regra no excepcionada.

Morte de uma das partes


Tendo em vista sua natureza de contrato intuitu personae, a morte de uma das partes no contrato de factoring acarreta necessariamente
a sua ex"no. No se concebe possa o ajuste ter prosseguimento com
herdeiros e sucessores das partes, os quais, no mximo, devero se responsabilizar por obrigaes eventualmente pendentes, dentro das foras
da herana recebida.
Em se tratando de pessoa jurdica, sua dissoluo que no tenha
por causa a falncia tambm provoca, invariavelmente, a ex"no do contrato de factoring, admi"ndo-se, no entanto, que sejam ul"mados os negcios ainda pendentes.

Falncia de uma das partes


O art. 117 da Lei 11.101/05 estatui o seguinte:

Art. 117. Os contratos bilaterais no se resolvem pela falncia e podem ser cumpridos pelo administrador judicial se o
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cumprimento reduzir ou evitar o aumento do passivo da massa falida ou for necessrio manuteno e preservao de
seus a!vos, mediante autorizao do Comit.

Sendo assim, a manuteno do contrato de factoring em que gure


como parte empresrio falido depender da avaliao do administrador
judicial, no se podendo armar que o ajuste ser fatalmente ex"nto na
hiptese de decretao da falncia a menos que o contrato expressamente preveja essa consequncia. v

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