DERECHO

Publicacin del Universitario de Punta del Este, Maldonado, URUGUAY

Distribucin gratuita. Junio de 2009, Nmero 6, Ao 2

DERECHO
Publicacin del Universitario de Punta del Este, Maldonado, URUGUAY

Maldonado
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Edicin: Dr. Gustavo Barcel.
Diseo y Armado: DG Jos Prieto.

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Vicerrector Acadmico
Dr. Esc. Jorge Moldes Ruibal.
Director General
Dr. Adolfo Gutirrez Sosa.
Decano de la Facultad de Derecho
Dr. Esc. Jorge Moldes Ruibal.
Decano de la Facultad de Ciencias Econmicas
Cr. Gonzalo Mora Rivas.
Directora Licenciatura en Nutricin
Lic. Nora Villalba.
Directora Acadmica Preuniversitario
Prof. Nilda Payss Siri.
Director de Comunicacin y Desarrollo
Dr. Gustavo Barcel.

el primer

sistema
universitario
privado del pas

Derecho / Notariado / Ciencias Econmicas

Nutricin / Arte Dramtico
Marketing / Administracin / Escuelas de Negocios
Diseo de Interiores / Diseo de Modas
Periodismo / Tcnico en Ingeniera Civil
5

Indice

7
La (des)proteccin de las vctimas en nuestro
derecho penal actual.
Un enfoque reformista y garantista
Dra. Mara Carolina Dobarro Otero
17
La proteccin del Estado a los bienes culturales
privados. Aplicacin a un caso concreto.
Dr. Gabriel Gonzlez Merlano
33
El Uruguay ante la Crisis Mundial.
Dr. Jacques Ginesta
51
La Pena de Muerte o Pena Capital.
Sabrina Cua Aquino
Katerin Magela da Costa Gularte
Kelly Dayana Lpez Sierra
83
Intervencin del abogado defensor en las
actuaciones administrativas en sede policial.
Dr. Gustavo Bordes

La (des)proteccin de
las vctimas en nuestro
derecho penal actual.
Un enfoque reformista
y garantista
Dra. Mara Carolina Dobarro Otero

INTRODUCCIN:
No cabe la mnima duda de que el Derecho Penal ha evolucionado de forma
tal de ahondar en la proteccin jurdica de los derechos sociales, y de los derechos
individuales de quienes transgreden sus normas. En efecto, en cuanto a los derechos sociales, se ha visto cmo se han desarrollado los conceptos de los bienes
jurdicos tutelados por las norma penales, y ello ve su parangn, raz y razn de ser
en el Derecho Constitucional, puesto que se han tomado en cuenta en los ltimos
lustros derechos ms amplios que los meramente individuales que se tutelaban en
Cartas como la Declaracin Francesa de Derechos del Hombre y del Ciudadano,
consecuencia de las ideas revolucionarias e ilustradas de dicha regin europea.
Sus ideales fueron plasmados asimismo en Declaraciones posteriores, tales como
la Americana de Derechos de 1776, al momento de la Revolucin de las colonias
britnicas en Norteamrica, y dichas ideas se fueron transmitiendo casi sin modificaciones a las Constituciones latinoamericanas del siglo XIX, incluyendo nuestra
primitiva Carta Magna. Posteriormente, el mundo se dio cuenta de que junto a los
derechos individuales, existan los derechos sociales de segunda, tercera y hasta
cuarta generacin, temas en los que no abundaremos puesto que excedera el
mbito de este trabajo.
Es decir que sin duda se ha experimentado a nivel internacional una postura
ms concienzuda de las visicitudes de la vida social y un esfuerzo denodado por
reconocer derechos supraindividuales, como bienes jurdicos dignos de tutela. Ello
tambin ha teido la faz del Derecho Penal contemporneo en sus diversas manifestaciones a nivel internacional. Y nuestro pas no es indiferente a ello. Si tomamos
en cuenta nuestro Cdigo Penal vigente, que como sabemos data del ao 1934,
veremos claramente cmo se tutelan los derechos individuales y cmo se tutelan,
a su vez, mbitos sociales de proteccin, por ejemplo, mediante la tipificacin de
conductas que responden a delitos que atenten contra la Salud Pblica, contra la
Administracin, la Paz Pblica, etc.
Paralelo a ello, se ha venido tomando conciencia de los derechos de quienes
presunta o probadamente, han delinquido. Ello es lgico, puesto que los Derechos
Humanos refieren a grados de proteccin a ultranza de dichos derechos; baste
pensar en el Pacto de San Jos de Costa Rica, ratificado en nuestro pas, mediante
la llamada Ley de Amnista N 15.737, de 22 de marzo de 1985. Es decir que ya
sea por normativa interna de orden constitucional, legal y/o reglamentaria, o en
virtud de tratados internacionales ratificados en legal forma por nuestro pas, se
acuerdan protecciones individuales destinadas no slo a que el imputado o procesado tenga un proceso justo, sino que adems, en caso de detencin, prisin
preventiva, o cumplimiento de pena privativa de libertad, deben establecerse y
garantizarse condiciones mnimas aceptables de trato, no solo en lo procesal, sino
tambin en lo material, prohibindose juicios innecesariamente largos, condiciones
de reclusin precarias, torturas, tratos crueles, inhumanos o degradantes, abolicin
de la pena de muerte, etc.
Ahora bien, qu es lo que sucede con aquellas personas que han sufrido el
embate de un delito? Tienen las vctimas el mismo grado de proteccin del que
goza la sociedad y quienes han delinquido?
CONSIDERACIONES FUNDAMENTALES:
A primera vista, la respuesta a la interrogante planteada parece caer por su
propio peso. Si nos tomamos el trabajo de estar al da con las noticias, veremos
que existe en nuestro pas una sensacin de inseguridad que se ve, sin lugar a
dudas, influenciada tambin por los medios de comunicacin, de todas formas,

es dable destacar que poco podran influenciar dichos medios si en realidad no

se produjeran delitos. A ver, los delitos no se inventan, suceden en la realidad, y
se producen picos de olas delictivas, y en determinadas coyunturas ocurren con
ms frecuencia ciertos tipos de delitos que otros. Lo mismo puede considerarse
respeto a la peligrosidad de los delincuentes. Por ende, la sociedad se ve amenazada actualmente, no se siente segura, rechinan las ideas de una pena humana
para los delincuentes. Los reclamos de las vctimas crecen sin medida. Estaramos,
actualmente, atravesando lo que ya vivimos otrora, en poca de la sancin de la Ley
de Seguridad Ciudadana N 16.707, de 19 de julio de 1995, llamada justamente
as en virtud del contexto social imperante.
Por otra parte, las ideas de despenalizacin y privatizacin, que vienen siendo
manifestadas en forma recurrente por la doctrina nacional y extranjera, se relacionan
bsicamente con la bsqueda de alternativas en cuanto a los efectos considerados
ms nocivos del Derecho Penal, es decir, la afliccin o pena que se proporciona
al denominado delincuente, sancionando as, constriendo a una penitencia, a
quien ocasiona un conflicto con las normas establecidas por el Estado. O sea, se
busca el castigo, la retribucin por un comportamiento apartado de las normas de
convivencia social. Si bien es algo ms civilizado que el sistema de la Ley del Talin,
instaurada por el legendario Cdigo de Hammurabi, lo cierto es que se busca y se
logra simplemente el castigo. Pocas son las instancias que buscan desarrollar al
delincuente de forma tal que pueda reinsertarse en la sociedad, como establece
magnnimamente nuestra Constitucin, y pocas tambin son las oportunidades
de resarcimiento que tiene la vctima; diramos que a nivel penal, en realidad son
nulas, a no ser por un mal visto sentimiento de venganza. Y aunque no nos guste
admitirlo, esto es lo que sucede. Nos alegramos cuando vemos que quien nos
hurt el automvil es puesto en prisin; nos indignamos si es procesado sin prisin.
Consideramos que se hizo justicia si nuestro delincuente va preso, y lo apartamos
de nuestras vidas. Y sin embargo, protestamos porque debemos pagar impuestos
para mantener a esos vagos delincuentes mientras cumplen la preventiva o la
pena privativa de libertad. Nuestro sistema penal es un sistema que intenta brindar
garantas para el delincuente (aunque ello se encuentra con indudables dificultades
de ndole prctica), pero pocas instancias de participacin a la vctima del delito.
Y esto es as ms all de consideraciones que puedan tener que ver con la mayor
o menor severidad con que se penan determinados delitos. Quiz esto tambin
sea un motivo ms para el descontento de la poblacin que ha sufrido el accionar
de un delincuente. Tampoco es objeto de este trabajo una discusin al respecto.
De todas formas, lo que importa resaltar es que adems de la pena concreta que
se le imponga, este sujeto que actu en contra del orden social imperante, se ve
alejado de la sociedad mediante la imposicin, la afliccin, de la pena (sobre todo
si se trata de pena privativa de prisin) y la consiguiente estigmatizacin que sufre.
Es esto suficiente para el delincuente? Aprendi la leccin? Volver al camino
delictivo? Quiz, la respuesta no es fcil si tomamos en cuenta el alto grado de
reincidencia. Y ello tambin fundamenta que las polticas de reinsercin tampoco
estn adecuadamente funcionando. Es esto suficientemente bueno para la vctima? Seguro que no, puesto que adems de sufrir el atropello de sus derechos
cercenados por el actuar del delincuente, generalmente tiene miedo de hacer la
denuncia o de participar en el proceso (lo que puede hacer en forma prcticamente
escasa), teme represalias, y en general no se ve resarcida por el sistema penal. Y
para colmo, si bien las vctimas suelen encontrar consuelo en la crcel, tambin
saben que la misma configura en los hechos un centro de perfeccionamiento en
la carrera del delincuente (por las propias falencias del sistema) y no un centro de
reeducacin para la vida social.
Vemos, entonces, que el conflicto planteado tiene un ineludible tenor pblico
en tanto y en cuanto es el Estado quien asume el hecho como algo perjudicial para

el mismo en su conjunto. Y por ello reprime y castiga. Debemos tener en cuenta,

asimismo, que el carcter pblico del conflicto penal va de la mano con la potestad
punitiva del Estado. En efecto, es ste quien decidir sobre la tipificacin de la conducta, el proceso a seguir, la imposicin de la pena y la vigilancia en la ejecucin de
la misma. La vctima no forma parte de este sistema; solamente puede cumplir el rol
de una mera colaboradora de la Justicia mediante la presentacin de la denuncia
ante las autoridades correspondientes, y/o mediante la proposicin de prueba.
No vemos necesidad de criticar desmesuradamente esta postura, por el
contrario, la misma es absolutamente compartible: se castiga a quien ha delinquido
en contra del orden social que nuestro pas actualmente considera necesario proteger. Y ello est, en la conciencia del pueblo, bien. Sin embargo, debera asimismo
hablarse de perjuicio y no tanto de delito, pues ello tiene una connotacin ms
personal, que atae a la vctima directa del hecho. En consecuencia, axiolgicamente nos vemos obligados a comenzar a tomar en cuenta que si bien la sociedad
se ve perjudicada, ms perjudicada se ve la vctima directa del dao: el que sufre
la prdida o lesin concreta del bien jurdico tutelado, a quien se le arras su derecho. Es decir que no solo la sociedad sufre cuando existe un homicidio, ms sufre
el muerto y concretamente la familia y allegados directos. No solamente sufre un
dao la sociedad cuando se envenenan aguas pblicas, tambin sufre el que tuvo
ingratas consecuencias en su salud y las familias de las vctimas directas, a quienes
podran denominar vctimas secundarias. Y as sucesivamente podemos seguir
enumerando ejemplos con todos los bienes jurdicos tutelados; basta pensar en
casos de violaciones, hurtos, abigeatos, secuestros, etc.
Entonces, sin desmedro de que el bien jurdico tutelado en concreto sea
social o individual, siempre podemos encontrar perjudicados o vctimas directas e
indirectas. Por ende, debemos enfocarnos desde un punto de vista ms concreto,
ms real, y no escudarnos en el marco terico de que determinado delito es un
delito contra el medioambiente o contra la salud pblica y por tanto el sujeto pasivo
es la sociedad. Ello es cierto, pero no toda la sociedad sufre las consecuencias en
la forma directa y daosa en que las sufren las vctimas.
Si bien el perjuicio causado a la vctima nos puede llevar al mbito del Derecho
Civil, donde sta puede obtener la reparacin por el dao sufrido en forma personal, debemos tener en cuenta que en estos casos no todas las personas conocen
este tipo de remedio o compensacin, y que por otra parte, quiz ello no sea
del todo eficaz, dado que se trata de plantear la situacin en una Sede que no ha
tenido conocimiento inmediato del caso, como lo es la Sede Penal que entendi
en el asunto, y que por ende, puede arribar a conclusiones no slo en forma ms
tarda, sino quiz no contemplativas de la situacin real planteada. Se pierde eficacia, e inmediatez, y por tanto hay mayores riesgos de caer en la injusticia y en una
reparacin que quiz no llegue a ser tal, pues los montos dinerarios pueden no ser
lo buscado por la vctima, y de ello se trata las reclamaciones civiles por daos y
perjuicios. Pero tal es la posibilidad actual. Podemos sin embargo, dejar sentada
nuestra postura respecto a una reforma del sistema en la cual puedan plantearse
instancias de reparacin a la vctima en las Sedes Penales. Por qu no?
Estamos de acuerdo en que ello implica una especie de civilizacin del
Derecho Penal, si se nos permite tal expresin, en el sentido de que se estara de
alguna manera tratando temas de ndole sustancialmente civil. Pero si se estudian
con detenimiento los argumentos vertidos, veremos que muchas veces servira
ms la reparacin integral del delito causado que la imposicin de una pena privativa de libertad. Y servira ms tanto a quien delinqui, como a la vctima, y en
consecuencia a la sociedad en su conjunto.

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Del hecho de que el Estado se encuentre a cargo del control del proceso
punitivo en su conjunto deriva el ejercicio institucionalizado, legitimizado y legalizado
de la violencia, no ya para imponer un castigo por medio de la venganza privada,
sino que se pondr en marcha el control y la represin estatal. Y esto en virtud de
que la sociedad ha otorgado al Estado la potestad sancionatoria y tericamente
resocializadora. Decimos que es una funcin en teora resocializadora, pues se
ha venido poniendo de manifiesto la efectiva crisis de dicho concepto, en el entendido, lamentable, de que la imposicin de la pena, especialmente la privacin
de libertad que sufre el justiciado, en nada cumple con el tan mentado fin de
reinsercin social a que aspiran las mximas del derecho penal contemporneo.
Y desde nuestro modesto enfoque, ni siquiera el esfuerzo llevado a cabo por el
Comisionado Parlamentario, no tomando en cuenta el soporte del rgano, sino el
rgano en s mismo considerado, han logrado concretar dichos fines. No sera
necesario replantear, entonces, el tringulo ofensor, ofendido, consecuencia? Es
decir, debemos buscar soluciones viables y efectivas para todos los involucrados
en las situaciones penales.
Es justamente en el intento de evitar las graves consecuencias que la imposicin de las medidas de castigo tienen para quienes han delinquido, as como la
dramtica consecuencia de la superpoblacin carcelaria que deviene, que se han
comenzado a plantear medidas alternativas, tales como:
1. Las propuestas despenalizadoras, que suponen la reduccin de los ilcitos
penales y la aplicacin de otras sanciones de ndole administrativo o civil.
2. Las medidas alternativas a la prisin.
3. Las propuestas que implican la reparacin a la vctima, sea en forma conjunta
con las penas clsicas; o en forma de pena en sentido estricto. Lase: estaramos ante una especie de privatizacin del Derecho Penal, comprometiendo
a la vez aspectos de Derecho Pblico y Privado.
Se torna, pues, evidente, que nuestro estudio abarca un aspecto que hace a
las fronteras, cada vez ms difusas, entre el Derecho Penal y el Derecho Privado.
O acaso la reparacin del dao no implica en cierta medida una intervencin penal
si se quiere, ms amplia? O visto de otra manera, la imposicin por parte de la
autoridad judicial de la obligacin de reparar el dao no entraa ontolgicamente
una pena?
Pero por otra parte, se aprecia una tendencia al incremento de los ilcitos
penales, en franca contradiccin con la tendencia despenalizadora.
Parece ser que, dependiendo de la coyuntura en que nos encontremos, se
hace mayor o menor la tendencia a la incriminacin de ciertas conductas.
Ahora bien, el tema del mantenimiento estricto de los lmites del Derecho
Penal ha dado lugar a debate entre quienes propugnan que las fronteras deben
ser infranqueables, y aquellos que sostienen que en definitiva no se trata de una
lesin grave al Derecho Penal, sino que representa una necesaria puesta al da del
mismo. Y en esta lnea de pensamiento nos encontramos. La reforma debe ser
reclamada como necesaria, y garantizadora del status de proteccin que deber
brindarse a la vctima, y no slo al delincuente.
Pero incluso, siguiendo nuestra lnea argumentativa, podemos tomar en
cuenta la ley sobre Violencia Domstica, N 17.514, del ao 2002, que en definitiva
brinda la posibilidad de abrir bandas paralelas de accin, esto es en va penal y en
va civil, y que lleva a multiplicidad de consecuencias y a una necesaria coordinacin
de funciones. En la prctica, si bien supone que se ha avanzado bastante en la
consideracin del problema, en la prctica, los Juzgados Letrados con competencia

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en la materia se han visto desbordadas por esta casustica, que en la raz deriva de
situaciones penales. Por ello, quiz fuera ms deseable que las Sedes Penales fueran
las competentes en el mbito de dicha Ley, propiciando, igualmente la adopcin
de las medidas que actualmente pueden imponer las Sedes Civiles. Por qu? Por
razones prcticas, porque no es simple la coordinacin de Sedes Penales y Civiles
actuando en un mismo caso, sera simplemente ms fcil y se llegara a resultados
sin duda ms justos si fuera solamente la Sede Penal la que interviniera.
De todas formas, siguiendo con la implicancia de la reparacin econmica a
la vctima, se ve claramente la conexin entre los mbitos pblico y privado, puesto
que la violacin de un determinado tipo penal es lo que hace posible la apertura
de la va civil reparatoria. La vctima ejercitar o no, segn los casos, sus derechos
referentes a la reparacin econmica del dao sufrido.
Y ello conlleva necesariamente una victimizacin secundaria, en el entendido
de que la vctima deber revivir nuevamente la situacin padecida, con el sufrimiento que ello implica, y adems, deber enfrentarse al aparato judicial estatal,
embarcndose en un juicio civil que deber ganar. Ello insume costos, no solo
materiales, sino de salud por las preocupaciones innecesarias que el individuo
deber sobrellevar. Y claro est que, segn la gravedad del caso, la compensacin
monetaria podr llegar a ser un alivio o una ayuda, pero quiz nunca llegue a borrar
las consecuencias dramticas del hecho delictivo.
Por lo dems, debemos tener en cuenta qu sucede si el delincuente no
cuenta con bienes. O sea que la vctima deber estudiar si es posible cobrar los
daos y perjuicios aunque ganara el caso en la va civil.
Consecuentemente, en la mayora de los casos, el reclamo por los daos y
perjuicios irrogados por la comisin de un ilcito penal puede llegar a ser inviable
y ftil.
Sin embargo, la reparacin, a pesar de ser eminentemente de naturaleza
privada, se manifiesta, y as debera tenerse en cuenta por nuestra legislacin,
como una de las mximas axiolgicas del sistema penal. Ello es as desde que el
Derecho Penal se orienta al restablecimiento del orden jurdico, en su fin primordial
de prevencin general. Entonces, creemos que un sistema de reparacin dentro de
la rbita penal misma posiciona mejor al individuo que ha cometido el delito frente a
la sociedad. De poco servir aislarlo y someterlo al castigo de verse privado de su
libertad, cuando luego de haber pasado por dicha va punitiva el individuo deber
reinsertarse en la sociedad. Se sabe a ciencia cierta que el modelo de privacin
de libertad ha fracasado y que no resocializa, y adems, coarta sensiblemente los
derechos humanos. Entonces, la va reparadora tambin aflige al individuo, pero
es una forma ms civilizada de conminarlo a regenerar su conducta. Claro est,
que hay que sopesar cada caso en concreto, puesto que hay situaciones en las
cuales la va reparadora de poco servir a la vctima, y finalmente fracasar en su
objetivo primordial.
Pero ello, claro est, en mi concepto funcionara integralmente en casos de
orden meramente econmico como ser delitos contra la propiedad, pero es ms
difcil que la vctima encuentre un alivio en su dolor cuando se trata de delitos de
orden sexual, o de lesiones, e incluso en casos de homicidio, por ejemplo. En dichos casos, la reparacin econmica servir para costear tratamientos de orden
psicolgico, psiquitrico o mdico derivados del delito cometido, pero las terribles
consecuencias internas que padecen dichas personas afectadas en nada tienen
que ver con la percepcin de un resarcimiento monetario. Hay dolores que no se
olvidan jams por ms que se resarza el dao moral causado.

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Por ello debemos abocarnos a un estudio pormenorizado de las vas de reparacin, teniendo en cuenta no solamente la adecuacin de la pretensin punitiva
del Estado y su rol sancionatorio y ejemplarizante, sino tambin, la satisfaccin real
de quien sufri el dao y la posibilidad de socializacin del causante del mismo.
Con todo esto vemos que la vctima queda en cierta medida integrada al proceso
penal, mejorando su posicin, y a la vez, tambin mejora la posicin del autor del
ilcito. Por eso abogamos por la efectiva integracin de la vctima al mbito penal,
propiciando un sistema reparador dentro de la misma rbita penal, con instancias
de mediacin y/o conciliacin, que en los casos de delitos de menor gravedad
lleven a una solucin del conflicto sin que ello implique necesariamente la afliccin
que el sistema punitivo en s aporta. Se trata entonces, de la aplicacin de que el
Derecho Penal sea realmente subsidiario y ulteriormente sancionatorio.
Una forma de poder reparar el mal, significando al mismo tiempo una afliccin
para el delincuente y una manera efectiva de verse resarcida la vctima, es devolviendo los efectos hurtados, y si ello no fuere posible, pagar su valor con ms los
daos y perjuicios. Si a su vez, ello no fuere posible, podran establecerse programas de insercin laboral mediante los cuales el penado pueda proporcionarse
un sustento y conseguir el dinero que hace falta para resarcir a su vctima en un
aspecto integral y proporcional al dao causado.
Ello abaratara costos de manutencin de penados para el Estado, y servira
mejor a los fines de resocializacin que deberamos buscar.
En este estado, me permitir abrir un parntesis a los efectos de ilustrar algo
burdamente los conceptos que se vienen desarrollando. A este respecto, recuerdo
mi primer caso penal en la ciudad de Montevideo, hace ya unos ocho aos. Me
encontraba recin egresada, y ejerca la profesin, como al da de hoy, en forma
liberaly sola. A la medianoche recib una llamada a mi celular, solicitando mi
participacin como Defensora de Marcelo. Sus familiares no tenan ningn dato
concreto mas all de que estaba detenido en determinada Seccional Policial y que la
audiencia sera a primera hora en la maana. De ms est decir que pas la noche
revisando el Cdigo Penal y el Cdigo de Proceso Penal, por las dudas, puesto que
ignoraba con qu me iba a encontrar. Cuando llegu a la sala de Audiencias, se me
entreg el expediente por escasos minutos a fin de poder estudiarlo antes de dar
comienzo a la Audiencia ratificatoria contemplada por el art. 126 CPP. Se trataba
de un muchacho de 19 aos, empleado, quien se haba apoderado en sucesivas
oportunidades del dinero de la caja de la empresa donde trabajaba. Apropiacin
indebida, razon enseguida. Y prepar mentalmente la defensa. Qu fue lo
realmente impactante de este caso? Que la Sra. Fiscal actuante, basndose en
razones de poltica criminal, me ofreci archivar el caso si se lograba la devolucin
a la vctima del dinero que haba sido objeto de apropiacin. En escasas dos horas,
mi defendido se encontraba libre y el caso haba sido archivado: primario absoluto.
Es justo decir que no volv a toparme con un caso que se resolviera en forma similar,
a lo sumo, la reparacin del mal se consider como una circunstancia atenuante
genrica en atencin a lo edictado por el art. 46 del Cdigo Penal. Actu la Sra.
Fiscal en forma correcta? Estimo que s. Todos quedaron contentos; el Estado,
la vctima denunciante, el delincuente, y sus respectivas familias. Todos se vieron
satisfechos por la forma en que funcion el sistema penal. Invalorables lecciones
aprendimos todos en dicha ocasin. De nada hubiera servido un procesamiento al
muchacho; el dueo del local comercial recuper el dinero, el delincuente aprendi
valores, el Estado no gast esfuerzos y recursos en llevar adelante un proceso
penal e imponer una pena meramente retributiva (y ntese que en este caso la
retribucin tambin se dio en los hechos, aunque no luego de un arduo proceso
penal), pudindose ocupar de casos ms importantes. Y vase que no se trataba
de un delito de los denominados de bagatela

13

Entonces tenemos que la incorporacin de la vctima en el conflicto penal

supone atribuirle en ciertos aspectos el ejercicio de la pretensin punitiva del Estado,
algo que es claro en los delitos perseguidos a instancia de parte, puesto que ello
alcanza incluso a la disponibilidad sobre el proceso penal.
Entonces, adems de la pretensin reparatoria, la vctima puede pretender o
no que quien cometi el delito en su contra ingrese al proceso penal tradicional.
Es decir que una opcin que nuestro sistema podra tener es abrir el camino
a instancias de mediacin dentro del propio mbito penal, en las cuales los delitos
de menor gravedad podrn ser pasibles de soluciones menos formales que las
tradicionales. En dicho mbito, se evitara el juicio penal suponiendo que se efectivice la reparacin al damnificado. En este aspecto observamos el fenmeno de la
desformalizacin. Esta va conciliatoria puede ser previa o incluso concomitante
al proceso penal en s, con el plausible ahorro en tiempo y en presupuesto, y con
el consiguiente beneficio de descongestionar los Juzgados Penales y las hacinadas
crceles.
Evidentemente que este sistema debe contar con garantas y lmites que no
lleven a la confesin forzada o por conveniencia de la comisin de un delito ante la
amenaza de que si el sujeto no logra una solucin por esta va, sufrir las terribles
consecuencias de un proceso penal que se instaure en su contra.
Entonces, es deseable permitir el acogimiento de un sistema de reparacin a
la vctima que haga al mbito penal en s, con instancias conciliadoras, buscando
el beneficio a la vctima y al autor del delito a la vez, y sin renunciar a la pretensin
punitiva estatal en casos de gravedad manifiesta, lo cual ser parte de la poltica
criminal imperante y de la normativa penal. La reparacin no debe reducirse a una
mera indemnizacin econmica, sino al restablecimiento del orden jurdico, y por
ello es deseable que las instancias reparadoras se inscriban dentro de la rbita
del Derecho Penal.
Como corolario, podemos aseverar que la pena clsica debera quedar
relegada, en delitos menos graves, a un segundo plano a favor de la reparacin
(principio de subsidiariedad, donde predomina la idea de perjuicio sobre la idea
de hecho punible), cuando esta demuestra ser mejor para el cumplimiento de
los fines del Derecho Penal. Pero en casos de delitos ms graves especialmente
previstos por las normas, el principio se deber invertir y se dar cabida en forma
expedita a la va punitiva tradicional.
Todo esto nos lleva a un claro cuestionamiento: tradicionalmente se ha
postulado que los actores del sistema penal son por un lado el Estado, en representacin de toda la sociedad, y por otro quien ha, presuntamente, delinquido. La
idea de subsidiariedad planteada nos conduce al reposicionamiento de la vctima
pues tiene un rol fundamental en el conflicto. Si la intervencin del Estado en el
conflicto entre el autor y la vctima se torna subsidiaria, se termina por concluir que
en definitiva el conflicto entre Estado y autor es ms terica que prctica, y por
ende, la pretensin punitiva estatal deja de tener sostn, y se vuelve renunciable.
No habra, entonces, que despenalizar ilcitos en los cuales el Estado solo tenga
un inters subsidiario?
Si se llegaran a admitir soluciones predominantemente privadas, como la
reparacin del mal, en el proceso penal, es porque en definitiva se estara admitiendo la existencia de determinados delitos que podran solucionarse en forma
eminentemente privada, sin necesidad de un proceso criminal que derivara en la
imposicin de una sancin punitiva.

14

De todos modos, un importante paso se ha dado en la tendencia revisionista

del sistema penal, con la aprobacin de la ley N 17.726, de enero de 2004, la
cual crea medidas alternativas a la prisin preventiva. Entre las disposiciones que
merecen especial atencin se encuentra el artculo 1 que establece que no podr
disponerse la prisin preventiva cuando se trata de faltas o delitos sancionados
con pena de multa, inhabilitacin o suspensin.
Pero adems, la ley brinda discrecionalidad al juez de la causa, quien podr
estudiar prima facie el caso y si concluye que no habr de recaer pena de penitenciara, podr no decretar la prisin preventiva de procesados primarios. La norma
no especifica si se trata de primarios absolutos o legales, por lo cual entendemos
que incluye a ambas categoras. Entonces, si el procesado lo consiente, es decir
que se le da una fundamental participacin al mismo, el Juez interviniente podr
sustituir la prisin preventiva por alguna de las medidas previstas en la misma ley.
Esta disposicin nos lleva a la clsica discusin sobre si la prisin preventiva es un
adelanto efectivo de la pena, o si es una medida meramente cautelar o asegurativa
sobre la no sustraccin del procesado al proceso penal. Sea cual sea la posicin
asumida, consideramos que el hecho de que el propio procesado pueda consentir
o no las medidas que sobre l se adopten acota el mbito de discrecionalidad
del magistrado, y permite al reo el ejercicio de una opcin sobre la restriccin
a su propia libertad ambulatoria. De todas formas, tambin se desprende de la
normativa estudiada que el procesado puede serlo lisa y llanamente sin prisin, y
sin la adopcin de ninguna medida sustitutiva. Pero el artculo 2 va ms all de lo
expresado, y nos indica que la sustitucin de la preventiva no podr decretarse en
casos en los cuales la gravedad del hecho o del dao causado as lo amerite. La
ley contina enumerando las medidas sustitutivas a la prisin preventiva. A va de
ejemplo mencionaremos: la presentacin peridica ante el Juzgado o seccional
policial, la interdiccin, la obligacin a someterse a determinado tratamiento, la
prestacin de servicios comunitarios, el arresto domiciliario, etc.
Ahora bien, esta ley tiene que ver con la va reparatoria? Entendemos que
s, pues aunque no legisla sobre instancias mediadoras tal y como se plantean en
el cuerpo de este trabajo, prev la restitucin de la situacin jurdica anterior a la
comisin del delito (art. 3, lit. D). En cierto sentido, supone el retorno al orden jurdico
afectado aunque no prevea medios compensatorios adicionales para la vctima. Es
decir, restaura la situacin anterior, no indemniza por daos y perjuicios.
De todas formas cabe destacar que una vez ms vemos las potestades
otorgadas al procesado puesto que el mismo puede proponer cualquier otra obligacin sustitutiva que cumpla con las finalidades de la ley o suponga una adecuada
reparacin del mal causado.
Claro est, que en determinadas hiptesis delictivas, la reparacin no ser
realmente posible, baste pensar en casos de homicidios, violaciones, etc., en los
cuales los efectos de los delitos son permanentes, y probablemente nada pueda
hacer que se revierta la situacin. Pero ello podra muy bien propiciar un sistema
penal ms justo en casos de delitos contra la propiedad, por ejemplo.
Vemos, entonces, que en determinadas hiptesis nuestra normativa penal
prev la reparacin del dao causado como factor coadyuvante en la potestad
del magistrado actuante de imponer medidas sustitutivas a la prisin preventiva.
Propugnamos desde nuestro enfoque que dicha estimacin de reparacin del
dao causado a la vctima conforme un sistema ms generalizado, en los casos
de delitos menos graves, en el cual pueda llegarse a la sustitucin no solo de la
preventiva sino de la pena en s, fundamentada en razones de poltica criminal.
Quiz incluso la reparacin del dao llegue a ser una eventual hiptesis de perdn
judicial u obste al inicio de un proceso penal.

15

En una lnea similar a la que venimos propugnando, podemos observar que

la Ley N 17.826, de 14 de setiembre de 2004, y que modifica artculos del Cdigo
Rural que tienen que ver con el delito de abigeato, se inscribe en esta tendencia,
puesto que legisla que la pena de prisin podr sustituirse con horas de trabajo
en servicio de la comunidad. El Juez de la causa determinar la clase de servicio a
cumplirse, el lugar y la cantidad de horas, as como el contralor del cumplimiento
de dicha sancin. Es decir, que un somero anlisis de la norma nos hace ver que
nos encontramos ante el ejercicio potestativo del Juez Penal de decidir si el justiciado deber sufrir pena de prisin o podr realizar servicios comunitarios en su
lugar. No ser necesario extenderse sobre la conveniencia de dicha disposicin.
Lo nico que consideramos criticable es que habr que esperar al resultado del
juicio penal, esto es, a la sentencia, para decidir si la persona podr cumplir la pena
con servicio comunitario.
Quiz, en casos en que se disponga la afliccin de la preventiva, sera ms
deseable imponer una medida sustitutiva a la misma.
En definitiva, si para ciertos delitos puede considerarse la imposicin de
trabajos comunitarios en lugar del cumplimiento de pena privativa de libertad, no
vemos obstculo a que dicho sistema, o un sistema similar pueda aplicarse al resto
de los ilcitos, con las consabidas ventajas para todos los involucrados.
CONLUSIONES:
A modo de conclusin podemos decir que una poltica reduccionista de
Derecho Penal debera llevarnos a una seleccin de tipos penales basados en la
idea de la intervencin mnima, de carcter pblico, protector y garantizador de
los derechos humanos.
La participacin a la vctima debera ser mayor, buscando mecanismos de
proteccin asegurativos de sus derechos y del restablecimiento de la situacin
anterior al delito.
Deberan buscarse las normas adecuadas, mediante una reforma a nuestra
normativa penal que contemple instancias de mediacin, en lo posible, y que permita llegar a soluciones axiolgicamente ms justas y psicolgica y socialmente
ms adecuadas para todos los involucrados, y menos costosas para el erario
estatal (y a la vez, ms fciles de implementar) que la mera pena retributiva por el
injusto causado.

16

La proteccin del Estado

a los bienes culturales
privados. Aplicacin
a un caso concreto.
Dr. Gabriel Gonzlez Merlano

17

Plantear el tema de la proteccin de los bienes culturales por parte del Estado,
en referencia al patrimonio1 de propiedad privada, entre ellos el perteneciente a las
confesiones religiosas, y especialmente a la Iglesia Catlica2, es adentrarnos en un
mbito todava muy nuevo en muchos de los pases latinoamericanos, especialmente
los del Cono Sur; por ello, debemos ser concientes de que hay mucho por hacer.
No obstante, podemos advertir, cmo en los pases europeos, con una historia
ms dilatada, y con un siglo XX marcado por dos guerras mundiales, ha ocurrido
un progreso continuo, manifestado en el pasaje de una proteccin, de los bienes
culturales, unilateral, a una proteccin multilateral, es decir, de orden mundial, y
regional3. Progreso ste que manifiesta un inters que, como es lgico, no debe
exceder el marco normativo nacional e internacional, ni el derecho de terceros, y
cuya perturbacin pueda generar situaciones intolerables, o que atenten contra los
principios que definen el orden pblico.
Pero an en pases como el nuestro, donde el tema podemos decir que es bastante desconocido, existen ocasiones propicias para la reflexin, como la que motiva
este pequeo trabajo, en el que pretendemos abordar esta temtica no agotando
todas sus posibilidades que son muchas, tanto en extensin como en profundidad,
sino con la intencin de encontrar razn a un par de no muy lejanos decretos del
Poder Ejecutivo4 donde se resuelve en forma muy poco clara una controversia sobre
un bien cultural perteneciente a la Iglesia Catlica, declarado monumento histrico
nacional. Pero antes de entrar en los antecedentes y en el tema en concreto, analizaremos ciertos principios fundamentales que sin duda sern decisivos para abordar conclusiones adecuadas, as como posteriormente al tratamiento del caso en
cuestin, realizaremos un comentario referente a la ley N 14. 040, sobre Patrimonio
Histrico, Artstico y Cultural de la Nacin.
Conceptos generales y derecho comparado
Nada mejor que comenzar con una nocin del objeto de nuestro estudio,
es decir, los bienes culturales, tanto de naturaleza pblica como privada; y para ello
lo primero distinguirlos de los llamados bienes naturales, ya que aqu no se da una
intervencin del ser humano5 como en aquellos. Pero debemos decir tambin que
los bienes como tal no son culturales, sino que el valor cultural se lo da el reconocimiento estatal, aunque algunas excepciones hacen que un bien puede ser cultural
sin este reconocimiento. Lo cierto es que los bienes culturales conforman el llamado
patrimonio cultural6. Si bien como tal no existe una definicin, se podra describir
como el conjunto de bienes (o acervo de monumentos, conjuntos y lugares) de valor
(o inters) artstico, histrico, paleontolgico, arqueolgico, etnolgico, cientfico o
tcnico, documental y bibliogrfico. Trasladando esta definicin al patrimonio cultural
de una confesin religiosa, como es el caso de la Iglesia Catlica, podramos decir
entonces que se trata del acervo de bienes de valor artstico, histrico, paleontolgico,
arqueolgico, etnolgico, cientfico o tcnico, documental o bibliogrfico, de titularidad
eclesistica con finalidad religiosa, ya directa, ya eventualmente indirecta7.

Pero, cules son los bienes histricos, artsticos, etc., en posesin de la Iglesia,
que se pueden considerar culturales y por tanto integrantes de dicho patrimonio?. Para
responder a esta pregunta, debemos remitirnos a lo que existe en los ordenamientos
jurdicos civiles de cada Estado, es decir, la declaracin o inclusin en un inventario de
bienes de valor especial. As es como tenemos acceso al conocimiento del patrimonio
histrico artstico de la Iglesia8, ya que como sta no cataloga sus bienes, se remite a
la legislacin de cada pas al respecto. De esta forma, dentro del patrimonio cultural
de la Iglesia en su mxima amplitud ocupar un lugar relevante aquel que a la vez lo
sea de la Humanidad, de un Continente, de un Estado o de una regin o localidad
en conformidad con el correspondiente ordenamiento9.

18

 Prueba del inters creciente que reviste el patrimonio cultural son las Convenciones y Recomendaciones, especialmente de las Naciones Unidas, haciendo
tomar conciencia de la gran importancia del tema. En este sentido, y respecto concretamente a los bienes culturales muebles, se expresa claramente que los bienes
culturales muebles que representan las diferentes culturas forman parte del patrimonio comn de la humanidad y que, por esta razn, cada Estado es moralmente
responsable de su salvaguardia ante toda la comunidad internacional. Por esto es
que los Estados deberan, por consiguiente, intensificar y generalizar las medidas
de prevencin y de gestin de los riesgos con objeto de garantizar una proteccin
eficaz de los bienes culturales muebles y disminuir, al mismo tiempo, el costo de la
cobertura de los riesgos correspondientes10.

De la misma forma se plantea el inters sobre el patrimonio cultural de la Iglesia,
por parte de los Estados y la propia Iglesia Catlica, con una creciente, ampliada y
perfeccionada regulacin sobre el tema a travs de la redaccin de Acuerdos. En
este sentido podemos observar dos series de Acuerdos, los antiguos y los nuevos,
correspondientes a distintos perodos de tiempo. Entre los primeros, donde todava la
regulacin es escasa, se destaca el de la Santa Sede con Portugal en el pontificado
de Po XII, y el Concordato Lateranense con Italia de 1929, el cual aporta muy poco.
Una caracterstica de la mayora de los Acuerdos o Concordatos de esta poca, es
que se fijan casi exclusivamente en la titularidad del patrimonio (devolucin, inviolabilidad, expropiacin, etc.).

Para considerar la regulacin de los nuevos Acuerdos, tomamos como referencia el Concilio Vaticano II, y a partir de ah los dividimos a su vez en dos pocas,
estableciendo como punto de inflexin el ao 1989, concretamente la cada del muro
de Berln. Pues el ingreso de los pueblos del bloque sovitico al mundo occidental va
a provocar el aumento de inters y la necesidad de regulacin de los bienes culturales.
Esta poca en general, va a caracterizarse por la primaca que se le va reconociendo
a la funcin cultural sobre la titularidad de los bienes que se consideran de inters
cultural, aunque ello no significa que no se respete la propiedad de los mismos.
Adems, advertimos en esta poca la presencia de dos Acuerdos fundamentales,
inspiradores de otros posteriores, como son los de Espaa e Italia.
Detenindonos ahora s en los anteriores a 1989 contamos con los Acuerdos
celebrados entre la Santa Sede con Baja Sajonia (1965), Colombia (1973), Espaa
(1979), Per (1980), Italia (1984). Mientras que en la regulacin de los Acuerdos
posteriores a 1989, principalmente de los pases liberados del bloque sovitico
(germnicos, blticos y danubianos), destacan el de Mecklenburgo-Pomerania Anterior, Sajonia, Sajonia-Anhalt, Turingia, las nuevas Regiones que antes constituan la
Repblica Democrtica Alemana. En los cuatro Acuerdos, se da una convergencia
de principios y normas. Como principios se declaran: la colaboracin en general, la
prioridad de la finalidad cultual sobre la cultural, la contribucin econmica estatal
para la conservacin y salvaguardia del patrimonio cultural de la Iglesia (que puede
llegar al reembolso correspondiente) y la accesibilidad al patrimonio cultural por parte
de la Iglesia11. Con otros matices tambin interesantes, contamos en esta poca con
los Acuerdos de Croacia, Hungra, Lituania y Polonia12. Fuera del mbito europeo, se
destaca el Acuerdo entre la Santa sede y el Estado de Israel, que fundamentalmente
regula lo concerniente a los llamados Santos Lugares.
Todo ello nos habla de la importancia de la proteccin y conservacin del
patrimonio cultural, si en realidad se quiere trasmitirlo a las generaciones futuras,
como signo de la creacin humana y de la mltiple riqueza cultural de un pas. Pues,
el significado de este patrimonio trasciende el tiempo y est destinado a atender las
necesidades culturales de todas las generaciones. En este sentido, todo Estado
posee instituciones cuya responsabilidad es identificar, normar, conservar, cautelar,

19

investigar y difundir el patrimonio cultural, el que de esta forma se encuentra bajo su

amparo. En definitiva, con ello, el Estado est cumpliendo con su misin de propiciar
el acceso a la cultura fomentando su desarrollo y difusin.
Cuando estos bienes son de propiedad eclesistica su finalidad prioritaria es el
culto, aunque no por ello pierden su caracterstica de ser bienes culturales a los que
hay obligacin de conservar adecuadamente. La funcin del Estado es garantizar esta
propiedad y asegurar la conservacin incluso mediante convenios de colaboracin
en el, muchas veces, constante y continuo mantenimiento (asignacin de fondos,
beneficios tributarios, etc.), catlogo, asistencia tcnica, cobertura de riesgo, etc., que
sean pertinentes. Por su naturaleza jurdica los bienes culturales de la Iglesia Catlica,
de acuerdo a la doctrina mayoritaria y universalmente aceptada, son instrumentos de
liturgia, de devocin y de pastoral, que por circunstancias diversas poseen un valor
aadido de contenido histrico, artstico y/o esttico.
Pero este valor aadido es secundario y en ningn caso puede condicionar o
disminuir su funcin eclesial. Por tanto, coincidimos en que los bienes culturales de
la Iglesia Catlica, es su destino al culto o en su sentido ms amplio a una funcin
religiosa. Para este fin concreto naci a lo largo de los siglos este patrimonio por
donacin de los fieles o adquisicin de los entes eclesisticos. Cometeramos un
atentado contra su naturaleza si con ocasin de su funcin cultural, que la tiene innegable, perjudicamos esta esencial funcin de culto o sentido religioso13. Tambin
aqu el Estado debe proteger esta primordial finalidad, supeditando toda accin (visita,
estudio, etc.), a su funcin natural de culto.
Pero sabemos, adems, que en la Iglesia Catlica existen bienes culturales
que no integran el patrimonio cultural de la Nacin, y otros que s lo integran, ya que
as ha sido declarado por el rgano competente del Estado, por lo cul el derecho
de propiedad sobre stos bienes adquiere una condicin especial donde la potestad
ms importante de la propiedad, que es la disposicin, est limitada y el propietario
queda en condicin de poseedor, obligado como un depositario a cuidar de su
conservacin y proteccin. Aqu, por tanto, el propietario puede trasladar, transferir
e incluso restaurar el bien, pero siempre procurando la conservacin, y habiendo
realizado previamente la comunicacin de estos actos al organismo estatal competente, pues la conservacin y proteccin del bien es lo que le corresponde, como
obligacin al propietario. Adems, generalmente, ante el peligro de que el bien se
pierda, emergen los supuestos de expropiacin por parte del Estado.
Pero, donde existen Acuerdos y normativa al respecto, la responsabilidad del
propietario no libera al Estado de prestar la ayuda necesaria, es decir, la adecuada
participacin en la funcin de conservacin, ya que por su especial naturaleza los
bienes culturales son universales, o sea de inters colectivo. De ah que independientemente de la propiedad de los mismos, es ese inters lo que procura la participacin
del Estado en la tutela de los bienes.
En este sentido el Acuerdo entre la Santa Sede y el Estado Espaol es muy
claro al respecto: La Iglesia reitera su voluntad de continuar poniendo al servicio de
la sociedad su patrimonio histrico, artstico y documental y concertar con el Estado
las bases para hacer efectivo el inters comn y la colaboracin de ambas partes, con
el fin de preservar, dar a conocer, catalogar este patrimonio cultural en posesin de la
Iglesia, de facilitar su contemplacin y estudio, de lograr su mejor conservacin e impedir cualquier clase de prdidas en el marco del artculo 46 de la Constitucin. A estos
efectos, y a cualquier otros relacionados con dicho patrimonio, se crear una Comisin
Mixta en el plazo mximo de un ao a partir de la fecha de entrada en vigor en Espaa
del presente Acuerdo Internacional14. Esto luego dio origen a diversos Acuerdos entre
las respectivas entidades espaolas y la Conferencia Episcopal de este pas.

20

Por lo dicho, el fin de estos Acuerdos es de fundamental importancia ya que

al establecer este principio de colaboracin entre la Iglesia y el Estado, se consagran
adems distintas responsabilidades para ambas partes. En este sentido siempre est
presente, como deber del Estado, el respetar el destino de las obras o monumentos
en su caso, a finalidades litrgicas, de culto u otras anlogas, y el derecho de la autoridad eclesistica de recurrir a la autoridad suprema estatal si esto no se respeta a
nivel de autoridades inferiores. Este respeto llega al punto de que en algunos lugares
(v. gr. la Regin de Sajonia-Anhalt) las disposiciones de la ley para la salvaguardia
de monumentos, relativa a los procedimientos para la prevencin de peligros no se
aplicarn a los monumentos en propiedad eclesistica si stos estn destinados a
servir para la liturgia y para otras acciones culturales y la Iglesia emite prescripciones
propias para dicha salvaguardia15.
Pero tambin por parte de la Iglesia, adems de la lgica conservacin16, existe
el compromiso de hacer accesible al pblico las obras y monumentos (facilitando
horarios de visita, estudio, etc.) ya que son parte de la herencia cultural de cualquier
Nacin17, y por este medio la Iglesia Catlica trata de servir a la sociedad tambin
con su patrimonio cultural, permitiendo a todos los interesados conocer tal riqueza,
disfrutarla y estudiarla18; salvando como es lgico la primaca de las actividades
cultuales y pastorales, y los lmites requeridos por su proteccin. As como tambin
existe la prohibicin de enajenarlos19 o sacarlos fuera del pas, al menos sin previa
comunicacin a las autoridades pblicas. En fin, como muy bien se expresa en el
Acuerdo Italiano, y que manifiesta el espritu de todos los Acuerdos, se trata de armonizar el principio general de la colaboracin para la tutela del patrimonio histrico
y artstico y el principio especial del uso de regulacin concordada para armonizar
la aplicacin de la ley italiana con las exigencias de carcter religioso con el fin de
salvaguardar, valorar y disfrutar de los bienes culturales de inters religioso que pertenecen a entes e instituciones eclesisticas20.
Pero como podemos advertir, los Acuerdos siempre son celebrados por la
Santa Sede, pues es una prctica internacionalmente aceptada que cuando nos
encontramos ante bienes que cuentan con el aadido de poder ser considerados
como de valor histrico y artstico, su tratamiento no puede ser convenido por entes
eclesisticos inferiores, pues corresponde al mbito de un Acuerdo Internacional
y/o Concordato. Esto slo lo puede realizar la Iglesia Catlica como entidad unitaria,
universal y jerrquica, reconocida mundialmente como una comunidad de fieles, con
caractersticas propias de una persona jurdica supranacional, que acta en conformidad con los principios y normas del derecho internacional pblico, a travs de su
rgano central de gobierno que es la Santa Sede; centro de gobierno de la Iglesia
que es a la vez reconocida como parte del derecho internacional pblico21.
Es que sobre estos bienes existe un especial inters de dos altas partes contratantes, ambos sujetos de derecho internacional: por una parte los Estados y por
otra parte la Santa Sede22. Lo que supone que, tal como sucede en la relacin entre
los Estados, no puede haber ningn tipo de imposicin normativa, sino que habr
que tener presente qu Acuerdos, especialmente internacionales, han sido suscritos
por la Santa Sede. Dicho de otro modo, los bienes de la Iglesia Catlica considerados
culturales, deben ser tratados dentro del marco normativo de un Acuerdo Internacional
entre la Santa Sede y los Estados; una ley estatal es incompetente para hacerlo.
Por tanto en esta paridad de condiciones desaparece la consideracin de
si los bienes de la Iglesia Catlica son pblicos o privados. Pero detengmonos
para aclarar este punto. La calificacin de un bien en pblico o particular depende
de la calificacin que la ley hace no del uso del bien sino del titular que ejerce los
derechos sobre el bien. Si las personas jurdicas son calificadas como pblicas,
sus bienes tendrn la connotacin de bienes pblicos y en las personas calificadas

21

como jurdicas privadas sus bienes sern privados o particulares. Pero decimos que
la calificacin no depende del uso del bien pues, por ejemplo, los bienes del Estado
siempre sern pblicos aunque algunos de ellos tengan la condicin de uso privado.
Pero cuando nos referimos a la Iglesia Catlica estamos hablando de una entidad
que no es pblica ni privada, pues por su propia naturaleza no depende de ninguna
legislacin nacional; por tanto, un Acuerdo Internacional tiene la virtud de recepcionar a la persona eclesial sin desnaturalizarla, ni calificarla, sino que simplemente le
concede personera jurdica, es decir, la capacidad de realizar actos jurdicos vlidos
dentro del ordenamiento jurdico estatal.
Dicho de otra manera, la Iglesia Catlica y las entidades que la conforman, son
personas jurdicas de derecho cannico (pblicas o privadas dentro de su propio
sistema normativo)23, las que en virtud a un Acuerdo Internacional gozan de la capacidad legal para realizar actos jurdicos vlidos dentro del territorio de una Nacin; en
consecuencia, sus bienes carecen de una calificacin especfica dentro de cualquier
ordenamiento estatal. No son pblicos ni privados, son simplemente bienes de
propiedad de la Iglesia. Pero cuando no exista un Acuerdo de estas caractersticas,
realizado exclusivamente por la Santa Sede con los respectivos Estados, los bienes
de la Iglesia son pasibles de la calificacin correspondiente a su situacin jurdica
dentro del pas, o sea son arrastrados a una calificacin normativa; por lo cul donde
no existen Acuerdos los bienes de la Iglesia sern privados o particulares24, tal como
sucede en nuestro pas y, por tanto, justifica el ttulo de este trabajo.
Visto este creciente inters, tanto a nivel nacional como internacional, por los
bienes culturales, el perfil cultural de los bienes de la Iglesia ir in crescendo... Por ello,
en un futuro tan inmediato, que se est haciendo presente, habr que armonizar el
destino intrnseco al culto con el perfil adjunto de la cultura25. Por este motivo sabiendo
de la amplitud del patrimonio cultural de la Iglesia y su contribucin al patrimonio de las
correspondientes naciones, as como la necesaria colaboracin de todas las fuerzas
sociales, incluido el Estado, en la conservacin y acrecentamiento del mismo, se deberan ir diseando criterios y fijacin de metas al respecto. En este sentido se deber
tener en cuenta las normas internacionales, regionales, bilaterales y las promulgadas
a nivel nacional y de la misma Iglesia, as como la propuesta de anteproyectos que
luego de la elaboracin parlamentaria puedan convertirse en leyes26.
Sera importante, adems, promover la realizacin de oportunos Convenios27,
destinados a inventariar o registrar los bienes culturales de la Iglesia para su adecuada
conservacin y proteccin, a fin de que puedan seguir teniendo el destino religioso que
justifica su existencia, y poder la Iglesia Catlica, adicionalmente y sin ningn riesgo,
poner dichos bienes al servicio de la sociedad para su correspondiente admiracin
esttica y estudio. Adems los medios de comunicacin social en general, deberan
estimular y desarrollar el respeto al patrimonio cultural de la Nacin; constituye una
misin de los medios promover e incentivar la conciencia cvica por la proteccin del
patrimonio cultural, el cul es de todos.
La tarea es ardua pero no deja de ser atractiva y de muchsima importancia
si se tiene en cuenta lo que significa el cuidado y acrecentamiento del patrimonio
cultural de la Iglesia, como institucin social, y del Estado.
Anlisis de un caso
Una vez presentados, tal como lo hemos hecho, estos conceptos, principios
generales y recomendaciones, ocupmonos ahora de su aplicacin al caso concreto
de nuestro pas, al que al inicio hicimos referencia. En este sentido, un decreto del
Poder Ejecutivo28, de enero de 2006, expresaba lo siguiente: EL PRESIDENTE DE

22

LA REPBLICA RESUELVE:
1. DECLRASE monumento histrico la escultura del artista nacional Claudio
Silveira Silva, Cristo, tallado en madera, que fuera realizada especialmente
para la Iglesia San Pedro de Durazno en oportunidad de su reconstruccin
por el Ing. Eladio Dieste.
2. ESTABLCESE que la pieza artstica deber permanecer en la Iglesia San
Pedro de Durazno, debindose atender para su ubicacin en el Templo, los
aspectos espaciales y lumnicos que fueron considerados especialmente
por el autor en oportunidad de realizar la escultura.
De ello, extraemos las siguientes consideraciones:
a- Tal como se expresa, la escultura en cuestin no era monumento histrico
nacional -ni departamental-, sino que as se declara luego que fuera removido de su
lugar natural; por decisin exclusiva del prroco, sin que dicha accin fuera mandato
de la autoridad eclesistica diocesana correspondiente. No obstante la falta de dicha
declaracin estatal, igualmente se trataba por sus caractersticas de un indudable bien
cultural, segn queda de manifiesto con meridiana claridad en el mismo Decreto, en el
Considerando I): la pieza escultrica constituye una unidad con el edificio monumento
histrico Iglesia San Pedro de Durazno, por lo que corresponde su declaratoria para
reafirmar esa interaccin entre dichos bienes patrimoniales. Por lo que an sin haber
sido declarado monumento histrico, tal bien deba protegerse.
b- La Iglesia, por no tener normativa sobre la declaracin de bienes culturales,
canoniza las normas estatales, por lo que debe respetar la resolucin del Poder Ejecutivo, que declara al Cristo del escultor Silveira Silva como monumento histrico
nacional, es decir, como bien perteneciente al patrimonio cultural de la Nacin, luego
de la gestin realizada por la Comisin del Patrimonio Histrico, Artstico y Cultural
de la Nacin.
c- Por lo antes expuesto la Iglesia Catlica, en este caso la Dicesis de Florida,
no pierde la propiedad del bien cultural, aunque la misma va a adquirir una condicin
especial, pues va a estar sujeta a ciertas limitaciones y formalidades que hay que
respetar, especialmente en lo que tiene que ver con el derecho a la disposicin de
esos bienes. El derecho a disponer del bien no se pierde pero no es ilimitado.
d- El problema es que se quita la escultura de su espacio natural, el lugar
indicado dentro de la arquitectura del templo, tal como lo expresa el Resultando IV):
Fue concebido dentro de la propuesta constructiva del Templo, en lo que hace a
su localizacin, lo cul se expresa a travs de su tallado y de la luz que recibe as
como en la ausencia de rbita en los ojos del Cristo para que produzca un juego de
luces y sombras. Si esto no fuera as podra discutirse la facultad del propietario de
trasladar la obra, pero dada la unidad propia con el edificio, al trasladar la obra se
le sustrae el valor artstico que representa, dado que en este caso el lugar resalta el
valor del bien.
e- Dicha remocin no tuvo como objeto, la conservacin o restauracin del
bien, lo cul sera justo y loable, sino que no hay una razn lgica que acredite una
decisin en tal sentido. Con esto la Iglesia no est cumpliendo su parte en la proteccin y conservacin del bien a la que se compromete implcitamente al aceptar una
declaracin de un bien propio como patrimonio cultural.
f- Por otra parte, su innegable caracterstica de cultural, aadido al bien, es
secundaria respecto a la primordial funcin litrgica o pastoral que debe cumplir. La

23

Iglesia, por tanto, no est cumpliendo con su deber de tutelar la escultura, al privar
al pblico de su funcin esttica y de estudio, sino que tambin priva a los fieles de
un objeto de culto y devocin, pues precisamente este Cristo preside el templo de
referencia. Con lo cul se constituye adems una falta frente al ordenamiento interno
de la Iglesia, ya que no se respetan ciertos derechos del fiel.
g- Al remover el bien sin ser expuesto en ningn otro sitio, lo cul, adems de
que, por lo ya dicho, no sera correcto, tambin est violando el poder de disposicin,
pues la Iglesia no est evitando los deterioros o prdida que pueden sobrevenir a la
escultura. Por no hallarse, seguramente, en el nuevo sitio, en las mejores condiciones
ambientales.
h- Al no existir entre la Repblica Oriental del Uruguay ningn Acuerdo al respecto con la Santa Sede, mbito natural en el que hay que tratar lo referente a los
bienes culturales eclesisticos, el citado bien debemos considerarlo como privado,
perteneciente a una persona jurdica del ordenamiento estatal, y sujeto, por ello, a la
correspondiente normativa del Estado30 y a lo que dispongan los rganos del Estado
que correspondan. Pero, ms all de la existencia de una ley sobre patrimonio, los
Acuerdos son insustituibles y, especialmente para ordenar esta materia, siempre
deben estar presentes.
i- No podemos considerar, por tanto, esta Resolucin como una injerencia
indebida en la Iglesia, por parte del Estado, violando de esa forma el derecho fundamental de la libertad religiosa; pues ste es un derecho amplsimo pero no ilimitado,
y uno de sus lmites es el orden pblico. No creemos, por esto, que haya un conflicto
de intereses, el del Estado y el de la libertad religiosa, que s podra darse perfectamente en otras circunstancias o con otro bien de la Iglesia, y en cuyo caso debera
s prevalecer el principio de la libertad religiosa. Pero, insistimos, aqu ese no es el
problema. Lo cierto, y lo que en verdad nos interesa, es que el decreto establece
que la escultura debe quedar en su sitio, no puede moverse.
Pero esta historia tiene una segunda parte que, como en el cine, nunca son
buenas. Pues la profunda ignorancia con que manej el tema el Poder Ejecutivo
(concretamente el Ministerio de Educacin y Cultura) -la que no es extraa en el
tratamiento de temas religiosos-, y los manejos poco convencionales de la jerarqua
eclesistica, dieron lugar a un segundo decreto31 que deja sin efecto al primero, que
en realidad nunca se lleg a cumplir. Si bien, tal como lo expresa el Considerando III),
referente al Cristo del escultor Silveira Silva, se resuelve mantener la declaratoria
de la escultura como monumento histrico, sin embargo all tambin se establece
lo siguiente: quitando la obligacin de exhibirla dentro del Templo. Sern sus propietarios quienes decidirn la mejor ubicacin para su disfrute artstico. Sin contar,
como ms arriba lo sealbamos, que, en este caso, no cualquier lugar permite
dicho disfrute artstico.
Pero adems el mismo decreto es bastante contradictorio, pues si bien identifica
los fundamentos jurdicos que el Poder Ejecutivo posee para aplicar un rgimen de
servidumbre, el cul reconoce que es de total aplicacin en el presente caso, renuncia
a ello, en el Considerando I), invocando su fin trascendente, como lo es el bienestar
social y la pacfica convivencia de la poblacin; aunque ello, sigue diciendo en el
Considerando II), no significa abdicar de su obligacin constitucional de preservar
el patrimonio artstico.
Muy confuso por cierto, ya que, en primer lugar, no quedan claros los motivos
que realmente atentaran contra el bienestar social y la pacfica convivencia, ms
all de que a algunos fieles asiduos al Templo no les guste (no se ha advertido ms
razn que esa) la imagen; siendo ste el argumento de la autoridad eclesistica, que

24

se utiliza en el Resultando III). En segundo lugar, nos preguntamos de qu manera

el Estado no abdica a su funcin si autoriza que sus propietarios (el Obispo es
propietario?) decidan su ubicacin fuera del templo, que por otra parte es su lugar
natural, como en el primer decreto se fundamentaba. En tercer lugar, cmo lograr el
disfrute artstico, la conservacin y el acceso para el estudio, de la escultura, si no
existe la mnima certeza de que va a ser ubicada en un lugar que permita el cumplimiento de dichos fines. En concreto, cmo no abdica el Estado de la obligacin
constitucional sin exigir que la imagen sea colocada en el lugar ms conveniente para
la misma y para las personas?. Para qu mantiene la declaracin de monumento
histrico, si renuncia a aplicar la servidumbre correspondiente?
En definitiva, queda de manifiesto un total desconocimiento de la forma como
se resuelven estos temas, tanto por parte del Estado como tambin por parte de la
Iglesia. Pues en un caso como el presente, donde a nuestro entender el principio de
la libertad religiosa no queda comprometido (y por tanto este argumento no se puede
utilizar como defensa, aunque en algn momento haya sido utilizado por la autoridad
eclesistica), pero no se acepta por parte de la Iglesia el dictamen del Poder Ejecutivo, la solucin adecuada nos hara pensar en la necesidad de un Acuerdo. Ya que
este constituye el nico camino cuando no existe entre las partes correspondencia
en sus pretensiones32. Pero no nos referimos a un acuerdo a escondidas entre
partes no habilitadas para ello, sino, como ms arriba lo expresbamos, un Acuerdo
entre quienes corresponde, en el mbito que corresponde y con las formalidades y
publicidad que corresponden. Por tanto, en principio, no es precisamente el Obispo
diocesano quien tiene que acordar en estos temas y mucho menos si nos atenemos
al modo en que se perpetr el segundo decreto en consideracin33.
Es de lamentar una solucin tan poco convencional ante este caso concreto,
donde queda de manifiesto, adems, la debilidad del Estado en el cumplimiento de su
deber. Tambin debemos tener la conviccin de que ni este ni ninguno de los bienes
culturales son la cultura sino solo elementos que la representan. El ser esencial de
la Venus de Milo, -deca Recasens Siches- consiste en su sentido esttico. Y ste
subsiste an si desaparece la estatua.
Por tanto, si valiosa es su proteccin ella no debe llegar al punto de frenar el
desarrollo humano en toda su dimensin34. Pero, sin embargo, creemos, que esta
decisin del Gobierno, por todo lo expuesto, no contribuye al desarrollo humano y
no precisamente por una proteccin excesiva, sino todo lo contrario.
Abogamos entonces por actualizar la ley sobre el Patrimonio Histrico, Artstico
y Cultural de la Nacin, para que, entre otras cosas, contemple esta problemtica
sobre la titularidad de los bienes culturales de propiedad privada, especialmente
eclesisticos, que va a ir creciendo junto con el despertar de la conciencia histrica y
la responsabilidad de salvaguardar lo que es parte de nuestra identidad. A la vez que
estimulamos para que despropsitos como el que hemos analizado no disminuyan
el entusiasmo y esfuerzo para luchar contra todo atropello a la cultura, es decir, para
no frenar el desarrollo humano integral.
Ley N 14.040: comentario y propuesta
De acuerdo a lo que la Ley N 14.04035 nos presenta, y teniendo en cuenta su
fecha de promulgacin, a primera vista podramos decir que se trata de una norma
relativamente adecuada. Pero tambin hay que sealar que debido a los avances en la
temtica, en la dcada del 70, dicha norma, inmediatamente qued obsoleta. Y ms lo
debemos afirmar hoy, a la vista de lo que se ha profundizado en el tema del patrimonio
cultural, en la legislacin actual de los Estados; por lo cual se torna imperiosa una
actualizacin. De esto mucho se ha hablado pero pocos pasos se han dado.

25

Pasando al contenido de la ley, la misma comienza creando y determinando la

integracin de lo que hoy es una realidad con muchos aos de trayectoria, como es
la Comisin de Patrimonio Histrico, Artstico y Cultural de la Nacin, dependiente
del Ministerio de Educacin y Cultura (art. 1). Para luego establecer los cometidos
de la misma, a travs de una serie de verbos que abarcan y describen toda su actividad: sealar, velar, promover, proponer, realizar, publicar, etc., todo en relacin con
los bienes culturales que conforman el Patrimonio de la Nacin (art. 2). Como as
mismo se establece que existir un fondo econmico especial para atender como
es debido este trabajo (art. 3).
Ms adelante se define qu tipo de bienes -no lo dice, pero se entiende que
son tanto estatales como privados- sern pasibles de ser declarados monumentos
histricos (art. 5), quin es el que propone y quin hace la declaracin de que un
bien sea monumento histrico. As como el rgimen de servidumbre a que queda
sometido (art. 7), especialmente en los inmuebles sujetos a una servidumbre especial,
entre lo que se encuentra permitir la inspeccin de la Comisin para comprobar el
estado de conservacin del bien; comprometindose a su vez sta a contribuir con
hasta el 50% del costo de las obras que se realicen en el mismo (art. 8). Lo que es
de destacar es que, en relacin a los inmuebles, no se hace referencia a la posibilidad
de venta de los mismos.
En otro orden, para que todos tengan acceso al patrimonio cultural, se deber
convenir con el propietario u ocupante un rgimen de visitas (art. 9).
En cuanto a obras o demoliciones, en relacin con los bienes inmuebles, se
necesitar la aprobacin de la comisin (art. 11), y en el caso de ciertos objetos,
como principio general, se prohbe la salida del pas (art. 15), aunque otros no tienen
esta prohibicin, tal como lo contempla y regula el art. 10 y ss. del decreto 536/972,
que reglamenta la ley. As como en el caso de remate pblico, subasta o almoneda,
la Comisin deber tener conocimiento del acto, teniendo adems preferencia en
la adquisicin de dichos objetos (art. 16). Se establece adems la exoneracin de
Contribucin Inmobiliaria para los bienes declarados monumentos histricos propiedad de particulares (art. 21).
Finalmente se habla del deber de reglamentar esta ley; lo cul se realiz a travs
del decreto 536/972, de 1 de agosto de 1972. Pero el mismo fue modificado en
algunos artculos por el decreto 372 / 983, regulndose de forma diferente, entre
otros aspectos, lo referente al remate, subasta o almoneda, as como a la venta, y
la venta y salida del pas de ciertos objetos.
Como fcilmente se puede apreciar, y ms arriba lo decamos, la ley aparentemente contiene los elementos fundamentales para la realizacin de una actividad
de conservacin, promocin y adquisicin, de cara al cuidado y engrandecimiento
de nuestro patrimonio histrico, artstico y cultural. Pero tambin debemos observar
que en la prctica no se cumplen todos los cometidos de la mejor forma (fiscalizacin
de obras, ayuda econmica, etc.).
Adems, por ser una ley muy amplia, si bien ha dado flexibilidad para permitir
cambios, por otra parte, a esta altura, est fuera de la realidad, principalmente por
manejar un concepto monoltico de monumento histrico, nica declaracin que
se realiza. Lo que hace imperioso contar con una nueva ley, que sin perder flexibilidad -las leyes no se pueden cambiar todos los das- maneje otro concepto de
patrimonio, ms amplio y dinmico, tal como se reconoce en la actualidad, y no slo
ligado, mayoritariamente, a lo arquitectnico36. E incluya, por tanto, adems de los
monumentos histricos, que se encuentran debidamente registrados (publicacin
que exige el art. 2, inc. 4 de la Ley N 14. 040), un adecuado Registro de Bienes

26

Culturales37, as como tambin de los bienes que pertenecen al patrimonio estatal38,

con lo cul todava no se ha hecho un trabajo apropiado39.
Como podemos apreciar, en un simple anlisis de este instrumento jurdico, se
necesita, en general, una nueva organizacin institucional, una nueva categora de
bienes (por tanto contar con nuevos especialistas y tcnicos, no slo con arquitectos),
y, en consecuencia, tambin, una nueva estructura de beneficios tributarios.
Pero ms all de estos trminos generales a considerar en caso de reforma o
sustitucin de la ley, concomitante a ello queremos sealar algn elemento que nos
interesa en forma especial. Nos referimos a las herramientas legales que contemplen
las modalidades especiales de preservacin, no slo en cuanto al contenido (incluir
como patrimonio adems de los edificios otras manifestaciones culturales, instituciones, y otro tipo de elementos patrimoniales, cuyo tratamiento es diferente al de
una obra material), sino en relacin a la forma.
En este sentido ello, entre otras cosas, significa tener en cuenta ciertas instituciones privadas, como es el caso de la Iglesia Catlica, que posee una situacin
jurdica especial, frente a la que sera necesario tomar otros recaudos a la hora de
incluir bienes de su patrimonio al patrimonio de la Nacin. Pues, por otra parte, estos
bienes no solo pertenecen al patrimonio cultural sino que tambin forman parte del
patrimonio espiritual; hoy sabemos que el patrimonio no se refiere slo a los edificios,
y dems objetos materiales, sino que aquel tambin incluye lo inmaterial, la memoria,
las tradiciones y la vida.
Antes hicimos mencin a un caso concreto que cre ciertos inconvenientes,
as como perplejidades, y de alguna forma criticamos la forma en que el diferendo
se termin solucionando. Y si bien ejerciendo esa crtica no queremos establecer
responsabilidades o culpabilidades personales, debemos advertir sobre una situacin
que merece, sin ninguna duda, un mejor tratamiento jurdico.
Si nos situamos frente al hecho citado vemos que ante la ignorancia por parte
del Estado en materia de relaciones con las confesiones religiosas (mbito que directamente no existe en la esfera pblica), el desconocimiento o inadvertencia en las filas
eclesisticas sobre ciertas materias propias de derecho eclesistico (entendido este
como la especialidad que se encarga de las relaciones entre el Estado y el fenmeno
religioso), y la falta de normas al respecto, hace que ante cualquier dificultad estemos
condenados a un nico camino que es el amiguismo con quien tiene en sus manos
el poder de decidir sobre el asunto. Y ello para convencerlo, con argumentos que no
siempre son los mejores, para que resuelva mediante un modo que generalmente
tampoco es el ms adecuado.
Por tanto estamos convencidos que la presente ley sobre Patrimonio de la
Nacin, necesita ser modificada en muchos aspectos. Entre ellos, respecto a la
Iglesia Catlica, necesita ser complementada con Acuerdos que tengan en cuenta
la naturaleza jurdica de esta institucin, tal como en la primera parte de este trabajo
sealamos abundantemente. De esta forma se podran evitar muchos problemas y
solucionar con menor dificultad otros tantos, pues la existencia de normas a las que
recurrir e invocar genera seguridad y evita la arbitrariedad en todas sus formas.
Por otro lado, muy buena parte de los bienes privados que han sido declarados
monumento histrico nacional, pertenecen a la Iglesia Catlica. Y el nmero de los
mismos si bien dentro del conjunto del patrimonio no supone un porcentaje muy alto40,
es, sin embargo, suficientemente amplio como para ameritar un Acuerdo EstadoIglesia Catlica en este sentido. El mismo, como ya est dicho, aclarara en mucho,
en sus distintos aspectos (clase de servidumbre, visitas, colaboracin estatal, etc.)

27

los trminos en que se deben realizar las declaraciones de bienes patrimonio de la

Nacin que pertenecen a la Iglesia Catlica, partiendo del hecho mismo de la libertad
que debera tener la Iglesia (o cualquier otra confesin religiosa u persona privada)
para aceptar o no una declaracin de este tipo, antes de que se le de vista de la
misma. Dado el compromiso que el propietario del bien con ello asume, el Estado
no tiene derecho a imponer una declaracin en forma unilateral41.
Finalmente es justo consignar, que si bien hay aos donde el reconocimiento
de bienes como parte del Patrimonio Histrico, Artstico y Cultural de la Nacin, es
ms abundante que otros, la Comisin de Patrimonio ha realizado en este sentido
un trabajo constante, ya que desde su creacin hasta la actualidad no ha cesado
de incorporar distintos bienes al Patrimonio Nacional, y los ha ido registrando y
publicando debidamente.
Pero tambin es cierto que lo que antes observamos como carencia, y lo
propuesto en tal sentido, no se lo puede solucionar con acciones aisladas. Es necesario un plan nacional de patrimonio, un presupuesto anual destinado a este fin,
una ayuda al mantenimiento de los bienes declarados patrimonio, y una labor que
no se agote en Montevideo sino que tambin incluya la recuperacin de los bienes
que se consideren de valor histrico, artstico y cultural, del interior del pas. Todo
ello, con un adecuado soporte jurdico que lo sustente, contribuira en gran forma a
la toma de conciencia de la importancia de un patrimonio al que de manera especial
hay que conservar, proteger y promover.

NOTAS
1 Es necesario dejar en claro que el concepto de patrimonio no necesariamente
se vincula al concepto de propiedad, sino al de afectacin, como imposicin
de un gravamen o alguna obligacin especfica, que intima al dueo a respetar
ciertas cargas impuestas al bien. Es decir, el patrimonio est referido al conjunto
de bienes afectados a un fin determinado. Por tal motivo estos bienes muebles
e inmuebles, tanto de propiedad privada como del Estado, se encuentran
sometidos a ciertas cargas propias de su naturaleza, como son un especial
cuidado y proteccin, disposicin para su estudio, contemplacin, exhibicin,
etc.; pero los atributos propios al derecho de propiedad, no se modifican, ya
que a nadie por razones artsticas o culturales se le puede violentar el legtimo
derecho de propiedad sobre tales bienes. Estas ideas como muchas que
manejaremos corresponden a informes personales (por tanto no es material de
publicacin) de orden jurdico, elaborados, en los aos 2003-2004, a pedido de
distintas autoridades eclesisticas, por Carlos Valderrama A., sobre el Proyecto
Sustitutorio de la Ley General de Amparo del Patrimonio Cultural de la Nacin N
24047, de Per, promulgada el 3 de enero de 1985.
2 Establecemos esta salvedad no slo porque esta institucin est ntimamente
relacionada con el caso que ser el objeto de nuestro estudio, sino porque en
nuestro pas la casi totalidad de los bienes de carcter religioso, declarados por
el Estado patrimonio cultural, pertenecen a la Iglesia Catlica. As como tambin,
buena parte de los bienes culturales privados en general, son de su propiedad
3 Simplemente por citar algunos de los Convenios multilaterales de proteccin
del patrimonio, firmados por muchos pases, tenemos: la Convencin de la
UNESCO Sobre las medidas que deben adoptarse para prohibir e impedir la
importacin, la exportacin y la transferencia de la propiedad ilcitas de bienes
culturales, Paris 1970; la Convencin Sobre la proteccin del patrimonio
mundial, cultural y natural, Paris 1972; la Convencin Cultural de la OEA Sobre
defensa del Patrimonio Arqueolgico, Histrico y Artstico de las naciones
americanas, San Salvador 1976; la Convencin Sobre el retorno internacional

28

de bienes culturales robados o ilcitamente exportados de 1995. En tanto, los

convenios bilaterales suscritos entre los Estados son numerossimos, por lo que
no es necesario hacer una indicacin de los mismos.
4 De enero y abril de 2006, respectivamente.
5 Ms all del significado de cultura como civilizacin es interesante reparar en
otra acepcin del trmino como es el de saber o conocimiento. En este sentido
advertimos que la palabra cultura tiene la misma raz que cultivo y culto. Por
tanto culta puede ser la tierra cuando es cultivada, la persona cuando se cultiva
y tambin culto es el homenaje que se le tributa a Dios. Pero cualquiera de
estas acciones nicamente las puede realizar el hombre, en tanto dotado de las
facultades de razn y voluntad, posee la dignidad de ser persona, con todos
los derechos que son inherentes a su naturaleza. Estas ideas se encuentran
bien presentadas por A. Durn Martnez, Estudios sobre Derechos Humanos,
Montevideo 1999, 32-34.
6 La denominacin es amplia y vara segn los distintos lugares y legislaciones:
patrimonio histrico artstico y cultural, patrimonio histrico artstico,
patrimonio histrico, bienes culturales, bienes de inters cultural (BIC).
Pero dada su amplia significacin (incluye todo lo que va apareciendo ante la
conciencia social y es expresin de la cultura y la civilizacin: artstico, histrico,
documental, bibliogrfico, arqueolgico, paleontolgico, cientfico, tcnico), y su
uso tanto en el mbito eclesial como internacional (se introduce el trmino en la
Convencin Internacional de La Haya, de 14 de mayo de 1954, y se lo describe
en Pars, en la Convencin sobre Proteccin del Patrimonio Mundial, Natural y
Cultural, art. 1, de 16 de noviembre de 1972), quizs el ms adecuado, al menos
para nuestro propsito, sea el de patrimonio cultural. C. Corral Salvador,
Patrimonio cultural de la Iglesia, rgimen concordatario comparado, in: Congreso
latinoamericano sobre libertad religiosa, Per 2001, 372-73.
7 Ibid., 373.
8 Ver al respecto Cdigo de Derecho Cannico, cc. 1259 y 1290, y la carta
Circular a los Presidentes de las Conferencias Episcopales, 11 de abril de 1971,
n. 4, de la Sagrada Congregacin para el Clero, respectivamente.
9 C. Corral Salvador, art. cit., 373.
10 Recomendacin Sobre la Proteccin de los Bienes Culturales Muebles,
Conferencia General de la Organizacin de las Naciones Unidas para la
Educacin, la Ciencia y la Cultura, en su 20 reunin, Pars, 28 de noviembre
de 1978, Prembulo. Al respecto de los riesgos la misma Recomendacin,
en los Principios Generales, expresa: 6. Los bienes culturales muebles estn
expuestos al riesgo de deterioro como resultado de las malas condiciones de
su almacenamiento, exposicin, transporte y medio ambiente (iluminacin,
temperatura e higrometra desfavorables, contaminacin atmosfrica),
condiciones que a la larga pueden repercutir ms gravemente que si se tratara
de daos accidentales o de vandalismo ocasional. En consecuencia, debera
procurarse obtener unas condiciones ambientales que fueran convenientes con
objeto de garantizar la seguridad material de dichos bienes culturales....
11 C. Corral Salvador, art. cit., 377.
12 Este panorama histrico de la regulacin de los Acuerdos y su divisin, se
encuentra muy bien expuesto y desarrollado en Ibid., 374-79.
13 A. Martnez Blanco, Anuario de Derecho Eclesistico del Estado Espaol.
Boletn Oficial del Estado Espaol Ministerio de la Presidencia. Ministerio de
Justicia de Espaa, vol. 13, Madrid 1997, 225.
14 Acuerdo Internacional entre la Santa Sede y el Estado Espaol sobre
Enseanza y Asuntos Culturales, 3 de enero de 1979, art. XV. A nivel de
Latinoamrica podemos mencionar el Concordato entre la Santa Sede y
Colombia, donde tambin aparecen los elementos antes sealados: En
defensa y promocin del patrimonio cultural colombiano, la Iglesia y el Estado
colaborarn en el inventario del arte religioso nacional, que incluir monumentos,
objetos de culto, archivos, bibliotecas y otros que por su valor histrico o

29

esttico sean dignos de conjunta atencin para conservarse, restaurarse y

exponerse con fines de educacin social. Concordato entre la Repblica
de Colombia y la Santa Sede, 12 de julio de 1973, art. 28. Y el de Ecuador,
donde se establece: En cada dicesis formar el Obispo una comisin para
la conservacin de las Iglesias y locales eclesisticos que fueran declarados
por el Estado obras de arte y para el cuidado de las antigedades, cuadros,
documentos y libros de pertenencia de la Iglesia que poseyeran valor artstico
o histrico. Tales objetos no podrn enajenarse ni exportarse del pas. Dicha
comisin, junto con un representante del gobierno, proceder a formar un
detallado inventario de los referidos objetos. Modus Vivendi y Convencin
Adicional entre la Repblica del Ecuador y la Santa Sede, 24 de julio de 1937,
art. 8.
15 C. Corral Salvador, art. cit., 377.
16 La Iglesia Catlica posee en este aspecto del cuidado y conservacin de los
bienes en general, incluidos los culturales, disposiciones normativas propias (v.
gr. Cdigo de Derecho Cannico, cc. 1276, 1 y 1284). Pero debemos sealar en
este punto una Carta Circular, de 21 de abril de 2000, de la Comisin Pontificia
para los Bienes Culturales de la Iglesia Catlica, donde se refiere a la necesidad
y urgencia de realizar un inventario y catalogacin de los bienes culturales de la
Iglesia, con el fin de convocar no slo la cooperacin de las Iglesias catlicas
locales sino tambin de los Estados interesados en la conservacin y proteccin
de estos bienes.
17 Entre muchos otros que as lo entienden y exponen explcitamente, el
Acuerdo con Hungra parte de este presupuesto, ya que el patrimonio
cultural de la Iglesia y especficamente los objetos de valor y los documentos
custodiados en sus archivos, bibliotecas, museos y en otras colecciones
constituyen parte importante de la herencia cultural hngara. Acuerdo entre
Hungra y la Santa Sede, I art. 4, 1.
18 Acuerdo entre Croacia y la Santa Sede, 19 de diciembre de 1996, claramente
inspirado en el art. XV del Acuerdo Espaol.
19 Lo cul tiene tambin sus disposiciones restrictivas en el derecho cannico,
pues tal como lo establece la norma del c. 1292: Si se trata, de bienes cuyo
valor es superior a la cantidad mxima, o de exvotos donados a la Iglesia, o de
bienes preciosos por razones artsticas o histricas, se requiere para la validez
de la enajenacin tambin la licencia de la Santa Sede.
20 Acuerdo entre Italia y La Santa Sede, 1984, art. 12, 1.
21 Suscribe Concordatos y Acuerdos Internacionales, acredita y recibe
Embajadores (Nuncios), forma parte de diversos foros internacionales, resuelve
laudos, etc.
22 Sin embargo, se va configurando una nueva tendencia por parte de la Iglesia,
de dar mayor amplitud a las relaciones entre los Episcopados de cada pas y
los poderes pblicos respectivos, en materias relacionadas con la educacin
y los bienes culturales. Pero es slo una tendencia que an no constituye una
prctica, aunque nos permite avizorar un futuro diferente en cuanto a las partes
en estos Acuerdos.
23 As lo expresa el Cdigo de Derecho Cannico, c. 116: Son personas
jurdicas pblicas las corporaciones y fundaciones constituidas por la autoridad
eclesistica competente para que, dentro de los lmites que se les sealan,
cumplan en nombre de la Iglesia, a tenor de las prescripciones del derecho, la
misin que se les confa mirando al bien pblico; las dems personas jurdicas
son privadas.
24 Tema que no es de menor importancia pues se abre un camino para
considerar a la religin como hecho meramente privado de las personas.
25 C. Corral Salvador, art. cit., 379.
26 La citada Recomendacin Sobre la Proteccin de los Bienes Culturales

30

Muebles, de la UNESCO, en las Medidas Recomendadas, punto 11,

precisamente se refiere a que ... los Estados Miembros deberan tomar,
con arreglo a su sistema legislativo y constitucional, todas las disposiciones
requeridas para proteger de modo eficaz los bienes culturales muebles....
27 A modo de ejemplo tenemos el celebrado entre la Conferencia Episcopal
Peruana y la empresa IBM del Per S.A., con la participacin de la Pontificia
Universidad Catlica y el Instituto Nacional de Cultura del Ministerio de
Educacin. Al respecto C. Valderrama A., de quien, como ya dijimos, hemos
tomado muchas de las ideas presentadas en este trabajo, opina que la
Conferencia Episcopal no tiene por s sola la capacidad jurdica suficiente para
celebrar un Convenio de esta naturaleza. Pues a tenor del c. 1256 el dominio
de los bienes corresponde, bajo la autoridad suprema del Romano Pontfice, a
la persona jurdica que los haya adquirido legtimamente; por lo cul son estas
personas las que pueden convenir actos vlidos sobre sus bienes, mientras que
a la Conferencia Episcopal no le compete ninguna ingerencia sobre tales bienes,
salvo la determinacin de los montos para los efectos de las autorizaciones,
con respecto a actos de administracin extraordinaria (cc. 1277 y 1292). En
consecuencia, si quisiera obligarse vlidamente a la realizacin de un inventario,
tendra que contar tal realizacin, con la autorizacin expresa del propietario del
bien eclesistico, llmese arquidicesis, dicesis, prelatura, instituto religioso,
etc.
28 Resolucin del Poder Ejecutivo N 13/006, de 16 de enero de 2006.
29 Resolucin del Poder Ejecutivo N 710/997, de 29 de julio de 1997.
30 Al respecto en el ordenamiento jurdico de nuestro pas encontramos dos
disposiciones constitucionales referentes al tema, en el marco de los derechos
culturales; ambas se han mantenido con igual redaccin desde la Constitucin
de 1934, y corresponden a los artculos 33 y 34. El art. 33 establece: El trabajo
intelectual, el derecho del autor, del inventor o del artista, sern reconocidos
y protegidos por ley. Mientras que el art. 34, de mayor inters para nuestros
propsitos, nos dice: Toda la riqueza artstica o histrica del pas, sea quien
fuere su dueo, constituye el tesoro cultural de la Nacin; estar bajo la
salvaguardia del Estado y la ley establecer lo que estime oportuno para su
defensa. A este respecto ha sido promulgada la ley 14.040, de 20 de octubre
de 1971, mediante la cul se regula lo referente a los bienes culturales.
31 Resolucin del Poder Ejecutivo N 47/006, de 5 de abril de 2006.
32 Muchas veces, en relacin con el tema de las restricciones a los derechos
dominicales del propietario, hay que realizar un muy delicado equilibrio entre el
derecho a la libertad religiosa y los intereses culturales de la comunidad; por
tanto el nico camino de solucin est en que la autoridad pblica acuerde
condiciones con la confesin religiosa. Ello si no hay soluciones previas, como
el caso de Argentina, donde el Cdigo Civil, en el art. 2345, reenva a normas
cannicas en los temas de bienes culturales de la Iglesia, ya que se respeta la
condicin jurdica propia de la Iglesia Catlica.
33 A tal punto es manifiesta esta irregularidad que mientras el primer decreto
se public en la pgina de Internet de Presidencia de la Repblica, el segundo
estuvo apenas unas horas y luego fue quitado definitivamente de dicha pgina.
34 A. Durn Martnez, o. cit., 44.
35 Ley sobre creacin de la Comisin del Patrimonio Histrico, Artstico y
Cultural de la Nacin, de 20 de octubre de 1971.
36 El 80 % de los bienes patrimoniales uruguayos son inmuebles; mostrando
una notoria tendencia a la proteccin de los monumentos histricos inmuebles.
Lo que contrasta con otros pases, pues, a modo de ejemplo, en Espaa la gran
mayora de los llamados Bienes de Inters Cultural (BIC) son muebles, lo cul
sigue perfectamente la lgica, ya que hay muchos ms bienes muebles que
inmuebles.
37 Junto al Registro de Monumentos Histricos existe otro de Bienes Culturales,

31

reseados en distintos tems, que merecen igual consideracin y proteccin

que los anteriores: Documentos, Faros, Flora, Inmuebles, Islas, Medios de
Transporte, Mobiliario, Objetos, Obras de Arte, Esculturas y Monumentos,
Obras Viales, Parques, Plazas, Trazados. En diferentes pases, incluso, se han
agregado otras categoras como es el caso de los Bienes Culturales Industriales,
en lo que tambin en Uruguay se est comenzando a trabajar (v. gr. talleres
y estacin ferroviaria de la zona de Pearol, los frigorficos Liebig y Anglo de
Fray Bentos); con lo cul se establece, adems, un reconocimiento al trabajo
y la produccin. La diversidad y por tanto el distinto tratamiento jurdico que
merece el patrimonio lo advertimos en la abundante y actualizada legislacin
que al respecto existe en los pases desarrollados. Slo a modo de ejemplo
una comunidad autnoma espaola como es Asturias cuenta con una ley de
Patrimonio Cultural, de 2001; una ley de Turismo, de 2002; una ley de Paisaje
Protegido de las Cuencas Mineras, de 2004; una ley de Suelo y Ordenamiento
Territorial, de 2002, reglamentada en 2005. Adems en Espaa el 1% de la
inversin en obra pblica debe ir destinado a proyectos patrimoniales. No
desconocemos adems, la existencia de un patrimonio inmaterial o intangible
(referente a la propiedad intelectual, derecho de autor, rituales, etc.), en relacin
a lo cual Uruguay ha ratificado tratados y convenciones internacionales al
respecto. Pero adems existe hoy un patrimonio dinmico formado por distintas
manifestaciones culturales, un patrimonio subacutico, etc., todo lo cul carece
de proteccin legal en nuestro pas, y hace por tanto imprescindible, como ms
arriba comentbamos, una nueva ley que incluya esta gran diversidad (desde un
edificio hasta el candombe).
38 Al respecto la ley N l7. 473, de 9 de mayo de 2002, ordena que se cree un
Registro general de la propiedad estatal de obras de artistas plsticos.
39 Pero debemos observar que la publicacin de este Registro, slo de bienes
muebles, no es un autntico inventario de las obras artsticas del Estado, como
correspondera realizar; pues de las 20. 000 obras que existen slo algo ms de
11. 000 estn documentadas.
40 Especialmente si tenemos en cuenta que en ciertos lugares el conjunto de
bienes declarados culturales pertenecientes a la Iglesia Catlica alcanza al 90%
del total (v. gr. Espaa).
41 As est contemplado en la correspondiente legislacin de Espaa, pues se
les da a las confesiones religiosas la discrecionalidad para aceptar o no tales
declaraciones respecto de sus bienes.

32

El Uruguay ante
la Crisis Mundial.
Dr. Jacques Ginesta

33

I.- 2008: La Culminacin de cinco aos de bonanza

y el comienzo de la crisis econmica
Durante los tres primeros trimestres de 2008 las autoridades, hicieron suyas
aunque con ms circunspeccin, como es de estilo en este pas, las declaraciones
optimistas que adoptaron otros gobiernos de la regin respecto del crecimiento
econmico.
Y en realidad haba motivos para ello, porque la demanda sostenida de productos agropecuarios en el mundo, principalmente en China, India y otros pases
en desarrollo, hizo crecer los volmenes y los precios de estos productos y otros
como el petrleo y el cobre, en forma inesperada y sostenida a lo largo de todos
estos aos desde el 2003.
La abundancia de capitales y el optimismo exagerado de los inversores institucionales
aument la oferta de dinero a estos pases y su colocacin a bajas tasas de inters.
El aflujo de dinero del comercio exterior y de las inversiones permiti a los
gobiernos recaudar ms dinero mediante sistemas fiscales ms incisivos y financiar
planes asistenciales dirigidos a pobres e indigentes, cuya efectividad se puede poner
en duda, pero cuya realidad e incidencia poltica no se puede negar. Sin embargo,
quizs lo ms importante fue la tonificacin del mercado interno, mediante el aumento de la produccin, el empleo y el consumo. En tales condiciones y aprendidas
las lecciones de otrora, mantener la inflacin dentro de lmites manejables no fue
difcil para los gobiernos progresistas prudentes, porque Venezuela y Argentina no
pudieron evitar inflaciones exageradas del orden del 25 al 30%.
El Uruguay no fue una excepcin. Las exportaciones de productos agropecuarios siguieron creciendo durante el perodo hasta llegar a la cifra record de 5.950
millones de dlares en el 2008, o sea un crecimiento de 31% respecto del 2007.
La contrapartida es que la importaciones crecieron mucho ms, 58%, dejando un
saldo negativo de 2.984 millones de dlares (Fuente: Banco Central). Durante todo
el perodo considerado, el saldo de la balanza comercial fue negativo. Si bien los
bienes de capital constituyeron una parte importante de las importaciones, as como
los bienes intermedios, los bienes de consumo tambin constituyeron parte apreciable de las mismas. No nos corresponde pronunciarnos sobre si es beneficioso
o no practicar una poltica sostenida de dficit comercial que en alguna medida se
compensa con la generacin de servicios portuarios y turismo, pero otros pases
de la regin como Brasil, Venezuela y Chile exhibieron orgullosamente un clarsimo
supervit en ese rubro durante el perodo.
El PIB creci a tasas importantes del 6 y 7%, habindose alcanzado un pico
del 11.8% en el 2004 (con el gobierno del Jorge Batlle), compensando una abrupta
cada del 11% en el 2002 y 2.2% en el 2003, y en el ao 2008 con un aumento del
13% durante el perodo enero-setiembre, que al anualizarlo a diciembre se redujo
al 8.9% por la pronunciada cada del ultimo trimestre (-0.8%). Dentro de ese crecimiento cabe destacar que el PIB industrial creci a tasas significativas, as como el
empleo industrial, an quitando el efecto de la pastera Botnia que lleg a producir
ms de 1 milln de toneladas de pasta del papel y el de refinera de ANCAP. (Cifras
del Banco Central y Bsqueda).
En consonancia con ese inusual crecimiento, la inversin durante 2008 creci
al 18.73% del PIB, bastante por encima de los guarismos histricos.
El desempleo baj del 12-13% a un 7.8% en el 2008 y el empleo lleg a un
robusto 58% de la poblacin econmicamente activa.

34

La ratio deuda producto, que lleg al 108% en el 2003 y l00% en el 2004, baj
al 61% en el 2007 y 51% en el 2008, a la tasa de cambio oficial, una relacin ms que
razonable, quizs como efecto del crecimiento del PIB y el hecho de que la mayor
recaudacin permiti pagar algunas deudas -se cancel la deuda con el FMI, como
lo hicieron Brasil y Argentina, como una forma simblica de independencia respecto
de los dictados de esa institucin, pero se permiti la continuidad del monitoreo de
la economa por parte de la misma. Un plan recambio de deuda con vencimientos
cortos por deuda a largo plazo, permiti el alivio de los vencimientos de la dcada.
No obstante el pas siempre mantuvo durante el perodo un desequilibrio fiscal
que en trminos del PIB fue de octubre del 2007 a octubre del 2008 del 0.72%,
siendo el supervit primario del 2.26% en el mismo perodo.(datos del MEF).
El sector financiero al contrario del 2002, en el que la crisis se desat a causa
del mismo, aparece a esa fecha totalmente saneado, recuperndose paulatinamente
los niveles de depsitos del 2001 y con mucha menor exposicin a los depsitos
extranjeros que desencadenaron la crisis aludida.
En una palabra: la situacin financiera y econmica era muy buena al 15 de
setiembre del 2008, fecha en que la negativa del gobierno norteamericano a salvar a
Lehman Brothers de la quiebra, desencaden la crisis global que estamos padeciendo,
ms all de las crticas de la oposicin, a veces fundadas y a veces exageradas por
comprensibles razones polticas. Pero es evidente que no se hubieran podido alcanzar
esos resultados sin una explosin de la demanda externa -y la inversin- durante el
largo perodo que se cierra en esa fecha, que aument mucho en volmenes pero
mucho ms en precios que sonaban disparatados.
Baste recordar que el petrleo que lleg a 148 dlares el barril en el correr del
2008 baj en torno a los 40 dlares, o sea a niveles del 2002 y la soja que se acerc
a los 600 dlares la tonelada baj a los 350 y los dems granos tuvieron tambin
cadas muy pronunciadas. Si el matrimonio Kirchner hubiera podido leer el futuro
se hubiera abstenido de aprobar la resolucin 125 sobre las retenciones mviles a
los productos agropecuarios, que hubieran perdido aplicacin por la baja abrupta
de esos productos; y tal vez, al evitar el duro enfrentamiento con el campo hubiera
reducido la cada de popularidad de su gobierno, que se fragiliz mucho durante el
ltimo ao. Tal vez el presidente Chvez hubiera sido ms cuidadoso en gastar el
enorme ingreso que le gener la suba del petrleo para tratar de cimentar su liderazgo
en Latinoamrica, comprar voluntades para entrar en el Consejo de Seguridad de
las Naciones Unidas, un armamento cuyo objetivo no aparece claro y otros gastos
completamente prescindibles. Otros pases de la regin, en menor medida, podan
haber sido tambin ms cautos en el gasto. Esta bonanza fue fundamentalmente
producto del ciclo econmico mundial y en buena medida fruto de la especulacin
financiera que termin con ella. Si no se hubieran formado esas burbujas financieras,
que abarcaron a los granos y al petrleo en Wall Street, los resultados no hubieran
sido tan brillantes. Si los gobiernos progresistas hubieran aplicado consistentemente
su prevencin contra el capitalismo global especulativo, deberan haber previsto que
lo que el mismo da con tanta facilidad igualmente lo quita fcilmente.
Sin embargo, la idea de que todo ese xito econmico era debido a la excelencia
de la gestin de sus gobiernos los prepar mal para lo que se vena.
Ese triunfalismo llev a la presidenta Cristina Kirchner, en un discurso pronunciado el 23 de setiembre de 2008 ante las Naciones Unidas a acusar a Estados
Unidos de provocar una crisis que denomin efecto jazz por tener una economa de
casino, que produjo el mayor desastre financiero, mientras que su pas haba crecido
y pagado sus deudas gracias al dirigismo del Estado sobre la economa real. Si bien

35

tena razn en cuanto a su juicio emitido sobre la vergonzosa quiebra del sistema
financiero norteamericano, no vea o no quera ver que el pretendido auge argentino
se deba a una especial coyuntura del mercado global que hizo crecer la demanda
en muchos pases, especialmente en China y los precios, en parte por el aumento
de esa demanda, pero tambin como consecuencia de las mismas especulaciones
financieras en el mercado agropecuario de los jugadores de Wall Street, que estaba criticando. En realidad, la evolucin de la economa argentina en la era Kirchner
merece otra lectura mucho menos optimista, como todo el mundo sabe.
En Uruguay, los buenos nmeros de los tres primeros trimestres en casi todos
los rubros, dieron lugar a que, bajo el acicate de la precampaa electoral para las
elecciones internas de los candidatos a presidente por cada partido, se minimizaran
los efectos de la quiebra de Lehman Brothers y las persistentes cadas de las bolsas
norteamericanas y europeas. Hasta que se desplomaron las bolsas argentina y
brasilea y comenzara a subir el dlar en todo el mundo y tambin en nuestro pas,
momento en que asume el Ministerio de Economa y Finanzas, el contador Alvaro
Garca, quien menos comprometido en la campaa electoral y aleccionado por su
participacin en las reuniones semestrales del Banco Mundial y el Fondo Monetario
Internacional, admiti que, aunque la situacin financiera es sana, la crisis poda venir
al pas por la va comercial, afectando con ella la recaudacin fiscal (Bsqueda, 16
al 22 de octubre de 2008).
Como era de esperar de cualquier Gobierno, desde ese entonces las declaraciones oficiales tienden a desestimar los efectos de la crisis sobre nuestra economa.
En el mismo sentido, la profusa divulgacin de los excepcionales nmeros del ao
2008, enmascarando la significativa cada del ltimo trimestre, procuran crear un
ambiente de tranquilidad, que no estara en consonancia con algunos nmeros del
primer trimestre del 2009 ni, por supuesto, con el resto del ao.

La historia ensea que todos los embates de las la crisis externas afectan al
pas, si bien en el caso actual, al contrario de la crisis del 2002, su exposicin financiera sea relativamente escasa y encuentre a los bancos de plaza bien pertrechados
y con limitada operativa. Por otra parte, la oposicin ha sealado reiteradamente,
que el gobierno ha maximizado el gasto pblico y no ha hecho nada para reducir el
tamao de un Estado hipertrofiado e ineficiente, segn su propio concepto como
tampoco lo hicieron gobiernos anteriores- por lo cual no adopt medidas preventivas
en ese terreno para la recesin que est llegando.
Estas muestras de confianza fueron avaladas por destacadas funcionarios
internacionales, como el presidente del BID, L. A. Moreno, quien declar a mediados
de octubre de 2008 que no vio muchas vulnerabilidades en la economa uruguaya,
salvo la baja de los precios internacionales. Lo que no evalu es en cunto repercute
en la economa del pas esa casi nica vulnerabilidad en realidad hay otras- y todos
sabemos que esa repercusin es importante.
El directorio del Fondo Monetario Internacional, al evaluar la situacin del Uruguay en su revisin anual realizada el 23 de octubre fue ms realista, admitiendo
que la situacin financiera y econmica mundial plantea riesgos de cada para un
economa pequea, abierta y dolarizada como tiene el Uruguay.
Sin embargo, en su conjunto el dictamen del Fondo fue optimista: el 2008 cerrara con un crecimiento de PBI del 9.5%, el que se reducira en el 2009 al 5.5% - el
propio gobierno estimaba en esa fecha un aumento menor, 4.5%- no prevea una
recesin para el 2009 y la inversin cerrara en 2008 con un 16.5% del producto y
bajara al 8% en el 2009. Estimaba, s, una inflacin superior a la prevista en el 2008
(8.5%), que bajara a 7.5% en el 2009 y una ratio deuda/producto bastante buena.

36

En suma, no habra recesin para el pas sino una disminucin del crecimiento.
Ms recientemente Pedro Alba, representante del Banco Mundial en el Cono
Sur fue bastante ms cauto al hablar sobre la crisis en Latinoamrica y Uruguay en
particular, ante la cada fuerte de los nmeros a fines del 2008 y los dos primeros
meses del 2009 y sin arriesgar cifras sobre la evolucin del PIB en el 2009, dijo que
no haba duda que la crisis iba a afectar al pas, puesto que las vulnerabilidades que
ste tiene frente al mercado externo son las mismas que existan en el 2002 y 2003.
Seal que el BM prev ahora un crecimiento muy bajo para Amrica Latina de entre
1 y 0.3% (Bsqueda 5 de marzo de 2009).
En la prxima seccin veremos cmo ha evolucionado realmente la repercusin
de la crisis durante el primer trimestre del 2009.
Ii. La crisis internacional en el uruguay
De hecho, la crisis financiera desemboc en una recesin mundial que afecta
a la economa real del pas por varias vas: El Contador Enrique Iglesias, ex presidente
del BID seal al principio de la crisis, seis vas por las cules esta recesin afecta a
Amrica Latina: el descenso de los precios de las materias primas y la disminucin
de los volmenes de ventas, la disminucin de las remesas de los emigrantes a
sus familiares, la merma de los servicios de turismo, las prdidas experimentadas
por muchas empresas latinoamericanas por la cada de las bolsas y la retraccin
del crdito y el descenso de la inversin por falta de dinero o por temor.(Bsqueda
16.10.08) Todas esas vas, salvo la disminucin de las remesas, afectan al Uruguay.
Agreguemos que la revalorizacin del dlar nos afecta directamente porque, adems de afectar a competitividad, aumenta el peso de una deuda externa, que es
comparativamente, una de las ms importantes de la regin, unos 16.000 millones
de dlares, aunque el crecimiento del producto a 32.000 millones de dlares redujo
su peso en el mismo al 53.1% del PBI. (las cifras son del ao 2008).
Las ltimas noticias de la crisis internacional nos muestran que es aguda y
duradera. La ltima previsin de la OCDE arroj una cada del PIB mundial del 2.7%
y del comercio internacional del 13%, que afecta a los principales pases del mundo
y principalmente a los Estados Unidos y a la Unin Europea. El FMI estim, por su
parte, una cada del PBI mundial del 1.3% y prev un aumento del mismo para el
2010 del 1.9%. No cabe duda que en este ao de 2009, afect al Uruguay y lo va a
afectar an ms. El asunto es cunto lo va a afectar, cunto va a durar y qu medidas genuinas est el Gobierno en condiciones de adoptar para reducir sus efectos.
Es lgico que la evaluacin de la situacin vare si se trata de los funcionarios de
gobierno o de especialistas opositores o independientes. Un panel de economistas
representantes de los tres grandes partidos (Manuel Quijano, Frente Amplio), Javier
de Haedo (Partido Nacional) y Luis Mosca (Partido Colorado), organizado el 4 de
mayo de 2009 por la Fundacin Wilson Ferreira Aldunate (Partido Nacional), coincidi en que la contraccin de la economa seguir en el 2009, con recuperacin
en el primer trimestre del 2010. Coincidieron tambin en la necesidad de acuerdos
sociales entre trabajadores y empresarios, y acuerdos comerciales, augurando que
la prxima administracin (marzo 2010) tendr un panorama complicado.
Por otra parte, hay cierto consenso a nivel mundial que los peores efectos de
la crisis se dieron en el ltimo trimestre del 2008 y en el primer trimestre del 2009,
aunque hay que considerar un efecto de arrastre del contexto crtico a proyectarse
en el 2009 y tal vez a principios del 2010.
De todos modos, de acuerdo a la experiencia del ltimo trimestre del 2008
y del primer trimestre del 2009, la crisis repercute en forma diferente en las finanzas y

37

en la economa. En realidad, el sistema financiero no ha sido involucrado directamente

en la misma, mantenindose al margen del crack bancario y burstil internacional. En
realidad, los depsitos aumentaron en el primer trimestre del 2009, en funcin de la
apertura de nuevas cuentas de no residentes, como era de esperar. Se comprueba
una moderada desaceleracin del crdito y por consiguiente una mayor liquidez en
el sector bancario.

La situacin es diferente en el sector real y dentro de l, el principal
afectado es el comercio exterior. Las exportaciones cayeron en abril por seis meses
consecutivos. En este mes, las ventas al exterior alcanzaron la cifra de 1.513 millones
de dlares, disminuyendo un 26% con respecto a abril del 2008.
La pastera Botnia detuvo su actividad por 15 das y disminuy su produccin
significativamente, como lo hizo su central en Finlandia. Ms recientemente la compaa ENCE renunci a sus planes de construir otra pastera y vendi sus terrenos a las
firmas Stora Enso y Arauco. La empresa FUNSA, gestionada por los trabajadores se
vio obligada a mandar a un nmero de los mismos al seguro de paro por disminucin
de sus ventas en el Brasil, como lo hizo tambin algn frigorfico. La industria automovilstica debi revisar sus previsiones a la baja acompaando a Brasil, Argentina
y la mayor parte de los productores del mundo. Los productores de ciclomotores y
de bicicletas Zanella debieron reducir de una forma importante su personal, a causa
de la baja de las compras en Argentina, mercado con el que siempre tuvieron problemas de ingreso. La actividad siderrgica acompa la cada internacional de la
produccin. En el sector agropecuario, la cada del precio de los granos, del cuero
y algo menos de la carne, perjudica fuertemente al sector exportador. Igualmente
aconteci una baja en las ventas de madera, carne y lana
El turismo en el primer trimestre del 2009, en cambio, comparado con el
ao anterior no tuvo la cada que se poda prever, sino que la temporada cerr con
aumento en la recaudacin, por lo menos en ciertos sectores y nmeros recientes.


Las importaciones han descendido tambin sensiblemente en el
perodo, aunque en el primer trimestre del 2009 se observa una recuperacin con
respecto al ltimo trimestre de 2008. La disminucin ha sido ms acentuada en el
rubro bienes de consumo duradero que en otros rubros.
El mercado interno ha sufrido hasta ahora menos que el sector exportador en
funcin del mantenimiento del consumo interno. Han influido en ello el incremento
del salario real, una tasa de desempleo relativamente baja para los guarismos tradicionales, una inflacin en ligera baja y el mantenimiento de cierto flujo de proyectos
de inversin.

En el primer trimestre del 2009 habra un incremento del salario real del 6%,
fruto de los acuerdos salariales cerrados con anterioridad.
Los guarismos relativos al desempleo muestran un aumento del mismo al 7.8%
-que habra bajado algo en el ltimo trimestre (7,2%), lo cual todava es una cifra histricamente razonable, pero la expectativa de algunos expertos es que aumente del
1 al 1.5% ms, siguiendo en forma atenuada, la tendencia de otros muchos pases,
entre ellos los ms desarrollados, como Estados Unidos, muy marcadamente, y los
pases europeos, especialmente Espaa con 4 millones de desocupados.
En cambio, el nmero de los acogidos al seguro de paro, segn cifras del
Banco del Previsin Social, sera el ms alto de los ltimos dos aos. Algunas de las
empresas afectadas por la crisis, ha enviado a un nmero de trabajadores a seguro
de paro y podran luego que cese el perodo del mismo, despedirlos. A ello se suman

38

otras crisis como la de la sociedad mdica de asistencia CASMU que no tiene origen
directo en la mundial, sino en el dficit crnico del mutualismo local. Sin embargo los
sindicatos, lejos de aceptar esta situacin, reclaman que los trabajadores mantengan
sus puestos de trabajo sin rebajas salariales, pero, si se trata de una postura plausible
en momentos de negociacin, tarde o temprano podra atemperarse en funcin de
las necesidades de la crisis.

Pese a las declaraciones del Presidente de la Repblica y de
los dirigentes sindicales sobre que los trabajadores no iban a pagar el precio de la
crisis, a pesar de algunas medidas puntuales que se puedan adoptar, la realidad
se impone sobre el voluntarismo y, lamentablemente, los trabajadores vinculados a
las actividades perjudicadas sufrirn las consecuencias y no slo ellos sino el resto
de la poblacin, en la medida que se afecte el consumo interno. Si los precios y las
demandas internacionales de ciertos productos bajan persistentemente en realidad
el petrleo y ciertas commodities han aumentado en mayo- la produccin tiene necesariamente que bajar y ello repercute sobre el empleo directo en forma de envos
a seguro de paro, el nmero de personas que buscan empleo y el de las que no
lo encuentran a corto plazo, la tasa de personal ocupado respecto de la poblacin
econmicamente activa y el salario.
El mayor o menor poder de las centrales sindicales y los sindicatos y el apoyo
que reciban de un gobierno consustanciado con los intereses de los trabajadores, son
importantes, pero tienen sus lmites muy precisos porque en algn escaln tendrn
que transar con los productores de riqueza.

Por otra parte, el sector privado se ve presionado por el Estado para no aumentar los precios de los productos de consumo masivo. Julio de Brum, ex presidente del
Banco Central y actual director ejecutivo de la Asociacin de Bancos Privados, el 29
de enero en el semanario Bsqueda critica estos acuerdos de precios por presionar
demasiado al sector privado y distorsionar el clima de negocios y de inversin sin
que para l se consiga frenar el aumento de la inflacin. El efecto acuerdo de precios
estara neutralizado en alguna medida por el otorgamiento de subsidios a algunas
actividades abundantes en mano de obra.
Sin embargo, la inflacin hasta el momento no representa una amenaza importante. De hecho, la inflacin del mes de febrero fue ligeramente negativa y en marzo fue de
0.8% siendo las previsiones ltimas para todo el ao 2009 de entre un 6 y un 7%.
El nombrado Julio de Brum, en la entrevista mencionada, dice que el gobierno
tom a esa fecha dos tipos de medidas: unas monetarias tendientes a aminorar el
crecimiento del IPC, que estima tengan efectos de corta duracin para contener la
inflacin y el aumento de las tasas de inters de referencia, propiciando igualmente
la suba de tasas en las licitaciones de letras.

En cunto a la inversin privada, aunque suene extrao, sigue creciendo y generando nuevos empleos. La COMAP (Comisin de Aplicacin) de la ley de inversiones
expresa haber recomendado en el primer trimestre de 2009 proyectos por USD
123 millones y tiene en evaluacin proyectos por USD 900 millones, de los cuales la
mitad provienen del 2008 y supone que en el correr del ao se superara el total de
proyectos de inversin del ao anterior, que transcurri en pleno auge econmico
mundial. Dichos proyectos son seleccionados por su capacidad de aumentar las
exportaciones y generar empleos.
Habr que ver cules de esos proyectos finalmente se concretan para evaluar la
magnitud del crecimiento de la inversin real, pero de cualquier modo sigue habiendo
inversin, por lo menos certificada.

39

 Aparte de la cada brusca de las exportaciones, los mayores problemas

parecen provenir del sector pblico, principalmente por el incremento de las cargas
pblicas registradas durante el perodo y el deterioro de las cuentas pblicas.
Efectivamente; se ha producido un fuerte deterioro de las cuentas pblicas,
que pude continuar en el correr del ao, siguiendo una tendencia anterior. En los 12
meses cerrados a febrero de 2008 el sector pblico consolidado mostraba un supervit global del 0.8% del PBI, con un supervit primario del 3.7%. En el ao cerrado
en febrero del 2009, el sector pblico consolidado arroj un dficit del 2%, como
consecuencia de un supervit primario del 1.1%, debiendo pagarse en ese perodo
intereses equivalentes al 3.7% del PBI (Fuente: Bsqueda, 16.4.09). Si estos nmeros
son exactos, la solvencia del Estado ha variado dramticamente y puede seguir el
mismo camino en el futuro prximo, pero no es as con las cargas pblicas que se
mantienen estables en la mejor hiptesis y en las cules el salario de los funcionarios,
que supera en promedio el doble del salario privado, pesa sustancialmente - 45% y
si agregamos las jubilaciones 55%- sin posibilidades de hacer recortes.

Si bien las refinanciaciones de deuda realizadas por el gobierno en aos anteriores consiguieron aliviar los vencimientos a corto plazo y el aumento sustancial
del producto mantiene la deuda en un porcentaje aceptable, la baja de ese mismo
producto y el aumento de las deudas, modificarn este porcentaje hacia el alza. Ya
en el 2008, con un crecimiento espectacular en la recaudacin fiscal, el Gobierno
sobrepas el tope legal de endeudamiento para ese ao de 275 millones y un mximo
para operaciones extraordinarias de 412 millones, endeudndose en 500 millones
de dlares. Otro tanto ocurre en el 2009, en que se le otorg aval parlamentario
para ampliar el tope de endeudamiento para el ao, llevndolo a USD 350 millones
e incrementar ese mximo en un 100% en casos extraordinarios. Se ha decidido
emitir bonos por 100 millones de dlares en el mercado local y se llevara la emisin
en este mercado y en Japn a 300 millones de USD. Ello, en el corto plazo puede ser
una solucin de los problemas de caja, pero sin duda aumentar las cargas para el
futuro y algunos analistas no descartan que el prximo gobierno, pasada la instancia
electoral, deba comenzar por realizar un ajuste fiscal de cierta magnitud.
El deterioro de las cuentas pblicas tiene su origen en la reduccin de la recaudacin por una parte, en el subsidio de los precios pblicos y en el aumento de
los costos de energa, por otra.
El Uruguay, segn un informe de la CEPAL es el tercer pas de Amrica Latina
y el Caribe con mayor presin tributaria. Segn su evaluacin el Uruguay recauda
en impuestos el 24.1% del PBI, detrs del Brasil (36.2%) y de Argentina (29.1%).
Hasta el momento (mayo del 2009) el deterioro no ha sido grande en la recaudacin
de los principales impuestos, pero la previsible disminucin del consumo tendr
repercusin en los impuestos que gravan el mismo, y previsiblemente habr un incremento de la morosidad general. El mayor deterioro de los ingresos est dado por el
dficit acumulado de las empresas pblicas, principalmente en el sector energtico.
En este caso, el aumento del precio del petrleo en el 2008 incidi sobre este mal
resultado, ya que los aumentos internos no acompaaron los aumentos de precios
internacionales, a fin de mantener la inflacin por debajo del 10%. En ese ao y en
el actual, las persistentes sequas, que redujeron enormemente la produccin de
energa hidroelctrica, lejos la ms barata, obligaron a aumentar la produccin de
las centrales trmicas que funcionan a base de combustibles y la compra de energa
al Brasil, a precios mucho ms altos.
Finalmente, a pesar de las recaudaciones record registradas anteriormente,
el gasto pblico consumi su producido en ms de un 90%, segn se estima, no
dejando remanente para tiempos difciles como los actuales.

40

En este contexto, qu recursos tendra el sector pblico para reactivar la

economa mediante planes de obras pblicas, subsidios del empleo y estmulos a
la produccin?
Durante la actual crisis, los pases, aparte de la intervencin en el sistema
financiero con cuantiosa ayuda, han propuesto planes keynesianos tpicos, como
la inversin en obras pblicas de contenido social y necesitadas de mano de obra
abundante, como caminera, puentes, escuelas, hospitales, etc.; en fin, todo lo que
qued atrs en pocas de bonanza. Tambin se disean sistemas de subsidios a las
empresas que emplean abundante mano de obra y a las familias de bajos ingresos,
en forma de rebaja de impuestos, etc. y concesiones de moratorias a los sectores
fuertemente endeudados. La finalidad ltima de estos planes, que implican abundante
inversin estatal y consiguiente endeudamiento, es mantener y potenciar la demanda
como motor de la economa.
Veamos en resumen alguno de los planes propuestos por gobiernos o partidos social-demcratas o progresistas para salir de la crisis, que repiten en general
la misma receta.
En Estados Unidos, donde la crisis se desat y donde las consecuencias son
ms severas se puso el acento en el salvataje de los bancos mediante prstamos,
pero sobretodo por el otorgamiento de la garanta del Estado a sus obligaciones y
en la restitucin del crdito a las empresas y al pblico para recuperar la inversin
y el consumo. Se redujeron impuestos para las franjas ms comprometidas y se
refinanciaron las deudas, en especial las de los deudores hipotecarios, que fueron
las que desencadenaron la crisis. La industria automotriz recibi miles de millones
de ayuda estatal, lo que no impidi que la Chrysler entrara en bancarrota y debiera
vender sus activos europeos a la Fiat italiana.
El plan espaol del 27 de noviembre de 2008 destina miles de millones de
euros para una serie de iniciativas: medidas de apoyo al sector financiero mediante
avales y garantas diversas; al empleo, otorgando a las empresas bonificaciones, as
como a la seguridad social e impulsando el autoempleo y la formacin de los trabajadores; otorgamiento de moratorias de pagos de hipotecas; medidas de estmulo
a las PYMES y moratoria de sus deudas.
Diversas desgravaciones fiscales selectivas. Obras pblicas, con nfasis en
aquellas con contenido social como carreteras y escuelas; y, finalmente, medidas
destinadas a recuperar el sector automotriz, gran motor de la economa.
La Unin Europea recomend medidas similares con la finalidad ltima de evitar
la cada del sector financiero y evitar la cada de la produccin y la demanda.
El Brasil no tan afectado por la crisis como Estados Unidos y Europa pero que
experiment fuerte descenso de la produccin industrial a principios de la crisis- por
su parte, entre medidas de orden financiero y de estmulo a la economa, lanzara un
plan para construccin de viviendas para personas de bajos recursos que insumira
ms de 15.000 millones de dlares. El gobierno brasileo antes y despus de la crisis
ha divulgado proyectos de grandes obras pblicas en materia energtica, explotacin
de petrleo y gas en la cuenca de Santos, construccin masiva de centrales atmicas,
etc. que en el corto plazo tiene ms viso de campaa meditica que de factibilidad
concreta. Si bien al comienzo de la crisis tena reservas por 200.000 millones gran parte
de las mismas habran sido ya utilizadas. Sus previsiones para el 2009 estn basadas
en un crecimiento del PIB del 2%, que para el propio Banco Central sera de slo 1.2%,
cuando para la OCDE habra en realidad una cada del 0.3%. El sinceramiento paulatino
de la realidad econmica ha obligado al Gobierno a hacer recortes en el presupuesto,
tratando de preservar los salarios y los gastos fijos, como siempre sucede.

41

Pero no cualquier Estado tiene esa capacidad de relanzar la economa.

Para empezar, las cuentas pblicas tienen que estar bien saneadas y haber un
margen disponible para la inversin. Adems debe haber una importante capacidad
de endeudamiento, preferentemente a costos razonables, lo cual no es factible
en una poca de penuria del crdito, sobre todo para pases que no tienen una
excelente calificacin de riesgos. Por otra parte, es difcil competir con la enorme
demanda de capitales del Estado norteamericano, cuyos bonos soberanos inundan
el mercado a tasas mayores que las preexistentes, por lo cual los Estados menos
calificados pagarn mucho ms que antes. El mayor endeudamiento reducir el
margen presupuestal o aumentar el dficit de las cuentas pblicas y, a su vez, esto
incidir sobre la calificacin del riesgo, haciendo progresivamente ms gravosos los
prstamos solicitados.
Otra posibilidad ser un ajuste fiscal y en algunos casos un imperativo, como
podra ser en la Argentina luego de las elecciones legislativas de este ao, pero en
realidad, casi todos los pases tienen leyes tributarias severas, que comprometen
varios meses de ingreso de la poblacin y en el lmite de lo que las empresas aceptan
para seguir operando. La declinacin de la actividad econmica reduce sin duda los
ingresos fiscales y un ajuste fiscal que en algn momento puede hacerse necesario, tendr efectos contractivos, porque reducir la capacidad de consumo de los
sectores medios y altos.
En realidad, los gobiernos latinoamericanos, si bien relativamente menos
afectados, estn en difcil posicin para adoptar medidas keynesianas de estmulo
de la economa, en especial los gobiernos progresistas, que ya las tienen incorporadas a su programa de gobierno principalmente bajo formas de asistencialismo,
y el Uruguay no es la excepcin. Aunque se haya dicho que el gasto social, que
compromete en buena medida los recursos presupuestales, no es un gasto sino
una inversin afirmacin que est condicionada a la correcta y eficiente ejecucin
de los programas, lo cual no es siempre el caso- no ser posible hacer nuevos
gastos para estimular la economa en un contexto de disminucin de los ingresos,
sin recurrir a un pesado endeudamiento. Por otra parte, el Gobierno, comprometido
con las dirigencias sindicales, poco ha hecho para reducir la carga de la burocracia
estatal, cuyos sindicatos siguen asedindolo con ms reivindicaciones, al margen
de la situacin de crisis. A este respecto, se ha sealado que Nueva Zelandia, pas
ms rico y con ms poblacin que el Uruguay tiene alrededor de la 7. parte de los
funcionarios pblicos que tiene nuestro pas.
Las concesiones a los funcionarios estatales hechas en el pasado en base a
previsiones ms optimistas, en algunos casos han tenido que revisarse a la baja por
el Ministerio de Economa y Finanzas, bajo la explcita declaracin de que el gobierno
no tiene ms margen para salarios pblicos. Los funcionarios estatales agrupados
en COFE (Confederacin de Obreros y Empleados del Estado), no obstante, resisten
dichos recortes y han evaluado recurrir judicialmente de los mismos, como lo hizo en el
pasado ADEOM (Asociacin de Empleados y Obreros Municipales), con todo xito.
Las enfticas declaraciones del Gobierno, que en ningn caso los trabajadores
sufriran los efectos de la crisis, alentaron sin duda este tipo de reivindicaciones.
En un ao electoral sera lgico que el gobierno atendiera los reclamos de los
sindicatos que en pocas anteriores han sido y son sus ms fieles aliados, puesto
que sera peligroso negar las promesas realizadas, pero est claro que las previsiones han sido excesivamente optimistas y en perodo de menores recaudaciones no
habr margen para cumplirlas. Muchos economistas ven como nica salida acuerdos
de reduccin salarial consentidos por las partes involucradas, pero por ahora esa
perspectiva es prematura.

42

Tales episodios muestran que los gremios estatales no estn dispuestos a

ningn sacrificio salarial, frente a la cada de la recaudacin provocada por la disminucin de la actividad en muchos sectores importantes y en la exportacin, lo cual se
har sentir en enero del 2010, cuando procedan nuevos ajustes salariales. De toda
la fuerza laboral, su situacin es lejos la ms rgida, puesto que no se puede recurrir
a despidos ni a disminuciones de salarios, lo cual significa que sencillamente se est
produciendo un aumento an mayor de la carga del Estado sobre la economa.
Por idnticas razones no se puede esperar gran cosa por el lado del estmulo
al mercado mediante la inversin en obras pblicas.
No siendo factible hacer uso de la emisin para cumplir con las obligaciones
estatales, como se hizo en el pasado, porque ello entraara una suba inflacionaria
inmediata y desencadenara los mecanismos de indexacin previstos, la fuente de
recursos ms a mano es el emprstito extranjero, o sea aumentar el endeudamiento,
como ya vimos que se est haciendo.
En definitiva, el evitar que el edificio se tambalee peligrosamente depende de
dos factores: que la crisis mundial sea de corta duracin y que el 2010 sea un ao
de recuperacin, aunque sea modesta, lo cual a esta altura no puede afirmarse ni
tampoco descartarse, aunque las principales economas del mundo siguen muy
complicadas.
El segundo factor es que el gobierno logre mantener la cuota de confianza
que ha generado en una parte sustancial de la poblacin, a pesar de que los logros
han quedado, como es casi un axioma poltico, muy por debajo de las promesas
electorales. Hasta el momento, mayo de 2009, la crisis no ha erosionado el nivel de
compra acostumbrado del consumidor modesto y medio, sostenido por los importantes aumentos del pasado ao y del mes de enero. Puede dudarse que en el resto
del ao se mantenga el mismo nivel.
Por otra parte, la lectura de las encuestas parece indicar que el Frente Amplio
ha mantenido un importatsimo apoyo de gran parte de la poblacin y que, aunque
ajustado, podra llegar a obtener un triunfo electoral, no siendo posible actualmente
descartar totalmente que sea en la primera vuelta, aunque se ve difcil, segn veremos en el prximo apartado. Tiene a su favor que no se puede decir que la crisis
econmica haya llegado a un estado de crispacin tal que amenace seriamente a
esa cuota de confianza.
La incidencia de la crisis econmica sobre el sistema poltico en tiempo de
elecciones es lo que constituir el objeto de la seccin siguiente.
Iii. El posible impacto de la crisis econmica mundial
en la poltica uruguaya.
Conviene recordar aqu el esquema de Easton, que explica cmo un
equilibrio estratgico entre demandas y apoyos, que constituyen los dos grandes
flujos de insumos provenientes de la sociedad hacia el sistema poltico y que, conjuntamente con los co-insumos generados dentro del mismo, condicionan su proceso
decisional, es indispensable para la existencia y continuidad de gobiernos estables y
democrticos. Y cmo en la hiptesis contraria de reduccin de los apoyos, ya sea
econmicos o psico-sociales y aumento de las demandas, los gobiernos debern
recurrir a mayores presiones sobre la poblacin para reducir o suprimir determinadas
demandas o aumentar las detracciones sobre la sociedad para tratar de cumplir con
las que les son polticamente importantes. Si aumentan las demandas y se reducen

43

los apoyos hasta un punto crtico, la consecuencia puede ser que para restablecer un
equilibrio operativo, los gobiernos deriven hacia el autoritarismo, buscando formas de
aumentar y perpetuar su poder, reduciendo las libertades pblicas y regimentando
la economa hasta un lmite difcil de tolerar.
En realidad, una caracterstica normal de todos los grupos polticos es conquistar el poder y mantenerlo lo ms posible luego de conquistarlo. El nico disuasivo
contra el monopolio del poder de uno de ellos sobre los dems, es la obediencia
a la estructura institucional y la capacidad de oposicin de los grupos polticos en
competencia, de limitarlo o eventualmente desalojarlo del poder. La democracia
reposa sobre el mantenimiento de la diversidad de los diferentes grupos de inters
poltico y social, cuya interaccin, no solo de cooperacin sino de enfrentamiento
o conflicto acotados por las reglas bsicas del sistema, se llama pluralismo, el que
constituye su pilar poltico bsico. El pluralismo como rgimen social y poltico,
supone la existencia de un mnimo de acuerdo o consenso de todos los grupos o
por lo menos los ms influyentes, que los politlogos llaman consenso operante, en
acatar dichas reglas bsicas.
Como es de suponer, el consenso operante no slo reposa en una cierta cultura
poltica de coexistencia y compromiso y en la buena voluntad de los actores para
mantener el consenso, porque ello no sera suficiente. Debe haber un equilibrio de
fuerzas entre esos grupos que haga que el costo de quebrantar el sistema sea demasiado elevado y de resultados inciertos, en relacin con los beneficios a obtenerse.
Pero, como lo pone de manifiesto el esquema de Easton, para mantener el
consenso operante es necesario, adems de una cultura poltica democrtica, que
haya una relativa eficiencia del sistema econmico, que permita cubrir las exigencias
mnimas de aquellos grupos sociales con significacin poltica. Sin esa capacidad de
generar recursos para cubrir estratgicamente las demandas de los grupos sociales
en interaccin y evitar conflictos mayores, el sistema se torna altamente inestable y
podra llevar a ciertos grupos de oposicin, ya existentes, a aumentar las apuestas
contra el gobierno o tambin al surgimiento de nuevos grupos que estimen que tienen
suficiente apoyo social como para quebrantar las reglas de juego del sistema.
Puede haber ante ello dos tipos de respuestas: o bien el clima poltico se
deteriora al punto de generar un conflicto abierto; o bien el gobierno intensifica sus
aparatos de control y represivos para suprimir o reducir los conflictos. El resultado
depender de la profundidad de la crisis y de la solidez del acervo democrtico de la
sociedad de que se trate. La actual crisis econmica ha golpeado duramente a los
Estados Unidos - y a los pases de la Unin Europea- sin que surgieran fuerzas que
trataran de explotar la situacin para quebrantar la forma democrtica de gobierno,
resolvindose polticamente con la eleccin de un gobierno de signo contrario al
saliente, sin alterar dicho rgimen. Otros pases de formacin democrtica ms frgil
podran sucumbir a la tentacin del autoritarismo providencialista, si es que ste ya
no existe, como en muchos casos.
La vulnerabilidad econmica, por lo tanto, trae aparejadas consecuencias
polticas inmediatas muy importantes, porque desequilibra el sistema institucional y
la distribucin del poder de los grupos en competencia.
Baste recordar que la crisis de 1929 trajo el golpe de Estado de marzo de 1933
en el Uruguay, en consonancia con otros golpes en Amrica Latina y que la crisis
local argentina de 2001, que de alguna manera propici un levantamiento que estuvo
lejos de ser espontneo, destruy al gobierno radical de la poca, dando lugar a una
crisis institucional. Su onda expansiva de carcter financiero desarticul gravemente
las finanzas y la economa uruguayas en el 2002, de un modo tan contundente, que

44

sumi en el descrdito al gobierno de turno y fue factor fundamental para la primera

victoria del Frente Amplio en los comicios del 2004, a pesar de la gran recuperacin
que se dio en ese ao, en que el producto creci el 11%. Pero ni siquiera esa recuperacin parcial salv al Gobierno y al Partido Colorado de una derrota estrepitosa,
de tal magnitud que hasta hoy no se ve recuperacin para este ltimo.
Ese no parece ser el caso de la crisis econmica actual para el Uruguay. En
principio, los indicadores no conducen a pensar que la misma, por s sola, sea causa
de importantes cambios institucionales y polticos. Si estos se produjeran, sera por
efecto del voluntarismo poltico, movido por postulados ideolgicos, ms que por el
de las necesidades econmicas.
Como decamos en la seccin anterior, si bien los recursos del Gobierno y de
la sociedad en su conjunto para paliar los efectos de la crisis mundial en el pas son
escasos y tienden a disminuir, a mayo del 2009 no se ha podido percibir un impacto
directo de la misma sobre los acontecimientos polticos que tienen lugar en un ao
preelectoral. Sin duda, el gran pblico no ha percibido an las consecuencias de
la cada de los guarismos econmicos ni sta es alarmante; pero tambin ayuda a
eso la dramaticidad del escenario poltico, donde en cada uno de los dos partidos
con ms posibilidades de ganar las elecciones nacionales, el Frente Amplio y el
Partido Nacional, se ha desarrollado desde fines del 2008 una lucha sorda de los
precandidatos por ganar las elecciones internas, de las cuales saldr un candidato
por partido a la Presidencia de la Repblica, que monopoliza la atencin del pblico. Indudablemente, el inters de los ciudadanos, en general, est dirigido a los
acontecimientos polticos y no tanto a los econmicos.
Como resultado de la baja intensidad de la crisis econmica en el pas,
el Gobierno del Frente Amplio, como todos los gobiernos de la regin, llega hoy a
enfrentarla con mejores posibilidades econmicas que el Gobierno de Jorge Batlle
en el 2002. En primer lugar, no hubo una crisis financiera, con cierre de bancos y
escndalos financieros y un estrepitoso incumplimiento del propio banco oficial, el
Banco de la Repblica. En segundo lugar, como vimos anteriormente, el pblico en
general no ha experimentado el impacto de la crisis y el actual Gobierno ha administrado la situacin con cierto xito hasta hoy, de modo que la mayora de la gente
no ha reaccionado en su contra como, por ejemplo, en el 2002 ante el Gobierno
de Batlle. El Gobierno hace lo posible para mantener la ficcin de que la crisis no
afecta al pas tanto como para introducir cambios importantes en su rumbo poltico
y econmico, pero, segn vimos ms arriba, no es del todo cierto y el peso de
la postergacin de medidas por motivos electorales podra caer sobre le prximo
gobierno.
En tercer lugar, el Frente Amplio ha acumulado desde hace aos un capital de
adhesiones en vastos sectores de la poblacin, como el Movimiento Obrero, conducido totalmente por la izquierda, la intelectualidad y gran parte de los profesionales
formados en ambientes educativos dominados por el pensamiento de izquierda, as
como a travs de los planes de asistencia social de los sectores menos favorecidos
- se estima que estos planes asistenciales podran darle por incidencia directa hasta
dos puntos electorales al partido.
Todo ello le ha creado un ambiente psico-social favorable y resistente.
En la medida que el Frente Amplio siga siendo percibido por los sectores de
poblacin beneficiarios y los aculturados en las ideologas de izquierda, como el
partido de la justicia social, de la lucha contra la pobreza y la exclusin y contra el
saqueo internacional de nuestras riquezas, el efecto de la recesin no le ser tan
virulento como lo fue en el 2002 para el gobierno de turno, an cuando sus realiza-

45

ciones, estimadas concretamente no estn a la altura de las expectativas creadas. En

este ltimo punto el conocido politlogo Luis Eduardo Gonzlez, en una exposicin
realizada el 4 de mayo de 2009 en el Teatro Sols, titulada Uruguay: tendencias
previas y escenarios 2010-2014, seala que la gente esperaba un gran salto en el
Gobierno del Frente Amplio y que eso no se dio, si bien el pas est mejor (Diario El
Pas). En este escenario, los grupos abiertamente ms radicalizado, que estiman que
se no se hizo lo suficiente, recogen un apoyo insuficiente como para restarle votos y
el factor de movilidad electoral radica en los votantes independientes que pudieran
estar desilusionados de la gestin del gobierno que votaron.
En cuarto lugar, el entorno poltico y social latinoamericano le es favorable al
Frente Amplio y hostil a los partidos que no siguen una lnea de izquierda, progresista
para algunos y neopopulista para otros. En el pasado, pese a importantes diferencias
puntuales, las tendencias polticas y econmicas se han movido por ciclos ms o
menos coincidentes en la regin: gobiernos oligrquicos, reformistas proteccionistas,
liberales y neopopulistas de izquierda se han sucedido en los diversos pases con
caractersticas comunes.
El actual ciclo, pese a las dificultades crecientes, no parece haberse agotado y
ello influye en las elites de poder y en las tendencias electorales de los ciudadanos.
No debe olvidarse, no obstante, que el electorado uruguayo se encuentra
dividido en dos mitades casi iguales y que el Gobierno deber extremarse para no
perder en los prximos meses credibilidad en el actual escenario ms desfavorable.
Las encuestas, donde el Frente Amplio aparece instalado entre un 43 y un 45% del
electorado, parecen mostrar que en ciertos sectores ha tenido el desgaste natural que
acompaa a la gestin de gobierno, posiblemente algo agudizado por los efectos adversos de la crisis internacional y abren incertidumbre sobre los resultados finales.
A diferencia de otros pases de la regin, en el Uruguay los mecanismos
democrticos funcionan bastante bien y Gobierno y oposicin respetan las reglas
de juego establecidas, sin recurrir este ltimo a abusos significativos en el ejercicio
del poder, que las adultera y coarta, como en otros pases de la regin. Es previsible
que el pas siga en esta tesitura.
En quinto lugar, la puja entre los precandidatos a las elecciones internas
para candidatos a presidente dentro del Frente Amplio, principalmente los Sres.
Mujica y Astori, ha mantenido el inters de los votantes dentro de ese sector poltico.
El perfil ms radical de seor Mujica puede haber atrado ms a quienes se sentan
desilusionados por la conduccin ms moderada del actual Gobierno y evitado la
dispersin del voto por la izquierda. La incgnita est en si su triunfo como candidato,
casi cierto, no reducir el apoyo de los moderados.
Esa situacin de preeminencia relativa de un gobierno de izquierda que se da en
el Uruguay, se da en mayor grado incluso en muchos pases de Latinoamrica, donde
la crisis no ha cambiado el patrn poltico existente. En realidad, no ha sacudido la
base de poder de ningn gobierno de la regin, sea de izquierda o no, por una razn
o por otra, salvo quizs en la Argentina, que alimenta una crisis propia, emergente
ms de las polticas adoptadas que de las circunstancias internacionales y en Venezuela, presa de un creciente autoritarismo, con persecucin a los lderes opositores y
reiteracin de cierre de de medios de expresin opositores, que hace muy difcil toda
expectativa de cambio poltico a corto plazo. Aunque su economa petrolera empeor
sustancialmente, el enorme poder acumulado por sus dirigentes imposibilita que el
descontento se traduzca en acciones polticas de alguna eficacia.
No se puede concluir, pues, que el Frente Amplio, con entre un 43 al 45% de

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intenciones de voto, haya tenido a la fecha un costo poltico importante derivado de

la crisis mundial, aunque la economa uruguaya haya sufrido indudables deterioros.
Si los indicadores econmicos siguieran siendo cada vez ms desfavorables, como
hasta ahora, podra haber un costo poltico mayor en el resto del ao para el partido
de gobierno y muy probablemente uno ms severo para el que ejerza el poder en
el ao 2010. En el actual escenario, como dijimos, la variable econmica est pasablemente neutralizada.
Ya examinamos algunos de los instrumentos econmicos con los que se est
manejando este Gobierno. Queda por ver si sern suficientes para el prximo, sea
de quien sea, en caso de que la crisis global contine.
Con un escenario poltico ms definido que el de un anterior trabajo realizado
sobre este tema, las alternativas polticas para el prximo perodo podran resumirse
como sigue.
En primer lugar, en cada uno de los partidos con posibilidades de ganar las
elecciones, las opciones ms opuestas son las que tienen ms posibilidades de salir
vencedoras en las internas partidarias: el Sr. Mujica por un lado y el Dr. Lacalle por
otro, lo que indica una polarizacin del electorado en detrimento del centro poltico,
que en general ha prevalecido.
Con independencia de las repercusiones de la crisis mundial, en el Congreso
del Frente Amplio de diciembre pasado se produjo un realineamiento de fuerzas
que dieron la primaca a la candidatura presidencial del senador Mujica, frente a la
posicin ms moderada del senador Astori, que en definitiva es similar a la del actual
presidente Vzquez, del cual ha sido la mano derecha en materia econmica. Si bien
se decidi en el Congreso habilitar otras candidaturas, posibilidad que, de todos
modos, estaba permitida por la Constitucin, la candidatura de Mujica fue ungida
como la oficial del Congreso y tiene detrs el aparato y los medios econmicos
del Partido Comunista, el Movimiento de Participacin Popular, y la adhesin de
otros como el Partido por la Victoria del Pueblo y los Sindicatos, entre otros. Pero,
adems, se aprob un programa con lineamientos ms radicales que el anterior,
aunque dentro del mismo tenor.
El programa incluye la convocatoria a una Asamblea Nacional Constituyente
para una reforma constitucional que defina un nuevo pacto nacional. La senadora
Luca Topolanski expres su opinin de que debe repensarse toda la Constitucin,
desde le primero al ltimo artculo, porque no responde a la filosofa actual, lo cual
da lugar a pensar que la reforma podra aproximarse a las de Venezuela, Bolivia y
Ecuador. Todas estas incluyen nuevas elecciones durante el mandato para ampliar
de este modo su vigencia, reeleccin indefinida, reforzamiento del poder y alcance
del Estado, rgido contralor de la actividad privada y afianzamiento de la autoridad
del ejecutivo, incluyendo el otorgamiento de facultades extraordinarias de legislacin
o superpoderes fiscales como en la Argentina.
Por pedido expreso del Secretario de Propaganda del Partido Comunista se
adopt la definicin de Lenin del Estado como la manifestacin irreconciliable de
las contradicciones de clase. Dentro de la teora comunista, ese Estado, concebido
como el conjunto de aparatos de dominacin al servicio de la burguesa, tiene que
desaparecer por la destruccin de sta mediante la etapa mde dictadura del proletariado, que, mientras tanto, utilizar su poder para hacer su tarea de construir una
sociedad sin clases. Pero el programa incluye la profundizacin del papel del Estado,
a travs de la defensa de los monopolios estatales y como controlador, generador,
impulsor e inversionista de la economa, as como regulador de la actividad privada,
o sea que admite, como hasta ahora, su coexistencia con el Mercado Significa esto

47

que el programa plantea una etapa de transicin hacia la construccin de la sociedad comunista sin clases o es un mero agregado retrico de carcter transaccional
para servir de plataforma a un frente comn sin pretensin de acciones inmediatas?
Ms bien parece esto ltimo.
Dentro de esa ptica de mayor intervencionismo, efectuar el control de los
precios de la canasta bsica y de las inversiones. Igualmente se vot la extinsin del
lucro en la Seguridad Social, lo que podra llevar a suprimir las AFAPs. Se estudiar
crear dos frigorficos estatales, de los productos crnicos y de la pesca. Igualmente
buscar desarrollar los conceptos de Uruguay productivo y la innovacin cientfica y
tecnolgica. El Congreso rechaz la firma de un TLC con los Estados Unidos como
los firmados por Per y Colombia y afirm que los pases de la regin deben encaminarse a crear conjuntamente nuevas estructuras productivas.
Se dej constancia que, dentro de estos lineamientos la fraccin que llegue al
poder podr darle al programa un nfasis diferente, lo cual, dada la generalidad de
las propuestas puede llevar a resultados muy distintos. La fraccin que candidatea
al Senador Mujica es la ms principista y radical dentro del Frente Amplio, pero, sin
embargo, el senador Mujica, aunque precandidato de la coalicin Movimiento de
Participacin Popular- Partido Comunista, Partido por la Victoria del Pueblo entre
otros, respaldada por la Central Sindical PIT-CNT, ha merecido la calificacin de
pragmtico por medios tildados de conservadores como la revista The Economist,
que, basada en las propias palabras de ste, augura que las cosas no van a cambiar
significativamente para la inversin y los negocios bajo un Gobierno por l presidido.
En estos das Mujica, en un gesto de efectos mediticos importantes, ha renunciado
a su adhesin al Movimiento de Participacin Popular para proclamarse solamente
frentista, es decir representante tambin de la fraccin moderada que conduce Astori,
pensando sin duda en las elecciones nacionales de octubre donde deber retener
todos los votos del partido y conquistar los independientes en duda.
El doctor Lacalle, si bien ha suavizado su discurso, corrindose al centro poltico
y aceptando ciertas reformas realizadas por el Frente Amplio en el plano laboral, es
etiquetado como el representante de la derecha recalcitrante por ste, lo cual es consistente con su discurso frenteamplista de siempre, pero que puede tener su efecto
en los votantes independientes, que votaron circunstancialmente al Frente Amplio, y
ahora votaran a un candidato del Partido Nacional ms afn al centro poltico, como
Larraaga, pero no a l. Es el peligro que correra este partido en una batalla por la
Presidencia de la Repblica que se anuncia muy apretada. Si bien ese efecto no se
aprecia en las ltimas encuestas, en momentos en que Lacalle lidera con claridad
la puja por la candidatura de su partido, podra adquirir importancia luego de las
elecciones internas del 28 de junio prximo. Algunos voceros de Larraaga como el
diputado Gandini estn utilizando precisamente ese argumento para inclinar el voto
de la gente hacia aqul.
En el caso de que gane el Frente Amplio nuevamente, su victoria podra ser
con o sin mayora absoluta parlamentaria. En el primer caso, la gestin sin duda se
le complicara, porque le sera mucho ms difcil y costoso, manejar los reclamos y
reivindicaciones, o sea los crecientes niveles de demanda, frente a la reduccin de
sus apoyos econmicos. Pero, al mismo tiempo, podra encontrar en una complicada
situacin econmica, la justificacin necesaria para aplicar con ms rigor el programa
del Frente y propiciar soluciones neopopulistas, incluso mediante la reforma constitucional anunciada. Ello no sera fcil. En primer lugar, sera difcil para los radicales
encontrar el apoyo de los grupos ms moderados del Frente, liderados por el senador
Astori, de los cuales no podra prescindir para obtener las mayoras parlamentarias y
en el proceso de reforma constitucional. El Frente, si gana, a diferencia de otros pases,
tendr mayoras muy estrechas y los radicales no podran prescindir de nadie.

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De todos modos la radicalizacin se producira en un contexto recesivo desfavorable, y no es lo mismo aplicar medidas redistributivas drsticas en un contexto
recesivo desfavorable que en un momento de auge econmico. El desestmulo de
la inversin y de la produccin slo podra reducir ms an la generacin de riqueza
que por obra de la coyuntura econmica, de todos modos, ira mermando, ya que
ninguna recuperacin de la economa mundial podra en el corto plazo, devolverle al
pas las ventajas del perodo anterior.
Ello equivaldra al aumento y diseminacin de la pobreza o al menos de la estrechez econmica, en pos de un igualitarismo que en las circunstancias, sera hacia
abajo, afectando gravemente la generacin del empleo y el consumo y los equilibrios
de clases ya deteriorados desde hace unos aos, como lo muestra un reciente estudio
del Ceres, conducido por su director Ernesto Talvi, en mayo de 2009.
Todo depender, entonces, de grado de ideologismo o de pragmatismo
del grupo que acceda al poder, lo que no est claro en el caso del Frente Amplio.
Cualquiera sea la afinidad que el nuevo Gobierno pudiera tener con el modelo de
socialismo del siglo XXI chavista o similares, le ser necesario reconocer que ningn
pas de Latinoamrica y por consiguiente el Uruguay, puede esperar disfrutar, en
un futuro previsible, de las ventajas que tuvo Venezuela entre el 2005 y el 2008, con
un consumo y precios del petrleo espectaculares.
Por todo lo expuesto, un nuevo gobierno del Frente, an con mayora absoluta,
no tendra espacio para radicalizarse demasiado.
Pero si no tuviera mayora absoluta parlamentaria, su gestin sera an ms
complicada porque debera pactar no slo con los ms moderados de sus filas, sino
tambin con la oposicin, que defendiendo a los sectores sociales que le son ms
adictos, tratara de impedir medidas radicales que afectaran a los mismos. En tal
caso podra recurrir a la presin popular y sindical y a su capacidad de movilizacin
para arrinconar a la oposicin, carente de esas herramientas polticas. La campaa
de desprestigio de los partidos tradicionales practicada por el Frente Amplio a lo largo
de los aos desde la recuperacin de la democracia, segn su ptica de enfrentamiento ideolgico, prepar a amplios sectores del electorado, entre otras cosas,
para aceptar que las crisis eran debidas exclusivamente a las polticas neoliberales y
clasistas practicadas por los gobiernos de estos partidos y en la regin. Esa propaganda maniquesta, salpicada de verdades y semi-verdades, cal hondo en muchas
capas de la poblacin y precipit la victoria contundente del Frente Amplio. Lo que
quedara de esa influencia sera, sin duda, empleado a fondo.
Mientras tanto, los efectos de la crisis que vendran acumulndose desde el
ao 2009 podran agravarse en el 2010, reduciendo los niveles de apoyo del Gobierno,
dificultando los trminos de negociacin poltica con la oposicin y aumentando las
tensiones polticas y sociales.
Si, por el contrario, llegara al poder una coalicin de la oposicin, sta se vera
an ms exigida porque, en principio tiene menos apoyos polticos populares, aunque
tendra ms apoyo de los sectores productores de riqueza, que valdra tanto como
lo que estos sectores crean que se puede arriesgar. Por una parte, debera tomar
medidas de saneamiento, como recortar o suprimir el IRPF (Impuesto a la Renta
de las Personas Fsicas) y el IASS (Impuesto de Asistencia a la Seguridad Social),
-medida ya prometida- y otros impuestos que recaigan sobre la produccin para
inyectar ms flujo de caja en el mercado y generar ms actividad; como tambin de
contencin del gasto pblico, que perjudicara a los sectores asistidos, pero que no
constituyen el grueso de sus votantes naturales. Mas tendra en contra, seguramente, a los sindicatos y las fuerzas sociales -que no dudaran en arremeter con ms
virulencia contra gobiernos de derecha; a la frrea oposicin poltica frenteamplista

49

y a la propaganda ideolgico-poltica que minimizara el efecto del impacto externo

y magnificara la responsabilidad del nuevo gobierno, como sucedi en el ao 2002.
Como se sabe, el electorado es proclive a creer que, o bien los gobiernos todo lo
pueden o bien que son culpables de todos los males. Sin contar con que la poblacin perjudicada no aceptara de buena gana las restricciones impuestas y estara
dispuesta a acompaar a las fuerzas polticas contrarias.
Sin embargo, el politlogo Luis Eduardo Gonzlez tiene una opinin algo
diferente porque razona que una oposicin frontal supondra para el Frente Amplio
costos polticos que podran perjudicar su trabajo para recuperar el poder, lo cual
lo llevara a moderar su oposicin. Esta afirmacin se contradice con la idea por l
expuesta, que en dicha fuerza poltica existe una minora muy poderosa que se opone
ideolgicamente a la social-democracia.
Esta minora, sin duda, en esa situacin, tendera a radicalizar su accin impidiendo acuerdos.
En cualquiera de las hiptesis el pas no saldra bien parado. Para evitarlo,
sera deseable que los partidos polticos y los grupos de presin unieran sus fuerzas
para pasar por la recesin con el menor sufrimiento posible, acordando, gane quien
gane, polticas sanas de Estado, repartiendo las cargas y olvidando diferencias
polticas e ideolgicas, dentro del estricto mantenimiento de la democracia, pilar
poltico fundamental del pas, de acuerdo a sus mejores tradiciones, hasta ahora no
conculcadas. Pero a la luz de lo expresado y de la experiencia poltica general, es
difcil concretar un escenario que vaya contra el juego poltico y los intereses de los
partidos, mxime en contextos crticos como el actual y cuando todos o algunos de
los actores prefieren plantear sus diferencias en trminos claramente ideolgicos.
Al contrario de otros pases (Alemania, Chile, Brasil, por mencionar slo
algunos), no se advierten probables canales de entendimiento entre las fuerzas
polticas uruguayas de izquierda y de derecha, lo cual dificulta los acuerdos y
amplificar los conflictos. Recurdese que la retrica maniqueista del Frente Amplio
no ambienta una cultura del compromiso y eso se reflej en sus actos polticos. Al
principio del actual Gobierno, pareci que podran haber instancias de negociacin
entre los ganadores y la oposicin, pero estas se vieron rpidamente coartadas por
la inflexibilidad de unos y de otros, con la consecuencia que no se pudo renovar la
composicin del Tribunal de Cuentas y la Corte Electoral, que siguieron teniendo una
mayora de la oposicin.
Tampoco pudieron disearse polticas de Estado en materia de Relaciones
Internacionales y slo hubo coincidencias puntuales en casos como el enfrentamiento
con la Argentina respecto de la construccin de la pastera Botnia. Sin embargo, el
politlogo Gonzlez, en la exposicin aludida, tiene una opinin divergente y cree
que, en un escenario de balotaje, si bien es difcil, pueden darse convergencias
polticas entre los partidos para construir un Uruguay mejor porque si una de las
dos mitades dice que no, se expondr a una divisin interna, debida a la presin de
sectores internos para acordar sobre polticas que pueden dar grandes beneficios
al pas. Probablemente esta visin que apuesta al compromiso, si bien no puede
descartarse, sea excesivamente optimista.

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La Pena de Muerte
o Pena Capital.
Trabajo Escrito por Alumnas de Segundo
ao de la Facultad de Derecho.
Sabrina Cua Aquino
Katerin Magela da Costa Gularte
Kelly Dayana Lpez Sierra

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Introduccin
Iniciado el trabajo, nos encontramos con diversos inconvenientes con relacin
a la posicin de los integrantes del grupo que no nos ha permitido alcanzar una
conclusin grupal en funcin de las diferencias de opiniones que cada integrante
tiene formada respecto a la aplicacin de la pena de muerte.
Pero a pesar de estos inconvenientes, podemos considerar que estos obstculos nos permitieron acercarnos an ms a la dificultad que implica establecer la
aplicacin de tal pena, pues si en un pequeo grupo no es posible llegar al consenso,
resulta mucho ms difcil en un Estado. A su vez as como hemos iniciado este trabajo
con una opinin y esta no ha variado, si bien en ciertos momentos nos surgieron
dudas y oscilamos en nuestra posicin, lo mismo ocurre en las sociedades a nivel
mundial, donde cada pas est adherido a costumbres pasadas y tiene su posicin
tomada respecto a la aplicacin de la pena de muerte.
Sin duda alguna, la pena de muerte es la sancin ms grave y tambin la
ms antigua. Seguramente por ello, produjo, y sigue produciendo en la actualidad,
mayores controversias y discusiones.
Debido a esto, es decir, por su larga historia y por su repercusin, hemos tratado el tema estimando su historia, sin olvidar de hablar del presente, y de realizar
un estudio comparativo sobre la situacin de la pena de muerte en el mundo en la
actualidad.
Dividimos el trabajo en apartados, procurando incluir todos los factores que
intervienen en este tema tan polmico.
Empezamos tratando la evolucin histrica de dicha pena, desde los tiempos
ms remotos hasta la situacin actual en el mundo, cuntos pases la practican todava
y cuntos no, junto con algunos de los acuerdos suscritos para su abolicin.
En este sentido, en primer lugar, hicimos una clasificacin de los pases segn
tengan o no la pena de muerte y dentro de esta clasificacin, realizamos una distincin
entre aquellos pases que an recogen en su ordenamiento jurdico y aplican la pena
de muerte (retencionistas), y aquellos que la han abolido (abolicionistas). Y dentro de
esta ltima categora, es decir la de los pases abolicionistas encontramos, tres tipos
de pases: los que la han abolido para todos los delitos, los que la han abolido para
los delitos de derecho comn, y por ltimo, aquellos que, a pesar de recogerla en su
ordenamiento jurdico, no la han aplicado en un largo periodo de tiempo.
No pudimos dejar de mencionar la religin, que tambin se ve implicada, puesto
da una visin del mundo y de las personas, y si bien se sostiene que se debe dejar
a un lado la cuestin de la religin a la hora de solucionar o debatir la cuestin de
la pena de muerte, lo cierto, es que en la realidad ha jugado y de cierta forma juega
un papel muy importante.
Tambin intentamos abordar los argumentos tanto a favor como en contra
de la aplicacin de tal sancin, exponiendo ideas que la sustenten y otras que la
derriben.
Hablamos de las iniciativas que se han llevado a cabo dentro de organizaciones internacionales para abolir la pena capital, pues creemos de gran importancia
mencionar estas organizaciones, que no slo han aumentado en nmero y dimensin
sino que sobre todo cada vez ms pases se unen en este tipo de organizaciones,
que evidentemente ejercen una gran presin internacional.

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Entre ellas, en el tema de la pena de muerte cabe destacar la accin de Amnista Internacional, que lleva a cabo desde hace aos acciones y campaas para
abolir la pena capital.
Consideramos que no podamos dejar de destacar, como un factor implcito en
el tema, la opinin pblica. El apoyo a la pena de muerte varia mucho en cada pas,
en algunos pases tal apoyo se funda en la practica histrica de la pena de muerte,
en otros surge como reaccin por algn asesinato especialmente brutal. Lo cierto
es que en el momento cuando se le pide elegir entre la pena capital el pblico est
ms dividido. Para concluir este trabajo incluimos nuestra reflexin personal sobre
la aplicacin de la pena de muerte.
Marco Histrico
El uso de la ejecucin formal como castigo se remonta prcticamente a
los principios mismos de la historia escrita. Muchos registros histricos, as como
prcticas tribales primitivas, indican que la pena de muerte ha sido parte de los sistemas judiciales prcticamente desde el principio de la existencia de los mismos; los
castigos comunitarios incluan generalmente compensacin por parte del infractor,
castigo corporal, repudio, exilio y ejecucin. Sin embargo, en comunidades pequeas
los crmenes suelen ser raros, y el asesinato resulta ser casi siempre un crimen pasional. Por esa razn las ejecuciones y el exilio solan ser castigos muy infrecuentes.
Usualmente se sola emplear la compensacin o el repudio.
Sin embargo, estas no son respuestas eficaces cuando el crimen es cometido
por individuos ajenos a la comunidad. En consecuencia, todo crimen, por pequeo
que fuera, tenda a ser considerado como un ataque a toda la comunidad si era
cometido por un extranjero, y era castigado con severidad.
Los mtodos variaban, desde palizas hasta esclavitud o ejecucin. Sin embargo, la respuesta a crmenes cometidos por tribus o comunidades vecinas inclua
disculpas formales, compensaciones o incluso vendettas.
Cuando no existe un sistema de arbitraje entre familias o tribus, o, existiendo,
dicho sistema falla, se producen disputas familiares o vendettas.
Esa forma primitiva de justicia era comn antes de la aparicin de los sistemas
de arbitraje basados en estados o en la religin organizada. Poda desembocarse
en su uso por crmenes, disputas de tierra o la aplicacin de cdigos de honor: Los
actos de venganza resaltan la habilidad del colectivo social de defenderse a si mismo,
y demuestran a sus enemigos (as como a los aliados potenciales) que los daos a
las propiedades, derechos o personas miembros de dicho colectivo no quedarn
impune. Sin embargo, en la prctica suele ser difcil distinguir entre una guerra de
venganza, pensada como castigo por una ofensa, y una de conquista.
Las formas ms elaboradas de arbitraje de discusiones incluan condiciones
y tratados de paz hechos con frecuencia dentro de un contexto religioso, con un
mecanismo de compensacin tambin de base religiosa. Se basaba la compensacin en el principio de sustitucin, que poda incluir compensaciones materiales (en
ganado o esclavos), intercambio de novias o novios, o pago de la deuda de sangre.
Las normas de cada tribu o sociedad podan permitir que se pagara la sangre humana
derramada con sangre animal, que se compensara con dinero de sangre, o en algunos
casos, exigir el pago mediante el ofrecimiento de un ser humano para su ejecucin.
La persona ofrecida no tena porqu ser el perpetrador original del crimen, ya que el
sistema se basaba en las tribus, no en los individuos. Las disputas de sangre podan

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ser resueltas en reuniones peridicas, como en los Things vikingos. A pesar de su

origen primitivo, los sistemas basados en disputas de sangre pueden sobrevivir de
forma paralela a otros sistemas legales ms modernos, o ser incluso aceptados en
juicios (por ejemplo el caso de los juicios por combate). Una de las formas modernas
ms refinadas de la disputa de sangre es el duelo.
En ciertas partes del mundo emergieron naciones con la forma de repblicas,
monarquas u oligarquas tribales. Estas naciones solan unirse mediante lazos comunes lingsticos, religiosos o familiares. La expansin de este tipo de naciones sola
darse por conquista de tribus o naciones vecinas.
En consecuencia, emergieron varias clases de realeza, nobleza, ciudadana y
esclavitud, por lo que los sistemas de arbitraje tribal tuvieron que modernizarse para
formar un sistema de justicia que formalizara la relacin entre las distintas clases
dentro de la misma sociedad, en lugar de entre distintas tribus relativamente independientes. El primer y ms famoso sistema de justicia conocido para este nuevo tipo
de justicia es el Cdigo de Hammurabi, que estableca penas y compensaciones de
acuerdo con las distintas clases o grupos sociales de las vctimas y los infractores.
La Tor (ley juda), tambin conocida como el Pentateuco (el conjunto de los
cinco primeros libros del Antiguo Testamento cristiano), establece la pena de muerte
para el homicidio, el secuestro, la magia, la violacin del Shabat, la blasfemia y una
amplia gama de crmenes sexuales, aunque la evidencia sugiere que las ejecuciones
en realidad eran raras.
Tenemos otro ejemplo en la Antigua Grecia, en la que el sistema legal ateniense
fue escrito por primera vez por Dracn hacia el 621 a. C.; en l, se aplicaba la pena de
muerte como castigo por una lista bastante extensa de delitos (de ah el uso moderno
de draconiano para referirse a un conjunto de medidas especialmente duro).
La pena de muerte o pena capital ha existido a la par con la humanidad, es bien
sabido que los griegos tuvieron gran influencia cultural en Roma, si bien los romanos
se destacaron por su vasta jurisprudencia y aquellos por ser grandes filsofos, binomio
que hizo surgir la filosofa del derecho, de ah la regulacin de las relaciones entre los
hombres y el Estado, as como consecuente castigo a quienes cometen violaciones
a las leyes impuestas por este ltimo.
Con anterioridad, el pueblo hebreo dej testimonios de la existencia de esta
sancin.
En Roma el primer delito castigado con la pena de muerte fue el Perduellio, por
traicin a la patria, ms adelante en las XII Tablas, se reglament tambin para otros
delitos y era esta, la pena imperante; un tiempo despus y aunque sin ser abolida
cay en desuso, restablecindose posteriormente con los emperadores.
As pues esta sancin es conocida desde los primeros tiempos de la humanidad, y puede decirse que en todas las culturas, teniendo algunas variantes, como
por ejemplo el tipo de delitos por los que se impona, siendo el ms comn el delito
de homicidio.
Se impona, igualmente por los delitos que actualmente conocemos como
patrimoniales, delitos sexuales, delitos contra la salud (como lo era la embriaguez
consuetudinaria) delitos del orden poltico, as como militar, lo mismo para lo que hoy
conocemos como delitos del fuero comn y federal.
Las formas de ejecucin de la pena fueron muy variadas de acuerdo a los usos

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y costumbres de los diferentes pueblos, haba entre otras: la lapidacin, la rueda, el

garrote, la hoguera, todas eran formas muy crueles ya que su finalidad consista en
imponer el mayor sufrimiento al delincuente condenado a dicha pena.
Durante la vigencia de las XII Tablas, la autoridad poda dejar la aplicacin
del Talin al ofendido o a sus parientes, sin embargo existan tambin funcionarios
encargados de la ejecucin.
La pena de muerte inicialmente fue concebida como una afliccin retributiva
originada por la comisin de un delito, apareciendo as prcticamente en la totalidad
de las leyes antiguas.
Posteriormente, al llegar el cristianismo que predicaba el amor por el prjimo,
el carcter divino de la vida, sent las bases de las tendencias abolicionistas de esta
sancin.
Por lo que respecta a las sociedades precolombinas, se sabe que aplicaban
las penas consistentes en palo tormentos o la muerte, siendo el gran sacerdote
quien las impona, ste no solo ordenaba las ejecuciones, sino que luego se cumplan
inexorablemente.
Entre los aztecas, las leyes se caracterizaban por su estricta severidad, entre
las penas existentes se encontraba: la lapidacin, el descuartizamiento, la horca y
la muerte a palos o a garrotazos, y an cuando las crceles no tuvieron ninguna
significacin tambin exista la pena de la prdida de la libertad.
Tambin en el pueblo de los tarascos exista la pena de muerte y en los delitos
como adulterio, la pena era impuesta no slo al adultero, sino que esta trascenda
a toda su familia.
En cuanto al pueblo maya, al traidor a la patria se le castigaba con la pena de
muerte, y existan tambin otras penas como la lapidacin, si bien existieron algunas
diferencias en cuanto a los delitos por los que se aplicaba, as como la forma de
ejecutarla, se puede afirmar que fue comn a todas las culturas en la antigedad.
De forma similar, en la Europa medieval, antes del desarrollo de los modernos
sistemas de prisiones, la pena de muerte se empleaba de forma generalizada. Por
ejemplo, en los aos 1700 en el Reino Unido haba 222 crmenes castigados con la
pena capital, incluyendo algunos como cortar un rbol o robar un animal. Sin embargo,
casi invariablemente las sentencias de muerte por crmenes contra la propiedad eran
conmutadas a penas de traslado a una colonia penal, o algn otro lugar donde el
recluso deba trabajar en condiciones muy cercanas a la esclavitud.
A pesar de lo extendido de su uso, no eran extraas las proclamas a favor de
su reforma. En el siglo XII, el acadmico sefard Maimonides escribi:
Es mejor y ms satisfactorio liberar a un millar de culpables que sentenciar
a muerte a un solo inocente. Maimonides argumentaba que ejecutar a un criminal
basndose en cualquier cosa menos firme que una certeza absoluta llevaba a una
pendiente resbaladiza de onus probandi decreciente, hasta que al final se estara
condenando a muerte de acuerdo con el capricho del juez.
Su preocupacin era el mantenimiento del respeto popular por la ley, y bajo
ese punto de vista, crea que eran mucho ms dainos los errores por comisin que
los errores por omisin.

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En el siglo XX la pena de muerte se aplic a discrecin en la mayora de las

sociedades americanas. Sin embargo, la prevalencia del cacicazgo poltico, el
ejercicio indiscriminado del poder por los dictadores que se encuentran al servicio
de las oligarquas nacionales y de ciertas potencias extranjeras, que vieron en esa
situacin oportunidades para justificar y consolidar sus pretensiones imperiales sobre
pases a dominar, es decir el abuso de esta sancin, motivado por la injusticia social,
trajo como consecuencia la confusin entre los criterios humanistas radicales que
pugnan por la necesidad ya no de disminuir su aplicacin sino de lograr su abolicin,
desconociendo de esta forma su utilidad y justificacin.
Los ltimos siglos han sido testigos de la aparicin de las modernas nacionesestado, que traen consigo el concepto fundamental e ineludible de ciudadano. Eso ha
provocado que la justicia se asocie cada vez ms con la igualdad y la universalidad
(la justicia se aplica a todos por igual), lo que en Europa supuso la emergencia del
concepto de Derecho Natural. Otro aspecto importante es la emergencia de las fuerzas
de polica e instituciones penitenciarias permanentes. En este contexto, la pena de
muerte se ha ido convirtiendo en un factor disuasorio cada vez menos necesario para
la prevencin de delitos menores como el robo. El siglo XX ha sido uno de los ms
sangrientos de la historia de la humanidad. Las guerras entre naciones-estado han
supuesto la muerte de millones de personas, una gran parte de las cuales fallecieron
a consecuencia de ejecuciones masivas, tanto de combatientes enemigos prisioneros
como de civiles. Adems, las organizaciones militares modernas han empleado la pena
capital como medio para mantener la disciplina militar. En el pasado, la cobarda, la
ausencia sin permiso, la desercin, la insubordinacin y el pillaje eran crmenes que
en tiempo de guerra solan castigarse con la muerte. El fusilamiento se convirti en
el principal mtodo de ejecucin en el mbito militar desde la aparicin de las armas
de fuego. As mismo, varios estados autoritarios - por ejemplo, varios con regimenes
fascistas o comunistas - han usado la pena de muerte como un potente mtodo de
opresin poltica. En parte como reaccin a este tipo de castigo excesivo, las organizaciones civiles han empezado durante este siglo a poner un nfasis creciente en
el concepto de los derechos humanos y la abolicin de la pena de muerte
Histricamente, la pena de muerte no haba estado nunca discutida. Pero
desde Beccaria y algunos seguidores, como Jeremy Bentham, varios estados la
han abolido, llegando hasta a ser inconstitucional, como en la Alemania Federal. En
el ao 1978 fue abolida en el estado espaol, y en 1981 en el estado francs. En el
ao 1983 Espaa se uni al convenio europeo de los Derechos Humanos sobre la
abolicin de la pena de muerte.
Movimiento hacia una ejecucin humanitaria:
Desde finales del siglo XVIII existe en todo el mundo una tendencia a emplear
formas de ejecucin menos dolorosas, o ms humanitarias. En esas fechas, por
ejemplo, en Francia apareci la Guillotina, mientras que el Reino Unido prohibi la
pena de ahorcamiento con descuartizamiento a principios del siglo XIX. Tradicionalmente se practicaba el ahorcamiento dejando caer a la vctima desde una escalera,
o subindola a algn tipo de plataforma que luego era retirada (como un taburete,
una silla, o la parte trasera de un carro), lo cual provocaba una muerte lenta por
asfixia; estos mtodos fueron sustituidos por el actual, en el que la vctima cae una
distancia mnima de un metro, lo que disloca el cuello, seccionando la mdula espinal
y causando la muerte casi en el acto.
En los Estados Unidos se introdujeron la silla elctrica y la cmara de gas
como mtodos de ejecucin ms humanitarios que la horca, pero han sido casi
totalmente desplazados en favor de la inyeccin letal, que a su vez ha sido criticada

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como demasiado dolorosa. A pesar de todo, algunos pases an emplean mtodos

de ahorcamiento lento, decapitacin por espada e incluso lapidacin.
A partir de 1995 se empez a sugerir en distintos medios el uso de la asfixia
por nitrgeno como mtodo de ejecucin, pero a da de hoy no se emplea en ningn
pas.
La pena capital fue rechazada por la iglesia hasta el siglo XI. Es en el siglo XVIII
cuando la humanidad empieza a plantearse si dicha pena cumple una utilidad dentro
de la sociedad. La pena de muerte empieza a imponerse con mayor frecuencia y de
forma ms cruel y despiadada, llegando incluso a aplicarse en algunos lugares de
Alemania, con el nico fin de que no prescribiera. A mediados del siglo XVIII se inicia
una controversia sobre la pena capital que perdurar hasta la actualidad. Abolicionistas
y anti abolicionistas podemos encontrar tanto entre positivistas, entre partidarios de
una direccin intermedia y entre tcnico-jurdicos.
Defensores de la pena capital han sido Rousseau, Balmes, Garfalo, Alfonso
de Castro, Lombroso, etc. Veamos lo que describa Rousseau en su obra el Contrato
Social: Todo malhechor, atacando el derecho social, convirtese en rebelde y traidor
a la patria (...) La conservacin del Estado es entonces incompatible con la suya; es
preciso que uno de los dos perezca.
Entre los partidarios de la abolicin de la pena de muerte encontramos a Voltaire, Unamuno y Pellegrino Rossi entre otros. ste ltimo distingue entre el presente
y futuro, afirmando que la pena capital cumpla una funcin positiva en una poca
determinada, teniendo que ser abolida cuando dejase de cumplir dicha funcin.
Pero el ms destacado fue Cesare de Beccaria, que en su obra De los Delitos y las
Penas profesa la inutilidad de la pena capital, y por tanto, al ser intil, aboga por
su desaparicin.
Teora de la pena:
Es la privacin de un bien jurdico que el poder pblico, a travs de sus
instituciones impone a un individuo que ha cometido una accin perturbadora del
orden jurdico.
Al principio de la historia la pena fue el impulso de la defensa o de la venganza,
es decir, la consecuencia de un ataque injusto.
Actualmente la pena de muerte ha pasado a ser un medio con el que cuenta
el Estado para preservar la estabilidad social.
El concepto de pena ha tenido varias definiciones. Para el famoso jurista Carrara
lapena es de todas suertes un mal que se inflinge al delincuente, es un castigo; y
como tal, atiende a la moralidad del acto; al igual que el delito, la pena es el resultado
de dos fuerzas: la fsica y la moral, ambas subjetivas y objetivas
Para Edmundo Mezger, la pena en sentido general, dentro de la que se incluye
la pena de muerte: es una privacin de bienes jurdicos que recaen sobre el autor del
ilcito, con arreglo al acto culpable; imposicin de un mal adecuado al acto.
Para Franz Von Lizt, es el mal que el juez inflinge al delincuente a causa de un
delito, para expresar la reprobacin social respecto al actor y al autor.
De lo anterior podemos establecer que Edmundo Mezger y Von Lizt estaban
de acuerdo en que la pena es un castigo, un deterioro o mal contra el delincuente.

57

Para estos autores el castigo tiene varias causas inmediatas; para Mezger, la pena
se impone como una retribucin y es consecuencia del acto, adecuada al mismo;
para Von Lizt, esta se aplica en base a la reprobacin social del acto.
Segn Bayardo la pena se trata del castigo que el Estado aplica a la persona
que viola un deber jurdico y que sustancialmente, ella se traduce en la privacin o
disminucin de un bien jurdico individual: vida, libertad, patrimonio etc..
El comportamiento humano que produce un hecho que es prohibido por el
Estado bajo la amenaza de una pena, da lugar al delito porque el mismo se revela
como una conducta contratante con los preceptos de la ley penal.
Cairoli dice el Derecho Penal es el conjunto de normas jurdicas que regulan
todo lo referente al delito y cuya inobservancia tiene como consecuencia la facultad
del Estado de sancionar al autor de esa conducta violatoria con una pena.
La pena es un mal a infligirse a los violadores del derecho -dice Cairoli- cuyo
fin primario es restablecer el orden externo de la sociedad. Ella priva de un bien
jurdico que el poder publico a travs de sus instituciones impone a un individuo que
ha violado una norma, perturbando el orden jurdico.
En conclusin, el concepto de pena implica el castigar a quien resulte penalmente responsable de un ilcito; es la reaccin legal que el Estado tiene y utiliza
contra quien demuestre ser un peligro para la sociedad; la pena es el medio que
responde a la justicia.
Objetivo y fin
Se ha considerado que la pena tomada como castigo tiende a reprimir la conducta antisocial, sin embargo, para la doctrina, la justificacin de la pena presenta
dos hiptesis, por un lado la pena tiene un fin especfico, se aplica quia peccatum
est; (a quien esta pecando); y por el otro lado se considera en forma casustica,
como medio para la consecucin de fines determinados, se aplica en peccetur
(para que nadie peque).
Tales supuestos dan origen a una hiptesis ms, la tesis eclctica, la que no
se conforma con darle a la pena una sola caracterstica; a estas corrientes se las
conoce como teoras absolutas, teoras relativas y corrientes mixtas.
Las generalidades de las teoras son:
-Teoras absolutas, afirman que la pena se justifica a si misma y no es un medio
para otros fines.
-Teoras relativas, sostienen que la pena es un medio para obtener fines ulteriores y se dividen a su vez en teora relativa de la prevencin general; es decir, que
la pena ser entendida como un propsito de prevencin para los dems; y teora
relativa de la represin especial, la pena se impone y surte efecto en el delincuente.
-Teoras mixtas, respalda la prevencin general mediante la retribucin justa.
En este orden de ideas, la pena para la mayora de los pensadores juristas
tiene como fin ltimo la justicia y la defensa social.
Definicin de la pena de muerte:
La pena de muerte, es la sancin jurdica capital, la mas rigurosa de todas,
consistente en quitar la vida a un condenado mediante los procedimientos y rganos

58

de ejecucin establecidos por el orden jurdico que la instituye.

Para Ignacio Villalobos la pena de muerte o pena capital es la privacin de la
vida o supresin radical de los delincuentes que se considera que son incorregibles
y altamente peligrosos.
Por lo tanto se concluye que la pena de muerte es la eliminacin definitiva de
los delincuentes que han demostrado ser incorregibles y por lo tanto un grave peligro
para la sociedad.
Corrientes que la justifican:
Desde la antigedad, si bien es sabido sobre la existencia de la pena de muerte, no se sabe que se hayan suscitado polmicas doctrinarias al respecto, es decir,
en torno a su necesidad o licitud. Probablemente fue Platn quien inicio una teora
sobre ello, ya que justifico la pena de muerte como medio poltico para eliminar de
la sociedad a un elemento nocivo y pernicioso y sostiene que En Cuanto Aquellos
Cuyo Cuerpo Esta Mal Constituido Se Les Dejara Morir Y Se Les Castigara Con La
Muerte, Aquellos Otros Cuya Alma Sea Mala E Incorregible Se Los Dejara Morir, Es
Lo Mejor Que Se Puede Hacer Por Ellos.
Platn considera que el delincuente es incorregible por ser un enfermo anmico
e incurable, y que por lo mismo constituye el germen de perturbaciones y aberraciones de otros hombres. Por tal razn, para esta especie de hombre, la vida no es
una situacin ideal, y la muerte es el recurso que existe para solucionar socialmente
el problema.
Lucio Anneo Sneca, gran exponente de la literatura latina y gran representante
del estoicismo eclctico, con su obra DE IRA, para l, los criminales son considerados como el resultante de un conjunto de anomalas mentales y biolgicas, cuya
eliminacin slo es posible conseguir mediante la muerte. Deca el autor: y que
reserve el ltimo, de tal forma que nadie muera, sino aquel cuya muerte es para l
mismo un beneficio.
Santo Tomas de Aquino, en su mxima obra La suma teolgica (parte II,
cap. 2, prrafo 64) sostiene que todo poder correctivo y sancionatorio proviene de
Dios, quien lo delega a la sociedad de hombres; por lo cual el poder pblico esta
facultado como representante divino, para imponer toda clase de sanciones jurdicas
debidamente instituidas con el objeto de defender la salud de la sociedad. De la misma manera que es conveniente y lcito amputar un miembro putrefacto para salvar
la salud del resto del cuerpo, de la misma manera lo es tambin eliminar al criminal
pervertido mediante la pena de muerte para salvar al resto de la sociedad.
La Escuela Clsica del derecho natural ha admitido la pena de muerte, con
algunas variantes en sus consideraciones, Juan Bodino, Samuel Puffendorf y Hugo
Grocio, coinciden en que esta es necesaria como instrumento de represin; en que
no existe contradiccin entre el pacto social y la institucin de esta pena, ya que un
cuerpo social que se forma y se organiza a travs de la unin de una multiplicidad
de individuos, tiene una organizacin, una voluntad y un conjunto de necesidades
distintas y, por cierto, superiores a las de los sujetos que lo integran, siendo admisible
que en funcin de las necesidades sociales se tenga que sacrificar en ocasiones la
vida de uno de ellos, para defender la vida y seguridad de todos.
Como se puede inferir, la pena de muerte para algunos es lcita porque la
sociedad la utiliza como medio de conservacin; insustituible porque es ejemplar

59

como ninguna otra pena; para otros es necesaria porque constituye un medio de
legtima defensa para la sociedad.
Cesare Beccaria, la gran mayora de los autores, maestros, estudiantes se
refieren a l como abolicionista de la pena de muerte, lo cual consideramos un error,
ya que en su tratado De los delitos y de las Penas y al principio del estudio de La
pena de muerte escribe esta intil prodigalidad de los suplicios que no han hecho
nunca mejores a los hombres, me ha impulsado a examinar si la pena de muerte es
verdaderamente til y justa en un gobierno bien organizado. El gran pensador prosigue diciendo que ningn hombre tiene derecho a matar cruelmente a sus semejantes
y que la pena de muerte no es un derecho; aadiendo con claridad que no puede
considerarse necesaria la muerte de un ciudadano ms por dos motivos. El primero
cuando aun privado de su libertad tenga todava tales relaciones y tal poder, que
interese a la seguridad de la nacin y prosigue no veo yo necesidad alguna
de destruir a un ciudadano, sino cuando su muerte fuese el verdadero y nico freno
para disuadir a los dems de cometer delitos; lo que constituye el segundo motivo
por el que puede considerarse justa y necesaria la pena de muerte.
Como puede verse claramente al ilustre humanista no puede bajo ningn
concepto considerrsele como abolicionista de la pena de muerte, en todo caso la
limita a ser aplicada en casos determinados, pero no obstante toma los principios
de incorregibilidad y peligrosidad para la necesidad de la imposicin de la pena, as
mismo podemos ver que para Beccaria la pena de muerte tambin tiene efectos
intimidatorios y de ejemplaridad.
Argumentos contrarios a la pena de muerte:
El Derecho Natural.
La justificacin pretendida acudiendo al derecho natural de quitar la vida al
agresor, derecho que se transmita de la victima a la sociedad tuvo en su poca
seguidores. Empero lo endeble del razonamiento se advierte sin dificultad; es cierto
que la legtima defensa tiene una base anterior a cualquier convencin humana, pero
para que sea realmente legtima la reaccin se debe cumplir con requisitos que no
concurren cuando se da la muerte, como pena.
As la defensa obedece a un estado de necesidad sin cuya superacin el bien
jurdico correra un peligro grave. Supone asimismo una agresin actual o inminente,
no un ataque pasado, como ocurre con el castigo de un delito, que constituye un
hecho pretrito.
Sobre el punto ya a fines del siglo XVIII Romagnosi enseaba que la destruccin
de un hombre es siempre un mal, y que este mal no puede ser necesario ni oportuno
para reparar el pasado del homicidio, como le pareca muy evidente. Vinculaba el
tema a la intangibilidad de la vida humana, con estas palabras de aqu que el delito
ya consumado no puede, por si solo, privar a su autor del derecho de ser inviolable.
Por lo mismo, en virtud del pasado, el homicida tiene pleno derecho a la vida.
La cuestin temporal tiene otra faceta, el hecho de que la muerte se propine
luego de serena reflexin inherente a un procedimiento legal, hace que muchas veces
sea ms cruel ese homicidio oficial que el propio delito que pretende castigar. Efectivamente, los homicidios calificados por premeditacin (tambin habra alevosa en la
ejecucin legal) no son muy frecuentes. El delito violento generalmente se produce en
el curso de una pelea o como consecuencia del estallido de una crisis emocional. Al
revs, el condenado a muerte ve su propia desaparicin programada con exactitud,
el da, la hora el lugar y el modo. Al mismo tiempo sabe que carecer en absoluto de

60

la posibilidad de defender su vida en el instante en que le sea arrebatada.

Esa sensacin de impotencia ante el inexorable destino constituye de por si
un martirio peor al de la misma agresin fsica. Si es cierto que la muerte legal puede
ser proporcionada sin dolor y rpidamente mediante el uso de medios modernos, el
dolor fsico ser infinitamente menor a la agresin psquica, saber que ello inexorablemente acontecer y que el condenado ya no cuenta como persona. En al jerga de
los verdugos quien va a ser ajusticiado puede ser nombrado de diversas maneras;
a veces se lo nombra como el paquete y no es del todo desacertado tratarlo as,
pues ha dejado de tener personalidad para transformarse en una cosa, destinada
a desaparecer a plazo fijo. Para el verdugo solo vale en la medida de las muchas o
pocas dificultades fsicas que supone esa eliminacin.
La relacin del castigo con la falta cometida.
Hay crmenes atroces respecto de los cuales gran parte de la comunidad estima que slo pueden compensarse adecuadamente con la muerte del autor. Este
simple enunciado hace ver que se trata de una actualizacin del talin. Se trata de
una reaccin emocional, de una manifestacin del deseo de venganza; no constituye la culminacin de un razonamiento. Pasa desapercibido que no puede existir
igualdad matemtica entre la infraccin de la ley y el castigo que esa contravencin
merece. Suponerlo constituye por si un absurdo, con ese criterio el que viol debera
ser violado, el que injuri injuriado y as sucesivamente. Pero ya demostr Carrara
que la relacin se da no en los hechos sino al nivel de los efectos respectivos que
producen el delito y la pena en el individuo y en el cuerpo social.
Adems el delito produce la afeccin de bienes jurdicos y la pena tambin.
Sin embargo sta no puede ser tal que prive de la vida al autor del hecho, pues en
ese caso ya no se tratara de la afeccin de un bien jurdico sino de la desaparicin
de lo que constituye el soporte de todos ellos. No por nada la vida es sinnimo de
existencia. La propia vida del autor es un bien jurdico en l siempre y cuando exista.
En el momento en que se corta el hilo vital desaparece el titular; de manera que el
matar no puede ser una pena porque no recae sobre el bien jurdico cuyo goce corresponde al condenado. El matarlo lo aniquila, y en el momento en que lo hace ya
no puede afectarlo. Perjudica en realidad a terceros, a los familiares del ejecutado o
a quienes estn unidos a l por lazos de afecto.
La irreparabilidad del error judicial.
Esta consecuencia derivada del mismo carcter de la pena constituye el
argumento decisivo de los abolicionistas. Podr decirse que la posibilidad de error
es mnima y que el error puede surgir en cualquier accin humana. Que tambin
las molestias de un proceso e incluso un encarcelamiento prolongado injusto no se
pueden reparar, aunque haya formas de compensarlas. Pero ejecutar a un inocente
es una accin final. El descubrimiento posterior de su inocencia ser una carga muy
pesada en la conciencia de la sociedad que permiti tamaa equivocacin. A veces
circunstancias fortuitas influyen para que la decisin de aplazar el ajusticiamiento no
llegue a tiempo.
Los fines de la pena.
En nuestro sistema penal e incluso en el sistema penal mundial que propugna
la organizacin universal a travs de los congresos para la prevencin del delito y
tratamiento del delincuente, uno de los fines principales de la pena es la enmienda del
delincuente. Contrariamente a lo que dicen las voces opuestas, no hay delincuentes
incorregibles. En todo hombre hay valores que permiten desarrollar el espritu de

61

convivencia. Renunciar a la posibilidad de enmienda es un fracaso anticipado que

inhibe experiencias futuras, pues nadie puede estar seguro de quien es recuperable
y quien no lo es. Nadie puede saber si en el curso de un tratamiento penitenciario
el sujeto mejorar o empeorar. Y como los comportamientos son imprevisibles,
dada la infinita variedad de hiptesis de hecho y de estado fsico y anmico, destruir
a un hombre ponindole el rtulo incorregible es anular de un plumazo los inmensos
esfuerzos de la ciencia correccional.
En sntesis los argumentos que se mantienen a favor de la pena de muerte
tienen todos ellos una respuesta clara, y para cada uno de ellos encontramos posiciones en contra. Tales son por ejemplo: Ojo por ojo y diente por diente es uno de
los argumentos clsicos de los defensores. Proviene de la propia religin. Se piensa
que la autoridad debe ser drstica. Pero eso no hace que los familiares de la vctima
recobren la persona asesinada. Al contrario, vivir con el odio puede multiplicar ese
dolor. La muerte del otro no restituye el mal. En contra, est el posible error judicial
(desde 1900 se sabe que en EE.UU. al menos 350 personas condenadas eran inocentes). Hay informes que dicen que uno de cada siete condenados resultaron ser
inocentes. Y aunque no sean inocentes, cabe la rehabilitacin del condenado.
La naturaleza humana es dctil. Ya s que es ms fcil destruir que construir,
y no es fcil que una persona violenta cambie pero es posible.
Otro argumento clsico a favor es el disuasorio: la pena de muerte disuade
a otros asesinos de cometer crmenes. Pero est claro que tampoco es cierto. En
aquellos estados de EE.UU. donde hay pena de muerte no hay menos crmenes que
en los estados donde no existe. Y es que, en la mayora de los casos, los crmenes
no son premeditados sino que son el resultado de un robo u otra accin delictiva que
sale mal y acaba en asesinato. La pena de muerte no va a evitar estas muertes.
Y un tercer argumento es el de aquellos que dicen que la justicia es imperfecta:
si van a la crcel salen en cuatro das y vuelven a delinquir. Pues bien, si el sistema de
justicia no es el ms correcto, como as parece por la valoracin que la gente hace
de la Justicia, y si el sistema carcelario no es el ideal, cmbiense ambos sistemas.
Las estadsticas de los condenados a muerte nos dicen que precisamente lo que
no es justo es a quin se aplica: en EE.UU. la pena de muerte va unida al Racismo y
al clasismo: si no eres blanco y eres pobre tienes muchas ms posibilidades de ser
condenado. Y por otra parte, y esa me parece la contradiccin mayor: que alguien
haya acabado con la vida de otra persona se quiere solucionar quitndole a su vez
su vida. Es como si a un adolescente le dices que no debe fumar mientras t tienes
el cigarrillo en la boca. En definitiva, el Estado se cree en el derecho de acabar con la
vida de individuos que tienen disfunciones graves en su conducta, lo cual responde
a cuestiones estrictamente personales en las que el Estado no tiene ninguna responsabilidad. Pap Estado reniega de la paternidad de sus hijos malos. Como dice
mi amigo Bernab, se considera que la sociedad es inocente y el individuo culpable.
Por ello, no tienen sentido ni la rehabilitacin ni la reinsercin. Terrible!.
En algunos pases, la cadena perpetua se considera una alternativa a la pena
capital por crmenes mayores. La prisin perpeta o cadena perpetua es un trmino
aplicado a cierta clase de penas de encarcelamiento. Supone el encarcelamiento de
por vida del condenado. En cualquier caso, el efecto de dicha sentencia vara entre
diferentes jurisdicciones.
Pena de muerte y Derechos Humanos
En 1946 el Consejo Econmico y social de la Organizacin de las Naciones
Unidas, creo la comisin de Derechos Humanos, la cual debera elaborar un catalogo

62

de los mismos, as como un mecanismo internacional para su proteccin. El primer

documento creado al respecto fue adoptado el 10 de diciembre de 1948 bajo el
nombre de declaracin universal de derechos humanos. Como ideal comn que
planteaba la proteccin internacional de los derechos humanos, por lo que todos
los pueblos y naciones deben esforzarse.
Fue creada con la necesidad de despertar la inspiracin de individuos e instituciones a promover mediante la enseanza y educacin el respeto a tales derechos y
libertades, as como que aseguren su reconocimiento y aplicacin universal.
La Declaracin Universal de Derechos Humanos, adoptada por la Asamblea
General de la ONU en diciembre de 1948, reconoce el derecho de toda persona a
la vida. En su artculo 5, establece claramente que nadie ser sometido a tortura
ni a penas o tratos crueles, inhumanos o degradantes. La comunidad de naciones
ha adoptado cuatro tratados internacionales que prevn expresamente la abolicin
de la pena capital. A lo largo de los aos, varios rganos de la ONU han debatido y
aprobado medidas encaminadas a apoyar el llamamiento en favor de una abolicin
mundial de la pena de muerte.
La pena de muerte es el homicidio premeditado y a sangre fra de una persona
a manos del Estado. Se lleva a cabo en nombre del conjunto de la ciudadana de un
pas y afecta a todo ser humano.
Todo individuo tiene el derecho a la vida; lo cual implica un principio de equilibrio universal, es decir, que tambin todo individuo debe respetar el derecho de
todo individuo a la vida; esta es la finalidad de la declaracin universal de derechos
humanos, en consecuencia cuando un delincuente rompe este equilibrio, por ejemplo,
privando de la vida a un semejante, y consecuentemente privndole de sus dems
derechos, ese mismo individuo esta renunciando a su propio derecho a la vida, es
as como el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, adoptado el 16 de
diciembre de 1966, en su articulo 6.1 reconoce que el derecho a existir es un atributo
co-sustancial a la persona humana; sin embargo el precepto establece una excepcin,
cuando anuncia que nadie podr ser privado de la vida arbitrariamente, es decir
que se autoriza a privar de la vida de manera no arbitraria.
Esta es la nica excepcin a este derecho de conformidad con el derecho
internacional.
Por lo anterior la pena de muerte no puede ser considerada una violacin a los
derechos humanos, concretamente al derecho a la vida de un individuo que primeramente ha roto el equilibrio existente entre aquel y este, es decir no ha respetado
ningn derecho a la vida, ningn derecho humano a su victima, y posteriormente ha
demostrado que ningn otro tratamiento que el estado le imponga ser capaz de
corregir su conducta.
Doctrina de la Iglesia Catlica sobre la Pena de Muerte
En 1992 se public una versin actualizada del catecismo de la iglesia catlica, cuyo texto pareca expresar un apoyo limitado a la aplicacin de la pena de
muerte.
Tras manifestaciones generales de preocupacin tanto de sectores catlicos
como no catlicos, en marzo de 1995 el papa public una encclica en la que se
expresaban mayores reservas respecto a la aplicacin de la pena de muerte, aunque
tampoco en este caso se exclua totalmente su uso.

63

En septiembre de 1997 se public otra versin revisada del catecismo en la

que se reforzaban las reservas de la iglesia respecto a la aplicacin de la pena de
muerte.
La versin de 1992 afirmaba que no deba excluirse la pena capital si constitua
la nica forma de defender adecuadamente la vida de las personas ante un agresor
injusto, pero que las autoridades deban limitarse a utilizar medios no sangrientos en
caso de que ellos bastaran para proteger y defender a las personas.
La nueva versin va ms lejos al aadir que, dado que hoy en da el Estado
dispone de medios para reprimir eficazmente la delincuencia neutralizando a la
persona que ha delinquido sin privarla definitivamente de la posibilidad de redimirse,
los casos de absoluta necesidad de supresin de los culpables son en la actualidad
excepcionales, si no prcticamente inexistentes. Esta declaracin aparece en el
prrafo 2267 de la edicin latina definitiva del catecismo.
Posicin del Judasmo
Las enseanzas religiosas oficiales del Judasmo aprueban en principio la
aplicacin de la pena de muerte, pero el nivel de pruebas acusatorias que requiere
para su aplicacin es extremadamente exigente, y ha sido abolida por varias decisiones talmdicas, convirtiendo las situaciones en las que podra ser empleada
en algo hipottico e imposible en la prctica. 40 aos antes de la destruccin del
Templo de Jerusaln (ao 30) el Sanedrn prohibi en la prctica el uso de la pena
capital, convirtindola en un lmite superior hipottico a la severidad del castigo, lo
que haca su uso aceptable tan solo por parte de Dios, no de seres humanos falibles.
Es tambin representativa del judasmo la postura de Maimnides, ya mencionada
al hablar de la historia de la pena capital. Israel ha aplicado una vez la pena capital,
de forma extraordinaria, contra el criminal de guerra nazi Adolf Eichmann a quien se
le imputaron 15 cargos entre ellos crmenes contra la humanidad. El 1 de junio de
1962 el criminal fue ejecutado.
Posicin del Islam
La Sharia o ley islmica permite la pena de muerte, aunque presenta diferencias en cada pas. Aunque el Corn prescribe la pena de muerte para varios
delitos (o hadd), como el robo, el adulterio o la apostasa, el homicidio no se encuentra
entre ellos. En lugar de eso, el homicidio es tratado como un delito civil, no religioso,
y por tanto entra dentro de la ley de qisas (venganza): los acadmicos Islamistas
defienden que la aplicacin de la pena de muerte es aceptable, pero que la vctima
(o sus parientes ms prximos si esta ha fallecido) tienen el derecho de perdonar al
acusado, o exigirle un pago en compensacin.
Posicin del Cristianismo
La interpretacin que se da de la Biblia (Juan, 8:7) condena la pena de
muerte, aunque es cierto que las posiciones cristianas han ido variando a lo largo
de la historia. La Iglesia contempornea rechaza toda forma de ejecucin y as lo ha
expresado en relacin a las ltimas ejecuciones franquistas, los recientes intentos
polacos de reinstaurar la pena de muerte, o las ejecuciones cometidas en pases
comunistas, como Corea del Norte, la antigua URSS o Cuba. El propio fundador del
Cristianismo, Jess de Nazaret, fue ejecutado mediante crucifixin, convirtiendo ese
mtodo de ejecucin en el smbolo de la nueva religin. Del mismo modo, numerosos
santos catlicos han sufrido martirio al ser ejecutados tras recibir una pena de muerte
por su fe.

64

Posicin de la Amnista Internacional:

Por qu se opone Amnista Internacional a la pena de muerte?
Amnista Internacional se opone a la pena de muerte en todos los casos sin
excepcin, con independencia de la naturaleza del delito, de las caractersticas de la
persona que delinque o del mtodo empleado por el Estado en la ejecucin. La pena
capital es la negacin ms extrema de los derechos humanos: consiste en el homicidio premeditado a sangre fra de un ser humano a manos del Estado y en nombre
de la justicia. Viola el derecho a la vida, proclamado en la Declaracin Universal de
Derechos Humanos. Es el castigo ms cruel, inhumano y degradante.
Nunca puede haber justificacin para la tortura ni para el trato cruel. Al igual
que la tortura, una ejecucin constituye una forma extrema de agresin fsica y mental
a una persona. El dolor fsico causado por la accin de matar a un ser humano no
puede cuantificarse, ni tampoco el sufrimiento mental de saber de antemano que se
va a morir a manos del Estado.
La pena de muerte es discriminatoria y a menudo se utiliza de forma desproporcionada contra las personas econmicamente desfavorecidas, las minoras y
los miembros de comunidades raciales, tnicas o religiosas. Se impone y se lleva a
cabo arbitrariamente.
El intento de los Estados de escoger los delitos ms abyectos y a los peores
delincuentes de entre los miles de asesinatos perpetrados cada ao es fuente irremediable de errores e incoherencias, fallos inevitables agravados por la discriminacin,
la conducta indebida del ministerio fiscal o una representacin letrada inadecuada.
Mientras la justicia humana siga sin ser infalible, nunca podr eliminarse el riesgo
de ejecutar a una persona inocente. Amnista Internacional contina exigiendo de
forma incondicional la abolicin mundial de la pena de muerte. Para poner fin a la
pena capital es necesario reconocer que se trata de una poltica pblica destructiva
y divisiva y que no se ajusta a valores ampliamente reconocidos. No slo conlleva
el riego del error irrevocable, sino que tambin es costosa para el erario pblico, as
como desde el punto de vista social y psicolgico. No se ha podido demostrar que
tenga un especial efecto disuasorio. Niega la posibilidad de rehabilitacin y reconciliacin. Fomenta respuestas simplistas a problemas humanos complejos, en vez de
perseguir explicaciones que puedan dar forma a estrategias positivas. Prolonga el
dolor de la familia de la vctima del delito y hace extensivo el sufrimiento a los seres
queridos de la persona condenada.
Desva recursos y energa que podran emplearse mejor en combatir la delincuencia violenta y en prestar asistencia a quienes sufren sus efectos. Es el sntoma
de una cultura de la violencia, y no una solucin a ella. Es una afrenta para la dignidad
humana. Por todo ello, debe ser abolida.
Al oponerse a la pena de muerte, no est Amnista Internacional mostrando
falta de respeto hacia las vctimas de delitos violentos y sus familiares?
Al oponerse a la pena capital, Amnista Internacional no intenta en modo alguno
restar importancia ni dar su aprobacin a los delitos de los que fueron declaradas
culpables las personas condenadas a muerte. Si as fuera, podra deducirse que
actualmente la mayora de los pases hacen apologa de los delitos violentos, lo cual
obviamente es un sinsentido. Como organizacin hondamente preocupada por las
vctimas de abusos contra los derechos humanos, Amnista Internacional no trata de
menospreciar el sufrimiento de los familiares de las vctimas de asesinato, cuyo dolor
comparte plenamente. Sin embargo, la finalidad y la crueldad inherentes a la pena

65

capital hacen que sta resulte incompatible con las actuales normas de conducta
civilizada y que sea una respuesta inadecuada e inaceptable a los delitos violentos.
Utilizan los gobiernos la pena de muerte para suprimir la disidencia?
La pena de muerte ha sido y contina siendo utilizada como instrumento de
represin poltica, como forma de silenciar para siempre a los oponentes polticos o
de eliminar a las personas polticamente molestas. En la mayora de estos casos,
las vctimas son condenadas a muerte tras juicios sin garantas.
Es el carcter irrevocable de la pena capital lo que la hace tan atractiva como
instrumento represivo. Miles de personas han sido ejecutadas bajo un gobierno para
despus ser reconocidas como vctimas inocentes cuando otro ha subido al poder.
Mientras la pena de muerte se acepte como forma legtima de castigo, existir la
posibilidad de que se haga un mal uso poltico de ella. Slo la abolicin puede garantizar que eso no ocurra nunca.
Qu dicen las leyes internacionales sobre el uso de la pena de muerte?
La Declaracin Universal de Derechos Humanos, adoptada por la Asamblea
General de las Naciones Unidas (ONU) en diciembre de 1948 en respuesta al asombroso grado de brutalidad y terror estatal de la Segunda Guerra Mundial, reconoce el
derecho de todo individuo a la vida (artculo 3) y afirma categricamente: Nadie ser
sometido a torturas ni a penas o tratos crueles, inhumanos o degradantes (artculo
5). En opinin de Amnista Internacional, la pena de muerte viola estos derechos. La
aprobacin de tratados internacionales y regionales que disponen su abolicin apoya
de forma manifiesta esta opinin:
*El Segundo Protocolo Facultativo del Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Polticos, destinado a abolir la pena de muerte, adoptado por la Asamblea
General de la ONU en 1989, establece la total abolicin de la pena de muerte, pero
permite a los Estados Partes mantenerla en tiempo de guerra si hacen constar su
reserva a tal efecto en el momento de ratificar el protocolo o de adherirse a l.
*El Protocolo nmero 6 del Convenio para la Proteccin de los Derechos
Humanos y de las Libertades Fundamentales (Convenio Europeo de Derechos
Humanos), relativo a la abolicin de la pena de muerte, adoptado por el Consejo de
Europa en 1982, dispone la abolicin de la pena de muerte en tiempo de paz. Los
Estados Partes pueden mantenerla para delitos en tiempo de guerra o de peligro
inminente de guerra.
*El Protocolo de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos relativo
a la Abolicin de la Pena de Muerte, adoptado por la Asamblea General de la Organizacin de los Estados Americanos en 1990, dispone la total abolicin de la pena
de muerte, pero permite a los Estados Partes conservarla en tiempo de guerra si
hacen constar su reserva a tal efecto en el momento de ratificar el protocolo o de
adherirse a l.
*El Protocolo nmero 13 del Convenio Europeo de Derechos Humanos, adoptado por el Consejo de Europa en 2002, establece la abolicin de la pena de muerte
en todas las circunstancias, incluso en tiempo de guerra o de peligro inminente de
guerra. Todo Estado Parte en el Convenio Europeo de Derechos Humanos puede
convertirse tambin en Estado Parte en el Protocolo.
Adems, el Estatuto de la Corte Penal Internacional, adoptado en 1998, excluy la pena de muerte de las penas que est autorizado a imponer este tribunal, a

66

pesar de que tiene competencia sobre delitos sumamente graves, como crmenes
contra la humanidad, entre ellos el genocidio, y violaciones de las leyes que rigen
los conflictos armados.
Igualmente, al crear el Tribunal Penal Internacional para la ex Yugoslavia y el
Tribunal Penal Internacional para Ruanda en 1993 y 1994 respectivamente, el Consejo
de Seguridad de la ONU excluy la pena de muerte para estos delitos. Lo mismo ha
hecho el Tribunal Especial para Sierra Leona, las Salas Especiales para Timor Oriental,
en Dili, y la legislacin por la que se crean las Salas Especiales para Camboya.
No creen que haya veces en que el Estado no tiene ms remedio que cobrarse una vida?
La defensa propia puede justificar en algunos casos que los agentes del Estado
se cobren una vida, por ejemplo cuando un pas est en guerra (internacional o civil) o
cuando los funcionarios encargados de hacer cumplir la ley deben actuar inmediatamente para salvar su vida o la de otras personas. Pero incluso en estas situaciones,
el uso de medios letales est rodeado de salvaguardias jurdicas internacionalmente
aceptadas para impedir los abusos.
Este uso de la fuerza est encaminado a contrarrestar el dao inmediato que
causa la fuerza utilizada por terceros. Sin embargo, la pena de muerte no es un
acto de defensa propia contra una amenaza inmediata a la vida, sino el homicidio
premeditado de una persona privada de libertad a la que podra tratarse de forma
adecuada utilizando mtodos menos duros.
Qu responden al argumento de que la pena de muerte es una importante
herramienta del Estado para combatir el delito?
Demasiados gobiernos creen que pueden resolver problemas sociales o
polticos urgentes ejecutando a unas cuantas personas presas, a veces a cientos.
Demasiados ciudadanos y ciudadanas de demasiados pases siguen sin darse
cuenta de que la pena de muerte no ofrece a la sociedad mayor proteccin, sino
mayor embrutecimiento.
Cientficamente, nunca se han conseguido pruebas convincentes de que la
pena de muerte disuada de la comisin de delitos ms eficazmente que otras penas. El estudio ms reciente de los resultados de investigaciones sobre la relacin
entre la pena de muerte y los ndices de homicidio, realizado para la ONU en 1988
y actualizado en 1996 y en 2002, conclua: [...] la investigacin no ha conseguido
demostrar cientficamente que las ejecuciones tengan mayor efecto disuasivo que la
cadena perpetua. Y no es probable que lo consiga prximamente. En conjunto, las
pruebas cientficas no ofrecen ningn respaldo a la hiptesis de la disuasin.
Las cifras recientes de pases abolicionistas no muestran que la abolicin de
la pena de muerte tenga efectos negativos. En Canad, por ejemplo, la tasa de
homicidios por 100.000 habitantes descendi de un mximo del 3,09 en 1975, ao
anterior a la abolicin de la pena capital por asesinato, al 2,41 en 1980, y desde
entonces ha seguido disminuyendo. En 2003, 27 aos despus de la abolicin, la
tasa de homicidios era de 1,73 por 100.000 habitantes, un 44 por ciento menor que
en 1975 y la ms baja en tres decenios.
Aunque ha aumentado hasta alcanzar el 2,0 en 2005, contina siendo ms de
un tercio ms baja que cuando se aboli la pena de muerte.
No es correcto suponer que las personas que cometen delitos tan graves
como el asesinato lo hacen tras haber calculado racionalmente sus consecuencias.
A menudo los asesinatos se cometen en momentos en que las emociones vencen
a la razn o bajo la influencia de las drogas o el alcohol.

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Algunas personas que cometen delitos violentos son sumamente inestables

o padecen enfermedades mentales. Amnista Internacional ha averiguado que al
menos una de cada 10 personas ejecutadas en Estados Unidos desde 1977 sufra
trastornos mentales graves, por lo que eran incapaces de comprender racionalmente
su condena a muerte, los motivos o las consecuencias de dicha condena. En ninguno de estos casos puede esperarse que el miedo a la pena de muerte acte como
elemento disuasorio.
Por otra parte, quienes s cometen graves delitos premeditadamente pueden
decidir hacerlo a pesar de los riesgos, por creer que no van a ser capturados. En estos
casos, la clave de la disuasin es aumentar las probabilidades de que los localicen,
los detengan y los declaren culpables.
El hecho de que no existan pruebas claras que demuestren que la pena de
muerte tiene un especial efecto disuasorio indica la inutilidad y el peligro que entraa
basarse en la hiptesis de la disuasin para desarrollar una poltica pblica sobre
la pena de muerte. La pena capital es un castigo duro con el delincuente, no con
el delito.
No es necesario ejecutar a ciertas personas para evitar que vuelvan a cometer
los mismos delitos?
La pena de muerte concebida para impedir que las personas presas vuelvan a
delinquir es un mtodo intil. Por su naturaleza misma, la pena capital slo se puede
aplicar a una persona que ya est privada de libertad y que, por lo tanto, ya ha sido
apartada de la sociedad. Puesto que esa persona ya no puede cometer actos de
violencia contra la sociedad, la pena de muerte ya no es necesaria como mtodo
de proteccin.
A diferencia del encarcelamiento, la pena de muerte entraa el peligro de que
se cometan errores judiciales que nunca podrn corregirse. Siempre existir el riesgo
de ejecutar a una persona condenada que era inocente. La pena capital no impedir
que vuelva a cometer un delito que nunca cometi.
Tambin es imposible, una vez llevada a cabo la ejecucin, determinar si una
persona habra vuelto a cometer los delitos por los que fue declarada culpable. La
ejecucin supone cobrarse la vida de las personas presas para evitar un hipottico
delito en el futuro, que en muchos casos nunca se habra cometido de todas formas.
Es una negacin del principio de la rehabilitacin del delincuente.
Hay quienes argumentan que la crcel no ha impedido a algunas personas
volver a delinquir una vez en libertad. La respuesta es revisar los procedimientos de
concesin de la libertad condicional para evitar la reincidencia, y no incrementar el
nmero de ejecuciones.
No merece morir alguien que ha cometido un horrible delito o que mata a
otra persona?
Una ejecucin no puede utilizarse para condenar el homicidio. Un acto
as cometido por el Estado es fiel reflejo de la disposicin del delincuente a usar la
violencia fsica contra su vctima. Adems, todos los sistemas de justicia penal son
vulnerables a la discriminacin y al error. Ninguno es ni puede concebirse que sea
capaz de decidir de una forma justa, coherente e infalible quin debe vivir y quin
morir. La conveniencia, las decisiones discrecionales y la opinin pblica pueden influir
en las actuaciones judiciales desde la detencin inicial hasta la decisin de conceder
el indulto en el ltimo minuto.

68

Una caracterstica fundamental de los derechos humanos es que son inalienables, es decir, que pertenecen a todas las personas, sin importar cul sea su
condicin, etnia, religin u origen. Nadie puede verse privado de ellos, independientemente de los delitos que haya cometido. Se aplican tanto al peor como al mejor
de los seres humanos, y por eso estn ah, para protegernos a todos y salvarnos
de nosotros mismos.
Adems, la experiencia demuestra que, siempre que se emplea la pena de
muerte y se ejecuta a alguien, es posible que otras personas que han cometido
delitos similares, o incluso peores, se salven. Las personas ejecutadas no son necesariamente aquellas que cometieron los peores delitos, sino las que eran demasiado
pobres para contratar a un abogado hbil para defenderlas o las que se enfrentaron
a fiscales ms duros o a jueces ms severos.
No es necesaria la pena de muerte para poner fin a actos de terrorismo y de
violencia poltica?
Las autoridades encargadas de combatir el terrorismo y los delitos polticos
han sealado reiteradamente que hay tantas probabilidades de que una ejecucin
incremente el nmero de actos de este tipo como de que los erradique. Las ejecuciones pueden crear mrtires cuya memoria se convierte en aglutinador de las
organizaciones a las que pertenecieron. No es probable que la perspectiva de una
ejecucin disuada a personas que estn dispuestas a sacrificar su vida por sus ideas,
como por ejemplo las que cometen atentados suicidas con explosivos, e incluso les
puede servir de incentivo.
El uso de la pena de muerte por parte del Estado tambin ha sido utilizado por
grupos armados de oposicin como justificacin para cometer actos de represalia,
continuando con la espiral de violencia.
No es ms cruel encerrar a alguien durante largo tiempo o de por vida que
ejecutarlo?
Mientras la persona privada de libertad est viva, tiene esperanzas de rehabilitarse o de ser exonerada si se demuestra que es inocente. La ejecucin elimina la
posibilidad de compensarla por los errores judiciales o de que se rehabilite.
La pena de muerte es una forma excepcional de castigo que implica condiciones de las que carece el encarcelamiento: la crueldad de la ejecucin en s y la
crueldad de tener que estar a menudo durante muchos aos en el pabelln de
las personas condenadas a muerte esperando la futura ejecucin.
Qu les diran a esos pases que afirman que pedir una suspensin mundial
de la pena capital es en realidad otro intento del mundo occidental de imponernos
sus valores culturales?
Amnista Internacional considera positiva la pluralidad de discursos sobre los
derechos humanos arraigados en las diferentes culturas y religiones, y cree que
esta diversidad de puntos de vista le ayuda a comprender esta cuestin. Al mismo
tiempo, la organizacin cree que los derechos humanos son universales, indivisibles
e interdependientes. Aunque puede que se hayan desarrollado con frecuencia en
un marco occidental, su contenido no es occidental, sino que se deriva de muchas
tradiciones diferentes, y son reconocidos por todos los miembros de la ONU como
normas que se han comprometido a respetar.
Cabe sealar que las numerosas naciones que han abandonado el uso de

69

la pena de muerte proceden de regiones y culturas diversas. Por tanto, no puede

afirmarse que slo una parte de la sociedad mundial aboga por la abolicin de la
pena capital.
Supone la oposicin de AI a la pena de muerte una crtica implcita a las
grandes religiones del mundo que aprueban su uso?
En sus enseanzas, las grandes religiones del mundo hacen hincapi en la
misericordia, la compasin y el perdn. La peticin de Amnista Internacional de que
cesen las ejecuciones no es contraria a estas enseanzas.
Todas las grandes religiones se practican en Estados de diferentes regiones del
mundo que continan utilizando la pena de muerte, al igual que en todo el mundo,
sin distincin de religiones, hay Estados que han abolido la pena capital en la ley o
en la prctica. La pena de muerte no es exclusiva de ninguna religin concreta. Por
consiguiente, no sera acertado interpretar la campaa de Amnista Internacional en
favor de la abolicin de la pena de muerte como un ataque a una religin en concreto.
Amnista Internacional es una organizacin apoltica, tnica y culturalmente plural, que
basa su trabajo en los derechos humanos internacionales. Sus miembros proceden
de todos los pases del mundo y pertenecen a multitud de religiones.
Cmo pueden los Estados abolir la pena de muerte cuando la opinin pblica
est a favor de ella?
Los motivos de un apoyo aparentemente fuerte a la pena de muerte por parte
de la opinin pblica pueden ser complejos y carecer de base real. Si al pblico se le
diera una informacin completa de la realidad de la pena de muerte y de su aplicacin,
tal vez muchas personas estaran ms dispuestas a aceptar su abolicin.
Las encuestas de opinin que a menudo indican un apoyo aparentemente
abrumador a la pena de muerte suelen simplificar la complejidad de la opinin pblica
y hasta qu punto se basa en una comprensin exacta de la situacin de la criminalidad en el pas, sus causas y los medios que existen para combatirla.
El apoyo de la opinin pblica a la pena de muerte se basa con mucha frecuencia en la creencia errnea de que constituye una medida eficaz contra el crimen.
Lo que la opinin pblica desea de forma vehemente son medidas eficaces para
reducir la delincuencia. Si la clase poltica defiende la pena de muerte como medida
para combatir la delincuencia, la opinin pblica la pedir creyendo que solucionar
el problema. Es responsabilidad de los gobiernos abordar la delincuencia de manera
efectiva y sin recurrir a la vulneracin de los derechos humanos que supone la pena
de muerte.
Una opinin pblica informada se moldea mediante la educacin y el liderazgo
moral. Los gobiernos deben guiar a la opinin pblica en cuestiones de derechos
humanos y poltica penal. La decisin de abolir la pena de muerte debe ser tomada
por gobiernos y legisladores. Y puede ser tomada aunque la opinin pblica est a
favor de la pena capital, como casi siempre ha sucedido histricamente. Sin embargo,
cuando la pena de muerte se suprime, la medida no suele ser recibida con grandes
protestas por parte de la opinin pblica, y casi siempre la abolicin persiste.
Nadie justificara a un gobierno que torturara a un destacado preso o persiguiera
a una minora tnica impopular simplemente porque la opinin pblica lo exigiera.
En su da, la esclavitud fue legal y estuvo ampliamente aceptada. Su abolicin se
produjo tras aos de esfuerzos por parte de quienes se oponan a ella por razones
morales.

70

Cules son los signos de que se est ganando la batalla para abolir la pena
de muerte?
A comienzos del siglo XX, slo tres pases haban abolido permanentemente
la pena de muerte para todos los delitos. En la actualidad, a comienzos del XXI, dos
tercios de los pases del mundo la han abolido en la ley o en la prctica. De hecho,
durante la pasada dcada, una media de ms de tres pases al ao la aboli en la
ley o, habindola abolido para delitos comunes, ampliaron la abolicin a todos los
delitos. Adems, una vez suprimida, es raro que vuelva a adoptarse.
Se perciben adems otros signos: Europa se perfila como zona en la que la
pena de muerte est prcticamente ausente e intensifica su papel como promotora
de la abolicin mundial.
frica es en gran medida una zona libre de ejecuciones: de los 53 pases del
continente, slo se tiene noticia de que seis de ellos hayan cometido homicidios
judiciales en 2006.
Estados Unidos de Amrica avanza lentamente hacia una posicin contraria
a la pena de muerte. En 2006 se suspendieron de hecho ejecuciones en diversos
estados debido a impugnaciones jurdicas y a motivos de preocupacin relativos
al procedimiento de la inyeccin letal. En el estado de Carolina del Norte existe un
fuerte apoyo de la opinin pblica a la suspensin de las ejecuciones, pues casi 40
gobiernos locales y ms de 40.000 personas han firmado una peticin de suspensin.
En 2004, la ms alta instancia judicial de Nueva York declar inconstitucional la ley
sobre la pena de muerte de ese estado. A principios de 2007 no se haba sustituido
esta ley. En 2006, la Asamblea Legislativa de Nueva Jersey impuso una suspensin
de las ejecuciones y cre una comisin encargada de estudiar todos los aspectos
de la pena de muerte en ese estado. En su informe final publicado en enero de 2007,
la comisin recomend la abolicin de la pena de muerte.
Han aumentado la comunicacin y la colaboracin entre organizaciones
abolicionistas, tal como muestran la celebracin de tres ediciones del Congreso
Mundial contra la Pena de Muerte, la creacin de la Coalicin Mundial contra la Pena
de Muerte y la formacin de coaliciones nacionales en varios pases, como la Red
Asitica contra la Pena de Muerte en Asia.
Muestra de la tendencia hacia la abolicin de la pena de muerte son tambin
el aumento de normas internacionales (como la adopcin de tratados abolicionistas
vinculantes y su ratificacin por un nmero creciente de Estados), la accin de los
mecanismos de la ONU y las decisiones y recomendaciones de tribunales internacionales y rganos de vigilancia de los tratados.
Esta tendencia refleja una conciencia cada vez mayor de que hay castigos
alternativos a la muerte que son eficaces y que no implican el homicidio premeditado
y a sangre fra de un ser humano a manos del Estado en nombre de la justicia.
Es la inyeccin letal la forma menos dolorosa y ms humana de matar a una
persona?
Han surgido problemas en el uso de la inyeccin letal. En la primera ejecucin
por inyeccin letal que se llev a cabo en Guatemala, el 10 de febrero de 1998, al
parecer, las personas encargadas de aplicrsela a Manuel Martnez Coronado estaban tan nerviosas (segn los informes, debido en parte a los angustiosos lamentos
de la esposa y los hijos del preso) que tardaron mucho en introducir la aguja para
administrarle el veneno. Despus, el flujo de entrada del lquido se interrumpi debido
a un corte de luz. El preso tard en morir 18 minutos. Todo esto fue retransmitido
en directo por la televisin estatal. En Estados Unidos, varias ejecuciones mediante

71

inyeccin letal se han realizado de forma totalmente inadecuada al surgir problemas

por las malas condiciones de las venas de la persona condenada debido al consumo
de drogas por va intravenosa.

El 13 de diciembre de 2006, ngel Nieves Daz, ciudadano puertorriqueo
que haba sido condenado a muerte por un asesinato cometido en 1979, tard 34
minutos en morir mediante inyeccin letal. Fue necesaria una segunda dosis para
que el mdico, con el rostro cubierto por una capucha para ocultar su identidad,
pudiese certificar que ngel Daz haba muerto.
La ejecucin sigui adelante a pesar de que un testigo clave de la acusacin
se haba retractado del testimonio que haba prestado contra ngel Daz en el juicio. El acusado proclam su inocencia hasta el final. Tan slo una hora antes de la
ejecucin, aproximadamente, el Tribunal Supremo rechaz el recurso final de ngel
Daz en el que se alegaba el hecho de la retractacin y tambin se pona en tela de
juicio la constitucionalidad de los procedimientos de aplicacin de la inyeccin letal
en Florida. El 15 de diciembre, el gobernador de Florida, Jeb Bush, interrumpi las
ejecuciones y constituy una comisin de investigacin para evaluar si la ejecucin
mediante inyeccin letal viola la prohibicin de castigos crueles e inusuales vigente
en Florida. Se decidi que no se firmaran ms rdenes de ejecucin hasta que se
diesen a conocer los informes de dicha comisin en marzo de 2007. Otros estados
de Estados Unidos estn examinando sus protocolos de inyeccin letal, lo cual afianza
el argumento de que este mtodo supuestamente humano de administrar la pena
capital es tan cruel o atroz como cualquier otro.
Estados Unidos introdujo la ejecucin por inyeccin letal hace casi 30 aos
y la aplic por primera vez en 1982. Desde entonces, casi 900 personas han sido
ejecutadas en el pas mediante este mtodo, que prcticamente ha sustituido a los
mtodos alternativos: silla elctrica, ahorcamiento, cmara de gas y fusilamiento. Casi
20 aos despus de su introduccin en la legislacin estadounidense, la inyeccin
letal fue adoptada por China, Filipinas (aunque Filipinas aboli la pena de muerte en
junio de 2006), Guatemala, Taiwn y Tailandia.
La inyeccin letal evita muchos de los desagradables efectos de otras formas
de ejecucin: la mutilacin corporal y la hemorragia en el caso de la decapitacin, el
olor a carne quemada en la electrocucin, los gestos y sonidos perturbadores en la
ejecucin por gas y por ahorcamiento, as como el problema de la emisin involuntaria de heces y orina. Por esta razn, puede resultar menos desagradable para las
personas que la llevan a cabo. Sin embargo, con este sistema aumenta el riesgo de
que participe personal mdico en el acto de matar para el Estado, lo cual vulnera los
ms tradicionales principios de tica mdica. Toda forma de ejecucin es inhumana.
Todos los mtodos conocidos pueden ser dolorosos y tienen sus propias caractersticas desagradables. Adems, es preciso recordar que la pena de muerte no dura
solamente los minutos que transcurren desde que sacan a la persona condenada
de la celda para su ejecucin hasta que muere; sta vive con la amenaza de la pena
capital en su cabeza desde el momento en que es condenada hasta que pierde la
conciencia y muere. La bsqueda de una forma humana de matar a las personas
debe considerarse como lo que es: el intento de hacer las ejecuciones menos desagradables para quienes las llevan a cabo, para los gobiernos que desean parecer
humanitarios y para la opinin pblica en cuyo nombre se realizan.
Algunos de los mtodos ms utilizados en los pases en los que existe la pena
de muerte:
AHORCAMIENTO:
El preso es colgado de una cuerda atada alrededor del cuello y muere debido
a la fuerza que, por la gravedad, ejerce el peso del cuerpo. La inconsciencia y la

72

muerte son causadas por lesiones en la mdula espinal o, si esto no es suficiente,

por estrangulamiento, debido a la constriccin de la trquea.
FUSILAMIENTO:
La ejecucin la lleva a cabo un nico sujeto o un pelotn. El preso muere por
una o varias de las siguientes causas: lesiones de rganos vitales, como el corazn,
lesiones del sistema nervioso central o hemorragias. Aunque en un disparo a corta
distancia en la nuca debera producir la inconsciencia inmediata, el procedimiento
puede durar ms tiempo en los fusilamientos por un pelotn, en los que los soldados
tiran desde una mayor distancia -y por lo tanto con menor precisin- y pueden haber
recibido la orden de apuntar al tronco, ms fcil de alcanzar que la cabeza.
Aunque algunos presos pueden permanecer conscientes despus de los
primeros disparos incluso en las ejecuciones normales por un pelotn, algunas
ejecuciones han sido concebidas para prolongar el sufrimiento.
La horca y el fusilamiento son los ms extendidos. El ahorcamiento aparece
en los ordenamientos jurdicos de 78 pases y el fusilamiento en los de 86. Cuando
se prevn ambos mtodos, el fusilamiento se reserva con frecuencia a los delitos
en tiempos de guerra o para condenas a muerte dictadas por tribunales militares.
Estas cifras incluyen los pases en que la pena de muerte sigue vigente, pero ya no
se aplica.
ELECTROCUCIN:
La electrocucin surgi en los Estados Unidos en 1888, alegndose que sera
ms humana que la horca. El procedimiento es el siguiente: despus de amarrar al
preso a una silla construida para este fin, los ejecutores sujetan electrodos de cobre
hmedos a la cabeza y a una pierna del condenado, las cuales han sido rasuradas
para asegurar un buen contacto entre los electrodos y la piel. Se aplican fuertes
descargas de corriente elctrica durante breves periodos. La muerte se produce por
paro cardaco y parlisis respiratoria. La electrocucin produce efectos destructivos
visibles, al quemar rganos internos del cuerpo; el condenado a menudo salta hacia
delante, tirando de las correas que le sujetan, cuando aplican la corriente; y puede
defecar, orinar o vomitar sangre. Los testigos presenciales siempre dicen que hay
un olor a carne quemada.
INYECCIN LETAL:
Este mtodo de ejecucin consiste en inyectar por va intravenosa y de manera
continua una cantidad letal de un barbitrico de accin rpida en combinacin con
un producto qumico paralizante. El procedimiento es similar al utilizado en un hospital para administrar una anestesia general, pero los productos son inyectados en
cantidades letales. En Texas, uno de los 19 estados de los Estados Unidos en donde
la ejecucin se realiza por inyeccin letal, se usan tres substancias conjuntamente:
tiopentato sdico, bromuro de pancuronio y cloruro potsico.
El tiopentanto sdico es un barbitrico que hace perder el conocimiento al
preso, la segunda es un relajante muscular que paraliza el diafragma, impidiendo as
la respiracin, y la tercera provoca un paro cardaco.
Cualquier resistencia por parte del reo puede originar que el veneno entre en
un msculo o una arteria, lo que causara dolor. Encontrar una vena adecuada para
insertar la aguja no es tan sencillo y en ocasiones requiere una pequea intervencin
quirrgica. En un caso que tuvo lugar en Texas en 1985 fueron necesarios ms de
23 intentos antes de que se lograra insertar la aguja en un punto adecuado y el
proceso dur 40 minutos.

73

EJECUCIN POR GAS:

El condenado es amarrado a una silla dentro de una cmara hermtica; se
le ata al pecho un estetoscopio conectado a unos auriculares en la vecina sala de
testigos para que un mdico pueda controlar el desarrollo de la ejecucin. Se libera
gas cianuro en la cmara, envenenando al preso cuando ste respira.
La muerte se produce por la asfixia debida a la inhibicin por el cianuro de los
enzimas respiratorio que transfiere el oxgeno desde la sangre a las dems clulas del
organismo. Aunque puede producirse la inconsciencia rpidamente, el procedimiento
tarda ms si el preso intenta prolongar su vida, reteniendo la respiracin o respirando
lentamente. Como en otros mtodos de ejecucin, los rganos vitales pueden seguir
funcionando durante algn tiempo, est o no inconsciente el condenado.
DECAPITACIN:
Segn el mtodo utilizado en Arabia Saudita y en Qatar, y previsto en la legislacin de la Repblica rabe del Yemen y de los Emiratos rabes Unidos, se separa
la cabeza del tronco mediante un golpe de sable. Aunque la intencin es que el filo
aguzado del arma corte rpidamente la mdula espinal y provoque la inconsciencia
por el trauma, pueden ser necesarios varios golpes, ya que el sable es un arma relativamente ligera y la duracin de la ejecucin depende de la fuerza y de la destreza
del verdugo.
LAPIDACIN:
La ejecucin por lapidacin suele llevarse a cabo estando el reo enterrado
hasta el cuello o atado de algn modo. La muerte puede ser causada por lesiones
en el cerebro, asfixia o una combinacin de lesiones. Como una persona puede
soportar golpes fuertes sin perder el conocimiento, la lapidacin puede producir
una muerte lenta.
La pena de muerte supone que el Estado lleve a cabo exactamente el mismo
acto que la ley sanciona ms severamente. Prcticamente todo ordenamiento jurdico
seala la sancin ms severa para el homicidio deliberado y premeditado; pero no
hay forma ms premeditada ni a sangre fra de dar muerte a un ser humano que
mediante una ejecucin; y as como no es posible crear un sistema de imposicin
de la pena de muerte libre de arbitrariedades, discriminaciones o errores, tampoco
es posible encontrar una manera de ejecutar a una persona que no sea cruel, inhumana o degradante.
La crueldad de las ejecuciones:
La pena de muerte no es un concepto abstracto. Significa causar traumas y
lesiones tan graves a un cuerpo humano que hacen que la vida se extinga. Significa
dominar instintos humanos bsicos como la voluntad de sobrevivir y el deseo de
ayudar a otros seres humanos que estn sufriendo. Es un acto repulsivo que a nadie
se debe pedir que ejecute o presencie y que nadie debe tener el poder de autorizar.
Todos los mtodos de ejecucin son espantosos y todos pueden fallar. La idea de
que la inyeccin letal es una forma humana de matar es sencillamente absurda. El
condenado tambin tiene que sufrir el terror de esperar el momento de su muerte,
establecido de antemano, y el mtodo de matar no es siempre el proceso clnico e
indoloro que reivindican sus defensores.
Pena de Muerte en el Mundo:
En azul, aquellos pases que han abolido la pena de muerte para cualquier
crimen.

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En verde, abolida en crmenes no realizados en circunstancias especiales (como

los de tiempo de guerra). En naranja, abolida en la prctica. Y en rojo, aquellos que
la usan para ciertos castigos.
a.- Abolicionistas para todos los delitos Son aquellos cuyas leyes no establecen la pena de muerte para ningn delito.
b.- Abolicionistas slo para delitos comunes Son los pases en cuya legislatura
se establece la pena de muerte nicamente para delitos excepcionales como los que
prev el cdigo militar o los que se juzgan en circunstancias excepcionales como
tiempos de guerra. A nuestro entender estaran mejor ubicados en la columna a).
c.- Abolicionistas de hecho - Pases que mantienen la pena de muerte para
delitos comunes como el asesinato pero que pueden ser considerados abolicionistas
de hecho porque no han ejecutado a nadie durante los ltimos diez aos y mantienen
una poltica o una prctica de no llevar a cabo ejecuciones. En la lista se incluyen
los que sin llegar a ese tiempo se han comprometido internacionalmente a no hacer
uso de la pena de muerte
d.- Retencionistas Pases o territorios que mantienen y aplican la pena de
muerte para delitos comunes.
En total, contra 133 pases abolicionistas en su totalidad, para delitos
comunes o de hecho, hay 64, prcticamente la mitad de los anteriores, que siguen
aplicando la ley del ojo por ojo.
El nivel de apoyo a la pena de muerte vara mucho en cada pas. En las
democracias tanto abolicionistas como retencionistas, el punto de vista del gobierno
suele tener un amplio apoyo popular y recibe poca atencin de la clase poltica o los
medios de comunicacin. En algunos pases abolicionistas, la mayora de la poblacin
apoya o ha apoyado la pena de muerte, y la abolicin fue adoptada a consecuencia
de cambios polticos, como el paso de un rgimen autoritario a otro democrtico.
Tambin influy en los pases del este de Europa el hecho de que la abolicin se
convirtiera en condicin necesaria para poder integrarse en la Comunidad Europea.
Estados Unidos es una notable excepcin: algunos estados han prohibido la pena de
muerte desde hace dcadas (el primero en abolirla fue Michigan en 1846), mientras
otros an la practican; la pena capital es hoy da un tema polmico de discusin en
todo el pas. Sin embargo, en otros pases es raro que se prohba la aplicacin de
la pena de muerte a consecuencia de una discusin pblica activa de sus mritos y
consecuencias.
En los pases abolicionistas a veces se reactiva el debate sobre la pena de
muerte como reaccin por algn asesinato especialmente brutal, aunque pocos
pases la han readmitido despus de abolirla. Sin embargo, incrementos sbitos en la
cantidad de crmenes violentos, como asesinatos o ataques terroristas, ha empujado
a algunos pases, como Sri Lanka o Jamaica, a poner fin a sus moratorias sobre
la pena capital. En los pases retencionistas, el debate sobre la conveniencia de la
pena de muerte suele ser reactivado cada vez que sale a la luz un caso de error en
su aplicacin, aunque este tipo de hechos suelen promover modificaciones en el
sistema legal para mejorar su aplicacin, ms que movimientos hacia la prohibicin
de su uso.
El camino hacia la abolicin mundial.
Cada ao ms pases suprimen la pena de muerte. Recientemente el ritmo de
la abolicin ha sido especialmente destacable.
En 1899, en vsperas del siglo XX, slo tres Estados haban abolido de forma
permanente la pena de muerte para todos los delitos: Costa Rica, San Marino y
Venezuela. Cuando se adopt la Declaracin Universal de Derechos Humanos en
1948, el nmero haba aumentado a ocho. Al terminar 1978 la cifra se haba elevado

75

a 19. Durante los ltimos veinte aos el nmero casi se ha triplicado. En 1998 la tendencia continu: Azerbaiyn, Bulgaria, Canad, Estonia y Lituania abolieron la pena
de muerte para todos los delitos. Adems, el ministro de Justicia ruso afirm que la
Federacin Rusa abolira la pena de muerte antes de abril de 1999.
Al final de 1998, 67 pases haban abolido la pena de muerte para todos los
delitos y 14 la haban abolido para todos excepto para delitos excepcionales, como
los crmenes cometidos en tiempo de guerra. Al menos 24 pases que mantenan la
pena de muerte en la legislacin eran considerados abolicionistas en la prctica porque
no haban llevado a cabo ninguna ejecucin desde haca al menos diez aos o haban
contrado el compromiso internacional de no realizar ejecuciones. Algunos pases
redujeron el mbito de aplicacin de la pena de muerte. Por ejemplo, en Tayikistn
el nmero de delitos punibles con la muerte se redujo en 1998 de 44 a 15.
Los tratados internacionales que persiguen la abolicin total de la pena de
muerte siguen atrayendo nuevos Estados Partes. A lo largo de 1998, Blgica, Costa
Rica, Liechtenstein y Nepal se convirtieron en Estados Partes del segundo Protocolo Facultativo del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, destinado
a abolir la pena de muerte, con lo que el nmero de Estados Partes se elevaba a
35. Blgica, Estonia y Grecia ratificaron el Protocolo nm. 6 al Convenio Europeo
para la Proteccin de los Derechos y de las Libertades Fundamentales (Convenio
Europeo de Derechos Humanos), elevando el nmero de Estados Partes a 30. Costa
Rica y Ecuador ratificaron el Protocolo de la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos, Relativo a la Abolicin de la pena de muerte. Con estas dos nuevas ratificaciones los Estados Partes de la Convencin eran seis. Varios pases ms haban
firmado uno u otro de los protocolos, lo cual indicaba su intencin de convertirse en
Estados Partes en una fecha posterior.
En abril la Comisin de Derechos Humanos de la ONU adopt la resolucin
1998/8, por la que peda a todos los Estados que mantenan la pena capital que consideren la posibilidad de suspender las ejecuciones con miras a abolir completamente
la pena de muerte. La resolucin fue promovida por 66 Estados, un considerable
incremento en relacin con los 47 Estados que patrocinaron una resolucin similar
en la Comisin en 1997. En respuesta, otros 51 Estados difundieron una declaracin
en el Consejo Econmico y social de la ONU desvinculndose de la resolucin.
Aunque puede decirse que ms de noventa pases mantienen y usan la pena
de muerte, el nmero de pases que realmente ejecutan a presos es mucho ms
reducido. En 1998, al menos 1.625 presos fueron ejecutados en 37 pases y 3.899
personas fueron condenadas a muerte en 78 pases. Estas cifras incluyen slo los
casos de los que tiene conocimiento Amnista Internacional; las cifras reales son
ciertamente ms elevadas. Como en aos anteriores, un reducido nmero de pases
llevaron a cabo la gran mayora de las ejecuciones.
Unos cuantos pases tomaron medidas para ampliar el mbito de aplicacin de
la pena de muerte, bien para acelerar las ejecuciones, bien para reanudarlas.
En enero de 1998 se llev a efecto la retirada de Jamaica del primer Protocolo
Facultativo del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos. Este paso sin
precedentes, que dio el gobierno jamaicano con el fin de acelerar las ejecuciones, ha
hecho que cualquier persona que crea que los derechos humanos que le garantiza el
PIDCP han sido violados por las autoridades jamaicanas se vea privada del derecho
a presentar un recurso ante el Comit de Derechos Humanos de la ONU. En agosto,
Trinidad y Tobago se retir del primer Protocolo Facultativo del PIDCP, y luego volvi a
adherirse a l pero formulando una reserva que impeda a los condenados a muerte
presentar recursos ante el Comit de Derechos Humanos de la ONU. En noviembre,

76

el Parlamento de Guyana vot en favor de seguir una lnea de accin similar

Las normas internacionales han establecido que, en los pases en los que an
no ha sido abolida, la pena de muerte debe usarse slo para los delitos ms graves.
Las Salvaguardias del ECOSOC establecen que el uso de la pena capital se limitar
a los delitos intencionales que tengan consecuencias fatales u otras consecuencias
extremadamente graves.
La creciente oposicin internacional a la pena de muerte qued simbolizada
en 1998 por la adopcin en julio del Estatuto de la Corte Penal Internacional. Tras
intensos debates, se decidi excluir la pena de muerte como castigo para los que
son indudablemente los delitos ms graves: el genocidio, otros crmenes contra la
humanidad y los crmenes de guerra. Esto implica que si la pena de muerte no debe
usarse para los delitos ms graves posibles, menos an debe usarse para delitos
ms leves. En otras palabras: no debe usarse nunca.
La lucha contra la pena de muerte.
Entre los que trabajan contra la pena de muerte se encuentran algunas de las
personas a las que esta pena supuestamente ayuda: vctimas de crmenes y familiares de vctimas de crmenes. Al hacerse cada vez ms evidente que la pena de
muerte no tiene un efecto disuasorio superior al de otras formas de castigo, los que
propugnan su uso han empezado a afirmar que es necesaria para ayudar al proceso
de recuperacin de las familias de las vctimas. Es cierto que algunos familiares de
vctimas de asesinato encuentran consuelo en este tipo de castigo. Pero muchos
otros no. Algunos familiares han afirmado que la ejecucin del asesino les hace ms
difcil aceptar la prdida de su ser querido.
La pena de muerte en Uruguay
La pena de muerte fue abolida en Uruguay a travs de la Ley N 3238 decretada
el 23 de setiembre de 1907, durante el gobierno de Claudio Williman.
Segn el artculo 1 de la ley: Queda abolida la pena de muerte que establece el Cdigo Penal. Queda igualmente abolida la pena de muerte que establece el
Cdigo Militar.
En sustitucin se impuso la penitenciara por tiempo indeterminado, sin que en
ningn caso puedan los jueces fijar su duracin. La pena indeterminada estableci
un mnimo de treinta aos y un mximo de cuarenta.
Los penados podran solicitar su libertad condicional solo luego de vencidos
los treinta aos.
La misma Ley derog todas las disposiciones del Cdigo Penal y del Cdigo
Militar que se opusiesen a la misma.
Si bien esta ley fue decretada en el gobierno del doctor Williman, haba sido
impulsada por al anterior presidente Jos Batlle y Ordez, quien desde el principio
de su primer mandato, en 1903, se haba propuesto abolir la pena de muerte.
Casi al final de su mandato, principios de 1907, se produce una sentencia de
muerte que Batlle, en calidad de presidente, mediante un decreto, deroga aquella
sentencia y evita que durante su presidencia se llevara a cabo dicha prctica. Esta
fue la ltima sentencia que conden a una persona a muerte por ley, antes de decretarse su abolicin.

77

La Constitucin de la Repblica Oriental del Uruguay de 1967, con las modificaciones plebiscitarias del 26 de noviembre de 1989, 26 de noviembre de 1994 y
8 de diciembre de 1996, en la Seccin II Derechos, Deberes y Garantas Captulo
I, en el artculo 26 dice: A nadie se le aplicar la pena de muerte. En ningn caso
se permitir que las crceles sirvan para mortificar, y si slo para asegurar a los
procesados y penados, persiguiendo su reeducacin, la actitud para el trabajo y la
profilaxis del delito.
En concordancia con la norma constitucional, la ley que da lugar al Cdigo
Penal actual Ttulo V De las Penas Capitulo I. De su enumeracin y clasificacin en
el artculo 66 (De las penas principales) dice:
Son penas principales:
Penitenciaria.
Prisin.
Inhabilitacin absoluta para cargos, oficios pblicos y derechos polticos.
Inhabilitacin especial para algn cargo u oficio pblico.
Inhabilitacin especial para determinada profesin acadmica, comercial e
industrial.
Suspensin de cargo, oficio pblico o profesin acadmica, comercial o
industrial.
Multa.
Referente al derecho a la vida la Ley N 15.737 aprobada el 8 de marzo de
1985 que incorpora el Pacto de San Jos de Costa Rica, que fuera aprobado por la
Convencin Americana sobre Derechos Humanos el da 22 de noviembre de 1969;
dice el artculo 4: Derecho a la vida:
Toda persona tiene derecho a que se respete su vida. Este concepto estar
protegido por la ley y en general, a partir del momento de la concepcin. Nadie puede
ser privado de la vida arbitrariamente.
El derecho a la vida como un bien no acepta excepcin alguna. Respetar la
vida significa que nadie puede ser privado de ella, y ninguna pena en norma alguna
justificar la eliminacin del bien vida.
Los derechos humanos que promueven el derecho a la vida reconocen que
el derecho a existir es un atributo co-sustancial a la persona humana.
Reflexin personal de Katerin Magela da Costa Gularte:
Lo ideal sera que las soluciones deberan centrarse en la etapa anterior
al delito, en la prevencin, y no despus; por lo que cuestiones como la pena de
muerte, son producto del mal logro de esa prevencin.
Todos tenemos una opinin formada acerca de la aplicacin de la pena de
muerte, en mi caso mi posicin es indeterminada, llena de vacilaciones, no estara
segura de la decisin a tomar si me la exigieran. En verdad, no encuentro justo sentenciar una persona a muerte, no tenemos la capacidad o mejor an el derecho de
decidir quin debe vivir y quin morir, pero a su vez hay tantos crmenes que si son
castigados con pena de privacin de libertad, la cual en mi opinin es un rgimen
que permite un si fin de privilegios y de recursos (libertad anticipada y condicional,
etc.) que en definitiva implican una flexibilidad nada intimidatoria, y que por lo tanto
no previene los delitos. A su vez, un gran problema que no slo se relaciona con la
pena de muerte sino que con todas las sanciones es la impunidad, resulta una realidad que personas econmicamente desfavorecidas que no tienen como pagar una
defensa eficaz en el juicio son las ms afectadas mientras que los que s poseen tales
condiciones en la mayora de las veces no son alcanzados por tales sanciones.

78

En cuanto a la funcin re-socializadora de las instituciones carcelarias, cuyo

objetivo es el de disciplinar, conseguir los comportamientos que el Estado desea y
por tanto, reinsertar el individuo en sociedad, no dudo que existan casos en los que
el individuo se regenera y abandona sus hbitos reprobables, sin embargo creo que
no son los ms comunes.
En mi opinin la pena de muerte debe ser ejercida como castigo a crmenes
graves, intencionales, o sea que su aplicacin debe depender de la naturaleza del
delito. Debe existir una serie de garantas para que la pena pueda ser aplicada,
como por ejemplo la aplicacin de la pena de muerte para ese delito en concreto
est recogida en la ley, que no exista riesgo de sentenciar a un inocente debido a la
existencia de garantas jurdicas, tales como las apelaciones, la revisin obligatoria
de la sentencia de muerte, y sobre todo la pena de muerte debe quedar reservada
para los delitos ms graves, etc.
Suele afirmarse que se cometen delitos por creer que no van a ser capturados
por lo que la solucin sera que existiera la objetiva probabilidad de que se localicen,
detengan y declaren culpables a quienes los cometen. Pero si bien es cierto, es imposible lograr brindar tal seguridad de sancin, por lo que los delitos se van a seguir
cometiendo y por tanto se debe buscar otra solucin para lograr la prevencin y a
su vez la proteccin de la sociedad. No digo que la pena de muerte sea esta solucin,
hasta porque el hombre siempre va a cometer delitos, pero considero que la pena
capital es de todas la ms intimidatoria, la que tiene un mayor efecto disuasivo y
sobre todo la que asegura que el delincuente no vuelva a delinquir, pues se lo aparta
definitivamente de la sociedad.
Uno de los argumentos en contra de la pena de muerte es el dolor fsico
causado por la accin de matar a un ser humano y el sufrimiento mental de saber
de antemano que se va a morir a manos del Estado. A mi parecer la aplicacin de
la pena de muerte resultara incluso ms piadoso que la privacin de libertad de por
vida, como sucede en la cadena perpetua, alternativa que se sostiene en lugar de la
pena capital. En virtud de esto me parece que la pena de muerte tiene por finalidad
primaria proteger a la sociedad de delincuentes que representan un peligro para esta;
y no la venganza como muchos abolicionistas sostienen, se encuentra ms deseo
de venganza y la crueldad en los que son partidarios de la privacin de libertad para
que el individuo sufra y pague por su delito, que en la pena de muerte.
Es cierto que el riesgo de ejecutar a una persona inocente existe, implica la
posibilidad de que se cometan errores que no se pueden corregir, no es posible
devolver la vida al ejecutado, pero sacrificar la vida de uno no se justifica por un
bien mayor, por el bien de toda la sociedad?
En conclusin, no me siento segura, y menos an con derecho a decidir si la
pena de muerte es justa o no, si viola derechos fundamentales, lo que s se es que
en verdad sera bueno que personas capaces de cometer crmenes graves y brutales
no existieran, y con la pena de muerte eso se logra.
Reflexin personal de Sabrina Cua Aquino:
Pese haber ledo el material mi opinin sobre la pena de muerte realmente no
se vio modificada. Soy a favor de la pena de muerte pero para casos muy especiales.
En el caso de todos aquellos que por la multiplicidad de sus delitos, la gravedad de
los mismos o por su avanzada edad al momento de la consumacin, no saldrn de
la crcel jams, entonces a stos y todos aquellos que estimen que prefieren morir
a pasar muchos aos encerrados, les aplicara la pena de muerte. Y adems esta
sera una buena forma de descongestionar un poco la poblacin carcelaria que todos

79

sabemos que en vez de rehabilitarse se harn expertos delincuentes en otras reas

e implican tambin una carga y un gasto para el resto de la sociedad. El mtodo
utilizado en realidad no me parece que tenga relevancia y estara bueno que el sentenciado ya que va a morir, al menos elija como. Estimo que la horca y el fusilamiento,
siempre que sean bien aplicados, son los ms eficaces, ya que son ms rpidos,
el que muere sufre por menos tiempo y el que se encargue del procedimiento tiene
que soportar algo menos cruel. A los efectos de resultado, son todos iguales los
mtodos empleados, pero me parece que otros son ms lentos como la inyeccin
letal donde la persona sufre ms y el que lo practica tambin.
El tema del aborto tambin me parece un tipo de pena de muerte. En este caso
me parece ms cruel porque se practica en un ser totalmente indefenso y que no ha
hecho nada para merecrselo. En este caso estoy a favor solamente par aquellas
situaciones donde en riesgo de vida para la madre sea tal que las probabilidades de
que sobreviva sean realmente escasa.
As como tambin para algunas patologas que harn que ese ser por nacer
sea incapaz de tener una vida conciente y con determinadas capacidades, al menos
las de autosuficientes (como poder comer, ir al bao, etc.), ya que en estos casos
esos nios (aunque suene horrible), son una carga para la familia y toda la sociedad,
implican un costo enorme y una dedicacin enorme; as como que la mayora de las
veces no contamos con profesionales para atenderlos y viven en la incertidumbre de
cuando van a morir. En algunos casos estos nios no son concientes de su condicin
por la gravedad de la misma, pero lo peor es aquellos que si lo son y se dan cuenta
de que verdaderamente no tienen futuro y son una carga, verlos da a da sufrir es
lo peor, adems de tener que convivir con sus limitaciones. Ni que hablar de esos
casos en donde el nio nace y prcticamente no tiene oportunidad de sobrevivir,
por ejemplo en los casos de anancefala; y aqu estoy totalmente a favor del aborto
y me pregunto: qu necesidad tiene esa madre de pasar por todo un embarazo,
un parto y solo para ver a su hijo morir?
Reflexin personal de Kelly Dayana Lpez Sierra:
Primero debo decir que mi posicin sobre la pena de muerte, al igual que la de
mis compaeras no ha cambiado luego de este trabajo de investigacin y anlisis,
pero ste me ha sido til para tener una nocin ms fundada, ms real sobre este
tan polmico tema.
Al iniciar el trabajo lo primero que hice fue preguntar a las personas ms cercanas a m (como mi madre, padre y hermana), sobre su posicin y comprend que
sera muy difcil convencerlos de algo que ni yo estaba tan segura, convencerlos a
ser en contra a la pena de muerte ya que sus fundamentos eran poderosos. Partiendo de ello, ahora comprendo que estoy ms preparada para poder debatirlo,
aunque no se si lograra cambiar su parecer y as sucede en el mundo y con todas
las personas, ya que cada uno tiene sus experiencias, sus valores, opiniones, etc.
acerca de este tema.
De todos modos sigo creyendo que la pena de muerte no es la mejor solucin
para reprimir los delitos y para fundamentarlo me baso en los Derechos Humanos,
en el Derecho Natural y en los principios ticos, filosficos y hasta religiosos que
acompaan al hombre desde larga data.
En mi opinin nadie tiene el derecho de quitarle la vida a un semejante y cuando
uno lo hace, no por ello el estado o la sociedad est facultado para quitarle la vida
a ste pues eso sera la consagracin de un principio muy antiguo e injusto como lo

80

es la muy conocida Ley del Talin cuya mxima es ojo por ojo y diente por diente.
Este principio supone una sociedad primitiva como lo eran las que lo tenan como
rgimen jurdico, por lo cual aceptar la pena de muerte sera un retroceso a esas
sociedades primitivas, sera una degradacin de la concepcin de los derechos del
hombre, sera la derrota de una lucha por la igualdad y por la defensa del mximo
derecho de cada ser humano que es el derecho a la vida, el derecho primero y ms
importante de todos.
Desde la poca gloriosa de Roma, exista una concepcin por la cual todos
los hombres eran iguales y tenan las mismos derechos, era el Derecho de Gentes,
entonces como se ve, estas ideas acompaaron al hombre desde siempre, ya sea
fundados por principios ticos, morales, filosficos, msticos, religiosos, etc.; pero la
verdad es que siempre existieron pues luego se afirmaron con los grandes pensadores del movimiento conocido como La Ilustracin, con la Revolucin Francesa,
los movimientos independentistas, etc.
La pena de muerte adems, como hemos visto en las estadsticas no ha sido
un medio eficaz para disminuir el nmero de delitos, por lo cual no cumple con su
funcin intimidatoria, es decir que no sirve de ejemplo para que otras personas no
sigan delinquiendo.
La pena de muerte entonces no es eficaz y supone la alienacin de uno de
los principios ms bsicos, que tal como lo consagra nuestra Carta Magna es
inherente a la personalidad humana y como tal, no se lo puede violar, que es el
derecho a la vida.
A esto le sumamos que muchas veces los que son vctimas de esta pena
pertenecen a los sectores menos privilegiados de la sociedad, son aquellos que en la
mayora de las veces no tienen recursos para pagar un buen abogado que los defienda, lo que no sucede con los ms pudientes que en la mayora de los casos quedan
impunes. Tambin es necesario destacar que la pena de muerte supone una pena,
un dolor no solo al propio delincuente sino a sus familiares; es una medida inhumana
que supone un dolor no solo fsico sino psquico para aquel que sabe cuando va
morir, como, a que hora y solo esta esperando ello sin poder hacer nada.
Yo entiendo y comprendo la situacin de las personas que han perdido a sus
seres queridos a causa de la maldad y perversin de una persona y entiendo que
su posicin sea a favor a la pena de muerte para dicha persona pues s que si me
tocara vivir algo as, quizs iba a querer que dicho delincuente pagara por lo que
hizo, pero la pena de muerte no es lo mejor; primero porque ningn hombre tiene el
derecho de decidir quien vivir y quien no; segundo porque creo que todos tenemos
derecho a una segunda oportunidad y a arrepentirnos de lo que hicimos y a tratar
de cambiar, y entonces se que me dirnque existen personas que no cambian,
que cometen un delito tras otro y que no tienen solucin; y creo que as es, eso es
muy comn, pero pienso que esa es una falta de la sociedad, es un problema que
trasciende muchas veces el mbito personal y que empieza en la familia, sigue en
las instituciones y se complementa con el rgimen del derecho penal.
Y digo el derecho penal pues hoy da vemos cada vez ms alejado ste de
su fin re-socializador, de su fin de re-socializar a los delincuentes mediante la crcel
pues all es donde stos muchas veces entran por delitos no graves y luego van
aprendiendo con lo dems y caen en la reincidencia delictual.
Estimo que este es un problema grave que hay que solucionar, pienso que la
prisin debera ser una medida re-socializadora, reeducativa de los delincuentes y
no un tipo de escuela delictual, adems pienso que la sociedad debera darle mas

81

oportunidades a esas personas para que no vuelvan a delinquir, reinsertndolos en

el mundo del trabajo, otorgndoles oportunidades pues de lo contrario al salir de la
crcel aquellos no tienen ms remedio que volver al mundo de lo ilcito, y que quede
claro que con esto no los estoy apoyando ni defendiendo lo que hacen, solo creo
que es un problema complejo que muchas veces va mas all de lo que nos quieren
demostrar o de lo queremos ver.
Se que esta solucin es mucho mas fcil decir que resolver, pues ciertamente
es muy difcil llevarlo a la practica aunque as debera ser.
Por ltimo, como dijera la Amnista Internacional en una de sus propagandas
contra la pena capital matar es matar, no importa como, ya que al aplicarla el Estado
est haciendo lo mismo que hizo el delincuente, pero en nombre de la justicia de
todos, por lo cual (como dicen algunos): es una justicia injusta.
En fin, espero realmente que mis argumentos aunque no hubieran cambiando
la opinin de los que los leen, que al menos hagan reflexionar un poco ms sobre la
legitimidad de este medio de coaccin, que en realidad no sirve de mucho, ya que
su finalidad de disminuir el nmero de delitos no se ha concretado y trae muchas
mas consecuencias malas que buenas.

Bibliografa Consultada

Tratado de los Delitos y de las Penas- Cesare Beccara.

Monografas.com
Wikipedia.com
Amnesty.org
Bioetica.org
Curso de Derecho Penal Uruguayo-Milton Cairoli.
Estudios de la Parte Especial- Carranc y Trujillo.
Derecho Penal Uruguayo- Bayardo Bengoa.

82

Intervencin
del abogado defensor
en las actuaciones
administrativas
en sede policial.
Dr. Gustavo Bordes

83

1) Introduccin
La posicin que puede o debe ocupar el abogado defensor en la materia penal
an no est resuelto en nuestro pas y contina enfrentando a la doctrina,
Colegio de Abogados y normativa con la prctica judicial que resisti y contina
resistiendo su presencia y ejercicio de plenos derechos.

No es difcil darse cuenta, que si an no se reconocen todos los derechos con
los que debera contar la Defensa y un sospechado en Sede Penal, lejos estamos de
poder afirmar que ya slo la presencia de la Defensa en Sede Administrativa (siquiera
nos planteamos la posibilidad de ejercer efectivamente una defensa sino slo la
presencia) es algo que por lo pronto est muy lejos de ser una realidad.

Pero una cosa es justamente lo que ocurre en la realidad y otra muy distinta
la posibilidad legal, convencional y constitucional que un abogado defensor asista
y patrocine a una persona desde que se encuentra detenida aunque sea en sede
administrativa policial.
Desde siempre afirm (posicin que mantengo) que antes de la aprobacin de
la modificacin o ampliacin de lo dispuesto en el art. 113 del CPP por ley N 17.773,
el conjunto de disposiciones legales, constitucionales y convencionales reconocan el
derecho de toda persona detenida a ser asistida por un abogado de su confianza y a
entrevistarse privadamente con l, lo que entre otras cosas implicaba que en caso de
que el Juez hubiere dispuesto la incomunicacin del detenido, ella cesaba respecto
de su abogado. No haba ni hay otra forma de leer y entender estas disposiciones.
Sin embargo, tambin afirmbamos que por los diversos factores que se
quisiera analizar, dichas disposiciones no se aplicaban en la forma debida en el
proceso penal de nuestro pas si bien podemos reconocer que en los ltimos aos
hubo importantes avances.
Tan resistida fue siempre la presencia del Defensor en proceso penal, que fue
necesaria la aprobacin de una ley (la mencionada N 17.773) para modificar o ampliar
el art. 113 del CPP. Bien leda la disposicin, no es ms que una norma interpretativa
que en forma ms directa le dice a los operadores del proceso las garantas mnimas
que se debe reconocer a una persona detenida y en consecuencia, algunas de las
potestades de la Defensa en esa etapa del proceso.
As y todo, reforma o modificacin mediante, basta recorrer las diversas Sedes
penales del pas para darse cuenta del caos que se vive al respecto.
Hay Sedes Judiciales que permiten el ingreso de la Defensa desde las primeras
actuaciones, otras permiten a los abogados defensores analizar el expediente unos
minutos o rato antes de la declaracin de su defendido, pero tambin hay otros que
continan viviendo en 1983 y mantienen en reserva la denuncia y dems actuaciones
pretendiendo que la persona denunciada incluso declare sin siquiera saber antes
de hacerlo porqu motivo se la denuncia. Tambin es comn que las actuaciones
presumariales se le entreguen al abogado defensor antes de ingresar la persona a
que asiste o patrocina, pero luego, como el ave Phoenix que resurge de sus cenizas,
vuelve a recobrar todo su secreto y reserva y una y otra vez se choca en la baranda
tratando de averiguar que es lo que est diligencindose en dicho expediente.
Lo que se puede afirmar que como unnime en todas las Sedes, es la negativa
a entender que la persona detenida tiene derecho a entrevistarse privadamente con
un abogado de su confianza antes de realizar su primer declaracin.

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Ante este oscuro y porqu no, absurdo panorama procesal, difcil se hace
analizar este tema, y mucho menos, ser optimista de que estamos prximos a que
lo que aqu manifestamos est en el derecho se vea de una buena vez ratificado en
los hechos.
2) Antecedentes histricos

El reconocimiento de que toda persona investigada o detenida debe contar
con la garanta de la asistencia y patrocinio de un abogado defensor no es nuevo.
Si bien no con la redaccin que todos desearamos para evitar interpretaciones
restrictivas, el art. 114 de la Constitucin de 1830 ya dispona la obligatoriedad de
la presencia del abogado defensor en la declaracin del acusado, artculo que con
pequeas variaciones se repite en las siguientes Constituciones llegando a la actual
en el art. 15. El artculo 115 de nuestra primer Carta prevea el proceso acusatorio y
la abolicin de las pesquisas secretas.
Pero tambin en aquella poca, existan divergencias entre las normas constitucionales y la prctica judicial. Tan es as, que era una de las problemas que se
buscaba resolver al aprobar nuestro primer cdigo procesal a fines del siglo XIX. Y s
lo dej escrito la Comisin Revisora del Proyecto del Cdigo de Instruccin Criminal
integrada entre otros por Laudelino VAZQUEZ y Joaqun REQUENA la que en informe
fechado el 23 de diciembre de 1878 deca:
Despus de tan largo tiempo, las garantas constitucionales, vendrn recin
a ser una verdad en materia de enjuiciamiento criminal, los procesados sern auxiliados con un defensor desde los primeros momentos para que en ningn caso su
ignorancia pueda agravar su condicin, tomando desde luego una participacin
activa en la formacin del sumario. Con este procedimiento, a la vez que se consultan
las exigencias de la justicia desterrando el secreto, haciendo pblica la prueba, se
alcanza tambin el resultado de la brevedad....

Dicho Cdigo de Instruccin Criminal que comenz a regir el 1 de mayo de
1879 prevea en el art.156 que una vez se encontrara el presunto reo a disposicin
del Juez, ste le tomar su declaracin dentro de veinticuatro horas. El declarante
tendr derecho para pedir que se le provea un defensor para aquel acto.
La investigacin sumarial constitua materia privativa de los jueces. Incluso el
art. 24 de este cdigo, prevea que en caso de que el Juez de Paz del lugar ms
prximo fuera muy distante, ser el Teniente Alcalde (que era un funcionario judicial)
quien deber cumplir las funciones del Juez para instruir las primeras diligencias del
sumario y adoptar las dems medidas de urgencia que correspondan.
Tambin hace ms de 100 aos que se discute la intervencin de la polica en
la instruccin penal as como el alcance de las diligencias por ella realizadas.
El 19 de abril de 1882, reunidos en acuerdo general de justicia los Tribunales
de Apelaciones dijeron que la intervencin de las autoridades policiales y administrativas de cualquier otro orden, debe limitarse a la aprehensin de los delincuentes,
cuando ocurra el delito infraganti poniendo inmediatamente el hecho en conocimiento
del Juez de la localidad, con los presuntos reos, que es a quien toca instruir las diligencias del sumario, porque los procedimientos administrativos no tienen valor legal
alguno en juicio, y por el contrario, obstan, en lo general, a la expedicin de la justicia,
que pierde los momentos ms oportunos para la averiguacin de los delitos.
Parece increble pero pasaron ms de 100 aos y la discusin parece seguir
siendo la misma.

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El tema de la posibilidad de ejercer la defensa de un detenido en sta sede

administrativa est en definitiva ntimamente relacionado como decamos con las
potestades de la defensa en general y con el anlisis de la naturaleza de las actuaciones presumariales administrativas.
3) Las actuaciones presumariales integran el proceso penal
Hoy ya no se discute si el llamado presumario integra o no el proceso penal.
Casi por arte de magia, la modificacin del art. 113 del CPP por la ley N 17.773
que ya mencionamos, dej esa intil discusin por el camino.
Como vimos, el pilar de la argumentacin que sirvi durante aos para evitar la
presencia del abogado Defensor en lo que se llamaban actuaciones presumariales (o
presumario a partir de la vigencia del CPP), se basaba en sostener que el mismo no
integraba el proceso penal y que la propia Constitucin legitimaba estas actuaciones
previas. No siendo proceso penal, no se le aplicaban las garantas de la Carta (que
prevea la actuacin del abogado defensor en las actuaciones sumariales) ni lo
dispuesto en el Pacto de San Jos de Costa Rica puesto que referan a las garantas mnimas justamente en un proceso que an no haba dado comienzo y no en
actuaciones preliminares.
El CPP que institucionaliz legalmente el presumario, lo incluy deliberadamente
dentro del Ttulo I llamado De los actos preliminares si bien en el art. 112 cuando lo
define, lo denomina como la etapa de instruccin que se extiende desde la iniciacin del procedimiento penal.... Esto implica que las instrucciones del presumario
integraban lo que la propia ley llamaba procedimiento penal.
A partir de la reforma del art. 113, el inciso final hace alusin a que los Fiscales
y Defensores debern tener igualdad procesal en esta etapa del proceso.
Parece ser que la magia de las palabras pudo hacer lo que la Constitucin, la
ley y la lgica no pudieron en casi doscientos aos. Al variar la ley la palabra procedimiento por proceso se termin la discusin. Vase que la ubicacin del presumario
en el C.P.P. contina siendo la misma y la Constitucin tampoco ha variado. Solamente
la ley hace ahora referencia a esta etapa del proceso y llamativamente, quienes
antes entendan que el presumario no integraba el proceso, ahora entienden que si,
venciendo tambin la resistencia de la jurisprudencia en este punto.
En consecuencia, si el presumario es proceso, (para mi siempre lo fue), se debern aplicar todas y cada una de las garantas previstas en el Pacto de San Jos de
Costa Rica., entre ellas, la no incomunicacin del detenido con su abogado Defensor,
la entrevista privada entre ambos, entre otras, como se ver ms adelante.
3.1.) Las actuaciones presumariales realizadas en Sede Administrativa
Policial tambin integran el proceso penal
Entendido entonces que las actuaciones presumariales desarrolladas en la
Sede Penal integran el proceso, resta ahora dilucidar sin esas mismas actuaciones,
cuando se desarrollan en Sede administrativa policial, tambin lo integran y por lo
tanto deben aplicarse las mismas garantas.
Necesariamente la palabra proceso debe ser entendida en sentido amplio,
que comprenda no solamente las actuaciones sumariales, sino tambin la etapa
anterior, la del presumario, en que, si bien no existe semiplena prueba de delito, s hay

86

una indagatoria, normalmente centrada en torno a la participacin de una persona

considerada como sospechosa o indagada.
Por estas razones, que involucran garantas bsicas para el indagado, debe
entenderse que hay proceso penal apenas hay sospechado y ste debe tener en
la etapa presumarial los mismos derechos y garantas que le asisten en el resto del
proceso, por cuanto, con frecuencia, cuando stos faltan en el presumario, es intil
e irreparable que existan en el sumario y en el plenario.
Nuevamente entiendo que, ante una interpretacin restrictiva que limite las
garantas y otra que las reconozca, no se puede dudar sino que se debe escoger
esta ltima, pues es la nica forma de cumplir con la norma constitucional.
Podra pensarse, entonces, que si la etapa presumarial es la ms importante, crtica y decisiva para la libertad del indagado, debera ste, en este trance
fundamental, contar en ella con la asistencia preceptiva de su abogado defensor,
esto es, de la persona que ha de asistirlo, representarlo y asesorarlo respecto de
sus derechos.
Esto ltimo es especialmente evidente, porque de nada vale que alguien tenga
derechos (entre otros, el de no declarar, o, en caso de que lo haga, el de no incriminarse mediante su declaracin), si falta la persona que puede y debe informarle acerca
de la naturaleza y alcance de aqullos. Esta persona es el abogado defensor.
De modo que, al advertirse como crtica (en el sentido ya sealado) la situacin del indagado en proceso presumarial y al reconocerse como imprescindible la
asistencia letrada en ella, la conclusin parece obvia: la presencia del abogado, su
participacin activa en todas las instancias presumariales es un derecho irrenunciable
del indagado, aunque estas instancias se desarrollen en un lugar distinto a la Sede
Penal.
3.2.) El valor de las actuaciones policiales
Ya el derogado Cdigo de Instruccin Criminal prevea en el art. 144 que las
actuaciones policiales slo podrn servir de base para la instruccin ulterior del
sumario.
El Cdigo del Proceso Penal aprobado por ley No. 16.893, cdigo que nunca
comenz a regir en nuestro pas, dispona en su art. 235.4 que las informaciones
policiales slo tendrn el valor de indicaciones para la actividad probatoria, careciendo de todo valor probatorio.
Curiosamente (o no) nuestro Cdigo del Proceso Penal vigente, nada dice al
respecto.
La ley de Procedimiento Policial N 18.315 de julio de 2008 en su artculo 63
ratific casi 130 aos despus, aquella norma disponiendo que el interrogatorio policial
no tiene valor probatorio sino que ser indicativo de la actividad probatoria.
La doctrina tambin se haba expedido en trminos similares por lo que pareca
lograrse unanimidad al respecto.
Sin perjuicio de la clara disposicin legal, el derecho penal no puede darle la
espalda a la realidad.

87

Las actuaciones policiales ms que indicativas de la actividad probatoria, son

las que marcan ya desde un principio todo el proceso. Cuando una persona es detenida y llevada a dependencias policiales y se declara culpable o en otras palabras
confiesa haber cometido el delito que se investiga, quin puede sostener que las
declaraciones de esa persona tendrn slo efectos indicativos y no determinantes
en la investigacin judicial?

El llegar a la Sede Judicial en calidad de confeso, es lo mismo que ingresar
a la misma negando los hechos? Obviamente que no.
Y slo a ttulo de adelanto. Si el indagado tiene derecho a no declarar o derechamente a mentir, quin ser la persona que le har saber sus derechos tambin
en la Sede Policial? El oficial de polica que lo est interrogando?
En la prctica, pregunto a los abogados que ejercen la materia penal. Si una
persona declar determinados hechos, y luego en Sede Judicial desea no ratificar
sus dichos sin tener como probar ni lo uno ni lo otro, la pregunta que le har el
funcionario receptor ser obvia. Porqu ud. declar tal cosa y ahora declara otra?
Se dir que su declaracin en Sede Policial carece de valor probatorio y se estar
a su ltima declaracin olvidando la anterior? Por supuesto que no. Se dir que no
es creble su ltima declaracin y que ahora cambia su versin para tratar de mejorar
su situacin.

En otras palabras.

La ley no otorga valor probatorio a las declaraciones realizadas por el detenido
en Sede Policial, pero en los hechos todos sabemos que no es as.

Entonces, si en la prctica esas actuaciones sern relevantes, debemos extender necesariamente todas las garantas previstas en el resto de la instruccin.

La presencia del abogado defensor en las actuaciones administrativas ocup
desde siempre la atencin de los abogados y es por ello que el entonces presidente
del Colegio de Abogados del Uruguay Dr. Csar PREZ NOVARO as se lo manifest a
la Comisin de Constitucin y Cdigos del Senado, reclamando que se reglamentara
la intervencin del abogado particular o de oficio, como forma de otorgar las mximas
garantas a la persona detenida.
3.3.) Incomunicacin en Sede Policial

Otro punto a dilucidar para determinar la posibilidad de actuacin del abogado defensor en Sede Policial es el referente a la incomunicacin del detenido. Si la
persona arrestada permanecer incomunicada hasta llegar a la Sede Policial, poco
ser lo que el abogado defensor pueda hacer para asistirlo y poco o nulo sentido
tendr su presencia o intervencin.

Que en nuestro pas no hay acuerdo ni intencin de reconocer los derechos
de cualquier persona detenida, es una realidad y es algo que debemos denunciar.
Quien tenga duda, slo debe leer los artculos 14 numeral 3 del Pacto Internacional
de Derechos Civiles y Polticos ratificado por ley N13.751 de 11 de julio de 1969 o
el art. 8 de la Convencin Americana de Derechos Humanos ratificada e incorporada
a la legislacin nacional por el art. 15 de la ley N 15.737 de 8 de marzo de 1985. Si
las convenciones mencionadas son ley y autoejecutables, deberan aplicarse sin ms,
por lo que su inaplicacin implica una falta grave a nivel nacional y responsabilidad a
nivel internacional. Si se entendiera que dichas Convenciones necesitan una ley que

88

las reglamente y se entendiera que el Estado an no lo ha hecho, esta omisin an

sera tan o ms grave que lo anterior. Pero el Estado va ms all.
No slo no aplica el Pacto, o no slo lo reglamenta en opinin de otros, sino
que legisla en su contra. La reciente ley de Prisin Preventiva y de Penas alternativas
N 17.726 de enero de 2004, prev entre otras cosas que a aqulla persona que
legalmente es un presunto inocente, se le puede imponer en momento de decretarse
el procesamiento la prisin domiciliaria, una prisin domiciliaria, el arresto en horas
de descanso o fines de semana, o como dispone el literal j del art. 3, cualquier
otra obligacin sustitutiva propuesta por el procesado y aceptada por el Juez, que
cumpla con las finalidades de esta ley o suponga una adecuada reparacin del mal
causado. Si el indagado es un presunto inocente como lo dispone el numeral 2 del
art. 8 del Pacto, es obvio que estas penas alternativas son un adelanto de la pena
o reparacin del mal, cuando aqul an no ha sido declarado culpable. Lo nico
bueno de esta ley, es que por lo menos dejamos de ocultar hipcritamente la verdadera naturaleza de estas medidas a las que derechamente las llamamos penas a
diferencia de lo que intentamos seguir haciendo con la prisin preventiva, la que por
disposicin legal (art. 91 numeral 1) no se debe reputar como pena.

Ya lo hemos dicho y lo vamos a reiterar cuantas veces sea necesario: entre
dos interpretaciones, la una que resta garantas y la otra que las otorga, no se puede
dudar y debemos optar decididamente por la ltima.

La ley del Procedimiento Policial, sigue la lnea general de no identificar y reglamentar claramente cules son las garantas mnimas que el Estado debe respetar y
garantizar a toda persona detenida o investigada.

El art. 49 de dicha ley determina que a toda persona detenida o conducida
se le comunicar en forma inmediata el motivo de su detencin o conduccin. A su
vez, el detenido tiene derecho a comunicar su situacin a familiares, allegados o
a un abogado.

El art. 121 otorga a la polica la posibilidad de disponer la incomunicacin de
las personas involucradas hasta que llegue el superior o juez competente.
A su vez los arts. 75 y 76 determinan que la polica puede disponer la incomunicacin del detenido como medida de urgencia y a los solos efectos de preservar la
escena del hecho pero comunicando la misma en forma inmediata al juez competente
segn lo dispuesto en el art. 6. El art. 76 incluye especficamente a los abogados
defensores como personas con las cuales no podra mantener contacto el detenido
una vez dictada esta medida de urgencia.

Bien ledas estas disposiciones podemos concluir sin forzar las mismas que la
medida de incomunicacin en el lugar d los sucesos o en Sede Policial es slo una
medida de urgencia, nicamente a efecto de preservar la escena del hecho (por lo
que no podra realizarse por ninguna otra razn) y por un lapso de tiempo que si bien
la ley no dice, es evidentemente muy breve.

Tan breve debe ser, que si estamos a lo dispuesto en la disposicin que nombramos anteriormente (art. 49), por la cual el detenido tiene derecho a comunicar
inmediatamente su situacin a un abogado, es obvio que en ese caso la incomunicacin ya debe haber cesado por lo menos respecto de ste.
Pero lo ms importante y que marca un cambio radical en la situacin hasta
ahora vivida por los abogados defensores en las Sedes Policiales, es lo dispuesto
en el art. 49 inciso 3 el que transcribimos a continuacin:

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Toda persona detenida o conducida tiene derecho a comunicar inmediatamente su situacin a sus familiares, allegados o a un abogado.
Este artculo reconoce el derecho que tiene toda persona detenida a entrevistarse con un abogado. Si le va a comunicar su situacin a un abogado, es ms que
obvio que debe entrevistarse privadamente con l.
Al complementar esta disposicin con el art. 8 de la olvidada pero vigente
Convencin Americana de Derechos Humanos, la conclusin ser una sola.
Dicen los literales b, c, y d del mencionado artculo que regula los derechos y
garantas mnimas de una persona detenida:
b) comunicacin previa y detallada al inculpado de la acusacin formulada.
c) concesin al inculpado del tiempo y de los medios adecuados para la preparacin de su defensa.
d) derecho del inculpado de defenderse personalmente o de ser asistido por un
defensor de su eleccin y de comunicarse libre y privadamente con su defensor.
Si el presumario es parte del proceso penal y las actuaciones en Sede Policial
integran la prueba que se incorporar al mismo, estas disposiciones son de aplicacin
entonces desde que una persona est detenida no importando la sede.
En menos palabras.
Sea por la va de la inaplicada Convencin Americana de Derechos Humanos
o Pacto de San Jos de Costa Rica o por la reciente Ley de Procedimiento Policial,
la presencia, comunicacin privada y asistencia de un detenido en Sede Policial es
reconocida, aceptada y reglamentada.
Adems parece ms que obvio que el detenido, sobre quien no pesa siquiera
la semiplena prueba o elementos de conviccin suficientes como sobre aqul que
ya fue procesado, no puede de ningn modo tener menos derechos.

3.4.) De la incomunicacin del detenido en Sede Judicial

Es obvio que si el detenido tiene derecho a comunicarse con su abogado en
Sede Policial, con ms razn dicho derecho le debe asistir en Sede Judicial.
Sin perjuicio de ello, los jueces disponen la aplicacin casi automtica e ilimitada de lo dispuesto en el art. 124 del CPP , haciendo desaparecer esta garanta
judicial.
Pero a partir de la modificacin del art. 113 del CPP y de la entrada en vigencia
de la ley de Procedimiento Policial, como ya vimos, el art. 124 del CPP fue modificado
tcitamente lo que merece entonces un breve anlisis.
Pero adems, es obvio que el art. 124 del CPP es incompatible con la Constitucin, en especial con lo dispuesto en su art. 16. La Carta ordena que la declaracin
del acusado deber ser tomada en presencia de su Defensor y ste tendr tambin
el derecho de asistir a todas las diligencias sumariales.
De este artculo se poda y deba (aunque no se hizo durante muchos aos)

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extraer diversas conclusiones:

- cuando la Constitucin dice acusado debe entenderse que se refiere al
indagado. Ledo en forma textual implicara que el sospechado no tendra derecho
a un abogado Defensor hasta tanto no existiera acusacin, esto es, en la etapa del
plenario. La Carta en el mismo artculo se refiere tambin al arrestado al que se le
tomar la declaracin dentro de las veinticuatro horas.
Es obvio que la Constitucin se refiere a la misma persona y en los mismos
momentos, aunque no repite la misma palabra.
- bien entendido el concepto entonces, la Constitucin ordena que la declaracin del arrestado, la primera y todas las dems, sean tomadas en presencia del
abogado Defensor.
- pero no puede entenderse (como se hizo durante aos) que lo que la Carta
ordena es que el abogado est slo presente, es decir, que no puede hablar, ni comunicarse ni interrogar a su defendido en privado. Cuando la Constitucin ordena la
presencia del abogado Defensor, lo hace con todas sus atribuciones, para brindarle
los derechos y las garantas que tiene esa persona que se encuentra arrestada.
- si por el contrario existiere alguna duda respecto al alcance de esta norma,
la misma se debe decidir a favor del indagado, a favor de sus garantas, y cumplir
con la norma genrica dispuesta en el art. 72 que as lo ordena. Aquello que no est
escrito, o que est en duda, debe interpretarse a favor de la persona, de sus derechos
como ser humano y derivados de la forma republicana de gobierno.
Pero si bien no poda existir incomunicacin entre el indagado y el abogado
Defensor sin violar flagrantemente la Constitucin, y si a algn operador del proceso
le quedan dudas, la reforma del art. 113 del CPP oper la derogacin tcita del art.
124, por lo menos en lo que refiere a su abogado Defensor. Como vimos, dicho
artculo prev la posibilidad de incomunicar al indagado, y que si bien no lo dice a
texto expreso, se entenda que la misma se poda extenderse incluso para con su
abogado Defensor.
El nuevo texto dice que se le intimar que designe un Defensor que lo patrocine. Patrocinar significa segn el diccionario de la Real Academia Espaola, defender,
proteger, amparar, favorecer, o proteger una causa, quien tiene poder para ello.
No hay forma de entender este artculo si no es en el sentido de que si la ley
le habilita a nombrar un abogado Defensor para que lo patrocine, este deber
tener poder para favorecerlo o protegerlo, cosa que no se dara en caso de que
su defendido declarara sin haberse entrevistado en forma privada y con anterioridad
a su declaracin por estar incomunicado. Adems, la entrevista privada, debe ser
anterior a la declaracin de los testigos puesto que el abogado Defensor necesitar
datos relevantes, que slo se los puede brindar el indagado, para realizar las preguntas correctas.
La norma no hace otra cosa que cumplir de una buena vez con lo dispuesto
en la Convencin de Derechos Civiles y Polticos de las Naciones Unidas, el Pacto
de San Jos de costa Rica y la Constitucin.
Esto as lo dispona el Cdigo del Proceso Penal aprobado por ley N 16.893,
que como se dijo nunca comenz a regir, cuyo artculo 55 que regulaba la incomunicacin, determinaba como es lgico, que la misma cesaba a los efectos de garantizar
la comunicacin del detenido con su abogado defensor.

91

Por otra parte, lo dispuesto en los arts. 75, 76 y 77 de la ley de Procedimiento

Policial, oper tambin modificando y delimitando el art. 124 del CPP.
4) Previsin legal
El art. 64 de la ley de Procedimiento Policial dispone bajo el nomen iuris
Intervencin de la defensa en dependencia policial que la misma se regir por lo
dispuesto en el Cdigo del Proceso Penal.
Como el cdigo aludido nada dice al respecto, es que debemos acudir a las
normas convencionales, constitucionales y legales concordantes.
El artculo 114 de la misma ley dispone que la intervencin de los abogados
defensores en la escena del hecho y en las pericias a cargo de la Polica Tcnica
puede ser ordenada exclusivamente por el Juez competente.
Sobre esta norma dos comentarios.
En primer lugar que una vez ms la ley ratifica que el abogado defensor no
puede ser un agente extrao en las actuaciones policiales sino que est prevista ya
no como mera presencia sino como intervencin.
El segundo comentario que debemos hacer al respecto es en cuanto al alcance
e interpretacin de la orden de juez que requiere dicha intervencin.
En concordancia con todo lo que hemos dicho hasta ahora, y en especial,
con el resto de las normas analizadas, es evidente que la intervencin del abogado
defensor en las actuaciones judiciales es de orden y por regla, pudiendo el Juez
Competente limitarla en forma excepcional y fundada.
Entender lo contrario sera otorgarle un poder discrecional al magistrado que
no encuentra fundamento constitucional ni legal.
5) Crticas a esta posicin
Como crtica a esta posicin se ha dicho que entender que el abogado Defensor
puede ingresar en las actuaciones administrativas en Sede Policial implicara hacer
aparecer como garantista un proceso no judicial que carece de dichas garantas y
que adems no las puede brindar. El abogado defensor aparecera en definitiva como
adornando o legitimando esas actuaciones.
No se comparten las crticas fundamentalmente por dos razones:
En primer lugar porque guste o no, la normativa dispone la posibilidad de que
el abogado defensor asista a la persona detenida ya en Sede Policial, por lo que,
la discusin se podra centrar entonces no ya en la posibilidad de que el letrado
intervenga, sino ms bien en la conveniencia de esta garanta.
En segundo lugar, porque admitido que es el hecho de que en Sede Policial
se realizan actuaciones e interrogatorios relevantes en el proceso penal, lo lgico es
entonces que esa persona, que se encuentra privada de su libertad y que corre el
riesgo de ser procesada, tenga a su disposicin todas las garantas para ejercer sus
derechos y organizar su defensa.
La crtica sera de recibo en el caso de que la polica, como pretendan los
Ministros del Tribunal de Apelaciones de fines del siglo XIX, fuera un auxiliar de la
justicia y realizara las medidas necesarias hasta tanto la persona detenida fuera
conducida a la Sede Judicial.

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CONCLUSIONES.
1) Las actuaciones administrativas policiales integran el llamado presumario
y en consecuencia, el proceso penal.
2) La ley de Procedimiento Policial les quita valor probatorio a las declaraciones
en Sede administrativa policial y slo les da el carcter de indicativas de la actividad
a desarrollar en Sede Judicial. Sin embargo, todos sabemos que ello no es as, y que
dichas declaraciones muchas veces marcan en forma definitiva el curso del proceso
por lo que debemos darles el contenido que en la realidad tienen.
3) Nunca le podemos otorgar menos garantas a una persona que est investigada antes de ser procesada por el solo hecho de que sobre ella siquiera pesa la
semi plena prueba o elementos de conviccin suficientes por lo que, si se quiere, la
presuncin de inocencia prevista en la Constitucin y las Convenciones es an ms
fuerte que la que detenta el ya procesado.
4) Si se reconoce la intervencin del abogado defensor en las actuaciones
presumariales que se desarrollan en Sede Judicial, no vemos cul sera la razn por
descartar dicha intervencin si esas actuaciones son en Sede Policial.
5) Pero si bien entendemos que aunque no existiera norma que as lo dispusiera, igualmente se debera entender que la intervencin del defensor en Sede
Policial es posible y legtima, las normas vigentes de hace muchos aos en nuestro
pas ahora se complementan definitivamente con la ley de Procedimiento Policial.
6) Varios artculos, en especial el 63 y 114 disponen en forma clara la legalidad
de la intervencin del abogado defensor en Sede Policial. En especial, la posibilidad
de que el detenido se entreviste en forma previa y privada con un abogado defensor
de su confianza.
7) En definitiva, es hora de que los abogados dejemos de actuar en forma
pasiva y permisiva ante las Sedes Policiales y exijamos los derechos de nuestros
clientes, que no son otros que las garantas constitucionales y de una democracia
republicana de derecho.

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Constitucin de 1830.
Art. 114. En cualquiera de los casos del artculo anterior, el Juez, bajo la ms
seria responsabilidad, tomar al arrestado su declaracin dentro de veinticuatro
horas y dentro de cuarenta y ocho, lo ms, empezar el sumario examinando a
los testigos a presencia del acusado y de su defensor, quien asistir igualmente
a la declaracin y confesin de su protegido.
Art. 115. Todo juicio criminal empezar por acusacin de parte o del acusador
pblico, quedando abolidas las pesquisas secretas.
Art. 144 del C.I.C de 1879. Las indagatorias o partes de las autoridades
administrativas o de polica, podrn servir de base, segn su importancia, para
la instruccin ulterior del sumario sobre los hechos a que esas indagatorias o
partes se refieran, siempre que se trate de un delito infraganti perteneciente al
fuero comn.
GELSI BIDART, Adolfo, Proceso Penal, Aproximacin a los fundamentos, FCU,
1996, pg. 305.
En versin taquigrfica del 17 de diciembre de 2007, segn dist. 2220/dic.2007.
La redaccin del art. 75 en el proyecto de ley del Poder Ejecutivo era diferente
pues prevea como razn para incomunicar a una persona como medida de
urgencia, la forma de evitar que se afecte la indagatoria o se incida sobre los
elementos probatorios y no la preservacin de la escena del hecho como
finalmente se legisl.
Esto ya lo deca el Dr. Ral MORETTI citado por ALVAREZ, Jorge en Las
Sombras del Proceso Penal Uruguayo, Montevideo, 2004, pg. 35.
Artculo 124. (Incomunicacin del detenido).- La incomunicacin de la persona
detenida en las condiciones sealadas en el artculo 118, slo podr ser
ordenada por el Juez, al que en todo caso se dar cuenta de la aprehensin.
Luego de tomar declaracin de acuerdo a lo dispuesto en el inciso segundo del
citado artculo, el Juez podr disponer que se extienda la incomunicacin por
otras veinticuatro horas, si ello conviene a la instruccin.
Artculo 55.- (Incomunicacin).
55.1 El Tribunal podr disponer la incomunicacin del imputado hasta que sea
resuelto si se decreta o no su sometimiento a proceso.
55.2 No obstante, el imputado tendr derecho a comunicarse con su defensor
inmediatamente despus que ste acepte el cargo y antes que examine las
actuaciones.
55.3 Luego cesar esta comunicacin con su defensor hasta que sea resuelto si
se decreta o no su sometimiento a proceso.

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Lo expresado en los artculos es de exclusiva

responsabilidad de sus autores.

Junio de 2009.
Punta del Este, Maldonado,
Uruguay.
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