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DERECHO
Publicacin del Universitario de Punta del Este, Maldonado, URUGUAY
Maldonado
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AUTORIDADES
Rector
Dr. Jos Luis Mendizbal.
Vicerrector Acadmico
Dr. Esc. Jorge Moldes Ruibal.
Director General
Dr. Adolfo Gutirrez Sosa.
Decano de la Facultad de Derecho
Dr. Esc. Jorge Moldes Ruibal.
Decano de la Facultad de Ciencias Econmicas
Cr. Gonzalo Mora Rivas.
Directora Licenciatura en Nutricin
Lic. Nora Villalba.
Directora Acadmica Preuniversitario
Prof. Nilda Payss Siri.
Director de Comunicacin y Desarrollo
Dr. Gustavo Barcel.
el primer
sistema
universitario
privado del pas
Indice
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Introduccin al estudio de la representacin
de derecho pblico
Dr. Ruben Rodrguez Grenni
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La denuncia como modo de extincin de los
convenios colectivos
Dr. Fermn Leandro Maldonado Hernndez
23
Responsabilidad penal societaria
Dr. Gustavo Bordes
38
Defensa del derecho a la salud sexual
y reproductiva?
Dra. Mara Carolina Dobarro Otero
56
Algunos aspectos bsicos del dao colectivo
Dr. Marcelo Plada
63
La aprobacin e implementacin
del Proyecto de Ley de Creacin del Ente
Emisor de Normas Contables
Sabrina Torterolo
Introduccin al estudio
de la representacin
de derecho pblico
Dr. Ruben Rodrguez Grenni
Prlogo
Uno de los puntos que ms nos preocupa en estos ltimos tiempos, es como
encarar el gobierno de la cosa pblica en estos Estados, de cara al futuro y a favor
del tan caro y necesario inters pblico o general.
Indudablemente el inters pblico no coincide con ningn inters particular,
en otras palabras, es cosa muy diferente del inters personal de cualquier grupo,
movimiento, partido o persona.
El hacer que esto sea asumido, entendido y hecho carne por los pueblos de
nuestras naciones, es tal vez el desafo ms grande que les viene por delante.
Es por ello que va necesariamente acompaado de un debido anlisis de la
teora de la representacin de derecho pblico, del mandato pblico, que en gran
parte va a ser vinculante para los mandatarios, de la aplicacin general y permanente
del principio de la no reeleccin para los cargos electivos de gobierno, as como
para los cargos de particular confianza que acompaan a los mandatarios de turno.
Hoy y maana ms que nunca, todos los habitantes de estas naciones, debern
abocarse a resolver por s mismos los asuntos de la cosa pblica, debern participar cada vez ms en los asuntos pblicos ... y tal vez debemos ir acercndonos
cada vez en mayor medida y paso a paso a los sistemas federales de estructura
de los Estados, a los sistemas convencionales de gobierno con gran cantidad de
instrumentos de Democracia Directa y a la presencia cada vez mayor de rganos
de gobierno, gestin o co-gobierno, convencionales o colegiados o pluripersonales,
a la vez que pluripartidarios, plurifilosficos y pluri-ideolgicos.
Hoy y maana cada vez ms que nunca, se hace necesario hacer nuestra
aquella querida y entraable expresin artiguista: MI AUTORIDAD EMANA DE
VOSOTROS Y ELLA CESA ANTE VUESTRA PRESENCIA SOBERANA.
El autor para la Distinguida Sociedad LAUTARO - (El Omb - Damas y
Caballeros Orientales).
Introduccin
Para comenzar el estudio de una Teora sobre el Inters Pblico y la Representacin de Derecho Pblico, deberamos partir necesariamente de un estudio del
Pacto Social, o, como expresara Rousseau, del Contrato Social, que podra estar
subyacente en la base, la raz y el origen de nuestras sociedades.
Ello nos va a llevar a plantearnos la duda de si realmente existe o no un Pacto
o Contrato Social en el origen de nuestras sociedades, de si ello es una mera ficcin,
un instrumento o punto de partida para el anlisis de Instituciones como el Estado,
en tanto persona pblica mayor y, para el estudio de su estructura.
Tambin nos lleva a plantearnos la posibilidad de que dicho Pacto o Contrato
ni siquiera existe y nunca existi, ni siquiera en la ficcin, salvo en la mente fructfera de quienes lo investigaron. O, si admitimos que existe y existi, ya sea real o
ficticiamente, preguntarnos, cul es su importancia a los efectos del desarrollo de
nuestras sociedades presentes y futuras, pero sobre todo, cul es su importancia
desde el punto de vista de la ptica de la Filosofa Poltica y Jurdica que preside
y es a la vez el alfa y el omega del origen y el futuro de esas sociedades, ya que
dicha Filosofa, le da la vida, la esencia, la consistencia, la razn de ser y de existir
a nuestras sociedades, en tanto presuman de querer ser y querer llamarse civilizadas.
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mandatarios o representantes, lo hacen a nuestro nombre y en nuestra representacin, por un perodo de tiempo determinado, que debe ser lo ms breve posible el
ideal es en los cuatro aos-, para luego, a travs de nosotros, la NACIN, entregar
dicho mandato de Derecho Pblico, a los nuevos mandatarios o representantes,
que nosotros elegiremos para un nuevo perodo de representacin. Siendo fundamental desde el punto de vista democrtico-representativo, que para efectivamente
se aplique el principio de los arts. 4y 82, de que LA SOBERANA RADICA EN LA
NACIN, se complemente en futuras enmiendas constitucionales, con el principio
de rotacin universal y de no reeleccin para cargos pblicos, de manera, que todo
habitante y ciudadano integrante de la Soberana de nuestra Nacin, participe por
lo menos una vez en su vida activa, en un cargo pblico de representacin. Ello a
su vez deber ser acompaado, con enmiendas que perfeccionen el Instituto del
Mandato vinculante, de tal manera, que cuando un representante se aparte del
mandato pblico que le dio la Nacin Soberana, sea relevado del cargo aunque
no hayan pasado cuatro aos-, siendo llamado en su lugar el primer suplente que
le siga en nmero lista. Adems otras enmiendas constitucionales, que refuercen
la ya envejecida y alicada Institucin Parlamentaria, con un Primer Ministro que
aparezca como Jefe de Gobierno, en representacin de la mayora parlamentaria
(ms votada en la ltima eleccin que haya tocado en ese momento y as sucesivamente para el futuro, -es sano y democrtico que los partidos se roten en el
ejercicio de la representacin que les damos cada cuatro aos), etc.
Cap. II Un adecuado manejo de las nociones de Inters General Necesidad o Utilidad Pblicas de acuerdo a la Constitucin Nacional.
Expresbamos en reciente informe para la Comisin de Derecho Pblico
de la Asociacin de Escribanos del Uruguay, que se advierte con preocupacin
y alarma, un inadecuado e inapropiado manejo de dichos conceptos, a veces
hasta en forma antijurdica, por parte tanto de parlamentarios, como de miembros
del Poder Ejecutivo o del Poder Judicial, o por Profesionales del Derecho en su
actividad particular.
Al respecto decamos que no es lo mismo el concepto de inters general
que el constituyente maneja en el art. 7 y en otros artculos de la Secc. Derechos,
Deberes y Garantas, que cuando el constituyente se concentra en los trminos
de Necesidad o Utilidad pblicas, como lo hace en los arts. 32, 231y 232 de la
Const. Nac..
II.1- El Inters General como aparece en el mencionado art. 7, como razn
limitante, en los motivos de una Ley que limite el goce de los bienes jurdicos all
enumerados, como se ha dicho por una parte de la doctrina, puede considerarse
la sumatoria de todos los intereses particulares, pero indudablemente sin coincidir
con el inters individual de cada uno, poseyendo la particularidad, de que al tutelar o amparar el inters general, al mismo tiempo se estn amparando el inters
de cada uno de los individuos que integran o habitan una Nacin, as como los
intereses de los diferentes grupos de inters o de presin o de los factores de
poder que integran cada uno de ellos, sin que por ello podamos decir que hay una
coincidencia absoluta, puesto que el inters general abarca no solo la suma de
todos los intereses particulares, sino que al mismo tiempo contiene el necesario
equilibrio y armona entre los intereses sean individuales o plurales- y el inters
social del pueblo de una NACIN.II.2- Otro es el concepto de Necesidad o Utilidad Pblicas, como aparece
en los arts. 32, 231 y 232 de la Const. Nac., donde en el marco del instrumento
expropiatorio, el constituyente maneja all dichos conceptos, con una nocin ms
precisa y acotada del concepto de inters general.
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Introduccin
El propsito de adentrarnos en el tema, es explorar la denuncia como uno
de los medios que pueden poner fin a un convenio colectivo. El presente trabajo
no pretende abarcar la totalidad de la problemtica que plantea el tema, sino de
dar un enfoque situacional del mismo.
El trabajo se inicia con breve referencia que se considera indispensable a las
caractersticas generales del convenio colectivo, de la denuncia y en forma conjunta
un marco terico o conceptual que ser tenido en cuenta para el planteamiento
final de las soluciones alternativas a este tema.
En el segn captulo est destinado a la descripcin de la realidad de la denuncia en el derecho del trabajo en nuestro pas, conjuntamente con las diferentes
manifestaciones posibles de la denuncia como medio de solucionar conflictos
colectivos de trabajo.
Habr un captulo tercero destinado a analizar la denuncia en el derecho
comparado y finalmente un ltimo captulo con las conclusiones respecto de este
tema.
Capitulo I
Caractersticas Generales del Convenio Colectivo, de la Denuncia y su marco
jurdico y conceptual.
Tal como ocurre con otros institutos propios del derecho colectivo del trabajo,
el ordenamiento jurdico de Uruguay carece de una reglamentacin sistemtica y
orgnica en materia de convenio colectivo y de la denuncia como medio de extincin
de dicha negociacin. Histricamente ha predominado un marcado abstencionismo
legislativo en la regulacin del sistema de relaciones laborales, dando lugar a una
marcada autonoma de los distintos actores sociales. Esto se trasluce en que el
propio derecho a negociar colectivamente ni siquiera es objeto de una consagracin
expresa en la Constitucin de nuestro pas, iguales conceptos o cuestionamientos
se deben requerir para la denuncia como modo de extincin de estos convenios.
Las fuentes reguladoras de tales institutos se circunscriben casi en forma
exclusiva a los Convenios Internacionales del Trabajo, consagrados en la O.I.T. y
posteriormente ratificados por Uruguay, entre los que puedo destacar;
a)El CIT N 87, (sobre la libertad sindical y la proteccin del derecho a sindicalizacin);
b)El CIT N 98 (sobre el derecho a sindicacin y de negociacin colectiva);
c)El CIT N 151 (sobre la proteccin del derecho de sindicacin y los procedimientos para determinar las condiciones de empleo en la administracin
pblica) y
d)El CIT N 154 (sobre el fomento de la negociacin colectiva).
En otro plano se pueden identificar un escaso nmero de leyes relativas a estos
tpicos, que a mi entender contemplan solamente aspectos parciales del convenio
colectivo y en nada se refiere a la denuncia como un modo de extincin de ello.
Para citar algunos ejemplos, se pueden enumerar;
-Ley N 9675 del 4 de agosto de 1937 sobre los efectos erga omnes reconocidos a los convenios colectivos suscritos en el mbito de la construccin;
-Ley N 12590 de 23 de diciembre de 1958 sobre licencia anual, que prev
la posibilidad de fraccionar las vacaciones, computar los feriados y acumular los
descansos a travs de convenios colectivos;
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Ello sera consecuencia del ejercicio del derecho de receso por una de las partes
para la cesacin de dicho vnculo.Pero es claro que ese derecho de receso, debe atribuirse por ley, por el
propio acuerdo o por un principio general. Qu sucede cuando en el convenio,
no se establece el derecho de receso, ni tampoco lo establece la ley ni un principio
general?.
Yo entiendo que en estos casos, la denuncia es un medio totalmente hbil,
como forma de poner fin al mismo, siempre que exista una causa justificada,
fundada y en aplicacin del principio de libertad, pudiendo cualquiera de las
partes acudir a esta va.
Como dije anteriormente en Uruguay, no existe una regulacin de la denuncia, pero la doctrina en general entiende que la misma debe reunir determinados
requisitos para producir los efectos de la extincin del convenio colectivo, como
el preaviso, realizarse en forma expresa, que exista una causa o motivo, un plazo
razonable.
Entiendo que no son necesarios para denunciar el convenio todos estos requisitos, a mi entender basta con que exista una causa justificada o fundada para
poder denunciar el mismo, haya o no plazo pactado en dicho convenio.
Es que la naturaleza de los convenios colectivos y la significacin que universalmente se les ha reconocido a estos instrumentos, resulta precisamente de
la participacin en las negociaciones y en la concertacin del acuerdo, de una
organizacin que represente a los trabajadores, pues es esa participacin la que
permite superar la notoria desigualdad y la consiguiente desventaja que caracteriza
la negociacin individual de las condiciones de trabajo.
Pero ms all de estas afirmaciones el mbito del convenio ser el que las
partes acuerden y estn legitimadas para ello. Cabe entonces plantear quienes
estn legitimados para negociar, y ah se debe sealar;
-Convenios de empresa o mbito inferior.
-Comit de empresa o delegados de personal (en su caso).
-Representaciones sindicales (si las hubiere) y ostentasen la mayora en el
comit de empresa, cuando el Convenio afecte a la totalidad de los trabajadores
de la empresa.
En los dems Convenios ser necesario que los trabajadores incluidos en
su mbito hubiesen adoptado un acuerdo expreso de designacin, a efectos de
negociacin, de las representaciones sindicales con implantacin en tal mbito.
-Empresario o representantes legales.
-Convenios Colectivos sectoriales.
-Sindicatos ms representativos de nivel estatal.
-Sindicatos con un mnimo del 10 por 100 de los miembros de los comits
de empresa o delegados de personal, en el mbito geogrfico y funcional del
Convenio.
-Asociaciones empresariales, que cuenten con el 10 por 100 de los empresarios incluidos en el mbito del Convenio y que adems ocupen, al menos, al 10
por 100 de los trabajadores de dicho mbito.
De lo que se viene de decir resulta ms que notorio que si en la negociacin
colectiva y eventualmente en forma posterior en el convenio colectivo convergen
las voluntades ms representativas de las partes del mismo que sentido tiene en
caso de incumplimiento de dicho convenio por una de las partes convergentes en
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el mismo, mediante esa negociacin que se deba dar un preaviso por ejemplo.-Ha
existido un consentimiento de las partes al suscribir el mismo, ha existido la voluntad
de las partes negociadoras, existe un conocimiento pleno del contenido de dicho
convenio, por lo que mal puede alegarse ante una denuncia el no haber cumplido
con requisitos previos para que la misma no produzca efectos de extincin, salvo
la omisin de su inscripcin en el Ministerio de Trabajo y Seguridad Social.
Capitulo III
La denuncia del convenio colectivo en el derecho comparado
Al entender de este profesional, ha habido en el derecho comparado y
Uruguay, no escapa a esa realidad una fuerte demanda empresarial, apoyada
por crculos sociales, econmicos y polticos de recuperacin de espacios. Esta
demanda se apoya en pretendidas razones, ciertamente objetivas, que conviene
sealar sucintamente.
1) Las exigencias de la globalizacin; La mayor facilidad de comerciar internacionalmente, mayor comunicacin de mercados, mayor facilidad de circulacin
de capitales y consiguiente crecimiento de las operaciones especulativas, lo que
en definitiva fomenta una mayor facilidad de deslocalizacin empresarial y de transferencia de capitales, inversiones y en definitiva de la produccin.
2) Los nuevos proceso productivos, que exige empresas ms flexibles, ms
descentralizadas, ms adaptables a los constantes cambios en la demanda y en los
avances tecnolgicos. Por ello se sostiene que el Derecho del Trabajo puede seguir
siendo vlido en ciertas unidades productivas, las grandes fbricas, pero no en los
nuevos procesos productivos. Es decir si se tiene un mercado inestable, donde predomina la informalidad, no puede predicarse una poltica laboral de estabilidad.-Si el
mercado evoluciona con rapidez, tienen que eliminarse cualquier tipo de obstculos
que dificulten una rpida respuesta a las exigencias del mercado.
Conjuntamente con estas razones que se sealaron precedentemente,
aparece una nueva realidad de la clase obrera tanto en el derecho comparado
como en el Uruguay.
Y ello pasa fundamentalmente por un debilitamiento sindical. Este debilitamiento entiendo se debe a dos factores fundamentales la diversificacin y la precarizacin de la clase obrera, lo que dificulta en consecuencia la sindicalizacin.-An
cuando no puede dejarse de reconocer que ha habido avances en lo colectivo,
entiendo que se revaloriza todava lo individual y ello conlleva a una precarizacin de
los trabajadores.-Es decir hay quienes tienen an menos posibilidades contractuales
y por lo tanto se torna imprescindible lo colectivo. En el caso de la Repblica
Bolivariana de Venezuela, constatado por la autoridad administrativa la diferencias
y una vez agotados los procedimientos previos, los trabajadores pueden dar inicio
al procedimiento conflictivo mediante la presentacin de un pliego de peticiones
ante la autoridad administrativa, quien le dar aviso al patrono, donde el sindicato
manifieste sus planteamientos en relacin con las condiciones de trabajo de los
prestadores de servicios o para que se celebre una convencin colectiva o se d
cumplimiento a la ya celebrada. Una vez presentado el pliego el sindicato no puede
realizar nuevos planteamientos, salvo que se refieran a hechos sobrevenidos. Con
posterioridad al inicio del conflicto la autoridad administrativa verificar el cumplimiento de los requisitos del pliego conflictivo, sin perjuicio de notificarlo al patrono y
en ejercicio de su atribucin de facilitar una solucin armnica al mismo, diligenciar
lo conducente para constituir una Junta de Conciliacin, a fin de concertar una
solucin satisfactoria para las partes. Durante la conciliacin el patrono no puede
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Captulo IV
Conclusiones
Los ajustes tcnicos y aconsejados por la dinmica reciente de la negociacin
colectiva en nuestro pas, as como por la aplicacin jurisprudencial ante la ausencia de un marco jurdico regulador, se han convertido en una serie de claroscuros
interpretativos sobre la proyeccin futura de las nuevas posibilidades que ofrece a
las partes la denuncia quizs no inmediata pero s a largo plazo.-Ciertamente, y por
otra parte, lo establecido en un convenio colectivo constituye el marco normativo
de referencia durante la vigencia del mismo; por lo tanto, mientras est en vigor
es indudable que sus reglas deben aplicarse con la fuerza normativa y la eficacia
general que se le reconoce.
En cuanto a la adscripcin de las diferentes clusulas a un contenido normativo u obligacional, lo importante son los concretos trminos de los preceptos
convencionales, siendo difcil proponer una solucin global aplicable a lo que no
es sino una variedad y multiplicidad de supuestos, imposibles y absurdamente
predecible, y que, en cualquier caso, se resisten y necesariamente escapan a los
encorsetamientos conceptuales.
Es decir que la regla de que la denuncia del convenio origina la prdida de
vigencia de las clusulas obligacionales (con independencia de la difcil determinacin o frontera entre contenido normativo u obligacional del convenio colectivo).
No hay ya prrroga de la parte obligacional del convenio.
El cese de su vigencia se produce en el momento de la denuncia y no en el
del agotamiento de la vigencia pactada del convenio; todo ello, y esto habra que
subrayarlo, salvo que las partes otra cosa hubieran pactado. No necesariamente
la denuncia del convenio tiene efectos sobre la parte obligacional, distintos de los
que los propios sujetos obligados quieran darle.
Si la vigencia del contenido normativo se prorrogara, entonces cuando se
abre la posibilidad de que el convenio prolongue su vigencia, en forma provisoria
ahora en los trminos que se hubieren establecido en el propio convenio (libre
decisin de las partes). Principio de disponibilidad, siempre colectiva, de la prrroga
de la vigencia de la parte normativa del convenio denunciado.
En consecuencia de todo ello, tiene como finalidad evitar los vacos de regulacin, mientras se est negociando un nuevo convenio y hasta tanto no recaiga
acuerdo expreso, y a la vez, no impedir el recurso a las correspondientes medidas
de autotutela, liberando a los representantes de los trabajadores de las eventuales
obligaciones de paz adquiridas. De lo que se trata es de propiciar y defender un
mayor control sobre la cuestin que nos ocupa, por parte de las partes negociadoras
del convenio, que sean stas quienes en definitiva decidan qu contenidos de aqul
deben subsistir tras la denuncia del mismo. Se ganar as en seguridad jurdica y
se contribuir a evitar los contenciosos judiciales, en los que se debate el carcter
normativo u obligacional de clusulas que, por entender lo segundo, dejan de ser
aplicadas, las ms de las veces incorrectamente, por el empresario. Bastando para
ejercitar dicho derecho, que exista una causa justificada o fundada.
21
Bibliografa
Anuarios de Jurisprudencia Laboral, aos 1992, 2001, 2002 y 2003, Revistas de
Derecho Laboral N 105, 164, 174 y 191.
Jurisprudencia constitucional sobre trabajo y seguridad social. 1988,Madrid,
Cvitas, 1992, t. VI.
ARAMENDI SNCHEZ, J. P., Reflexiones para la aplicacin de la reforma laboral,
Relaciones Laborales, nm. 22, 1994.
BORRAJO DACRUZ, E., Modelos normativos de negociacin colectiva en Europa:
Cuadro general, Actualidad Laboral, 1991-3.
CAMPS RUIZ, L. M., La nueva regulacin del mercado de trabajo, Valencia, Tirant
lo Blanch, 1994.
CAPILLA BOLAOS, J. A., Curso elemental de derecho del trabajo, La Casa del
Abogado. Librera Jurdica, 1989.
DURN LPEZ, F., El Estatuto de los trabajadores y la negociacin colectiva,
Relaciones Laborales, nms. 15-16, 1990.
MONTOYA MELGAR, A., Derecho del Trabajo, 13a. ed., Madrid, Tecnos, 1992.
--, El contenido de los convenios colectivos, Relaciones Laborales, nms.
6, 1989.
--, El Estado y la autonoma colectiva, Actualidad Laboral, nm. 18 a 30,
XXII, 1989.
22
Responsabilidad
penal societaria
Dr. Gustavo Bordes
23
1) Antecedentes
1.1.) Antecedentes histricos
La ley de las XII Tablas de la antigua Roma (aproximadamente en el 450 a.C.)
dispona en la Tabla III la manus iniectio, que consista en la disposicin por parte
del acreedor de la persona del deudor insolvente, quien si no abonaba sus deudas
en un plazo de 60 das o nombraba un fiador, poda ser vendido como esclavo e
incluso muerto y repartido su cuerpo entre los acreedores. Posteriormente, la Lex
Poetilia Papiria del 326 A.C. suprimi la pena de muerte, sustituyendo la sancin
por otra de carcter pblico en la que el magistrado poda imponer la prisin por
deudas a cumplirse en crceles pblicas. Claramente la prisin por deudas signific
un progreso frente a las coerciones personales del acreedor.1
Si bien se fue pasando de un rgimen de ejecucin personal a otro de ejecucin patrimonial, el instituto se mantuvo vigente durante la Edad Media con esa
tendencia progresiva hacia la sustitucin de la prisin por la cesin de bienes.
En la Revolucin Francesa se redujo la prisin a un mximo de 6 aos,
prohibiendo el arresto por este motivo a las mujeres, los menores y las personas
mayores de 60 aos.
En distintos pases europeos, se produjo la abolicin de la prisin por deudas
a partir de la segunda mitad del siglo XIX.
La primera convencin que suprimi la prisin por deudas fue el Convenio
de La Haya del 17 de julio de 1905.
Posteriormente, el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos ratificado
por ley N 13.751 de 11 de julio de 1969 estableci la prohibicin en su artculo 11
y fue reiterado en la Convencin Americana de Derechos Humanos ratificada por
ley N 15.737 de 8 de marzo de 1985,
Por su parte, nuestra Constitucin dispone la prohibicin de prisin por
deudas en el art. 52.
A partir de la despenalizacin de la prisin por deudas, tanto en las personas
fsicas o en los representantes de las personas jurdicas, qued limitada la penalizacin de aquellas conductas que impliquen el incumplimiento de las deudas cuando
se utilicen medios fraudulentos o engaos en perjuicio de los acreedores.
24
Actualmente, los tipos penales que refieren a este bien jurdico, son escasos, antiguos, de mala tcnica jurdica y con una confusa definicin en cuanto
al bien jurdico protegido.
Como vamos a ver, y en un mundo comercial regido en su mayora por personas jurdicas y dentro de ellas, por sociedades annimas, en nuestro pas an
rige la ley N 2.230 de 1.893 que regula, o pretende regular, slo algunos de los
ilcitos que podran suscitarse en esas sociedades.
Es que la ley N 2.230 es todo problema: desde los llamados delitos concursales, supuestamente previstos en los arts. 42 y 43 de la misma, carentes de
descripcin tpica y de sancin, hasta los llamados delitos en la liquidacin previstos
en el art. 76, norma vaga, difusa y que remite a la pena de un Cdigo derogado.
El Cdigo vigente tambin le da un tratamiento inadecuado a estos ilcitos
puesto que bajo el nombre Delitos contra la Economa y la Hacienda Pblica en el
Ttulo IX incluye en el Captulo I tres delitos contra la propiedad, que eventualmente
y en ciertas circunstancias podran afectar la Economa Pblica (quiebra fraudulenta,
culpable e insolvencia fraudulenta), en el Captulo II, s un claro delito que afecta
ste bien jurdico (destruccin de materias primas o medios de produccin) y en el
Captulo III un delito contra la Hacienda Pblica (delito de contrabando). Pero nada
refiere all a delitos de directores o administradores de sociedades annimas, si bien
el Cdigo Penal es de 1933, es decir que entr en vigencia 40 aos despus de la
ley 2.230, lo que podra haber habilitado una puesta al da de esta problemtica.
Llama la atencin que en los ltimos 20 aos, y habindose modificado
reiteradamente el Cdigo Penal, en especial en lo que tiene que ver con delitos
clsicos contra la propiedad aumentando las penas o modificando las agravantes y
creando nuevas figuras delictivas, no haya existido voluntad poltica de actualizar una
legislacin inadecuada para castigar esta clase de delitos. Llama la atencin?
Tampoco se ha visto cristalizada, la reiterada idea de crear una justicia
especializada en materia de ilcitos econmicos, idea que en varios pases se ha
materializado hace muchos aos.
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libertad, pero teniendo como fin primordial, el redistribuir adecuadamente las riquezas, atendiendo a los ms necesitados o desposedos, y brindando los servicios
sociales que le son exclusivos y excluyentes.
4) Bien jurdico economa pblica
Tal vez la imprecisin del bien jurdico economa pblica, ha sido una de las
tantas causas por las que los delitos econmicos no han logrado en nuestro pas
una actualizacin y sistematizacin acorde a los tiempos. Si no existe una poltica de
Estado en materia econmica, si no est clara cul es la funcin que le asignaremos
en esta materia y bajo qu lmites, si no sabemos qu es lo que se quiere proteger
mediante el recurso de la intervencin penal, difcilmente se podrn derogar las
leyes que no estn a la altura de los tiempos y crear los nuevos tipos penales que
las circunstancias requieren en forma sistematizada.
Si partimos de la base que el primer nivel de imputacin se realizar verificando no slo la adecuacin de la conducta a la descripcin tpica, sino asimismo
la constatacin de la afectacin del bien jurdico protegido, ser necesario que el
mismo est perfectamente delimitado y definido.
En general, se ha reiterado que la economa pblica es un conjunto de
relaciones humanas que tienen por objeto satisfacer las necesidades materiales,
mediante la riqueza cuyo ciclo se desarrolla a travs de cuatro momentos: produccin, circulacin, distribucin y consumo.4
Es comn identificar al bien jurdico Economa Pblica con el concepto de
orden econmico, as como el confundir ste ltimo con una determinada forma
de intervencin estatal en la economa.
CAIROLI describe al delito econmico como el formado por normas de inters pblico, que tienden a tutelar el orden y regulacin de la economa nacional
con el fin del bienestar social, protegiendo lo que es posible llamar orden pblico
econmico de un pas.5
GALAIN por su parte concluye que los delitos econmicos lesionan la confianza en el orden econmico vigente con carcter general o en alguna de sus
instituciones en particular y, por tanto, ponen en peligro la propia existencia y las
formas de actividad de ese orden econmico.6
ADRIASOLA, sostiene que debemos desechar esas frmulas tan amplias
referidas a un orden econmico o intereses estatales puesto que ampliaran
desmesuradamente el objeto del derecho penal econmico, confundindolo con el
convencional o de seguridad pblica. Como la propiedad o el patrimonio son un pilar
fundamental del orden econmico capitalista, entraran dentro del mismo los hurtos,
rapias o estafas. Por eso prefiere distinguir los delitos que afectan el patrimonio de
aquellos que afectan la economa, en tanto en stos ltimos, la accin disvaliosa
sea susceptible, potencial o efectivamente, de lesionar bienes jurdicos de otros,
variables colectivas del funcionamiento del mercado, distintas del acreedor especfico o del titular del derecho patrimonial afectado. Sin perjuicio de ello, reconoce
la aptitud de los tipos penales clsicos (como la estafa) para catalogrselos como
pluriofensivos, en tanto la accin tpica concreta posea la potencialidad suficiente
como para afectar esos bienes jurdicos de naturaleza colectiva.7
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ya la responsabilidad penal de las personas jurdicas. As, el art. 121.2 del Cdigo
Penal Francs de 1994 castiga a las personas jurdicas previndose penas de
multa, disolucin, inhabilitacin, vigilancia judicial, cierre definitivo o provisional,
sin perjuicio de la responsabilidad de las personas fsicas que hubieren actuado
en su nombre.
Sin perjuicio de ello, cabe destacar la oposicin a la penalizacin de las
sociedades por parte de Claus ROXIN quien sostiene que la accin es una manifestacin de la personalidad, por lo que los actos de las personas jurdicas no
pueden ser acciones.
En igual sentido pero por otros argumentos, Gnther JACKOBS tambin
niega esa posibilidad puesto que los hechos culpables son hechos propios no
pudiendo transferirse la culpabilidad, porque el delinquir no puede ser la realizacin
de un negocio ajeno.8
En EE.UU., Canad y Australia se admita ampliamente desde hace tiempo
dicha responsabilidad.
Los autores que admiten la responsabilidad penal de la persona jurdica no
descartan adems la responsabilidad de las personas fsicas que actuaron por ella.
Entienden que la penalizacin tambin de la persona jurdica es preferible desde el
punto de vista poltico criminal, pues es claro que la prevencin del delito resulta
ms eficaz puesto que de esta forma se evita el inconveniente de condicionar la
averiguacin y sancin de la persona fsica, lo que muchas veces es muy difcil por la
complejidad de la distribucin de funciones y competencias en las sociedades.9
Otros autores, reclaman la responsabilidad penal de las personas jurdicas
como una solucin que se impone a la cada vez mayor criminalidad empresarial,
debiendo estructurarse junto con las personas fsicas que hubieran participado,
en forma conjunta y solidaria.10
En nuestro pas, la ley no se apart de la legislacin y doctrina mayoritaria en
Latinoamrica. As, vemos que los tipos penales utilizan la clsica expresin genrica
el que. De esta forma, se excluye la posibilidad de trasladar la responsabilidad a la
persona jurdica puesto que todo nuestro sistema penal est basado en el principio
de la responsabilidad personal.11
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patrimonio de una empresa ser castigado con la pena de doce meses de prisin
a diez aos de penitenciara.12
Invitado a la Comisin de Constitucin y Legislacin el Dr. BAYARDO BENGOA, realiz una serie de crticas a la misma, quien en definitiva propuso el cambio
de nombre que pas a ser el actual y agreg la referencia subjetiva. BAYARDO
opinaba que en realidad esta nueva figura no era ms que una estafa calificada.
En estos trminos, se incorpor la figura de la insolvencia societaria fraudulenta
en el art. 5 de la ley N 14.095 del 17 de noviembre de 1972. Simultneamente
el Poder Ejecutivo constituy por decreto N 742/972 el Cuerpo Especial de Prevencin y Represin de Ilcitos Econmicos (CEPYRDE) que estaba creado por el
art. 16 de dicha ley.
17) Bien jurdico protegido en el delito de insolvencia societaria fraudulenta.
Como vimos, lo que se procura reprimir es el llamado vaciamiento de empresas, mediante el cual se buscaba insolventar a la misma para eludir el pago de
determinadas obligaciones y obtener un provecho econmico indebido.
En los manuales y programas de estudio de Derecho Penal se incluye este
delito en el Ttulo correspondiente a los Delitos contra la Economa y la Hacienda
Pblica.
La doctrina nacional en general manifiesta que estamos ante un delito pluriofensivo, que afecta la propiedad y el patrimonio de la empresa, y ello repercute
en el patrimonio de los acreedores, accionistas, inversionistas, o todos aquellos
que puedan ser lesionados con esa conducta. Si las proyecciones de la conducta fueran de importancia, podra afectar la Economa Pblica.13 Esta conducta
lesionara gravemente la normalidad, el recto y honesto desarrollo de la actividad
econmica que en cualquiera de los momentos de la circulacin de la riqueza est
a cargo de la empresa vaciada. Ms all del frustrado derecho de los acreedores,
se atenta contra las condiciones mnimas indispensables del desenvolvimiento de
la actividad econmica cuyo mantenimiento interesa a toda la colectividad que ve
comprometida la satisfaccin normal de sus actividades materiales.14
Personalmente creo equivocado el tratamiento que se le ha dado a este delito.
Ello porque si bien es cierto que ciertas insolvencias pueden afectar la Economa
Pblica, tambin es cierto que ello ocurre en escasas situaciones, y slo cuando la
proyeccin de la sociedad afectada o el volumen de la insolvencia o ambas cosas a
la vez, son de tal magnitud, que podran afectar la economa de la Nacin. Es decir,
estamos en presencia de un bien jurdico que podra ser afectado eventualmente
y en delimitadas situaciones.
El bien jurdico protegido y realmente afectado es la propiedad, visto desde
dos ngulos: por un lado el derecho de propiedad que tienen los socios en la
sociedad y por otro, el derecho de propiedad que tengan los terceros contra la
sociedad (acreedores).15
No vemos entonces el sentido de incluir a esta figura penal como un delito
contra la Economa Pblica cuando la misma, en la gran mayora de los casos, no
se ve afectada en lo ms mnimo. Ello puede llevar a confundir incluso, la correcta
interpretacin del tipo, puesto que se tiene que tener presente que el bien jurdico
protegido es esencialmente la propiedad y eventualmente, (pero muy eventualmente)
la economa pblica. Si no fuera as, se debera incluir tambin bajo este ttulo Delitos
contra la Economa Pblica otros delitos contra la propiedad como la estafa, la que
en muchas oportunidades, y probablemente ms que en la insolvencia societaria,
adems de afectar la propiedad, s afecta la Economa Pblica.16
Sin perjuicio de lo anterior, debemos tener presente que de algn modo esta
figura limita y condiciona el derecho constitucional de propiedad puesto que a
diferencia de la estafa y otros tipos que usan como medio el engao o el fraude, el
objeto del delito aqu no lo constituyen bienes ajenos que el agente logra desplazar
hacia su patrimonio o el de un tercero mediante el engao de la vctima, sino que los
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bienes son propios del agente de la conducta, respecto de los cuales en principio
tiene plena facultad de disposicin.17
18) Sujeto activo.
En nuestro pas, la ley no se apart de la legislacin y doctrina mayoritaria
en Latinoamrica. As, la ley utiliza la clsica expresin genrica el que. De esta
forma, se excluye la posibilidad de trasladar la responsabilidad a la persona jurdica
puesto que todo nuestro sistema penal est basado en el principio de la responsabilidad personal.18
Sin perjuicio de ello, es obvio que se refiere a quienes asumen la responsabilidad de la empresa, es decir, sus representantes o administradores, sin perjuicio
de que terceras personas puedan concurrir de acuerdo a los principios generales
de la coparticipacin (arts. 60 y ss. del CP). El agente debe tener la facultad de
disposicin sobre el patrimonio de dicha empresa.
19) Descripcin tpica. Verbos.
El proyecto original tena como ttulo Vaciamiento de empresas el que como
vimos, fue modificado a instancias de BAYARDO BENGOA.
El nomen iuris del artculo (insolvencia societaria fraudulenta) integra el tipo
penal, por lo que ser fundamental tenerlo en cuenta para su anlisis. Vase que
se trata de una insolvencia fraudulenta. Sin perjuicio de ello, hace referencia a la
insolvencia de una sociedad mientras que en el tipo penal, en cambio, se habla
de una empresa, conceptos que son diferentes, tema que analizaremos en el
siguiente numeral.
La insolvencia es el estado del patrimonio que le impide satisfacer las deudas contradas. Hay una desproporcin entre el activo y el pasivo, superando este
ltimo al primero, e impidiendo la satisfaccin de los acreedores. Puede a su vez
ser real o simulada (aumentando el pasivo o disminuyendo el activo), y voluntaria,
imprudente o negligente o por causas fortuitas o de fuerza mayor.19
De acuerdo al marco constitucional que debe preceder al Derecho Penal, y
en este caso en particular, los arts. 7, 36 y 52 de la Constitucin no pueden sino
delimitar la figura penal. El principio es la libertad en general y la posibilidad de
dedicarse al comercio, industria, trabajo o cualquier profesin lcita, y slo la ley
y por razones de inters general podr limitar tales derechos. A su vez, el art. 52
prohbe la prisin por deudas. Esto implica que no podr castigarse la insolvencia
en todas sus formas sino que habr de tener el agente una clara intencin de
insolventarse en forma voluntaria debindose descartar de plano las insolvencias
fortuitas o accidentales.
El fraude en cambio equivale a engao, pero no slo alcanza con engaar,
sino que es el engao teido del propsito de lesionar el inters ajeno.20
GREZZI entiende que la verdadera accin tpica es insolventarse y que los
verbos de la figura tpica son verdaderos medios para realizar la accin central de la
misma.21 Esta opinin fue recogida en la sentencia N 92 del 16/9/97, del Juzgado
Letrado de 1 Instancia en lo Penal de 21 Turno22.
Posicin distinta sostiene ADRIASOLA, quien entiende que las acciones
tpicas son las descritas por los verbos nucleares mientras que la procuracin de
la insolvencia es la finalidad de la accin.23
La accin se expresa a travs de tres verbos que aluden a un presupuesto:
el patrimonio de una empresa.
Ocultar, o sea esconder y se refiere como vimos, al patrimonio de la empresa. La ocultacin puede ser total o parcial, fsica o jurdica. Por lo tanto, el verbo
ocultar refiere a esconder bienes o ttulos fuera del alcance y conocimiento de
esos terceros.
Disimular, o sea crear una apariencia distinta a la realidad, disfrazar una cosa,
hacerla irreconocible. Para GREZZI, se refiere a la ocultacin realizada mediante
formas jurdicas, comprensiva tanto de ocultar lo real como de aparentar lo inexis-
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30 SCHURMANN PACHECO,
Rodolfo, ob. cit., pg. 229.
31 ADRIASOLA, Gabriel, ob. cit.,
pg. 53.
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Consideraciones preliminares
Con el Nmero 18.426 se sancion, en fecha 1 de diciembre de 2008, la
denominada Ley de Defensa del Derecho a la Salud Sexual y Reproductiva.
La misma fue publicada en el Diario Oficial en fecha 10 de diciembre del mismo
ao. Podramos decir en primer trmino que se trata de una Ley que ha tenido sus
altibajos durante el trmite parlamentario, y ha sido recibida, en principio, con cierta
reticencia. Supone, sin dudas, un avance en el tema especfico del cual trata, pero
debemos ser claros y sostener que an queda un largo trecho por recorrer en lo
que a lograr la mentada defensa refiere.
Asimismo, debemos comentar que el texto sancionado guarda ciertas similitudes y hartas diferencias con el Proyecto de Ley estudiado en un principio
por el Parlamento. Los comentarios al respecto se irn desarrollando durante este
conciso anlisis.
De qu se trata el derecho a la salud sexual y reproductiva? Una certera,
aunque escueta, definicin nos llevar directamente al meollo del asunto: Un derecho, como sabemos, es algo intrnseco a los hombres, algo de lo cual podemos
gozar, y adems, podemos reclamar su proteccin por parte del Estado. Baste
recordar las definiciones elaboradas por varios doctrinos en cuanto a la categora
de derechos subjetivos (el derecho como facultad) y objetivos (la norma), conceptos en los cuales no abundaremos dado no hacen a esta obra. Pues bien, podra
enmarcarse la idea de la salud sexual y reproductiva como un derecho humano
ms, como un derecho preternatural, que es pasible de ser respetado por ser
intrnseco a nuestra dignidad de seres humanos. Queda, entonces, por aclarar
el concepto de salud sexual y reproductiva. Tomaremos, por entenderla simple y
acertada, la definicin propuesta por la Organizacin Panamericana de la Salud,
del ao 2003, que implica que la salud sexual es un estado de bienestar fsico,
emocional, mental y social relacionado con la sexualidad. La salud sexual se observa
en las expresiones libres y responsables de las capacidades sexuales que propician
un bienestar armonioso personal y social, enriqueciendo de esta manera la vida
individual y social. La salud sexual no se agota en la ausencia de enfermedades y/o
disfunciones, sino que tiene que ver con una dimensin central del ser humano, que
incluye el sexo, el gnero, las identidades de sexo y gnero, la orientacin sexual,
el erotismo, la vinculacin emocional, el amor y la reproduccin. La sexualidad, es,
entonces, la interrelacin de factores biolgicos, socioeconmicos, psicolgicos,
culturales y ticos. Por ltimo, cabe precisar que el desarrollo humano incluye el
desarrollo sexual, que puede o no incluir la reproduccin. Es decir, que la salud
sexual es un objetivo o fin en s misma, y que puede o no estar acompaada de
la perpetuacin de la especie.
Por lo dems, la sexualidad es algo natural. Lo que el hombre debe hacer, y lo
que persigue la ley en estudio, es brindar garantas para el desarrollo de un comportamiento sexual y reproductivo saludable para beneficio individual y comunitario.
Asimismo, existe consenso en la doctrina, jurisprudencia, y normativa internacional occidental ms moderna en resaltar el deber de respetar la sexualidad del ser
humano y la libertad en sus opciones y decisiones. La salud sexual y reproductiva
(que involucra aspectos de carcter biolgico, psicolgico, sociolgico y cultural),
por tanto, debe basarse en tres principios: individualizacin (tomar en consideracin
las diferencias individuales); respeto a la dignidad humana (valores personales y de
grupo); libre determinacin (frente a las alternativas existentes es la persona quien
decide en ltima instancia).
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Cabe destacar que se han precisado estos conceptos puesto que son
fundamentales a los efectos de poder cabalmente comprender el alcance de los
trminos empleados por la ley. Esto es relevante dado que la ley a la cual nos abocamos en esta oportunidad, si bien habla de la salud sexual y reproductiva, no la
define. Creo que, segn las apreciaciones realizadas en cuanto a lo comprensivo
de dichos trminos, bien puede sostenerse que se trata de dar una visin bastante
amplia, abarcativa de todas aquellas conductas que tienen que ver con un estado
ms o menos variable de madurez biolgica de los individuos en lo que su carga
gentica ha determinado como macho o hembra de la especie y sus posibilidades
de reproduccin. Tiene que ver, asimismo, con toda conducta o accin, sentimiento,
pensamiento de los individuos, cualquiera sea su edad, que se relacione en forma
directa o indirecta con su cuerpo en relacin a si mismo y a los dems, en tanto
miembros de una determinada cultura y comunidad.
Comentario al capitulo I de la ley
La ley tiene una estructura sencilla, dividida en dos captulos. Es notable ver
que el texto normativo comienza en su art. 1, por la enumeracin de los deberes
del Estado, como suceda en el malogrado Proyecto primigenio, del cual se mantuvo su redaccin in totum. En efecto, en el artculo 1, se definen los mismos,
entendiendo que El Estado garantizar condiciones para el ejercicio pleno de los
derechos sexuales y reproductivos de toda la poblacin.
A tal efecto, promover polticas nacionales de salud sexual y reproductiva,
disear programas y organizar los servicios para desarrollarlos, de conformidad
con los principios y normas que se establecen en los artculos siguientes. Como
vemos, se trata de una norma de carcter programtico, que establece de buenas
a primeras que el Estado garantizar, esto es, establecer de forma irrefragable
las condiciones requeridas para que la poblacin pueda ejercer sin trabas o restricciones de ningn tipo sus derechos de carcter sexual y reproductivo. Cmo?
Mediante la adopcin de actividades de ndole estatal concretos que lleven a que
los servicios adecuados sean brindados a la poblacin en general.
Para ello, se definen en el artculo segundo, cuales sern los objetivos generales de las polticas y programas de salud sexual y reproductiva. Se establecen as
cinco literales, cuyo tenor bsico implica el logro de un nivel de atencin primario
para toda la poblacin, lo que lleva nsito el desarrollo y fortalecimiento de infraestructura, prestaciones a llevarse a cabo, etc. Es importante desatacar que adems,
dichos servicios debern llevarse a cabo en un plano de total confidencialidad y
respeto por los derechos sexuales y reproductivos de los individuos involucrados.
Asimismo se intenta la mejora en la calidad, no solo de infraestructura y servicios,
sino adems en el desarrollo del capital humano que prestar los mismos, tomando
en cuenta planes de formacin y capacitacin profesional. Se pone nfasis en el
derecho a la informacin de los pacientes, de modo tal de poder tomar elecciones
libres, las que no se consideran tales si no hay verdadero acceso a la informacin
sobre sus opciones y su real estado de salud sexual y reproductiva.
Me parece loable destacar algo que se ve a lo largo de toda la ley, y que
aparece comentado por primera vez en el literal b de este artculo segundo, y es la
idea de gnero. Se trata, entonces, de incorporar la perspectiva de gnero en todas
las acciones y las condiciones para la adopcin de decisiones libres por parte de
los usuarios y usuarias de los servicios de salud. La perspectiva de gnero es algo
que dista de ser reconocido a lo largo y ancho del mundo.
Se tata de un concepto ms bien polmico y bastante novel si tomamos en
cuenta el extenso camino recorrido desde las primeras declaraciones de dere-
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responsable. Vale decir que muchas veces se consumen sustancias a los efectos, justamente, de obtener mayor relajacin o placer en situaciones de contacto
sexual, y ello puede generar dependencia. Asimismo puede generarla el uso de
determinados medicamentos, sean stos prescriptos por los mdicos o que se
consuman mediante automedicacin.
- Otro mrito interesante del texto finalmente aprobado, consiste en la agregacin de un literal que no estaba anteriormente previsto, y que surgi a raz de la
discusin parlamentaria: promover el desarrollo de programas asistenciales con la
estrategia de disminucin del riesgo y dao que incluyen un protocolo en la atencin
integral a los casos de embarazo no deseado - no aceptado desde un abordaje
sanitario comprometido con los derechos sexuales y reproductivos como derechos
humanos. Ello, obviamente, implica un cierto abordaje del tema del aborto, que la
ley no previ en forma expresa, como s lo haca el Proyecto. Se intent, de esta
forma, dejar la puerta entreabierta, si se me permite la expresin, para intentar, en
un futuro, legislar ms detalladamente sobre este punto tan debatido y cuestionado
tanto a nivel poltico, como social. Es decir, la coyuntura histrica en la que vivimos
actualmente no brind las bases necesarias para poder legislar en cuanto al tema
del aborto como el Proyecto tena previsto. Ello, sin lugar a dudas, fue de la mano
con el anuncio de la interposicin del veto por parte del Presidente de la Repblica,
si es que se iba hacia la solucin del aborto liberado, es decir, si se franqueaba por
va legal la posibilidad de la interrupcin del embarazo, privilegiando el derecho a
la libertad de la madre por sobre el derecho a la vida del ser an no nacido, que
para nuestro sistema jurdico, es persona (entendido como centro de imputacin
de derechos y obligaciones). En fin, de las arduas discusiones parlamentarias sobre
el tema, y luego de encendidos debates de la ciudadana y el clero, se opt por no
legislar an nada respecto al aborto, pero s establecer que se intentar disminuir el
riesgo y dao que puede producirse cuando se toman medidas extremas en casos
de embarazos no deseados o no aceptados. Todo ello en el entorno de un sistema
sanitario garantizador de los derechos sexuales y reproductivos como derechos
humanos. La discusin, en torno a tema tan espinoso, seguir abierta, pero desde
ya, y en realidad, como siempre debido a las mximas de nuestra Carta Magna,
y ahora tambin por norma legal expresa, existe la debida proteccin desde el
punto de vista insoslayable de los derechos humanos. Cabe uno preguntarse: Si
se tienen en cuenta en este tema los derechos sexuales y reproductivos Qu
pasa con el derecho a la vida y a nacer que tiene el concebido? No se lo estar
dejando de lado en este momento, gracias a la norma que ahora estamos analizando? Creo que la lgica debe imperar en todo sistema jurdico armnico. Nuestro
orden jurdico propugna que los derechos humanos estn en el primer escaln
de la jerarqua de las normas, y ello no puede desconocerse. Aunque se tengan
en cuenta los derechos de quienes se han reproducido al concebir un nuevo ser,
esos derechos no podrn ser superiores y soslayar o atropellar los derechos de la
persona (nuevamente en sentido tcnico jurdico) que est creciendo en el seno
de su madre. Dicho esto, debo explicar que, si bien el tema se retomar durante el
desarrollo de este trabajo, el Proyecto brindaba determinadas soluciones sobre el
tema tan cuestionado y de difcil tratamiento que suponen las prcticas abortivas.
Y hoy por hoy, el tema no est pacficamente laudado.
En fin, continuando con la exposicin, conviene precisar que los objetivos
generales y especficos estarn en la rbita de cometidos de Ministerio de Salud
Pblica. Si bien no podemos decir que con anterioridad a esta norma no hubiese
preocupacin por parte del Ministerio en cuestin, y ms generalmente, por parte
del Estado, respecto a los temas hoy legislados, s es cierto que el que ahora se
encuentren plasmados en una ley hacen que dicha Secretara de Gobierno tenga
sus obligaciones claramente definidas, y cualquier individuo pueda reclamar su
cumplimiento. La obligacin impuesta al Ministerio de Salud Pblica no es ms que
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lgica, si es que deseamos que los objetivos generales y especficos que impulsa
la ley no queden tan solo en una letra bonita, sin la prctica adecuada. En el art. 4
de la ley se ponen de manifiesto las tareas que deber, en forma imperativa, llevar
a cabo tal reparticin. En lo especfico, dichas tareas tienen que ver con el dictado
de normas que ataan a la atencin integral de la salud sexual y reproductiva de
nios, nias y adolescentes y capacitar los recursos humanos para los servicios
correspondientes. Creo que si bien no se ha mencionado a los adultos, ello debe
entenderse como implcito dentro del marco de la ley, puesto que evidentemente
los adultos tambin forman parte de la sociedad, y asimismo realizan prcticas de
carcter sexual y reproductivo. Si atendemos a la definicin del Cdigo de la Niez
y la Adolescencia, debemos saber que son nios o nias todos los seres humanos
desde la concepcin hasta los doce aos de edad, y adolescentes son todos los
seres humanos de entre trece a dieciocho aos. Por ende, tendremos que adulta
es aquella persona mayor de dieciocho aos. Ahora bien, como la madurez sexual
tiene que ver con rasgos biolgicos que difieren de un individuo a otro, la capacidad
reproductiva se adquirir siendo nio o nia o adolescente, puesto que la divisin
etaria que marca las categoras es un concepto artificial creado por el legislador,
eso s, tomando en cuenta la media poblacional de edad de desarrollo biolgico.
Corresponde asimismo al Ministerio de Salud Pblica, el impulsar campaas
de promocin del ejercicio saludable y responsable de los derechos sexuales y
reproductivos. Esto tiene que ver no solo con publicidad, sino ms abarcativamente, con una planificacin estratgica de coordinacin e involucramiento social
y educativo. Tambin se fomenta el fortalecimiento del sistema de informacin
sanitario como herramienta para conocer el desarrollo nacional de la salud sexual
y reproductiva de la poblacin. Ello tiene que ver con la implementacin de medidores adecuados, estadsticas, mediciones, censos, programas de investigacin,
etc. Todo ello deber servir tambin como herramienta para la mejor toma de
decisiones polticas y tcnicas.
Seguidamente, la ley da un marco de polica a la gestin del Ministerio, ya
que le encomienda la implementacin de la vigilancia epidemiolgica de los eventos
que afectan la salud sexual y reproductiva.
Un punto fundamental en la temtica abordada como cometido del Ministerio
es la captacin precoz de las embarazadas como forma de controlar su estado
de salud durante el embarazo. Lo bueno de esto no queda en lo aparente, sino
que en la prctica es indispensable un ejercicio al menos mediano en cuanto a
calidad y cantidad de controles a las embarazadas como forma de mitigar las cifras
de enfermedades y mortalidad tanto infantil como materna. Las condiciones de
salubridad de las madres embarazadas deben ser ptimas para el buen trmino
de la gestacin y el nacimiento de bebs saludables, y el desarrollo de partos o
cesreas en condiciones mnimamente ptimas para madre y beb.
Por otra parte, el literal B2 del artculo 4 de la ley, que establece que el MSP
deber implementar en todo el territorio nacional la normativa sanitaria vigente
(Ordenanza 369/04, de 6/8/2004 del MSP) acerca de la atencin integral en los
casos de embarazo no deseado-no aceptado, denominada Asesoramiento para la
maternidad segura, medidas de proteccin materna frente al aborto provocado en
condiciones de riesgo. Aqu se ve una vez ms abierta la puerta hacia el debatido
tema del aborto, que si bien no es tocado en forma directa por la ley, s aparece
previsto por esta especie de norma de reenvo que nos lleva a la mencionada Ordenanza. En este caso, lo que se trata es de ver la realidad social. Entendmonos:
si bien el aborto hoy por hoy es un acto delictivo, no podemos hacer la vista gorda
y pretender que no ocurre. Es ms, las cifras son escandalosas. Lamentablemente
muchas de estas intervenciones son realizadas en forma pauprrima, con escasos
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Tambin ser prerrogativa del Ministerio del que venimos tratando, el dictado
de normas que incluyan el enfoque de derechos sexuales y reproductivos para el
seguimiento del embarazo, parto, puerperio y etapa neonatal; la promocin de la
investigacin y sistematizacin sobre las principales causas de mortalidad materna, incluidos los motivos de la decisin voluntaria de interrupcin del embarazo y
mtodos utilizados para concretarla.
Como centro de todo lo expuesto se encuentra, una vez ms, la informacin;
en especfico, en este caso, la informacin debe ser al menos suficiente respecto
del trabajo de parto, parto y post parto, para que la mujer pueda elegir de entre
diversas opciones mdicas que pudieran estar a su disposicin segn los casos
concretos.
Como algo digno de ser elogiado, la ley pone igual nfasis tanto en la maternidad como en la paternidad responsables. Por ello, se fomenta la participacin
comprometida de los hombres en la prevencin de la salud de las mujeres, y la
implementacin que deber ser realizada por parte del sistema de salud de cambios organizativos que faciliten que los hombres puedan vivir plenamente y con
responsabilidad tanto su sexualidad como la reproduccin.
La ley tambin establece que se deber apoyar a las parejas y personas en el
logro de sus metas en materia de sexualidad y reproduccin, contribuyendo al ejercicio del derecho a decidir el nmero de hijos y el momento oportuno para tenerlos;
y protocolizar la atencin sanitaria en materia de anticoncepcin e infertilidad.
Creo, sin temor a equivocarme, que la ley podra haber ido un poco ms
all, y no solo establecer objetivos de carcter ms o menos programtico, con
numerosos puntos abiertos que debern ser llenados con el paso el tiempo.
Por ejemplo, se habla de los derechos sexuales en general, pero nada dice
respecto a las situaciones de ndole personal y hasta psicolgica que pueden
llevar a una persona a decidir que para gozar de su derecho a la sexualidad debe
cambiar su sexo. En principio, el derecho estara protegido, pero estimo que as
como se ha puntualizado sobre la atencin sanitaria de la poblacin en cuanto a
todo lo concerniente a la informacin y a la reproduccin, no se ha sido especfico
en un punto tan importante como el de cambio de sexo mdicamente realizado,
que tambin, considero, debera llevar aparejado no solo el tratamiento psicolgico
adecuado, sino tambin el cambio de nombre a nivel legal, y terminar por fin con
tantas discusiones doctrinarias al respecto.
La ley, a su vez, busca impulsar campaas educativas de prevencin de
las enfermedades crnico - degenerativas de origen gnito - reproductivo desde
la perspectiva de la salud sexual y reproductiva. Asimismo, dictar normas para la
atencin integral de la salud de hombres y mujeres en la etapa del climaterio, incorporando la perspectiva de gnero y los derechos sexuales y reproductivos, con
el objetivo de mejorar la calidad de vida y disminuir la morbi-mortalidad vinculada
a patologas derivadas de esta etapa del ciclo vital.
Otro objetivo importante es promover en todos los servicios de salud sexual
y reproductiva la educacin, informacin y orientacin sobre los comportamientos
sexuales responsables y los mtodos eficaces de prevencin de las infecciones
de transmisin sexual en todas las etapas etreas.
Como una forma de poder lograr esta mentada prevencin, y obviamente no
es la nica, se deber proporcionar a las mujeres desde antes de la edad reproductiva la informacin y los tratamientos necesarios para evitar la transmisin de
las Infecciones de Transmisin Sexual (ITS) en situaciones de embarazo y parto;
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Ministra de Salud Pblica. Es decir, se buscaba, y se logr, con ello, una traba al
acceso irrestricto y despenalizado al aborto.
Pues bien, tras sendas discusiones parlamentarias, la ley de salud sexual y
reproductiva hoy entrada ya en vigencia, nada menciona respecto del aborto. Es
decir, que las normas penales en la materia continan vigentes y sin modificaciones.
El aborto continua siendo un acto delictivo en principio. Ello obedece no solo a que
existen disposiciones al respecto en nuestro Cdigo Penal, sino que las normas
constitucionales y tratados internacionales en la materia nos dicen que todo ser
humano es persona desde la concepcin, con lo que el trmino implica en el sistema
de Derecho (sujeto titular de derechos y obligaciones), por ende, no podemos quitar
la vida a un ser humano, que es persona en sentido jurdico por el solo hecho de
ser un ser humano, aunque aun est en etapas de desarrollo intrauterino. Desde
este punto de vista, sera lo mismo que quitar la vida a un ser humano que estuviera
en estado de desarrollo habiendo ya nacido, como lo estamos todos que estamos
sujetos a un permanente devenir biolgico que alcanza un cierto punto de madurez
y luego comienza a declinar hasta su muerte.
Creo que la normativa establecida en nuestro Cdigo Penal tiene puntos muy
buenos al respecto, y otros muchos a mejorar, pero ser cuestin de un nuevo
debate parlamentario en su momento, pues no es punto acabado ni en el que la
poblacin tenga consenso.
Sin embargo, no puedo menos que mencionar que el proyecto sobre salud
sexual y reproductiva que se discuti acaloradamente en nuestro parlamento tena
algunos puntos dignos de consideracin, y algunos otros dignos de ser plasmados,
para lograr verdaderamente una proteccin un poco ms eficaz de los derechos
sexuales y reproductivos de la poblacin.
Como mencionara, ello ni significa que no se aborde el tema en un futuro, y
quiz podamos llegar a una solucin intermedia, en la que pueda respetarse la vida
del no nacido an, y asimismo proteger de forma integral los derechos no solo de
la madre sino tambin del padre de la criatura, que son los que parece que quedan
ms en el tintero en las discusiones al respecto. Lo que no debemos dejar de tener
en cuenta es que a los operadores del Derecho nos choca la idea de un aborto
realizado privilegiando el derecho de libertad de la madre por sobre el derecho a al
vida del nio aun no nacido, y efectuado por el solo mvil del deseo de la madre
de no traer al mundo a la criatura concebida. Sera una gran falacia y una distorsin
fundamental de nuestro sistema de derecho nacional e internacional sostener lo
contrario. El derecho a la vida es el primero, y como corolario de ste se encuentran
todos los dems derechos, incluido el derecho a la libertad. Por ello, es que la ley
18.426 apunta a la educacin, informacin y prevencin, y si ello no bastase, al
desarrollo de polticas de proteccin a la poblacin en los sentidos de la ley.
Ahora bien, la idea de prevencin, educacin, e informacin es una situacin
ideal que no siempre se ver reflejada en el mundo real, por eso se hace necesario
que ms all de todas estas polticas, las normas se hagan conocer a la ciudadana, desde el inicio de la actividad escolar, para que las personas tengan un claro
conocimiento de qu puede ocurrir a nivel jurdico si realizan tal o cual conducta,
y cules son realmente los derechos que tienen, y sobre todo, sus lmites. Creo
que el ejercicio ilimitado de los derechos no es posible si no queremos caer en el
descontrol y el atropello, lo cual pone en riesgo la misma coexistencia social. Como
se ha sostenido desde tiempos muy antiguos, nuestros derechos deben tener un
freno en el punto en el que comienzan los derecho de los dems. No est de ms
acotar que en el Uruguay, las mujeres pueden someterse a abortos en forma saludable y controlada en casos expresamente previstos por nuestras normas, casos
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En nuestro pas, el aborto constituye una actividad hoy por hoy delictiva, y
sujetos la penalidad correspondiente, salvo determinados supuestos previstos
por nuestro Cdigo Penal. Supongo que por ello, la ley se aprob sin que entre su
articulado hubiera mencin expresa al aborto. Pues para que el aborto sea libre, es
decir sin expresin de causa, y lcito, deberamos desconocer el hecho de que en
nuestro pas se protege la vida desde la concepcin. Es decir que en la no aprobacin del Proyecto tal y como estaba redactado en un principio jugaron tambin
factores de ndole de tcnica legislativa, que busc mantener un todo coherente
en el sistema jurdico.
Actualmente, nuestra legislacin penal contempla casos de abortos en la
siguiente forma:
a) Castigando el aborto procurado o consentido por la mujer con una pena
de 3 a 9 meses de prisin.
b) Castigando el delito de colaboracin en el aborto de una mujer con una
pena de 6 a 24 meses de prisin.
c) Castigando el aborto que se realizare sin consentimiento por parte de la
mujer con una pena de 2 a 8 aos de penitenciara.
d) Agravando la pena en caso de que como resultado de las maniobras
abortivas sobrevinieran lesiones o muerte de la mujer.
e) Privilegiando causas de atenuacin de la responsabilidad y de impunidad.
Estas son circunstancias especiales que en virtud de su consagracin en la ley,
permiten realizar el aborto voluntario en forma legal, y estn previstas en el art.
328 de nuestro Cdigo Penal en su actual redaccin, y siempre teniendo en cuenta
que la conducta fuere realizada por un mdico y dentro de los tres primeros meses
de embarazo. La nica excepcin es en el caso del aborto teraputico, en el cual
no existe plazo. La regla es que cuando en estos casos, el aborto se realizara sin
consentimiento de la mujer, estaremos frente a una causal de atenuacin de la
responsabilidad. En cambio, cuando la mujer consiente el aborto, tendremos casos
de perdn judicial o de excusas absolutorias:
1- Aborto honorfico: cuando se comete para salvar el honor propio, de la
esposa o de un pariente prximo.
2- Aborto sentimental: se trata del cometido para evitar el fruto de una violacin.
3- Aborto miserable: debido a razones de angustia econmica.
4- Aborto teraputico: por razones graves de salud de la madre o para salvar
su vida.
En nuestro sistema, el aborto eugensico como tal, no existe, no se encuentra
amparado, y es ilcito, puesto que en el mismo se destruye la vida de un ser humano en gestacin por razones intrnsecas al mismo, como ser ciertas deficiencias
cromosmicas o malformaciones, Sndrome de Down, etc.
Por ello, el aborto de un ser humano concebido porque tiene alguna deficiencia
morfolgica o gentica quiz, a lo sumo, podra considerarse como merecedor del
cmputo de una circunstancia atenuante de la responsabilidad en va analgica, lo
que nos llevara a una pena menor a ser impuesta por el juez por la comisin del
delito de aborto. Hubiera deseado que esta nueva ley reglara sobre la posibilidad de
realizar un aborto eugensico, al menos como lo prevea el Proyecto (si se constata
la presencia de malformaciones fetales que hagan incompatible la vida extrauterina),
con las garantas mnimas para todos los involucrados, contemplndolo en igual
medida que las cuatro circunstancias mencionadas precedentemente, esto es,
como excusa absolutoria o de perdn judicial. Muchos dirn que esto no resuelve
el problema de fondo. Sin dudas, pero proporciona una solucin, un aporte a
53
situaciones que se dan en los hechos. Es un pequeo paso que se puede tomar
sin llegar a despenalizar totalmente el aborto.
El Proyecto del ley original estableca normativa respecto al aborto en los
siguientes trminos: De la interrupcin voluntaria del embarazo: Artculo 9. (Derecho de la mujer).- En el ejercicio de los derechos sexuales y reproductivos que
reconoce y protege la presente ley, toda mujer puede decidir la interrupcin de su
embarazo durante las primeras doce semanas de gravidez, en las condiciones
que determinan los artculos siguientes. Artculo 10. (Condiciones).- Para ejercer
el derecho reconocido en el artculo anterior, bastar que la mujer alegue ante el
mdico circunstancias derivadas de las condiciones en que ha sobrevenido la
concepcin, situaciones de penuria econmica, sociales, familiares o etreas, que
a su criterio le impidan continuar con el embarazo en curso. Artculo 11. (Deberes
del mdico).- El mdico deber: a) Brindar informacin y apoyo a la mujer respecto
de la interrupcin voluntaria del embarazo, antes y despus de la intervencin. b)
Informar a la mujer sobre las posibilidades de adopcin y los programas disponibles de apoyo econmico y mdico a la maternidad. c) Recoger la voluntad de la
mujer de interrumpir el proceso de gravidez, avalada con su firma y adjuntarla a
la historia clnica de la misma, con lo cual su consentimiento se considerar vlidamente expresado. d) Dejar constancia en la historia clnica que se inform a la
mujer en cumplimiento de lo establecido en los literales a) y b) del presente artculo.
Artculo 12. (Restricciones).- Fuera de lo establecido en el artculo 10 de esta ley, la
interrupcin de un embarazo slo podr realizarse cuando la gravidez implique un
grave riesgo para la salud de la mujer, o cuando se verifique un proceso patolgico
que provoque malformaciones congnitas incompatibles con la vida extrauterina.
El mdico dejar constancia por escrito en la historia clnica de las circunstancias
precedentemente mencionadas. En todos los casos someter tal decisin a
consideracin de la mujer siempre que sea posible. Artculo 13. (Consentimiento
especial).- En los casos de incapacidad declarada judicialmente, el asentimiento
para la interrupcin del embarazo lo prestar preceptivamente el titular de la sede
judicial que decret la interdiccin, a solicitud del curador respectivo pudindose
realizar en las mismas condiciones temporales que el artculo precedente. CAPITULO III. Disposiciones generales: Artculo 15. (Objecin de conciencia).- Aquellos
mdicos o miembros del equipo quirrgico que tengan objeciones de conciencia
para intervenir en los actos mdicos a que hace referencia la presente ley, podrn
hacerlo saber a las autoridades de las instituciones a las que pertenezcan dentro de
los treinta das contados a partir de la promulgacin de la misma. Quienes ingresen
posteriormente, debern manifestar su objecin en el momento en que comience a
prestar servicios. Los profesionales y tcnicos que no hayan expresado objecin, no
podrn negarse a efectuar las intervenciones. Lo dispuesto en el presente artculo
no es de aplicacin en los casos graves y urgentes en los cuales la intervencin
es indispensable. Artculo 16. (Reserva).- El mdico que intervenga en un aborto o
sus complicaciones, deber dar cuenta del hecho, sin revelacin de nombres, al
sistema estadstico del Ministerio de Salud Pblica. Artculo 17. (Alcance).
Slo podrn ampararse en las disposiciones contenidas en esta ley las ciudadanas uruguayas naturales o legales y aquellas que acrediten fehacientemente
su residencia habitual en el territorio de la Repblica durante un perodo no inferior
a 42 semanas. CAPITULO IV. De la modificacin del delito de aborto. Artculo 18.Sustityese el Captulo IV, Ttulo XII, del Libro II del Cdigo Penal, promulgado por
Ley N 9.155, de 4 de diciembre de 1933 y modificado por la Ley N 9.763, de 24
de enero de 1938, por el siguiente: ARTICULO 325. (Delito de aborto).- El que
causare la interrupcin del proceso fisiolgico de la gravidez, fuera de las circunstancias, plazos y condiciones establecidas en la ley, comete el delito de aborto y
ser castigado con pena de tres a veinticuatro meses de prisin. ARTICULO 326.
(Aborto sin consentimiento de la mujer).- De no existir el consentimiento de la mujer
54
para la realizacin del aborto la pena ser de dos a ocho aos de penitenciara.
ARTICULO 328. (Lesin o muerte de la mujer).- Si a consecuencia del delito previsto
en el artculo 325 sobreviniera a la mujer una lesin grave o gravsima, la pena ser
de tres a nueve aos de penitenciara, y si sobreviniere la muerte, la pena ser de
cuatro a doce aos de penitenciara. Si a consecuencia del delito previsto en el
artculo 326 sobreviniere a la mujer una lesin grave o gravsima, la pena ser de
tres a quince aos de penitenciara, y si sobreviniere la muerte, de quince a treinta
aos de penitenciara. Artculo 19.- Sustityese el artculo 2 de la Ley N 9.763,
de 24 de enero de 1938, por el siguiente: ARTICULO 2 (Procedimiento).- Cuando
se denunciare un delito de aborto, el Juez competente proceder en forma sumaria
y verbal a la averiguacin de los hechos, consignando el resultado en acta. Si de
las indagaciones practicadas, se llegara a la conclusin de que no existe prueba
o de que el hecho es lcito, mandar clausurar los procedimientos, observndose
los trmites ordinarios.
Nada ha expresado la ley aprobada, guardando un silencio total al respecto.
Es decir que no se ha modificado la normativa vigente respecto del delito de aborto,
ni se ha establecido, como sostena el Proyecto, que el aborto es un derecho sexual
y reproductivo de la mujer, que puede ejercer sin temor a sufrir una pena, en las
condiciones que acabamos de observar, y siempre dentro de los doce primeras
semanas de embarazo. Se trataba de una disposicin bastante amplia, que en
definitiva dejaba abierta la va para que la mujer pudiera llegar a abortar alegando
alguna causa ms o menos cierta. No debe esto confundirse con que el Proyecto
de ley nos llevaba hacia la despenalizacin total del aborto. Creo que al respecto
hubo una informacin ciertamente imprecisa a la ciudadana que llev a sendas
discusiones al respecto.
Habiendo dicho todo esto, no cabe ms que deducir que la ley en realidad
es buena, es un avance, aunque seguramente habr que complementarla con
normativa posterior de forma tal de poder ir llenando sus normas abiertas. Es decir,
los verbos utilizados por la ley son por ejemplo garantizar, impulsar, promover, difundir, universalizar, capacitar, etc. Nos dice qu hacer. No nos dice cmo hacerlo,
y ello ser materia de integracin con otras normas y mediante disposiciones de
carcter institucional. Solo el paso del tiempo nos dir si vamos marchando por
buen camino.
En conclusin, la ley nmero 18.426 ha supuesto un paso adelante en
cuanto a las polticas de Estado generales referentes a la salud sexual y reproductiva poblacional, con normas programticas que requerirn su implementacin
concreta mediante nuevas normas. Sin embargo, ha evitado legislar sobre temas
importantsimos que ataen a los componentes claves del ejercicio de la salud
sexual y reproductiva. Se ha pospuesto su tratamiento, y por ende su legislacin y
an debemos esperar que se legisle nuevamente de modo tal de brindar garantas
concretas de proteccin en los mbitos cruciales que hemos desarrollado en este
trabajo.
55
Algunos aspectos
bsicos del dao
colectivo
Dr. Marcelo Plada
56
1 Introduccin
La evolucin tecnolgica del mundo industrializado y los cambios a nivel
productivo dieron paso a la introduccin de nuevos daos, los daos colectivos.
Ahora bien, lo antes expuesto, determin la toma de conciencia a nivel
social de la importancia de tutelar los denominados bienes comunes, los cuales
hasta entonces, no haban recibido por parte del ordenamiento jurdico la atencin
debida.
El moderno derecho de daos debi dar respuesta a estos sucesos, determinado la readaptacin de algunos conceptos tradicionales, propios de una era
individualista que al influjo de los cdigos decimonnicos tomaba en consideracin
el mero dao individual, viendo satisfecha su actuacin con el desarrollo de la
funcin reparatoria por parte del actor hacia la vctima.
El presente trabajo intenta esbozar, aunque brevemente, en primer lugar,
el proceso verificado respecto de la conceptualizacin del elemento dao, cuya
apertura dio paso a otro tipo de eventos daosos, abarcando de esta forma los
daos colectivos, y posteriormente, el tratamiento de algunos aspectos necesarios
a contemplar respecto de estos, por su especial particularidad, a saber: la nocin
del inters comprometido, la ampliacin de los conceptos de legitimacin y cosa
juzgada, y por ltimo lo atinente a la prevencin, reparacin y alternativas.
57
Ahora bien, puede acontecer que se afecte una pluralidad de intereses individuales indeterminados, respecto de un bien individualmente considerado. Lo
que caracteriza esta situacin es la divisibilidad de la que pueden ser objeto los
daos resultantes, aunque el nmero de sujetos sea indeterminado o muy difcil
de determinar6.
A su vez, dentro de esta categora de afectacin a los intereses pluri-individuales, que dan lugar a los denominados daos masivos, puede hacerse una subdivisin, en lo que se ha denominado pluri-individuales simples o pluri-individuales
homogneos. Estos ltimos se caracterizan por la afectacin en igual proporcin
a un nmero indeterminado de sujetos, siendo el dao perfectamente divisible.
As, se ha sealado como ejemplos los daos ocasionados a usuarios de telefona
mvil, comunidad habitacional de un edificio, los consumidores de una propaganda
desleal.7 Con relacin a sta sub-categora se ha afirmado la razonabilidad del
dictado de una sentencia que sirva para todos los casos similares, confirindose
efectos erga omnes a la resolucin judicial.8
1.3 INTERS TRANSINDIVIDUAL-DAO COLECTIVO.
Al igual que en la categora anterior, hay afectacin a un nmero indeterminado
de sujetos. Sin embargo, la diferencia estriba en que los intereses afectados son o
globales e indivisibles, cuya titularidad no corresponde a un sujeto en particular, sino
a toda una categora de sujetos, en cuanto miembros de una comunidad o grupo. Se
habla en estos casos de intereses colectivos o difusos. Dichos intereses afectados
se relacionan con un bien de naturaleza colectiva, el cual por esencia es indivisible,
(ejemplos: el ambiente, las relaciones de consumo, las relaciones de competencia,
la discriminacin, etc). En tal sentido se ha expresado: Cada miembro es titular de
un fragmento del inters lesionado y trata de un mismo y nico dao.9
58
59
En relacin a la va reparatoria por tratarse de bienes colectivos la indemnizacin obtenida no puede ser adjudicada al reclamante, sino que debe destinarse a
satisfacer la finalidad comunitaria que provea el bien afectado.19 A tales efectos, a
nivel de derecho comparado existen distintos fondos especiales, segn el concreto
bien de que se trate, encargados de recepcionar las indemnizaciones correspondientes con la finalidad de prevenir o recomponer los daos.
En el derecho uruguayo, en lo que respecta al derecho ambiental se encuentra creado el Fondo Nacional de Medio Ambiente (Ley. 16.170 art. 454), aunque
no est contemplada an la facultad de recepcionar los montos indemnizatorios
colectivos por daos al medio ambiente.20
Con el objeto de impedir que una accin indemnizatoria se transforme en
ilusoria por la insolvencia del sujeto daante, en determinados supuestos se torna
aconsejable la implementacin de seguros obligatorios para poder desarrollar actividades consideradas riesgosas, que ponen en peligro los bienes colectivos.21
5.3 RECOMPOSICIN
Una nueva respuesta ante los daos colectivos se ha planteado concretamente en la esfera ambiental22, a travs de la actividad de recomposicin del bien
afectado. Esto es, una vez acaecido el hecho daante, sin perjuicio de la accin
indemnizatoria a que hubiere lugar, se hace necesaria la recomposicin inmediata del
mismo, esto es, el conjunto de acciones tendientes a recuperar y volver la situacin
al estado anterior al dao. As tal posibilidad se encuentra consagrada en el art. 4
inc. 1 de la ley 16.466, al expresarse: debiendo hacerse cargo, adems, si materialmente ello fuere posible, de las acciones conducentes a su recomposicin.
60
6 Conclusiones
La temtica de los daos colectivos se encuentra en actual desarrollo, habiendo propulsado nuevos enfoques por parte del derecho de daos, as como la
readaptacin de conceptos tradicionales. Se observa una clara tendencia en tal
sentido, en lo que respecta a un bien colectivo en particular, como lo es, el medio
ambiente. Sin perjuicio de ello, no debe perderse de vista que el espectro de daos
colectivos a contemplar es ms amplio y variado, siendo necesario el tratamiento y
regulacin a nivel normativo de otros bienes colectivos a tutelar, como las entidades
culturales, patrimonio histrico, etc.
61
Bibliografa
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E. Zannoni, Actividad daosa, Enciclopedia de la responsabilidad civil, T. I, A-B,
Abeledo Perrot, Buenos Aires, 1996.
62
La aprobacin
e implementacin
del Proyecto de Ley
de Creacin del Ente
Emisor de Normas
Contables
Sabrina Torterolo
63
Captulo I
INTRODUCCIN
1.1 Trabajo de Investigacin
El 21 de julio de 2008 el Poder Ejecutivo envi al Parlamento un Proyecto
de Ley referente a la creacin del Ente Emisor de Normas Contables, el cual de
aprobarse, se denominar Instituto de Normas Contables Adecuadas (I.N.C.A).
Este trabajo, se basa en el supuesto de que el Proyecto de Ley sea aprobado
y posteriormente implementado, sin modificacin alguna al enviado al Parlamento,
puesto que de otra manera el anlisis no sera objetivo.
La necesidad de crear esta investigacin, radica en los cambios abismales que
tanto las empresas como los profesionales contables debern abordar al requerrseles la estandarizacin de la informacin y la obligacin de llevar contabilidad a
empresas que hoy en da no lo hacen o de hacerlo lo hacen con criterios distintos
a los aceptados por las NIIF.
En nuestro pas, ms del 70% de las empresas son Microempresas, por lo
cual el hecho de implementar este Proyecto de Ley podra ser ms difcil, puesto
que estas empresas muchas veces no poseen los recursos suficientes para hacer
frente a un asesoramiento contable y otros son reacios a esta idea; hoy en da y
con los cambios recientes en materia fiscal, la figura del Contador Pblico esta
vista casi en exclusividad como la de El liquidador de Impuestos y transformar
esta concepcin, ampliando la participacin que tiene el profesional en las micro y
pequeas empresas seguramente crear controversias debido a la dependencia
y el costo que esto genera.
1.2 Problema de la investigacin
Los micro-propietarios, no tienen una preparacin contable adecuada, por
lo cual, no considerarn valioso el poder contar con informacin transparente y
confiable al implantarse el Proyecto de Ley, sino que vern al I.N.C.A. como un
organismo que slo genera costos innecesarios para sus empresas.
1.3 Naturaleza del Problema
El problema radica en el hecho de que es evidente que los profesionales
cobran por su trabajo y que el pago lo deben realizar las empresas, ya que se ven
obligadas a llevar su Contabilidad de la manera prevista por el Proyecto de Ley
(siguiendo el criterio de las NIIF) y que en el caso de no estandarizar su informacin
y llevar contabilidad como es requerido, tendrn que hacerse cargo de multas que
podran alcanzar las 100.000 UI.
Por lo expuesto anteriormente, se observa que las empresas debern
desprenderse de recursos, independientemente de que cumplan o no la normativa establecida por Ente Emisor de Normas Contables; ya sea pagando honorarios o hacindose cargo de multas ocasionadas por la infraccin cometida.
Slo un profesional, que tenga la capacitacin tcnica requerida, podr
preparar los estados financieros de la empresa utilizando las Normas Internacionales de Informacin Financiera y para esto tendr que emplear tiempo de trabajo
que seguramente se encarecer una vez que la demanda de horas contador se
incremente debido a la necesidad imperiosa de contar con su labor, provocando
un esfuerzo econmico mayor para las empresas al tener que afrontar gastos que
involucran la presencia de estos profesionales.
64
65
1.8 Hiptesis
Se afirma que para los micro-empresarios la aprobacin e implementacin
del Proyecto de Ley de Creacin del Ente Emisor de Normas Contablesno ser
ventajoso para sus empresas, debido a que generar costos elevados que no
estn dispuestos a afrontar.
1.9 Variables
Independiente (x): aprobacin e implementacin del Proyecto de Ley de
Creacin del Ente Emisor de Normas Contables.
Dependiente (y): generacin de costos elevados.
Captulo II
MARCO TERICO
1.1 Sobre el Proyecto de Ley
1.1.1 Antecedentes del Proyecto de Ley
1. El Poder Ejecutivo ha definido como poltica pblica el esforzarse para
mejorar el clima de negocios en el pas, con el objetivo de lograr un aumento importante en las inversiones del sector privado, que se traduzcan en el crecimiento y
desarrollo del Uruguay. El Gobierno lo ha impulsado, fomentando un marco estable,
reduciendo barreras regulatorias en reas clave e impulsando prcticas empresariales y profesionales que mejoren la transparencia informativa de los mercados.
2. En 1991, se conform la CPNCA por medio de la Resolucin N 90/91,
con la responsabilidad de asesorar al Poder Ejecutivo en la emisin de Normas
Contables Adecuadas.
3. En el 2001 se cre el Registro de Estados Contables que la Ley 16.060
de Sociedades Comerciales haba previsto en 1989.
4. En 2004 se hace obligatoria la aplicacin de normas contables internacionales emitidas por el IASB vigentes a esa fecha.
5. En 2007 se emiti el Decreto 266/07 que hace obligatoria la aplicacin
de todas las NIIF emitidas por el IASB para los ejercicios econmicos iniciados a
partir del 1/01/2009.
6. En los ltimos aos, la Superintendencia de Intermediacin Financiera y
la Superintendencia de Mercado de Valores y AFAP, han generado un conjunto de
normativas que se refieren a la elaboracin y divulgacin de informacin financiera
de las entidades financieras, deudores del sistema financiero y empresas que emiten
ttulos pblicos.
7. El BCU ha creado normas propias para el registro y control de las firmas
de auditoria, dada la falta de normativa legal y la inexistencia de un sistema de
autorregulacin profesional de las prcticas de auditoria.
1.1.2 Objetivos del Proyecto de Ley
Disminuir las asimetras de informacin entre los agentes que participan de
las actividades econmicas y financieras;
Lograr una mayor eficiencia del funcionamiento del mercado financiero;
Mejorar la calidad de la informacin y el desarrollo de mejores mecanismos
de divulgacin de la informacin contable y financiera;
Informacin: comprensible, fiable, relevante, comparable, divulgada en forma
oportuna y de fcil acceso (esto se lograr a travs de la adopcin de las NIIF y de
las prcticas y estndares internacionales de auditoria);
Mayor divulgacin y acceso a los datos que suministran los Estados Financieros;
Adopcin de tecnologas de la informacin en el proceso de registro y acceso
a los Estados Financieros.
66
67
Con el apoyo del Proyecto Convergencia BID CCEAU se emiten los Decretos
162/04, 222/04 y 90/05 y se hace obligatoria la aplicacin de las normas contables
internacionales emitidas por el IASB, vigentes a esa fecha.
El 10/09/2007 se emite la Resolucin 589/07, que establece la incorporacin
a la CPNCA del BCU, la DGI y un representante de las Universidades Privadas,
prescindiendo de la participacin de la Asociacin de Escribanos. Asimismo, se
integr por el Ministerio de Economa y Finanzas al Coordinador General del Proyecto que impulsa la transparencia informativa en los mercados.
La Comisin se rene con una frecuencia quincenal y con una planificacin
previa de los temas a tratar en cada encuentro.
2.2.2 La necesidad de crear un nuevo Instituto
En la actualidad la CPNCA, no cuenta con la integracin, recursos humanos
y financieros y las potestades suficientes para liderar el proceso de implementacin
eficiente de las NIIF.
Por este motivo, se disear una nueva Institucin, que posea autoridad y
potestades, capacidad tcnica, representatividad y recursos suficientes, para lidiar
con el proceso de adopcin e implementacin de las NIIF por parte de empresas
pblicas y privadas.
La creacin de este nuevo ente no deja sin vigencia a la CPNCA; esta ltima
formar parte del Instituto como rgano asesor y cambiar su denominacin,
pasando a ser la Comisin Asesora de Normas Contables. Estar integrada por el
Presidente del Directorio del Instituto y por representantes honorarios designados
por el Poder Ejecutivo.
2.3 Sobre la tecnologa a utilizar
2.3.1El XBRL
El XBRL es el nuevo lenguaje universal para hacer el reporte y anlisis de
la informacin financiera de las empresas va Internet; este permite la creacin
de informes financieros personalizados, a bajo costo y en un formato compatible
con la mayora de las aplicaciones informticas de contabilidad y de anlisis de
datos. Tambin permite el intercambio automtico de informacin entre diversas
aplicaciones de software.
XBRL proporciona una plataforma comn para el negocio crtico, que
divulga procesos y mejora la confiabilidad y la facilidad de comunicar datos financieros entre los usuarios internos y externos a la empresa de divulgacin.
2.3.2 Objetivos del XBRL
Proporcionar una estructura de trabajo basada en XML, que la red de suministro de informacin de negocios mundial utiliza para crear, cambiar y analizar
la informacin financiera reportada, incluyendo la presentacin de documentos
reglamentarios, tales como, estados financieros trimestrales y anuales, informacin
del libro mayor y programacin de auditorias.
Busca un beneficio para la entera red de suministro de informacin financiera,
permitiendo que los contadores, asesores financieros, analistas e inversionistas
obtengan informacin financiera con rapidez, confianza y consistencia va la Internet.
La especificacin del XBRL maximiza las prestaciones para todos los interesados que lo usan. La especificacin pretende beneficiar a tres categoras de
usuarios: 1) Los preparadores de la informacin financiera 2) Los intermediarios
en los procesos de preparacin y distribucin 3) Los usuarios de informacin
financiera y los vendedores que suministran software y servicios para uno o ms
de estos tres tipos de usuarios.
Satisfacer la necesidad de contar con un lenguaje unificado en la comunidad
de internacional de los negocios.
68
69
Personal Empleado
1 a 4 personas
2.000.000
Pequea Empresa
5 a 19 personas
10.000.000
Mediana Empresa
20 a 99 personas
75.000.000
100 y ms personas
ms de 750.00.000
Gran Empresa
2.4.2 Qu es la Microempresa?
El trmino microempresa o micro negocio refiere genricamente a las unidades econmicas de baja productividad y de baja capitalizacin que por lo general,
nacen de la necesidad de sobrevivencia de sus propietarios. En esta definicin se
incluye a la microempresa propiamente y al autoempleo (AE).
Especficamente, se entiende por microempresa a las unidades econmicas
que contratan habitualmente mano de obra asalariada y disponen de 1 a 4 trabajadores incluyendo al patrono, mientras que autoempleados son aquellos que
trabajan por cuenta propia, no contratan mano de obra asalariada y eventualmente
emplean a miembros de la familia.
La baja capitalizacin inicial de las Microempresas tiende a reproducir, en la
mayora de ellas, un crculo vicioso: baja productividad de la mano de obra, bajos
ingresos, escasa capacidad de reinversin productiva.
Este crculo, en ciertas condiciones, puede revertirse si se logran flujos externos de recursos que faciliten financiamiento y servicios de desarrollo empresarial
desde una concepcin integral, y si se asegura una decidida intervencin del Estado a favor de la microempresa, particularmente en el campo de las polticas que
posibiliten la adecuada insercin de sta en la economa del pas.
Convertirse en microempresario, la mayora de las veces no es una eleccin
voluntaria sino que obedece a su salida abrupta al sector moderno de la economa
o a la imposibilidad de acceder a l (desempleo involuntario) y al aprovechamiento
de destrezas adquiridas a edades tempranas (aunque, no siempre es as) que le
permiten trabajar por cuenta propia y hacer de la actividad microempresarial una
estrategia de sobrevivencia para la obtencin de los ingresos mnimos requeridos
para su reproduccin familiar.
Por lo antedicho, el microempresario, suele no encontrarse preparado para
llevar a cabo una adecuada gestin de su negocio, en virtud de la espontaneidad
y del empirismo caracterstico de su racionalidad y comportamiento econmico.
En general, la Microempresa, se caracteriza por una baja productividad, mano
de obra no calificada o de baja calidad y poco acceso a los recursos financieros
y a los servicios empresariales.
2.4.3 Caractersticas de la Microempresa
Escasa retencin de excedentes: Es uno de los problemas ms difciles de
resolver, ya que como toda actividad econmica su propsito es alcanzar el nivel
de eficiencia mnima que justifique su existencia y permita su desarrollo;
70
71
Captulo 3
METODOLOGA
Se llevar a cabo una investigacin de tipo exploratoria, ya que el proyecto
trata un tema poco conocido hasta el momento y que no ha tenido una repercusin
mayor a nivel pblico.
Este trabajo carece de antecedentes, por lo cual las conclusiones a las que se
llegar, tienen, a nivel personal, una importancia an mayor de la que se considera,
tendra una investigacin en la cual existen datos ya conocidos.
La investigacin tratar de establecer la postura que tienen aquellos empresarios de pequeo porte, respecto a la creacin de un ente, que mejorar la calidad
de su informacin financiera pero que tendr asociado un costo.
Debido a las caractersticas que presentan estas empresas en nuestro pas,
el esfuerzo que realizarn las mismas para afrontar dichos costos, ser sin lugar
a dudas inmensurable, por lo cual, este trabajo tratar de establecer cul es la
importancia que las microempresas le dan a la transparencia, objetividad y claridad
de su informacin financiera, cuando esto se logra nicamente desprendindose
de recursos econmicos que probablemente no poseen.
Captulo 4
TCNICAS DE INVESTIGACIN
La investigacin se realiz mediante la tcnica cuantitativa de entrevista,
realizando una muestra de 12 micro-empresas (2 del Departamento de Salto, 6 del
Departamento de Maldonado y 4 del Departamento de Montevideo).
Las entrevistas fueron realizadas a los micro-empresarios (propietarios de
las empresas anteriormente mencionadas) de la siguiente manera: las entrevistas
realizadas a empresas del Departamento de Salto fueron concretadas va telefnica, dada la imposibilidad de proximidad fsica entre las citadas empresas y quien
realiza este trabajo y las entrevistas realizadas en el Departamento de Montevideo
y Maldonado de forma personal y directa.
Las empresas fueron elegidas de acuerdo a su tamao (son todas microempresas con un mximo de 3 trabajadores ocupados) y se intent que sus giros
fueran diferentes para evitar tendencias segn el tipo de actividad que realizan
(quiscos, almacenes, revisteras, mercera, cafetera, pizzera, talabartera).
Se puede afirmar que los datos que se exponen a continuacin, muestran
fehacientemente los resultados obtenidos mediante las entrevistas realizadas.
Resultados Obtenidos:
72
73
74
75
Captulo 5
CONCLUSIONES
5.1 Respecto a las entrevistas realizadas:
Teniendo en cuenta los resultados obtenidos en las entrevistas realizadas
se puede concluir que:
I. Los micro-empresarios cuentan con asesoramiento contable nicamente
en materia fiscal, laboral y seguridad social; la informacin financiera con la que
cuentan en relacin con su negocio, es nula.
II. Consideran que el contar con informacin financiera implica un costo
que no pueden afrontar, debido a la escasa rentabilidad que obtienen de sus negocios.
III. Rechazan la idea de que exista un ente que les exija llevar Contabilidad,
ya que esto implica desembolsar una suma de dinero que no poseen.
IV. No creen que por contar con informacin financiera haya inversores que
estn dispuestos a invertir en sus empresas debido a la poca rentabilidad que stas
presentan.
V. Si el asesoramiento contable fuera gratuito, estas empresas no dudaran
en contar con informacin financiera, por lo cual puede afirmarse que el no poseerla,
se debe exclusivamente a un hecho econmico.
5.2 Respecto a la Hiptesis manejada:
Por lo antedicho, se puede afirmar que la hiptesis manejada en el Captulo
1 de este trabajo, se cumple para las empresas analizadas, puesto que en las
respuestas de sus propietarios, se ha demostrado que no les es posible afrontar
gastos referentes a honorarios profesionales y que es sta la razn por la cual no
estn interesados en contar con informacin financiera de sus negocios.
5.3 Respecto a las Objetivos de la Investigacin:
A travs de las tcnicas de investigacin realizadas, se puede demostrar
que:
I) Los micro-empresarios no ven la creacin del I.N.C.A. como una ventaja
para sus empresas;
II) Las microempresas rechazan la idea de tener que desprenderse de recursos para cumplir con los cometidos del Instituto;
III) Deber minimizarse el alcance del Proyecto de Ley, no hacindolo obligatorio para aquellas empresas que no afectan el inters pblico, ya que haciendo
exigible que las microempresas cumplan con esta normativa, implicara complicar
an ms la situacin desfavorable en la que hoy en da se ven inmersas.
5.4 Respecto a las Preguntas de la Investigacin:
1) Como las empresas analizadas no cuentan con informacin financiera,
no se pudo establecer si para ellas es importante que sta sea transparente.
2) Los micro-empresarios no estn dispuestos a afrontar nuevos costos
para cumplir con las exigencias del I.N.C.A.
3) Si bien se puede establecer que existirn molestias por parte de los
propietarios de microempresas debido a los costos que la aprobacin e implementacin del Proyecto de Ley les traer aparejado, no se puede concluir si esto
ser determinante para que algunas dejen de existir.
76
APNDICE
Siglas utilizadas (en orden alfabtico)
AICPA: American Institute of Certified Public Accountants;
AFAP: Administradoras de Fondos de Ahorros y Pensiones;
BCU: Banco Central del Uruguay;
CCEAU: Colegio de Contadores, Economistas y Administradores del
Uruguay;
CICA: Canadian Institute of Chartered Accountants;
CPNCA: Comisin Permanente de Normas Contables Adecuadas;
DGI: Direccin General Impositiva;
IASB: Internacional Accounting Standard Board;
ICAEW: Institute of Chartered Accountants in England and Wales;
IFAC: International Federation of Accountants;
IMA: Institute of Management Accountants;
I.N.C.A: Instituto de Normas Contables Adecuadas;
MYPES: Micro y Pequeas Empresas;
NIC: Normas Internacionales de Contabilidad;
NIIF: Normas Internacionales de Informacin Financiera;
UI: Unidades Indexadas;
XBRL: Extensible Business Reporting Language;
XML: Extensible Markup Language.
PROYECTO DE LEY CREACION DEL ENTE EMISOR
DE NORMAS CONTABLES
CAPITULO I - Naturaleza, fines y competencia
ARTICULO 1.- Creacin
Crase el Instituto de Normas Contables Adecuadas como servicio descentralizado y con patrimonio propio con los fines, cometidos y atribuciones que
especifica la presente ley.
A todos los efectos legales se domiciliar en Montevideo y se vincular con
el Poder Ejecutivo a travs del Ministerio de Economa y Finanzas.
En su actuacin podr identificarse tambin como INCA; en la presente ley
se lo menciona como el Instituto.
ARTICULO 2.- Fines
El Instituto tendr por finalidad la ejecucin de la poltica pblica de transparencia informativa en los mercados a travs del impulso de prcticas de informacin financiera transparente, objetiva y confiable por parte de los emisores de
Estados Contables a ser presentados a terceros interesados en dicha informacin.
ARTICULO 3.- De los emisores de Estados Contables
La emisin de los Estados Contables de acuerdo a normas contables
adecuadas es de entera responsabilidad de los administradores de las entidades
emisoras. En el caso de sociedades (sean o no personas jurdicas), esta responsabilidad recaer en el rgano de direccin o administracin. En el caso de empresas
unipersonales el titular ser el responsable por la emisin de los estados contables.
El Instituto podr establecer requisitos de contabilidad simplificados
para los emisores de Estados Contables de menor importancia relativa.
Adems de las sociedades comerciales, toda entidad emisora de Estados Contables deber inscribir los mismos en el Registro de Estados Contables de acuerdo a lo que establezca la reglamentacin.
Los profesionales que trabajen en relacin de dependencia, tendrn la responsabilidad prevista para los dependientes en las normas de derecho comn. Sin
embargo, su responsabilidad se regir por lo indicado en el prrafo siguiente
cuando emitan informes de contenido profesional a ser presentados a terceros.
77
78
79
80
81
82
8) Declararse en estado de asamblea permanente, pasando a cuarto intermedio hasta el 23 de octubre de 2008 a la misma hora, donde el grupo de trabajo
dar su primer informe sobre lo actuado.
RESOLUCIN 90/91
Visto: el artculo 91 de la ley 16.060 de 4 de setiembre de 1989.
Considerando:
I) Que en el marco de la Ley los estados contables de las sociedades son
los emanados de su sistema contable, estn destinados fundamentalmente a
exponer a terceros (inversionistas, accionistas, acreedores, etc.) su situacin
patrimonial, econmica y financiera. Estos estados, tambin conocidos como
estados contables bsicos, pueden variar en forma y cantidad ya que dependen
de la concepcin que en determinado tiempo y lugar exista sobre cul debe ser
la informacin mnima que necesariamente deber presentarse a los terceros;
II) Que a los efectos de la informacin contenida en dichos estados pueda
ser debidamente comunicada a terceros, debe ajustarse a normas contables
adecuadas. Dichas normas son todos aquellos criterios tcnicos, previamente establecidos y conocidos por los usuarios que se utilizan como gua de las acciones
que fundamentan la presentacin de la informacin contable (estados contables).
III) Que tambin las normas contables adecuadas han variado en el
tiempo como consecuencia de aspectos tales como los cambios en las
relaciones econmicas de los entes, su grado de interdependencia y la
evolucin de la teora contable. Dichos cambios seguramente continuarn en el futuro a efectos de adaptarse a nuevas realidades econmicas;
IV) Que a nivel de la doctrina contable se ha reconocido que la forma ms adecuada de emitir dichas normas es a travs del acuerdo de
los emisores (en este caso las sociedades), los receptores (inversionistas,
acreedores, instituciones estatales de control, etc.), los profesionales que actan en el tema contable y los organismos acadmicos correspondientes;
V) Que existe un organismo internacional, la Comisin de Normas Internacionales de Contabilidad, encargada de emitir Normas Internacionales de Contabilidad (NICs) que tienen por fin ser usadas para
operaciones internacionales y adems orientar las prcticas nacionales;
VI) Que basado en los aspectos enunciados anteriormente se reconoce
que la tarea de emisin de normas contables debe ser permanente, por lo que
es conveniente establecer un mecanismo de asesoramiento al Poder Ejecutivo a
efectos de su emisin,
El Presidente de la Repblica
RESUELVE:
Artculo 1
Crase la Comisin Permanente de Normas Contables Adecuadas a efectos
de asesorar al Poder Ejecutivo en la materia.
Artculo 2
Sern cometidos de dicha Comisin:
a) El estudio de las normas contables adecuadas a las que se ajustarn los
estados contables de las sociedades comerciales. Para dicho estudio se tendrn
en cuenta los pronunciamientos de la Comisin de Normas Internacionales de
Contabilidad, a los efectos de mantener una adecuada armonizacin de las normas
que se emitan con la prctica internacional;
83
84
85
86
de 26 de julio de 1990.(*)
Artculo 5
Comunquese, publquese, etc. (*) Firmantes: LACALLE HERRERA - ENRIQUE
BRAGA SILVA
Estados contables uniformes
OBJETIVO
Las finalidades perseguidas al presentar estados contables uniformes son las
de mejorar la informacin de las empresas, evitando la heterogeneidad de criterios
en la presentacin de los mismos, facilitar su comparacin y perfeccionar el anlisis
de los estados contables, tanto por parte de los directores o propietarios en su
utilizacin interna en la empresa como por otros terceros interesados.
Se utilizarn las notas a los mismos para revelar las polticas contables aplicadas por la empresa, y los detalles explicativos de situaciones que si se expusieran
en el cuerpo de los estados contables haran perder la adecuada visin de conjunto.
En tal sentido, se prefiere que los estados contables presenten en forma sinttica
la situacin econmica patrimonial y financiera.
ALCANCE
Las normas se han estructurado para ser aplicadas a sociedades comerciales
con objeto industrial, comercial, agropecuario y de servicios, sin perjuicio de su
adaptacin a empresas con distinto objeto de los indicados.
CARACTERISTICAS
Las denominaciones utilizadas en los grupos o rubros de este instructivo
pueden suprimirse cuando no proceda su utilizacin, o incorporadas aquellas que
no correspondan, aunque no se hayan mencionado en forma expresa en los diferentes grupos de cuentas. Podrn incluirse en partidas de conceptos diversos
u otros aquellos importes que no sean de significacin relativa. La flexibilidad en
cuanto al uso de denominaciones deber darse respetando en todos los casos los
lineamientos generales que se establecen en estas instrucciones.
ESTRUCTURA DE LOS ESTADOS CONTABLES UNIFORMES
Los estados contables uniformes tendrn la siguiente estructura:
A) Estado de Situacin Patrimonial
B) Estado de Resultados
C) Anexos
D) Notas
A) Estado De Situacin Patrimonial
Activos y Pasivos Corrientes
Los activos y pasivos deben separarse en corrientes y no corrientes. Un
activo o un pasivo ser considerado corriente cuando se estima que su realizacin
o vencimiento se producir dentro de los doce meses a partir de la fecha cierre del
ejercicio considerado. Por realizacin debe entenderse la transformacin del activo
en dinero o su equivalente.
La estimacin para juzgar el perodo de realizacin deber basarse en las
caractersticas propias el activo que permitan su realizacin dentro del plazo de un
ao a partir de la fecha de los Estados Contables y en la intencin de su realizacin
que tengan los rganos encargados de dirigir la gestin de la empresa.
Asimismo, deben considerarse corriente las prestaciones en bienes o servicios a recibir en el perodo de un ao a partir de la fecha de los estados contables,
pagadas por adelantado y otros activos destinados especficamente a cancelar
pasivos corrientes.
Activo
Activo corriente: El ordenamiento se hace de acuerdo con su grado decreciente de liquidez, globalmente considerada en cada grupo.
Disponibilidades: Las disponibilidades comprenden las existencias de dinero,
los cheques, giros a la vista bancarios, depsitos bancarios (cuentas corrientes,
cajas de ahorro en caso de no existir limitaciones para retirar fondos, depsitos a
87
plazo fijo, si pueden retirarse an con prdida de los intereses u otros valores que
tengan las caractersticas de liquidez, certeza y efectividad en moneda nacional
y extranjera.
Al determinar las disponibilidades se considerarn solamente como ingresos
aquellos en poder efectivo de la empresa a la fecha de los estados contables. De
igual manera no debern ser tomados como egresos aquellos que estn a disposicin de pago pero no han salido del poder de la empresa a dicha fecha.
Inversiones temporarias: Constituyen inversiones temporarias aquellas colocaciones de carcter transitorio realizadas para obtener una renta, de fcil realizacin,
y que no forman parte de la estructura comercial, industrial o de servicios de la
empresa. Tambin es necesaria la intencin que respecto a su realizacin tengan
los rganos responsables de la empresa, puesto que si tal intencin no existiera,
estos bienes, no sern aplicados a la cancelacin de pasivos corrientes.
Entre otras, se incluirn los ttulos pblicos reajustables, bonos del tesoro,
letras de tesorera, acciones, obligaciones, depsitos a plazo fijo, prstamos, etc.
Cuando corresponda deben deducirse los intereses no ganados y aquellos montos
estimados que permiten cubrir la prdida de valor en el mercado (previsiones por
desvalorizacin).
Crditos: Los crditos estn constituidos por los derechos que la empresa
tiene contra terceros para percibir sumas en dinero u otros bienes o servicios, con
excepcin de aquellos que por sus caractersticas deben ser incluidos en disponibilidades o inversiones temporarias. No debern compensarse saldos deudores con
saldos acreedores. Los crditos provenientes de las prestaciones que constituyen
las actividades principales de la empresa deben exponerse en forma separada de
aquellos que provienen de otras operaciones. Los primeros se presentarn separados segn sean deudores comunes o documentados. Entre los otros crditos
se incluirn separadamente, los directores y personal de la empresa, los anticipos
a proveedores, los crditos con sociedades controlantes, controladas o vinculadas, las ganancias que se constituyen mediante depsitos de dinero, los gastos
pagados por adelantado (en este caso el crdito, representa el derecho a recibir de
terceros prestaciones de servicio),etc.Deben deducirse los montos estimados para
cubrir el riesgo de incobrabilidad (previsiones por incobrabilidad), los descuentos
y bonificaciones a conceder, los intereses no ganados, los ingresos diferidos a
realizar en ejercicios futuros, etc.
Bienes de Cambio: Los bienes de cambio comprenden aquellos que se adquieren o producen para la venta, los que se encuentran en proceso de produccin
o aquellos que resultan consumidos en la produccin o comercializacin de los
bienes o servicios que se destinan a la venta.
Deben separarse los bienes de intercambio ordinario o habitual segn los distintos tipos de explicacin de la empresa y dentro de cada uno
de ellos, deber efectuarse una discriminacin por categoras de bienes.
Por ejemplo, en el caso de empresas industriales, se presentarn las existencias
de materias primas, productos en proceso, productos terminados, mercaderas
de reventa, materiales y suministros, bienes de uso desafectados (destinados a
la venta).
En actividades de tipo especfico, como la agropecuaria, inmobiliaria, de prestacin de servicios, deben usarse los ttulos que correspondan para la apropiada
identificacin de los bienes. Por ejemplo en la agropecuaria se incluirn, entre otras,
la hacienda (excluidos reproductores, semovientes destinados a la traccin y otros
categorizables como bienes de uso) productos ganaderos, productos agrcolas,
etc.; en la inmobiliaria se incluirn los terrenos, los edificios, etc.
Deben ser mostrados por separado, aquellos montos estimados para cubrir
el riesgo de que ciertos bienes reduzcan su valor (previsiones por desvalorizacin)
exponindose de tal modo el valor neto de los bienes.
Activos no corrientes: El ordenamiento debe hacerse atendiendo en forma
principal la importancia cuantitativa de cada grupo.
88
89
90
Son extraordinarios aquellos resultados atpicos y excepcionales, identificados con el ejercicio econmico en el que se registran y cuya importancia material
justifica su expresa demostracin.
Son ajustes a resultados de ejercicios anteriores aquellos puestos de manifiesto en un ejercicio econmico pero originados, ya sea en correcciones de errores u omisiones producidas en ejercicios anteriores, o bien, en correcciones que
provengan de ajustes en el balance inicial, resultantes de cambios en la aplicacin
de normas efectuadas con el propsito de uniformar los criterios de valuacin del
patrimonio al comienzo y a la finalizacin del ejercicio.
Los ajustes contabilizados por cambios en estimaciones contables no se
considerarn ajustes a resultados de ejercicios anteriores. Si su efecto en los resultados es importante se revelar esta situacin en una nota.
Ingresos Operativos: Son aquellos que provienen de las ventas de bienes o prestaciones de servicios realizadas en ejercicio de las actividades principales de la empresa. Deben exponerse separando aquellos locales de los provenientes del exterior.
Descuentos, Bonificaciones, Impuestos, etc. Son aquellos descuentos, rebajas o
reducciones que se produzcan sobre los bienes vendidos o los servicios prestados
y aquellos importes facturados en concepto de gastos que son de cargo de quien
recibe la prestacin (p.e.: impuestos al consumo, seguros y fletes en las ventas
C.I.F. etc.).
Ingresos Operativos Netos: Son los ingresos operativos de la empresa una
vez deducidos los descuentos, bonificaciones, impuestos, etc.).
Costo de los Bienes Vendidos o de los Servicios Prestados: Se incluirn todos
aquellos atribuibles a la produccin de los bienes, a la generacin de los servicios
o a la adquisicin y acondicionamiento de los bienes, cuya venta da origen a los
ingresos operativos.
Gastos de Administracin y Ventas: Se incluirn aquellos realizados
en relacin directa con la venta y distribucin y los de administracin general ocasionados en razn de las actividades principales de la empresa
que no estn originados en la compra, produccin y financiacin de los
bienes y servicios. Podrn desglosarse los importes ms significativos.
Resultados Diversos: Son los que se originan en actividades que no constituyen los
fines principales de la empresa. Deben exponerse separadamente los resultados
positivos y negativos.
Resultados Financieros: Se incluirn los intereses, diferencias de cambio y
otros conceptos relativos a la financiacin de la empresa. Asimismo comprendern
los resultados provenientes de los ajustes realizados por la variacin en el poder
adquisitivo la moneda. Las ganancias y las prdidas financieras deben exponerse
separadamente.
Resultados Extraordinarios: Aquellos resultados que por su naturaleza se
reputen atpicos y excepcionales, debern exponerse separando las ganancias de
las prdidas. Ajustes a Resultados de Ejercicios Anteriores: Cuando los resultados
por este concepto fueran significativos debern ser claramente identificados, exponiendo separadamente los resultados positivos y negativos.
Impuesto a la Renta: Deber incluirse el importe cargado a resultados en
el ejercicio por tal concepto, de acuerdo con el mtodo contable que se haya
aplicado.
C) ANEXOS
A fin de aclarar determinadas situaciones de los estados contables mediante
una discriminacin apropiada se presentarn los siguientes anexos:
Anexo 1.Bienes de Uso. Intangibles. Inversiones en Inmuebles y Amortizaciones.
Anexo 2.Estado de Evolucin del Patrimonio.
Anexo3.Estado de Origen y Aplicacin de Fondos (en casos que corresponda).
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92
93
UNO
DOS
TRES
..........
..........
..........
..........
..........
..........
..........
-------..........
..........
..........
--------
..........
--------
..........
..........
..........
..........
..........
-------..........
..........
..........
..........
..........
--------
..........
..........
..........
..........
..........
..........
..........
..........
..........
..........
..........
..........
..........
--------
..........
--------
..........
--------
..........
..........
..........
94
Materia Prima
Materiales y Suministros
Importaciones en Trmite
..................................
Menos:
Previsin para Desvalorizaciones
..................................
TOTAL ACTIVO CORRIENTE
..........
..........
..........
..........
--------
..........
--------
ACTIVO NO CORRIENTE
CREDITOS A LARGO PLAZO
(Ver apertura de Crditos Corrientes)
..................................
..........
--------
..........
..........
--------
..........
-------..........
..........
..........
--------
..........
..........
..........
--------
..........
..........
--------
..........
-------..........
..........
..........
--------
..........
..........
..........
-------..........
--------
..........
-------..........
--------
..........
-------..........
-------..........
-------..........
--------
..........
..........
..........
95
Proveedores de Plaza
Documentos a Pagar
Menos: Intereses a Vencer
..................................
DEUDAS FINANCIERAS
Prstamos Bancarios
Obligaciones
Intereses a Pagar
Menos: Intereses a Vencer
..................................
DEUDAS DIVERSAS
Cobros Anticipados
Dividendos a Pagar
Casa Matriz, Empresas Controlantes,
Controladas/Vinculadas
Sueldos y Jornales
Acreedores por Cargas Sociales
Acreedores Fiscales
Sueldos Acreedores Cuentas Directores
Otras Deudas
..................................
PREVISIONES
Responsabilidades frente a terceros
..................................
TOTAL PASIVO CORRIENTE
PASIVO NO CORRIENTE
DEUDAS A LARGO PLAZO
(Ver apertura en Deudas Corrientes)
..................................
PREVISIONES NO CORRIENTES
(Ver apertura en Previsiones Ctes.)
..................................
TOTAL PASIVO NO CORRIENTE
PATRIMONIO (Ver anexo)
APORTES DE PROPIETARIOS
CAPITAL
APOTES A CAPITALIZAR
AJUSTES AL PATRIMONIO (1)
GANANCIAS RETENIDAS
RESERVAS
..................................
RESULTADOS EJERCICIOS ANTERIORES
RESULTADOS DEL EJERCICIO
TOTAL DEL PATRIMONIO
..........
..........
--------
..........
-------..........
..........
..........
..........
..........
--------
..........
..........
..........
..........
..........
..........
-------..........
..........
..........
..........
..........
..........
..........
..........
--------
..........
--------
..........
..........
..........
..........
--------
..........
..........
--------
..........
..........
..........
..........
--------
..........
..........
-------..........
--------
..........
--------
..........
-------..........
--------
..........
..........
..........
-------..........
--------
96
..........
-------..........
--------
(1) Para el caso de que los ajustes correspondientes en la reexpresin de los saldos de las cuentas del patrimonio, se
expongan en una sola cuenta.
ESTADO DE RESULTADOS
Denominacin de la Empresa:......................................................................
Ejercicio finalizado el da........ del mes.....................................de................
En $
Columna
UNO
DOS
INGRESOS OPERATIVOS
Locales
..........
Del Exterior
..........
..........
-------DESCUENTOS, BONIFICACIONES,
(..........)
IMPUESTOS, ETC.
INGRESOS OPERATIVOS NETOS
..........
-------
..........
RESULTADO BRUTO
(..........)
(..........)
.................................. (1)
(..........)
..................................
(..........)
--------
RESULTADOS DIVERSOS
Otros Ingresos
..........
Otros Gastos
(..........)
..........
-------RESULTADOS FINANCIEROS
Intereses Ganados
..........
Diferencias de Cambio
..........
..................................
..........
Intereses Pagados
(..........)
Gastos Financieros
(..........)
..................................
(..........)
..........
-------RESULTADOS EXTRAORDINARIOS
..................................
..........
..................................
(..........)
..........
..........
..........
AJUSTES A RESULTADOS DE
..................................
IMPUESTO A LA RENTA
(..........)
--------
RESULTADO NETO
..........
97
Ejemplo 2
Denominacin de la Empresa:......................................................................
ESTADO DE ORIGEN Y APLICACIN DE FONDOS
Por el ejercicio comprendido entre el....................... y el..............................
1) ORIGEN DE FONDOS
Resultado del ejercicio
..........
..........
Amortizaciones
..........
Creacin de Previsiones
..........
..................................
..........
..........
Utilizacin de Previsiones
..........
..................................
..........
Otros Ajustes
Ms/Menos: Prdidas/Ganancias por venta
de bienes de uso
..........
..................................
..........
..........
..........
..........
..........
Aportes de Capital
..........
..........
..........
Otros
..........
--------
2) APLICACIN DE FONDOS
Dividendos en efectivo
..........
..........
..........
..........
..........
Otros
..........
--------
TOTAL
..........
98
Ejemplo 3
Denominacin de la Empresa:......................................................................
ESTADO DE ORIGEN Y APLICACIN DE FONDOS
Por el ejercicio comprendido entre el............................ y el..........................
1) CAPITAL DE TRABAJO AL INICIO DEL PERIODO
2) ORIGEN DE FONDOS
Resultado del ejercicio
Ms: Partidas que no representan
egresos de fondos
..........
Amortizaciones
..........
..........
..................................
..........
..........
..........
Otros Ajustes
Menos (Ms): Ganancia (Prdidas) por venta
de bienes de uso
..........
--------
..........
..........
..........
..........
Aportes de Capital
..........
..........
..........
Otros
..........
Total
..........
3) APLICACIN DE FONDOS
Dividendos en Efectivo
..........
..........
..........
..........
Otros
..........
Total
..........
..........
-----------
..........
======
..........
Inversiones Temporarias
..........
Crditos
..........
Bienes de Cambio
..........
Total
..........
======
99
..........
Deudas Financieras
..........
Deudas Diversas
..........
Total
..........
======
Ejemplo 4
Denominacin de la Empresa:.......................................................................
ESTADO DE ORIGEN Y APLICACIN DE FONDOS
Por el ejercicio comprendido entre el.............................. y el.......................
1) Flujo de Efectivo proveniente de actividades operativas
2) ORIGEN DE FONDOS
Resultado del ejercicio
..........
..........
ingresos no percibidos
..........
..........
..................................
..........
--------
Total ajustes
..........
-------Fondos Provenientes de operaciones
..........
..........
..........
..........
Otros
..........
--------
..........
..........
..........
Aportes de Capital
..........
Pagos de dividendos
..........
..........
Otros
..........
-----------
..........
-----------
..........
..........
-----------
..........
======
100
Ejemplo 5
Denominacin de la Empresa:....................................................................
ESTADO DE ORIGEN Y APLICACIN DE FONDOS
Por el ejercicio comprendido entre el........................... y el...........................
..........
..........
Intereses Pagados
..........
Intereses recibidos
..........
..........
Otros
..........
..........
..........
Pago de Dividendos
..........
..........
Otros
..........
..........
--------
--------
..........
..........
..........
Pagos de dividendos
..........
..........
Otros
..........
..........
-----------
-----------
..........
-----------
..........
======
101
CONCILIACION DEL RESULTADO DEL EJERCICIO CON EL FLUJO NETO DE EFECTIVO PROVENIENTES DE OPERACIONES
..........
Ajustes a introducir al resultado del ejercicio para obtener el flujo neto de efectivo proveniente de operaciones
Dbitos y crditos a resultados que no afectan el neto operativo
Amortizaciones
Resultado por la venta de bienes de uso
Otros
..........
..........
..........
..........
..........
Bienes de cambio
..........
Otros
..........
..........
Deudas corrientes
..........
Intereses a Pagar
..........
Otros
--------
..........
..........
..........
-----------
..........
Pago de Dividendos
..........
..........
Otros
..........
--------
...........
102
Aportes y
compr. a
capitalizar
Ajustes al
Patrimonio
Reservas
Resultados
Acumulados
Patrimonio Total
1. SALDOS INICIALES
Aportes de propietarios
Acciones en circulacin
...............
...............
Acciones a distribuir
...............
...............
Acciones suscritas
...............
(............)
...............
...............
...............
...............
...............
(.............)
(.............)
................
Ganancias Retenidas
Reserva legal
...............
...............
...............
...............
...............
...............
Reservas libres
...............
Resultados no asignados
...............
.................
...............
...............
...............
...............
...............
.................
...............
SUBTOTAL
...............
...............
................
...............
..................
...............
............. .
................
................
...............
..................
................
...............
.................
.................
..............
..................
................
.............
Compromisos de suscripcin
Deudores por suscripcin
(...........)
Capitalizaciones
............
.................
...................
.................
(.................)
(................)
..................
(...............)
..................
(.............)
.................
..............
.................
5. DISTRIBUCION DE UTILIDADES
Dividendos:
Acciones
.............
(...........)
..................
(...........)
Efectivo
(...........)
Reserva legal
..............
(...........)
Otras reservas
..............
(...........)
(...........)
.........
................
7. REEXPRESIONES CONTABLES
..............
...................
................
..............
(................)
(................)
............
.................
(...........)
(..................)
............
.................
..............
...................
................
..............
...........
.................
SUBTOTAL (4 a 9)
..............
...................
.................
..............
............
.................
SALDOS FINALES:
..............
...................
.................
..............
...................
.................
103
Aportes de propietarios
Acciones en circulacin
............
...............
Acciones a distribuir
............
................
Acciones suscritas
.............
.............
..............
..............
Compromisos de suscripcin
..............
..............
(............)
(............)
..............
..............
(...........)
..............
.............
...............
.............
...............
Reservas libres
.............
...............
Resultados no asignados
Reexpresiones contables (Nota....)
.............
.................
...............
.............
...........
...............
.........
...............
TOTAL
104
Bibliografa
La bibliografa que sirvi como soporte para la realizacin del proyecto de investigacin fue la siguiente:
Informacin suministrada por el Profesor Pablo Cichevski;
Informacin suministrada por el Cr. Jos Mallot;
Artculos publicados en los siguientes sitios Web:
www.parlamento.gub.uy
www.ain.gub.uy
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www.elpas.com.uy
105
Marzo de 2009.
Punta del Este, Maldonado,
Uruguay.
106