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En los ltimos aos nos hemos habituado a escuchar el uso del trmino
"paradigma". Dirigentes polticos y sociales, periodistas, divulgadores cientficos,
estudiosos de distintas disciplinas se refieren indistintamente a un paradigma cuando
quieren aludir a un modelo, a un estilo de pensamiento o accin, o a un grupo de
objetivos similares. Generalmente se asocia el trmino a la idea de "cambio de
paradigma", sugiriendo que no se proponen modificaciones de detalles sino globales, o
sea algn tipo de giro en la direccin hacia donde se quiere ir. Ms recientemente el uso
de ese trmino ha comenzado a aparecer en la prctica profesional y acadmica del
derecho. Distintos artculos, jornadas o congresos mencionan la posibilidad de "cambio
de paradigma" en mbitos tales como el derecho de menores, el derecho de familia, el
derecho penal, procesal, de daos, etc.
Por lo comn y sin mayores precisiones, con la idea de "paradigma" se quiere
significar a un modo de pensar un tema, un punto de vista global que se encuentra
implcito en las afirmaciones particulares, pero que (y esto es lo que parece ser
importante) no es el nico modo de pensar o punto de vista posible desde donde abordar
el tema. As, por ejemplo, decir que se propone un cambio de paradigma penal,
orientado hacia la proteccin de la vctima, implicara que por un lado podemos ver el
derecho penal como la forma de regular la reaccin del estado ante un individuo que
con su conducta ha trasgredido el orden jurdico, que sera el "paradigma clsico", o por el contrario- como la forma en que el estado interviene para restablecer la
autonoma de la vctima, menoscabada por una agresin delictiva (Fletcher), lo que
constituira el "nuevo paradigma". En este ejemplo, segn el paradigma que se asuma
vamos a deducir conclusiones distintas en temas como la finalidad de la pena, la
reparacin del dao, el perdn del ofendido, la importancia del hecho, etc.
Es decir que la introduccin del concepto de "paradigma jurdico", an con las
imprecisiones con que se utiliza generalmente, tiene como finalidad cuestionar la
imagen positivista del derecho segn la cual el significado de las normas est dado por
sus palabras, y reemplazarla por una visin del derecho a travs de la cual la misma
norma puede tener diferentes sentidos dependiendo del paradigma desde el cual
enfoquemos un campo del derecho.
De dnde surge esta idea que no aparece en ninguno de los textos jurdicos
clsicos a los que ordinariamente se acude, an hoy, para estudiar derecho civil, penal,
comercial, constitucional, administrativo, etc.?
El trmino paradigma en la acepcin en que es utilizado actualmente es
introducido en un campo disciplinar tan lejano al derecho como el de la filosofa de la
ciencia natural, por Thomas S. Kuhn en su obra "La estructura de las revoluciones
cientficas" escrito en 1962. El libro provoc un terremoto de polmicas no slo en el
mbito acadmico al que se diriga sino que sus ondas expansivas alcanzaron
virtualmente a todas las disciplinas, desde la filosofa en general, las ciencias naturales y
sociales, la historia, el derecho, etc.
Kuhn no haba sido hasta ese momento distinguido como filsofo sino como
historiador de la ciencia natural. Era un graduado en fsica, disciplina a la que pensaba
dedicar su vida de no haber sido porque de modo accidental en 1947 tom contacto con
la historia de la ciencia. Para entender cmo ha sido posible que las nuevas ideas
introducidas por un fsico hayan llegado a tener una expansin de la que l mismo fue el
primer sorprendido, incidiendo actualmente en el estudio de prcticamente todas las
disciplinas existentes, incluyendo a los estudios jurdicos, debemos hacer un poco de
historia.
El inmenso desarrollo de la ciencia fsico-natural en los ltimos siglos, marc
fuertemente el pensamiento occidental. Su influencia se hizo sentir de tal modo en todas
las disciplinas que prcticamente se tom a aquella como modelo de racionalidad. Si
todas las disciplinas, se pensaba, adoptaran los mismos mtodos que tan excelentes
resultados haban obtenido en la fsica, las polmicas desarrolladas en campos tan
diversos como las ciencias sociales (Nagel), la historia (Hempel), la poltica (Bunge) o
el derecho (Kelsen), podran encarrilarse hacia desarrollos igualmente exitosos. La
fsica disciplina exhiba, al parecer, el "canon" del mtodo cientfico (von Wright).
La idea de ciencia natural que animaba a esta corriente, a la que de un modo
amplio podramos llamar "positivista" o "empirista", estaba centrada en una concepcin
acumulativa del conocimiento. Las teoras cientficas intentaban reflejar el mundo tal
Teora de los paradigmas y paradigmas jurdicos
Juan Manuel Salgado
cual era y el avance cientfico se produca con el reemplazo de unas teoras por otras
que lo reflejaban mejor. De este modo cada vez se saba ms y aunque nunca se
alcanzara la verdad completa nos ibamos acercando a ella. La garanta de este avance
estaba constituda por un "mtodo cientfico" mediante el cual los datos "objetivos" de
la observacin emprica permitan establecer, entre dos teoras enfrentadas, cual de ellas
era la incorrecta.
Este relato coincide con la imagen vulgar que se tiene de la ciencia. Cada vez
obtenemos mayor precisin en la observacin, de modo que podemos construir teoras
ms precisas y una idea ms certera de la realidad. Es decir que acumulamos
conocimientos, unos tras otros, reflejando cada vez mejor el mundo real.
Esta imagen "especular" del conocimiento va acompaada de una teora
lingstica segn la cual el lenguaje constituye un reflejo del mundo y los problemas del
habla ordinaria (imprecisiones, ambigedades, vaguedades, etc.) se superan adoptando
la terminologa cientfica, ms exacta y precisa.
Tal modelo epistemolgico influy enormemente en todas las disciplinas,
incluyendo al derecho, por lo que se supona que una teora, una opinin o un estudio
particularizado, eran ms "cientficos" (y por ende ms confiables) cuanto ms
adoptaran sus pautas.
Aunque esta visin de la ciencia haba sido cuestionada por algunos pensadores
(Duhem, Quine, Koyr, Hanson), constitua sin embargo la opinin hegemnica al
tiempo en que Kuhn publica su polmica obra.
La estructura de las revoluciones cientficas es un libro pleno de ejemplos
tomados de la historia de la ciencia natural, en el que se muestra que los cientficos en
su prctica real, no se comportaban siguiendo los mtodos que la epistemologa
positivista supona. Dice Kuhn que hay perodos de ciencia "normal" y perodos de
ciencia "extraordinaria". En los primeros el progreso cientfico se realiza de un modo
muy parecido al descripto por la epistemologa positivista. Los cientficos elaboran
distintas teoras y las someten a observaciones y los resultados de estas observaciones
permiten establecer las mejores teoras y desechar otras, y en base a las teoras exitosas
se elaboran nuevas teoras que a su vez se someten a nuevas observaciones, y as
sucesivamente, de modo que cada vez se tiene una mejor y ms precisa imagen del
Teora de los paradigmas y paradigmas jurdicos
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mundo natural. Sin embargo, observa Kuhn, anque los cientficos crean que sus teoras
constituyen un reflejo "objetivo" del mundo, lo cierto es que interpretan la realidad
mediante una serie de supuestos a priori que les sirven para guiar la investigacin y que
son inverificables. Es a este conjunto de supuestos, ontolgicos y metodolgicos, que
denomin "paradigma".
Dice Kuhn que en los primeros momentos de su historia cada ciencia soporta
una serie de preguntas fundamentalmente filosficas acerca del tipo de entidades que
pueblan el universo, cmo interactan esas entidades, qu preguntas pueden plantearse
legtimamente sobre ellas y qu tcnicas pueden emplearse para buscar las soluciones.
Como no existe acuerdo comn sobre esos puntos de partida, las distintas opiniones se
enfrentan entre s en base a diferencias filosficas que no pueden zanjarse mediante el
recurso a la observacin, ya que sta puede ser interpretada favorablemente por todos
los competidores. Sin embargo, poco a poco (y por diversas causas, no necesariamente
ligadas a un progreso en la observacin) una de estas teoras va desplazando a sus
rivales y en algn momento sus presupuestos son aceptados unnimemente por la
comunidad de cientficos de una manera tal que otro modo de ver la realidad ni siquiera
constituye "ciencia". Es este el momento en que se forma un paradigma. A partir de all
los cientficos dejan de plantearse aquellas cuestiones filosficas y se dedican a observar
la realidad y registrar sus observaciones de modo de obtener un conocimiento cada vez
ms detallado de la naturaleza, de acuerdo a la idea de naturaleza que proporciona el
paradigma. Esta idea se adopta como cierta sin discusin pues en el adiestramiento
cientfico, a travs de los manuales o de los ejemplos de los descubrimientos anteriores,
los estudiantes van siendo enseados a ver la realidad de una determinada manera y a
investigar dentro de este esquema mental.
Kuhn desarrolla ejemplos histricos que muestran cmo cuando las
observaciones de la realidad contradicen a sus supuestos los cientficos no desechan el
paradigma, sino que primeramente tratan de encontrar una explicacin de los hechos
coherente con el paradigma. Es ms, dice Kuhn que la investigacin cientfica consiste
precisamente en resolver estos enigmas y constituye un esfuerzo colectivo para hacer
encajar a la naturaleza dentro de los modelos explicativos que el paradigma
proporciona. Si el paradigma es exitoso muchas de estas observaciones aparentemente
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puesto que al igual que acontece en la esfera poltica y social, se produce una
modificacin en el sistema rompiendo las reglas aceptadas hasta ese momento. No hay,
para Kuhn, manera de aceptar el nuevo paradigma en base a los parmetros normativos
metodolgicos propios del paradigma anterior. Por eso introduce la idea de
"incomensurabilidad" entre paradigmas, que significa que no hay ningn criterio neutral
y compartido entre ambos paradigmas, desde el cual pueda decidirse cual de los dos es
verdadero.
El impacto de la propuesta kuhniana en la filosofa de la ciencia fue enorme.
Aunque recibi numerosas crticas, sobre todo debido a la de la vaguedad del concepto
de paradigma (Masterman), y aunque el mismo Kuhn ms adelante relativiz los
aspectos ms fuertes de su teora e incluso desech el uso del trmino "paradigma"
(2dos. pensamientos, Qu son las revoluciones, etc.), la epistemologa clsica fue
abandonada por casi todos los filsofos en los aos siguientes. Ni la imagen
acumulativa del progreso cientfico, ni la idea de una "metodologa" nica para todas las
ciencias, ni la teora especular del lenguaje, sobrevivieron al impacto. Hoy se acepta
casi sin discusin que los hechos pueden ser interpretados de ms de una manera, de
modo que la observacin cientfica no necesariamente debe permitir decidir entre dos
teoras confrontadas.
Este cambio de la imagen de ciencia como "representacin" a una imagen como
"interpretacin" produjo un gran impacto en las ciencias sociales y en otros campos
disciplinares allegados, como la historia y el derecho.
La extendida influencia de la propuesta de Kuhn fuera del mbito de la ciencia
natural se debi a su demostracin de que la historia de la fsica, hasta entonces
considerada el modelo de racionalidad, no corroboraba las afirmaciones metodolgicas
del positivismo (Barnes). Ello implic que en las distintas disciplinas se fueran
desarrollando propuestas metodolgicas adecuadas a sus objetos de estudio, liberadas de
la pretensin de que el carcter "cientfico" estaba condicionado a la adopcin de los
criterios metodolgicos supuestamente seguidos por la ciencia natural. Tambin
import, y esto tiene gran relevancia actualmente en el derecho, que el significado de
los enunciados que integran un sistema (se trate de una teora cientfica o de un conjunto
de normas) depende de algunos principios presupuestos que son los que dan sentido al
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sistema.
Pese al lamento de Kuhn (Posdata) podemos seguir el uso comn y denominar
"paradigma" a este conjunto de principios, y ver cmo en distintos mbitos jurdicos la
misma formulacin lingstica de las normas cambia de significado segn el paradigma
jurdico que se tenga como referencia. Este ha sido el gran aporte de la teora kuhniana
al derecho, aporte que en sus principales consecuencias est todava por desarrollar, y
que excluye la suposicin de que el lenguaje normativo tenga significados "puros",
neutrales, ajenos a las influencias polticas y morales. Si, inspirados en Kuhn, pensamos
que el lenguaje de las normas es susceptible de ms de un significado, dependiendo del
marco terico o idelgico en que se halla envuelto el intrprete, la aplicacin de la
metodologa jurdica clsica quedar relegada a aquellos mbitos en donde exista
acuerdo en los presupuestos (o sea, en donde haya paradigmas compartidos) que de
todos modos no son pocos, pero ser incapaz de resolver, mediante el puro apego a las
normas, los desacuerdos jurdicos en donde se hallen implicados distintas concepciones
globales.
Los "paradigmas jurdicos" son concepciones acerca del estado y del ejercicio
del poder originados en intereses sociales, que los operadores jurdicos suponen en la
mayora de los casos sin darse cuenta, como si fueran modos "naturales" de aplicacin
del derecho. De all que la explicitacin de los paradigmas subyacentes en cualquier
interpretacin asuma un carcter crtico, pues devela cuales son los presupuestos
ideolgicos de esta interpretacin y los intereses sociales que favorece y perjudica.
Veamos algunos ejemplos. Si en el derecho de menores partimos del supuesto de
que el nio que tiene "problemas de conducta" se halla por lo general inmerso en un
mbito familiar y social "contaminante", inconveniente para su desarrollo personal,
concluiremos en que la solucin adecuada ser apartarlo de ese ambiente y colocarlo en
lugares en mejores condiciones (doctrina de la "situacin irregular"). De all que la
problemtica de la niez gire alrededor de los "juzgados de menores", cuyos jueces
tendrn la autoridad para tomar la decisin de desvincular al menor de su familia e
internarlo en un instituto. Como adems, quienes se encuentren en esa situacin
"irregular" sern casi siempre los hijos de familias marginales, el paradigma revela la
imposicin a las clases sometidas de los criterios de educacin, crianza y control de los
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hijos, propios de quienes tienen poder, bajo la amenaza de recluir a los nios en
institutos estatales.
Si, por el contrario, presuponemos que no hay desarrollo de la personalidad si no
es en sus vnculos sociales, en sus grupos de pertenencia originarios, frente al problema
de los "chicos de la calle" no adoptaremos como solucin estndar la de extraerlos del
medio en donde se criaron para internarlos en otros mbitos familiares o institucionales
extraos, sino que propenderemos a evitar la marginacin y el desempleo y a facilitar a
los nios su desarrollo en el seno de sus propias familias (doctrina de la "proteccin
integral"). Como las normas del derecho de la infancia y adolescencia han sido
establecidas en distintas pocas y sus redactores se hallaban compenetrados de distintos
paradigmas, no hay ni puede haber un "sistema pleno" nico que las integre, sino que
aquellas tendrn distintos significados de acuerdo a la doctrina que mejor se avenga a
los valores del intrprete.
Del mismo modo, si se sostiene implcitamente que uno de los fundamentos del
derecho de familia es asegurar el cumplimiento de las prescripciones de la religin de
estado, entonces ser razonable prohibir el divorcio vincular. En cambio si se piensa que
las normas de familia no deben atender a los objetivos del estado sino a asegurar a las
personas un desarrollo grupal en libertad, aquella prohibicin aparece como arbitraria.
El cambio de un paradigma a otro hizo que el impedimento para volver a casarse, que
haba regido legalmente durante cien aos, se tornara inconstitucional por decisin de la
Corte Suprema (c. Sejean).
Tambin arribaremos a interpretaciones diferentes si abordamos el derecho penal
como el uso de la fuerza enderezado a tratar conflictos surgidos en la sociedad, en vez
de concebirlo como el modo en que el estado asegura la obediencia a sus mandatos.
O podramos ver cmo las normas escritas adquieren distinto sentido si tenemos
internalizada una idea del derecho como un sistema nico, pleno y coherente, que si
suponemos un paradigma de pluralismo jurdico favorable al reconocimiento de las
diferencias y el multiculturalismo
En todos estos casos y en muchos otros que diariamente produce la prctica
jurdica, tener en cuenta cual es el paradigma subyacente a la interpretacin, esto es
cuales son los fundamentos morales y polticos de la decisin (que en muchos casos
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hasta el propio intrprete ignora), permite adquirir una visin ms amplia y abarcativa
del derecho que la que resulta de la adopcin excluyente de los postulados positivistas.
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