DE LAS PRESTACIONES SOCIALES

CAPTULO I
NATURALEZA JURDICA
Es menester iniciar el presente trabajo haciendo una referencia a su evolucin
histrica, es decir, a su origen e incorporacin al ordenamiento jurdico
venezolano, a partir de la Ley del Trabajo del 16 de julio de 1936, hasta el rgimen
vigente establecido por la Ley Orgnica del Trabajo, los Trabajadores y las
Trabajadoras (LOTTT) del 07 de mayo de 2012.
A. PERIODO 1936 - 1990.
1. Ley del Trabajo de 1936.
La remuneracin por la antigedad del trabajador al servicio ininterrumpido de
un patrono, tal como lo apunta Rafael Alfonzo-Guzmn (1967. 516) es originaria
de la legislacin italiana, desde cuya Carta del Laboro fascista se difundi a las
dems naciones europeas y americanas, que la adoptan con muy leves matices
diferenciales. Carta del Lavoro, de Benito Mussolini, del 29 de abril de 1927, que
en su particular Dcimo Sptimo expresaba:
XVII. Nelle imprese a lavoro continuo il lavoratore ha diritto, in
caso di cessazione dei rapporti di lavoro per licenziamento senza
sua colpa, ad una indennit proporzionata agli anni di servizio.
Tale indennit dovuta anche in caso di morte del lavoratore.
Nuestro legislador la adopt, con su indiscutible origen indemnizatorio,
desarrollndola en la Ley del Trabajo del 16 de julio de 1936, formando parte del
Artculo 27, en su Pargrafo 1, en los siguientes trminos:
Artculo 27.- () Pargrafo 1: En caso de terminacin del
contrato de trabajo por tiempo indeterminado, cuando el obrero o
empleado pierde su trabajo por razn del despido u otra causa
ajena a su voluntad, el patrono deber pagar al empleado u
obrero una indemnizacin de una quincena de salario por cada
ao de trabajo ininterrumpido al servicio de l. Esta
indemnizacin no podr exceder del salario de seis meses.
2. Reformas de 1945, 1947, 1966, 1974, 1975 (2) y 1983.

Con la primera reforma de la citada Ley ocurrida el 04 de mayo de 1945, donde

se estableci el vnculo de solidaridad entre el contratista y el beneficiario
(actuales artculos 49 y 50 de la LOTTT) la disposicin perdi su forma original de
Pargrafo y se ampli para adoptar el de norma autnoma bajo el Artculo 37, as:
Artculo 37. Cuando el trabajador pierda el trabajo por
razn del despido injustificado o por otra causa ajena a su
voluntad o se retire por causa justificada de las determinadas en
el artculo 32, el patrono deber pagarle por cada ao o fraccin
de un ao superior a ocho meses de trabajo ininterrumpido que
tenga de antigedad a su servicio, la mitad de los salarios que
haya devengado en el mes inmediatamente anterior.
En el caso de que el trabajo hubiere sido contratado a
destajo, o por piezas, dicha quincena ser equivalente a la
doceava parte de la suma de todos los salarios devengados por
el trabajador durante los seis meses inmediatamente anteriores a
la cesacin del trabajo.
Lo dispuesto en este artculo no impide a los trabajadores
el ejercicio de las acciones que puedan corresponderles conforme
al derecho comn.
Esta redaccin permanece inalterable hasta la reforma del ao 1974, pasando
por las reformas parciales de la Ley efectuadas en 1947 y 1966.
En la reforma de 1947, fue incorporada una nueva figura vinculada al despido
denominada auxilio de cesanta, bajo el artculo 39, sirviendo de modelo el artculo
29 del Cdigo de Trabajo de Costa Rica, quedando as conformada, con la
antigedad, lo que en su conjunto pas a denominarse prestaciones sociales;
trmino por dems genrico que, al aplicarse ahora nicamente en funcin a las
sealadas figuras, pas a ser limitativo en relacin al resto del cmulo prestacional
que como derechos laborales dimanan del contrato de trabajo en beneficio del
trabajador.
La naturaleza jurdica de la antigedad y ahora del auxilio de cesanta, para
algunos, sigui siendo pura y simplemente la de una indemnizacin, como las
calific la Ley, reparadora del dao causado al trabajador (Bentez de Lugo, citado

por Alfonzo-Guzmn, 1967, 517) y para otros como Rafael Caldera y el propio
autor de la cita (pp. 517 y 518) una institucin mixta: con fines de reparacin;
premio a la permanencia con esperanza de derecho; previsin contra el
desempleo; y en su carcter de prestacin social, una mejora de la retribucin
percibida.
En la reforma del 11 de julio de 1966, fue suprimido el literal f que integraba el
artculo 39, con el propsito de permitir la percepcin del auxilio de cesanta aun
en los casos de terminacin del contrato de trabajo por los supuestos de
jubilacin, invalidez, vejez, paro forzoso o fallecimiento, contemplados en la Ley
del Seguro Social, reformada en la misma fecha.
As, conjuntamente con la antigedad y el pago del preaviso como
indemnizacin de daos y perjuicios, el auxilio de cesanta pas a conformar la
triloga de las indemnizaciones tpicas de los contratos de trabajo por tiempo
indeterminado.
El beneficio de antigedad y auxilio de cesanta, originalmente de evidente
naturaleza indemnizatoria, eran una expectativa de derecho, en los contratos de
trabajo por tiempo indeterminado, que se consolidaban con el cumplimiento de las
condiciones legales para su procedencia, esto es, con la causa del despido o retiro
imputable a la conducta del patrono.
Con la reforma realizada mediante Decreto-Ley N 124 del 31 de mayo de
1974, publicado en la Gaceta Oficial N 1.656, Extraordinario, del 04-06-1974, tal
como lo seala Alfonzo-Guzmn (1978),
tuvo por objeto extender a los trabajadores de todo el pas una
prctica reconocida desde hace mucho tiempo por la contratacin
colectiva: con tal sentido troc la simple expectativa de derecho
en un derecho adquirido (expresin poco tcnica, pero usual),
que no se pierde cualquiera que sea la causa de terminacin del
contrato de trabajo (p. 158)

Este derecho, ahora consolidado, a las prestaciones sociales pasa a formar

parte del acervo hereditario del trabajador en caso de fallecimiento sin que la
causa slo fuera por muerte natural, esto es, sin exclusin de la acaecida por
riesgo o enfermedad profesional, como lo estaba en el artculo 38, hasta la fecha,
y el auxilio de cesanta que estaba absolutamente excluido.

No obstante la

reforma, se sigui calificando como indemnizacin la naturaleza de tales

derechos.
Por otra parte, a modo de aclaratoria, la utilizada denominacin derechos
adquiridos debe su fuente a la expresin vulgar utilizada para significar que el
derecho a las prestaciones sociales se haba consolidado por ley: se adquiri lo
que antes no se tena; expresin nada tcnica en derecho, usualmente empleada
hasta hoy (vase, Artculo 108, Pargrafo Quinto, de la LOT 1997), que, con Ripert
y Boulanger (1993, 216), los derechos adquiridos significan exactamente todo lo
contrario, no se pierde lo que se tena por ley, en referencia a la temtica de la
eficacia de las normas en el tiempo, concretamente, a los conflictos nacidos de la
aptitud de las leyes sucesivas para regir una situacin jurdica legalmente
predeterminada, y cuya regla general es la irretroactividad de las

leyes; ello,

segn el sistema positivo de cada pas y su rango constitucional, como ocurre en

nuestro ordenamiento jurdico, desde, para la fecha de la reforma, Constitucin de
la Repblica de Venezuela de 1961, Artculo 44; y la vigente Constitucin de la
Repblica Bolivariana de Venezuela de 1999, Artculo 24.
Con todo se concluye en que estas prestaciones consolidadas por Ley a partir
de la reforma de 1974, cambian su naturaleza jurdica al pasar a ser tenidas
legalmente como derechos prestacionales incorporados al patrimonio del
trabajador de manera inexpugnable.
En el ao 1975 la Ley del Trabajo sufri dos reformas parciales, la primera,
mediante Decreto-Ley N 859 del 15 de abril de 1975, publicado en la Gaceta
Oficial N 1.734, Extraordinario, del 25-04-1975, que incorpora al Ttulo II, un
nuevo Captulo II, De los derechos adquiridos por Antigedad y Auxilio de

Cesanta, en cuyo artculo 41, se establece la obligacin del patrono de abonar

anualmente las referidas prestaciones, como anticipo, en una cuenta individual del
trabajador en la contabilidad de la empresa, y en su Pargrafo Cuarto, la
obligacin de pagar intereses a la tasa especial que anualmente establezca el
Banco Central de Venezuela, en atencin a los intereses pasivos del mercado de
ahorro, mercado y economa.
La segunda reforma del ao 1975, igualmente por Decreto-Ley N 876 del 22
de abril de 1975, publicado en la Gaceta Oficial N 1.736, Extraordinario, del 0505-1975, tiene por objeto el establecer que a partir del 1 de mayo de 1975, la
limitacin contemplada en el literal d del artculo 39 referida al auxilio de
cesanta, el cual no poda exceder del salario de ocho meses, desde esta fecha en
adelante se calcular sin limitacin alguna. Adems, se aade un nuevo artculo
(59) con el fin de establecer el derecho al bono vacacional, equivalente a un da de
salario por cada ao de servicio, hasta un mximo de quince das.
La ltima reforma parcial de la Ley del Trabajo, se llev a cabo el 12 de julio de
1983, Gaceta Oficial N 3.219, Extraordinario, a fin de precisar que la base de
clculo de la antigedad y auxilio de cesanta, se har de acuerdo con el salario
devengado en el mes efectivo de labores inmediatamente anterior a la terminacin
de la relacin de trabajo. La reforma fue motivada por la decisin de la entonces
Corte Suprema de Justicia en Sala de Casacin Civil, del 21 de abril de 1983,
Gaceta Forense N 120, Volumen II, pg. 901, al sealar que las cantidades
adeudadas por tal concepto no deberan ser liquidadas con base al ltimo salario,
sino con el salario correspondiente a cada ao.
Con dicha reforma se consolida el rgimen de recalculo o retroactivo que se
produce con el ltimo salario al trmino de la relacin, as:
Artculo 41.- Las prestaciones de antigedad y auxilio de
cesanta, consagradas como derechos adquiridos en los artculos 37 y
39 de la presente Ley, debern ser abonadas anualmente, como
anticipo, en una cuenta individual del trabajador, que ser abierta en la
contabilidad de la empresa, y entregada, calculada y reajustada
definitivamente al finalizar la relacin laboral

3. Ley Orgnica del Trabajo (LOT) de 1990.

Despus de 54 aos de vigencia de la Ley del Trabajo de 1936, con sus
diferentes reformas, se promulga la Ley Orgnica del Trabajo (LOT), Gaceta
Oficial N 4.240, Extraordinario, del 12 de diciembre de 1990. La promulgada Ley
consta de 665 artculos en 11 Ttulos, recoge el 92.89% de normas vigentes pero
dispersas en textos legales diferentes, nuevas normas slo tiene el 7.11%, el
33.87% repite normas de la Ley que deroga, el 42.30% son normas del
Reglamento de 1973 y el 16.72%, son normas de otras leyes sociales (Porras
Rengel, J. F., citado por lvarez, 1993, 183)
Las prestaciones laborales conocidas como antigedad y auxilio de cesanta
son sustituidas en la nueva Ley fusionndolas bajo la sola figura de prestacin de
antigedad, manteniendo inexplicablemente

la calificacin de indemnizacin,

naturaleza originaria ya legalmente perdida desde el 31 de mayo de 1974, dejando

inalterable la cuanta salvo la mejora en relacin a la fraccin por ao de servicio
que de ocho (8) meses qued establecido en seis (6) meses. Fue incorporada bajo
el artculo 108, con el siguiente epgrafe:
Cuando la relacin de trabajo termine por cualquier causa
despus de tres (3) meses de servicio, el patrono deber pagar al
trabajador una indemnizacin equivalente a diez (10) das de
salario si la antigedad no excede de seis (6) meses; y de un (1)
mes de salario por cada ao de antigedad a su servicio o
fraccin de ao mayor de seis (6) meses.
El referido artculo, conformado por cuatro pargrafos, estableci el rgimen
retroactivo de acumulacin bajo el depsito anual en una cuenta que deba ser
abierta a nombre del trabajador en la contabilidad de la empresa, devengando
intereses a una tasa no menor a la que fijara el Banco Central de Venezuela,
tomando en cuenta los intereses pasivos del mercado de ahorro del pas, las
condiciones del mercado monetario y la economa en general. Dichos intereses, al
igual que en la actualidad, estaban exentos del impuesto sobre la renta y sern
pagados anualmente al trabajador, o podrn ser capitalizados si ste lo autorizare.

No obstante, se prev la constitucin de fideicomisos individuales en entidades

financieras, a fin de lograr inversiones seguras, rentables y de alta liquidez.
Se previ igualmente, la disponibilidad de las mismas mediante anticipos por el
75% de lo acumulado, o mediante garanta, crditos o avales, para financiar la
construccin, adquisicin, mejora o liberacin de una vivienda para l y su familia,
o para satisfacer pensiones escolares para l o su cnyuge o persona con la que
haga vida marital o sus hijos, hasta por el monto100% del saldo a su favor del
fondo acumulado.

B. REFORMA PARCIAL DE LA LEY ORGNICA DEL

TRABAJO (1997)
Ante el cambio de las circunstancias econmicas altamente inflacionarias y su
incidencia directa en la actividad trabajo, su afectacin especficamente con los
necesarios incrementos salariales y su repercusin retroactiva en el rgimen
prestacional de la antigedad en el servicio, se plantea una reforma parcial de la
Ley Orgnica del Trabajo LOT), con la finalidad de cambiar radicalmente el
rgimen prestacional establecido, ampliando a su vez el concepto y base salarial
aplicable; reforma que se efecta para el 19 de junio de 1997, Gaceta Oficial N
5.152,

Extraordinario,

con

publicacin

vigencia

de

la

misma

fecha,

establecindose la prestacin de antigedad, en su denominacin legal, como lo

que ya era, una verdadera y propia prestacin laboral que integra el cmulo
prestacional de derechos incorporados al patrimonio del trabajador.
La indiscutible naturaleza jurdica indemnizatoria original, que tuvo su
fundamento en las causas de terminacin del contrato de trabajo exigidas para su
procedencia e inimputables para el trabajador, desde su establecimiento en la Ley
del Trabajo de 1936, hasta la reforma de 1974, cuando cambia a su naturaleza
prestacional, no obstante seguir utilizndose el trmino indemnizacin como

denominacin legal incluso hasta en la Ley Orgnica de 1990, trajo como

consecuencia confusin en el uso de la adecuada terminologa, que an se
observa en lectores desprevenidos, fue finalmente corregida con la reforma, en
este sentido Vilera (2001) seala:
Con la reforma se cambi tambin el nombre de esta institucin,
sustituyndose el trmino de indemnizacin por el de
prestacin, con lo cual se logra superar una vieja discusin,
acrecentada con la LOT de 1990, que identific la obligacin con
la expresin indemnizacin, violentando as el principio del
derecho comn que asimila dicho trmino con la reparacin de un
dao. (p. 99)
Asimismo, asienta Daz Mujica (1997, 15) al explicar el cambio de nombre de
la institucin, como un acierto del legislador porque el beneficio no pretende
reparar daos o perjuicios al trabajador, como sugiere el trmino indemnizacin,
utilizado hasta la fecha, sino recompensar la antigedad en el servicio.
Sin embargo, debemos sealar que se sigui utilizando el trmino
indemnizacin, casi como un desliz, apuntamos, en el Pargrafo Primero del
reformado artculo 146 y en el encabezamiento del artculo 110, que no fue objeto
de la reforma, aun cuando en ningn caso, por mera tcnica legislativa, es
justificable el legislador desprevenido. Asimismo se utiliza la denominacin
indemnizacin en el artculo 666, literal a y 668, literal a, ltimo prrafo,
entendemos ms como un contraste frente al cambio de rgimen que como una
alusin atvica de su naturaleza perdida desde el sealado ao de 1974.
Hechas las consideraciones en relacin al origen e incorporacin al
ordenamiento jurdico venezolano, su naturaleza jurdica y evolucin histricolegislativa, pasamos en el Captulo siguiente al rgimen vigente.

CAPTULO II
RGIMEN VIGENTE

LEY ORGNICA DEL TRABAJO, LOS TRABAJADORES Y

LAS TRABAJADORAS (LOTTT), del 07/05/2012.
Ante la nueva Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela

(CRBV), Gaceta Oficial, N 36.860, del 30/12/1999, y lo dispuesto en su

artculo 92 y la Disposicin Transitoria Cuarta, numeral 3, los cuales
establecen:
Artculo 92. Todos los trabajadores y trabajadoras tienen derecho
a prestaciones sociales que les recompensen la antigedad en el
servicio y los amparen en caso de cesanta. El salario y las
prestaciones sociales son crditos laborales de exigibilidad
inmediata. Toda mora en su pago genera intereses, los cuales
constituyen deudas de valor y gozarn de los mismos privilegios y
garantas de la deuda principal.
D.T. Cuarta. Dentro del primer ao, contado a partir de su
instalacin, la Asamblea Nacional aprobar:
(Omissis)
3. Mediante la reforma de la Ley Orgnica del Trabajo, un nuevo
rgimen para el derecho a prestaciones sociales reconocido en el
artculo 92 de esta Constitucin, el cual integrar el pago de este
derecho de forma proporcional al tiempo de servicio y calculado
de conformidad con el ltimo salario devengado, estableciendo un
lapso para su prescripcin de diez aos. Durante este lapso,
mientras no entre en vigencia la reforma de la ley seguir
aplicndose de forma transitoria el rgimen de la prestacin de
antigedad establecido en la Ley Orgnica del Trabajo vigente.
Asimismo, contemplar un conjunto de normas integrales que
regulen la jornada laboral y propendan a su disminucin
progresiva, en los trminos previstos en los acuerdos y convenios
de la Organizacin Internacional del Trabajo suscritos por la
Repblica.

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Despus de doce aos y cuatro meses de vigencia de la CRBV, se dicta por

parte del Poder Ejecutivo Nacional, mediante Ley Habilitante, el Decreto-Ley N
8.938, con la Ley Orgnica del Trabajo, los Trabajadores y las Trabajadoras

(LOTTT), Gaceta Oficial de la Repblica Bolivariana de Venezuela, N 6.076,

Extraordinario, del 07/05/2012, en cuya Disposicin Transitoria Segunda, se
establece:
D.T. Segunda. Sobre las prestaciones sociales:
1.
La prestacin de antigedad depositada en fideicomiso
individual, o acreditada en una cuenta a nombre del trabajador o
trabajadora en la contabilidad de la entidad de trabajo antes de la
entrada en vigencia de esta Ley, permanecer a disposicin de
los trabajadores y trabajadoras en las mismas condiciones,
como parte integrante de la garanta de prestaciones sociales
establecidas en esta Ley.
2.
El tiempo de servicio para el clculo de las prestaciones
sociales de los trabajadores activos y trabajadoras activas al
momento de la entrada en vigencia de esta Ley, ser el
transcurrido a partir del 19 de junio de 1997, fecha nefasta en
que les fue conculcado el derecho a prestaciones sociales
proporcionales al tiempo de servicio con base al ltimo salario.
(Ver art. 142.c.d)
3.
Los depsitos trimestrales y anuales por concepto de
garanta de prestaciones sociales establecidos en esta Ley
empezaran a realizarse a partir de su entrada en vigencia y, a
voluntad del trabajador o trabajadora, podrn ser depositados en
el mismo fideicomiso individual o acreditados en la misma
cuenta en la contabilidad de la entidad de trabajo. (Ver arts.
142.a.b y 143)
4.
Los trabajadores y trabajadoras que para el momento de la
entrada en vigencia de esta Ley tuviesen un tiempo de servicio
menor a tres meses, se les efectuar el primer depsito de
quince das por concepto de garanta de prestaciones sociales
establecida en esta Ley al cumplir los tres meses de servicio.
(Resaltados, subrayado y Parntesis, aadidos)

Se estableci un rgimen mixto, esto es, acumulativoretroactivo, cuya primera

fase, acumulativa trimestral y anual, constituye la garanta de las prestaciones
sociales y la base para su disponibilidad durante la relacin laboral; y, la segunda

11

fase, el retroactivo, calculado al ltimo salario integral, la suma que va a

compararse con la acumulada a fin de determinar el monto mayor que se pagar
al trmino de la relacin laboral en concepto de prestaciones sociales.
A- Primera fase, acumulativa trimestral y anual:
I.- Clculo de la garanta de las prestaciones sociales
LOTTT, Artculo 142. Las prestaciones sociales se protegern, calcularn y
pagarn de la siguiente manera:
a)

b)

El patrono o patrona depositar a cada trabajador o trabajadora por

concepto de garanta de las prestaciones sociales el equivalente a quince
das cada trimestre, calculado con base al ltimo salario devengado. El
derecho a este depsito se adquiere desde el momento de iniciar el
trimestre.
Adicionalmente y despus del primer ao de servicio, el patrono o patrona
depositar a cada trabajador o trabajadora dos das de salario, por cada
ao, acumulativos hasta treinta das de salario. (Ver RLOT, art. 71)

(Omissis)
e)

Si la relacin de trabajo termina antes de los tres primeros meses, el pago

que le corresponde al trabajador o trabajadora por concepto de prestaciones
sociales ser de cinco das de salario por mes trabajado o fraccin.

II.- Depsito de la garanta de las prestaciones sociales

LOTTT, Artculo 143. Los depsitos trimestrales y anuales a los que hace
referencia el artculo anterior se efectuarn en un fideicomiso individual o en un
Fondo Nacional de Prestaciones Sociales a nombre del trabajador o trabajadora,
atendiendo la voluntad del trabajador o trabajadora.
La garanta de las prestaciones sociales tambin podr ser acreditada en la
contabilidad de la entidad de trabajo donde labora el trabajador o trabajadora,
siempre que ste lo haya autorizado por escrito previamente.
Lo depositado por concepto de la garanta de las prestaciones sociales devengar
intereses al rendimiento que produzcan los fideicomisos o el Fondo Nacional de
Prestaciones Sociales, segn sea el caso.

12

Cuando el patrono o patrona lo acredite en la contabilidad de la entidad de

trabajo por autorizacin del trabajador o trabajadora, la garanta de las
prestaciones sociales devengar intereses a la tasa promedio entre la activa la
pasiva, determinada por el Banco Central de Venezuela.
En caso de que el patrono o patrona no cumpliese con los depsitos
establecidos, la garanta de las prestaciones sociales devengar intereses a la
tasa activa determinada por el Banco Central de Venezuela, tomando como
referencia los seis principales bancos del pas, sin perjuicio de las sanciones
previstas en la Ley.
El patrono o patrona deber informar semestralmente al trabajador o trabajadora,
en forma detallada, el monto que fue depositado o acreditado por concepto de
garanta de las prestaciones sociales.
La entidad financiera o el Fondo Nacional de Prestaciones Sociales, segn el
caso, entregar anualmente al trabajador los intereses generados por su garanta
de prestaciones sociales.
Asimismo, informar detalladamente al trabajador o trabajadora el monto del
capital y los intereses.
Las prestaciones sociales y los intereses que stas generan, estn exentos del
Impuesto sobre la Renta. Los intereses sern calculados mensualmente y
pagados al cumplir cada ao de servicio, salvo que el trabajador, mediante
manifestacin escrita, decidiere capitalizarlos.

III.- Disponibilidad de la garanta de prestaciones sociales

LOTTT, Artculo 144. El trabajador o trabajadora tendr derecho al anticipo de
hasta de un setenta y cinco por ciento (75%) de lo depositado como garanta de
sus prestaciones sociales, para satisfacer obligaciones derivadas de:
a)
b)
c)
d)

La construccin, adquisicin, mejora o reparacin de vivienda para l y su

familia;
La liberacin de hipoteca o cualquier otro gravamen sobre vivienda de su
propiedad;
La inversin en educacin para l, ella o su familia; y
Los gastos por atencin mdica y hospitalaria para l, ella y su familia.

Si las prestaciones sociales estuviesen acreditadas en la contabilidad de la

entidad de trabajo, el patrono o patrona deber otorgar al trabajador o trabajadora

13

crdito o aval, en los supuestos indicados, hasta el monto del saldo a su

favor. Si optare por avalar ser a su cargo la diferencia de intereses que pudiere
resultar en perjuicio del trabajador.
Si las prestaciones sociales estuviesen depositadas en una entidad financiera o
en el Fondo Nacional de Prestaciones Sociales, el trabajador o trabajadora
podr garantizar con ese capital las obligaciones contradas para los fines antes
previstos.
NOTA: No confundir con ADELANTO de prestaciones sociales, que no debe hacerse: VER
Sentencia del Tribunal Supremo de Justicia en Sala de Casacin Social, N 410 del 10-05-2005.

B- Segunda fase, clculo retroactivo

I.- Clculo
LOTTT, Artculo 142. Las prestaciones sociales se protegern, calcularn y
pagarn de la siguiente manera:
(Omissis)
c) Cuando la relacin de trabajo termine por cualquier causa se calcularn las
prestaciones sociales con base a treinta das por cada ao de servicio o
fraccin superior a los seis meses calculada al ltimo salario.

II.- Salario de base para el clculo (Salario Integral)

LOTTT, Artculo 122. El salario base para el clculo de lo que corresponda al
trabajador y trabajadora por concepto de prestaciones sociales, y de
indemnizaciones por motivo de la terminacin de la relacin de trabajo, ser el
ltimo salario devengado, calculado de manera que integre todos los conceptos
salariales percibidos por el trabajador o trabajadora. (Ver arts. 142.c 92 y 93)
En caso de salario por unidad de obra, por pieza, a destajo, a comisin o de
cualquier otra modalidad de salario variable, la base para el clculo ser el
promedio del salario devengado durante los seis meses inmediatamente
anteriores, calculado de manera que integre todos los conceptos salariales
percibidos por el trabajador o trabajadora.
El salario a que se refiere el presente artculo, adems de los beneficios
devengados, incluye la alcuota de lo que le corresponde percibir por bono
vacacional y por utilidades.

14

A los fines indicados, la participacin del trabajador o trabajadora en los beneficios

lquidos o utilidades a que se contrae esta Ley, se distribuir entre el tiempo de
servicio durante el ejercicio respectivo. Si para el momento del clculo de las
prestaciones sociales no se han determinado los beneficios lquidos o utilidades,
por no haber vencido el ejercicio econmico anual del patrono o patrona, ste o
sta queda obligado u obligada a incorporar en el clculo de la indemnizacin
(+) la cuota parte correspondiente, una vez que se hubieren determinado los
beneficios o utilidades. El patrono o patrona proceder al pago (++) dentro de
los treinta das siguientes a la fecha de determinacin de las utilidades o
beneficios. En los casos que no corresponda el pago de participacin de
beneficios o utilidades, se incluir la alcuota correspondiente a la
bonificacin de fin de ao como parte del salario.
NOTAS: (+) Se vuelve a utilizar errneamente el trmino indemnizacin, que slo cabe
para el art. 92.
(++) Se refiere a que en este lapso las utilidades legales deben incorporarse a
la acumulacin, ya que, como tal, estas deben pagarse, el mnimo de 30 das
la 1 quincena de diciembre y el remanente si lo hubiere, dentro de los 2
meses siguientes al cierre del ejercicio (LOTTT, arts. 132 y 137)

II.- Pago de las Prestaciones Sociales

LOTTT, Artculo 142. Las prestaciones sociales se protegern, calcularn y
pagarn de la siguiente manera:
(Omissis)
d)

El trabajador o trabajadora recibir por concepto de prestaciones sociales

el monto que resulte mayor entre el total de la garanta depositada de
acuerdo a lo establecido en los literales a y b, y el clculo efectuado al final
de la relacin laboral de acuerdo al literal c.

e)

El pago de las prestaciones sociales se har dentro de los cinco das

siguientes a la terminacin de la relacin laboral, y de no cumplirse el
pago generar intereses de mora a la tasa activa determinada por el Banco
Central de Venezuela, tomando como referencia los seis principales bancos
del pas. (NOTA: La misma tasa activa aplicable a la acumulacin)

CAPTULO III
EL SALARIO

15

El concepto de salario, desde la reforma de la Ley Orgnica del Trabajo (LOT)

del 19/06/1997, se ampli de tal manera que constituye una presuncin: todo lo
que perciba el trabajador por (preposicin causal) la prestacin del servicio es
salario, salvo lo que la Ley expresamente diga que no lo es, a menos que las
partes digan expresamente que si lo es.
La Ley (antes LOT, art. 133 y ahora LOTTT, art. 104 ) realmente no lo define sino
que lo da a entender Se entiende por salario, bajo cuatro (4) parmetros:
1)la remuneracin, provecho o ventaja, (en dinero o especie)
2)cualquiera fuere su denominacin o mtodo de clculo,
3)siempre que pueda evaluarse en moneda de curso legal,
4)...que corresponda al trabajador por la prestacin de su servicio

Por ejemplo, comprende el salario bsico (que no puede ser inferior, y en

efectivo, al salario mnimo para una jornada diurna de 8 horas), las comisiones,
primas, gratificaciones (propinas), utilidades, sobresueldos, bono vacacional,
recargos por das feriados, horas extraordinarias o trabajo nocturno, alimentacin
y vivienda; y, otros: bonos (como se llamen y/o causen vinculados al servicio),
viticos o tarjetas de crdito no sujetos a rendicin de cuenta, vehculos para uso
personal y fuera de la jornada, etc.
Asimismo, se entiende por salario normal, lo devengado en forma regular y
permanente por la prestacin del servicio. (LOTTT, art. 104, ltimo aparte).
Quedan por tanto excluidas las percepciones:
1) de carcter accidental (como trabajo excepcional fuera de la jornada
ordinaria del trabajado de: horas extra, das de descanso y/o feriados);
2) lo acumulado por prestaciones sociales; y,
3) lo que la Ley considere que no tiene carcter salarial.

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En relacin a los tipos y denominaciones del salario, se entiende por salario

integral, el que comprende todos los componentes salariales percibidos por el
trabajador (LOTTT, art. 122, encabezamiento, in fine). Entendindose adems, en
doctrina, que cuando la Ley no califique el trmino salario (como: bsico o
normal), esto es, use simplemente el trmino salario, se est refiriendo a todo lo
que en l est comprendido; en otras palabras, est integrando sus componentes,
de all la denominacin de salario integral.
El salario no es solamente el pago por la prestacin del servicio, sino la base
de clculo de los derechos, beneficios, impuestos e indemnizaciones laborales
(con excepcin del beneficio de alimentacin cuya base de clculo es la Unidad
Tributaria vigente para la fecha del pago, sin embargo el lmite del derecho al
beneficio es el salario normal al exceder de tres [3] salarios mnimos).
El salario normal es la base de clculo de: vacaciones, bono vacacional,
horas extra, trabajo o bono nocturno, das feriados y de descanso, contribuciones,
tasas e impuestos laborales.
El salario integral es la base de clculo de las prestaciones sociales y
utilidades no convencionales o legales (con exclusin de s misma).
No obstante, existen percepciones no salariales, que por estar todo lo
percibido bajo la presuncin salarial, la carga probatoria para negarles tal carcter
recae en el patrono, bajo los parmetros siguientes:
a) No ingresen, efectivamente, al patrimonio del trabajador.
b) No fueren libremente disponibles.
c) Estuvieren destinadas a reintegrar los gastos en que hubiere incurrido el
trabajador con ocasin de la prestacin de sus servicios y cuyo coste
deba ser asumido por el patrono.
d) Proporcionaren medios, elementos o facilidades para la ejecucin de su
labor, tales como herramientas, uniformes, implementos de seguridad,
vehculos y provisin de habitacin en el supuesto contemplado en el
artculo 159 de la LOTTT. Si a estos fines el trabajador recibiere de su
patrono sumas de dinero, stas debern guardar proporcin con los

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gastos en que efectivamente incurri o debi incurrir segn lo pactado,

bajo rendicin de cuenta; y,
e) Constituyan gratificaciones voluntarias o graciosas (regalos) originadas
en motivos diferentes a la relacin de trabajo.

Como se comprender, precisar el concepto de salario es de fundamental

importancia

para

minimizar

los

conflictos

contingencias

econmicas,

normalmente no previstas, mayormente originados por esta causa.

Ab. Ivn Simancas Padilla

Caracas, Mayo 2015

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