TRES LECCIONES DE TEORA DEL DERECHO

(Versin Provisional)

Manuel Atienza

Ttulo: Tres Lecciones de Teora del derecho.

Autor: Manuel Atienza Rodrguez.
I.S.B.: 84-8454-039-1
Depsito legal: A-720-2000
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preceptiva autorizacin.

INDICE

Pgina
POR QU EL DERECHO
LA UBICUIDAD DEL DERECHO

EL DERECHO Y EL PROGRESO

LA HIPTESIS DEL NO DERECHO

14

SOCIEDADES SIN DERECHO?

19

EL DERECHO Y EL CONFLICTO

27

PERO QU ES EL DERECHO
UNA CUESTIN DIFCIL

33

LAS DEFINICIONES EN EL DERECHO

44

LA DEFINICIN DE DERECHO

52

PROBLEMAS DE AMBIGEDAD Y DE VAGUEDAD

61

ALGUNAS CONCLUSIONES

68

DERECHO Y NORMAS
NORMAS Y OTRAS ENTIDADES JURDICAS

73

QU SON LAS NORMAS

77

NORMAS Y NORMAS JURDICAS

82

EL DERECHO COMO CONJUNTO DE NORMAS

90

LAS PIEZAS DEL DERECHO

99

POR QU EL DERECHO

La ubicuidad del Derecho

El

Derecho es un fenmeno omnipresente en nuestras

sociedades. Prcticamente no hay ninguna relacin social que no

est, o pueda llegar a estar, regulada jurdicamente. Sin embargo, a
diferencia del Rey Midas que converta en oro todo lo que tocaba,
el Derecho no convierte sin ms en jurdico todo aquello por lo que
se interesa. Lo jurdico es simplemente un aspecto de lo social
(que, segn los casos, tiene una mayor o menor relevancia), pero
eso s, del que no podemos prescindir si queremos entender algo
del mundo que nos rodea.

Para comprobarlo, basta con examinar un diario de un da

cualquiera. El que ahora tengo a mano -del ltimo da del ao
1999- contiene como noticias ms destacadas las siguientes: Los
piratas areos siguen inflexibles al cumplirse una semana del
secuestro; un retn de 35.000 personas se enfrenta esta noche en
Espaa al efecto 2.000; una juez de Barcelona admite el uso
teraputico del hachs y absuelve a un detenido; la tarifa elctrica
para particulares bajar el 2,1 % el prximo ao; rusos y
chechenos combaten casa a casa en el frente de Grozni; el obispo
5

Uriarte culpa a ETA y al Gobierno del fracaso del dilogo... Pues

bien, algunas de esas informaciones tienen un cariz jurdico
manifiesto: el secuestro de una aeronave es un delito, esto es, un
acto contrario al Derecho penal, como tambin lo es el trfico de
drogas (pero no el consumo: en eso se basa la sentencia de
absolucin de un enfermo de cncer que haba sido detenido con
cierta cantidad de hachs). Pero tambin en las otras hay un aspecto
jurdico relevante: El Derecho podra haber contribuido a paliar las
consecuencias del famoso -e inexistente- efecto 2.000: los
usuarios de los servicios afectados hubieran quizs podido obtener
una indemnizacin por los daos que se les hubiera causado. La
medida econmica de bajar la tarifa elctrica es consecuencia del
poder jurdico que tiene el Gobierno -el Consejo de Ministros- para
actuar en ese campo. La guerra es un fenmeno regulado, al menos
parcialmente, por el Derecho: existen normas -de Derecho
internacional- que determinan cundo la participacin en un
conflicto blico es legal (o ilegal); y normas sobre cmo hacer la
guerra: por ejemplo, sobre cmo tratar a los prisioneros o a la
poblacin civil: ni siquiera en la guerra es admisible el todo vale.
Y, en fin, el Derecho tambin est presente en una actividad
tpicamente poltica como la protagonizada por el obispo (en
cuanto mediador), el Gobierno y la organizacin terrorista: el
dilogo al que se hace referencia -o el resultado del mismo- no es
6

-no puede ser- ajeno al Derecho: la liberacin de los presos de ETA

o la modificacin de su situacin penitenciaria no puede hacerse si
no es mediante instrumentos jurdicos (una ley de amnista,
disposiciones

administrativas...);

las

reivindicaciones

independentistas suponen, entre otras cosas, cambios en la

Constitucin (en el texto de la Constitucin o en su interpretacin)
y en el Estatuto de Autonoma.
Si de lo que resulta noticiable en un peridico pasamos a
los aconteceres que configuran nuestra existencia cotidiana, al
Derecho nos lo seguimos encontrando por todas partes: cada vez
que tomamos un autobs (y efectuamos un contrato de transporte),
que formalizamos una matrcula para estudiar en la Universidad (de
acuerdo con ciertas normas de Derecho administrativo -si se trata
de una Universidad pblica), que compramos algo, que pagamos un
impuesto o que nos imponen una sancin de trfico. Hasta tal punto
estn juridificadas nuestras sociedades que, con frecuencia, lo que
en principio aparece como alternativas al Derecho resulta ser
simplemente otra forma de Derecho. Por ejemplo, se habla de
parejas de hecho (contraponindolas a las parejas legales o de
Derecho), pero en general se hace para reclamar que tambin ellas
tengan una proteccin legal: esto es, no se trata de una alternativa
al Derecho, sino de un Derecho alternativo al establecido, que no
discrimine por razn de la orientacin sexual de los individuos, de
7

la circunstancia de que la unin se haya o no formalizado de cierta

manera, etc. Y -otro ejemplo- la crisis de la administracin de
justicia est dando lugar en los ltimos tiempos a un uso cada vez
mayor de formas de resolucin de conflictos como el arbitraje, la
mediacin o la negociacin; pero, de nuevo, se trata slo de
alternativas al mecanismo judicial, no al Derecho sin ms: esos
procedimientos estn, en parte, regulados jurdicamente; se negocia
a la sombra del Derecho, esto es, bsicamente teniendo en cuenta
lo que resolvera un tribunal de justicia si el caso llegara ante l
(pinsese en las negociaciones en caso de divorcio); los
negociadores, mediadores o rbitros suelen ser personas con
formacin jurdica que, por tanto, aplican formas de proceder
tipicamente jurdicas, etc.

Por lo dems, lo que normalmente

consideramos como sociedades ms desarrolladas son tambin las

que hacen un mayor uso de los instrumentos jurdicos; Estados
Unidos, por ejemplo, es el pas del mundo que cuenta con un mayor
nmero de juristas en trminos relativos

El Derecho y el progreso

La

ubicuidad del Derecho es, cabra decir, un hecho

aplastante del que, sin embargo, no siempre somos conscientes.

Como consecuencia de ello, tampoco solemos plantearnos
8

cuestiones como la de por qu existe el Derecho o si est bien que

exista, esto es, si nuestras sociedades son o no mejores por el
hecho de estar organizadas jurdicamente.

Esta ltima cuestin es, en realidad, sumamente compleja o,

si se quiere, obscura. Para contestarla necesitaramos saber con
cierta precisin qu debe entenderse por Derecho y por sociedad
justa, qu funciones sociales cumple el Derecho, o cules son las
alternativas que existen frente al mismo. Por el momento -hasta
que no dispongamos de alguna contestacin a todas esas
cuestiones-, no estar de ms mostrar que la pregunta es pertinente
y que no puede despacharse sin ms con una apelacin al progreso.
Hoy (pero no siempre ha sido as) tendemos a pensar que la
evolucin de nuestras sociedades es progresiva, que nuestra vida es
mejor que la de nuestros antepasados y que, por tanto, si nuestras
sociedades -sobre todo, las ms desarrolladas- se caracterizan por la
importancia creciente del Derecho (o del mercado), entonces estos
ltimos son tambin hechos progresivos, positivos.

Sin embargo, las cosas no son tan simples. De entrada, no

es tan fcil saber en qu consiste exactamente el progreso y cmo
medirlo, en relacin con qu factores: el progreso -lo que quiera
que sea- no parece haber seguido ininterrumpidamente una
9

trayectoria lineal, no afecta por igual a todas las sociedades, ni

tampoco a todos los individuos que viven en una misma sociedad.
Adems, la idea de progreso parece tener mltiples facetas: se
habla de progreso econmico, tcnico, cientfico, moral, cultural,
civilizatorio... No podra ocurrir que las sociedades -nuestras
sociedades- fuesen progresivas cuando se las considera desde una
perspectiva, pero no desde otras? Por ejemplo, podemos dar por
indiscutida la existencia de progreso cientfico y tecnolgico (el
hecho de que se sepan -en impersonal- ms cosas sobre el mundo
natural y social y sobre cmo usar ese saber para modificarlos),
pero eso no es seal inequvoca de una evolucin positiva en
trminos individuales o sociales; no es seal de que vivamos en una
civilizacin superior: nuestra vida como individuos no es
necesariamente mejor -ms rica, ms plena o ms felizsimplemente porque dispongamos de un automvil, de calefaccin
central o de una conexin a internet;

y, sobre todo, nuestras

sociedades no estn necesariamente mejor organizadas -no son ms

justas- despus de la revolucin industrial y en plena era de la
informacin y de la globalizacin. El progreso tecnolgico y
cientfico significa un enorme potencial de liberacin humana, pero
no est nada claro que hayamos sido capaces de sacar partido de
ello. Es ms, habra que reconocer que, en no pocos aspectos,
sociedades con un grado de desarrollo tecnolgico muy precario 10

sociedades primitivas- resolvieron mejor que nosotros problemas

bsicos como el de la integracin social: su Derecho penal era
mucho menos desarrollado que el nuestro, pero tambin menos
cruel y ms eficiente.

Por ejemplo, los indios cheyennes -los salvajes de las

pelculas del Oeste- castigaban la muerte de un miembro de la tribu
a manos de otro simplemente con pena de destierro de uno a cinco
aos. El juicio por parte del consejo de la tribu iba acompaado
de una ceremonia de purificacin (el homicidio era considerado un
pecado que afectaba a toda la tribu) en la que participaban todos los
miembros, a excepcin del homicida y de su familia; con ello se
lograba no slo evitar la venganza, nuevos derramamientos de
sangre o un castigo cruel (como sin duda es la pena de prisin -no
digamos la capital- usual en nuestros Derechos), sino tambin
reforzar los vnculos sociales en momentos crticos [Hoebel, p.
158].

Naturalmente, este y otros datos referentes al equilibrio

entre la libertad de accin del individuo y la necesidad de velar por
el bienestar de la tribu (lo que apelando a la filosofa poltica actual
llamaramos entre

liberalismo y comunitarismo) que, al

parecer, caracteriz a la sociedad cheyenne, no tiene por qu

11

llevarnos a pensar que la vida de esos indios de las praderas

norteamericanas haya sido superior -preferible- a la de las
sociedades que llamamos desarrolladas o avanzadas. En realidad,
un juicio semejante (la comparacin entre dos o ms formas de
vida) no puede hacerse desde el vaco, sino en relacin con cierto
sistema de valores (el propio de quien emite el juicio) y teniendo en
cuenta las condiciones de desarrollo de cada cultura. Eso explica
que pocos de nosotros estaramos dispuestos a cambiar nuestra vida
por la de un cheyenne (incluso cuando no habitaban en una
reserva), de la misma manera que no es de suponer tampoco que
ellos se sintieran muy a gusto

llevando la existencia tpica -

pongamos- de un individuo de clase media de una de nuestras

ciudades. Sin embargo, lo que s tiene sentido afirmar es que, de
acuerdo con la nocin de sociedad justa que muchos miembros
de la cultura occidental comparten (una asociacin que procura el
bienestar, la libertad y la igualdad de los individuos que la
integran), la organizacin social de los cheyennes -dadas las
circunstancias de gran adversidad en que se desarroll- ha sido ms
racional -ms justa- que la de la mayor parte de las sociedades
contemporneas.

Es ciertamente difcil pensar que el nuestro es un mundo

mnimamente bien ordenado, un mundo justo. Aun dejando a un
12