DESACATO ANALISIS DOGMATICO Y POLITICO CRIMINAL

JULIO VILLALOBOS VILLARROEL*

RESUMEN: El mantenimiento en la legislacin nacional del delito de desacato, no se

condice con el respeto irrestricto que debe existir por parte del Estado Democrtico de
Derecho a los derechos que emanan de la naturaleza humana. Este afecta bienes tan
esenciales como la libertad de expresin y la igualdad ante la ley, lo que se debe en gran
parte al errneo concepto existente de orden publico, el que se considera un fin en si mismo
y no como un medio. De esta manera, se pone en evidencia la crisis legitimante que vive el
derecho penal, como herramienta al servicio del individuo.
Palabras clave: DELITO DE DESACATO BIEN JURIDICO - LIBERTAD DE
EXPRESION IGUALDAD ANTE LA LEY- CRISIS DEL DERECHO PENAL.
INTRODUCCIN
En 1753 el gobernador de New York inicio un juicio por sedicin contra el impresor John
Peter Zenger. Zenger fue juzgado por publicar un libelo falso, escandaloso y sedicente,
con el cual..se suscito un escndalo muy grande e injusto contra el representante directo
del rey en estas tierras. El escndalo consista en publicar ataques contra el gobernador,
acusndolo de corrupcin e incompetencia. Zenger fue declarado culpable de sedicin en
primera instancia, pero el jurado lo absolvi en la apelacin, sobre la base del alegato de su
abogado. Andrew Hamilton, quien pudo probar la veracidad de lo publicado por Zenger, y
solicito se le absolviera de la condena impuesta contra el por los hombres que al ejercer el
gobierno perjudican y oprimen al pueblo, provocan las lamentaciones y quejas de estey
acto seguido hacen de esas mismas quejas el fundamento de nuevas formas de opresin y
condena1.
Ms de dos siglos despus, en el informe sobre la compatibilidad entre las leyes de desacato
y la Convencin Americana de Derechos Humanos de 17 de Febrero de 1995, la Comisin
Interamericana de Derechos Humanos declaro que las as llamadas leyes de desacato
(existentes en buena parte de Latinoamrica), esto es, la legislacin que penaliza la
expresin que ofende, insulta o amenaza a un funcionario pblico en el desempeo de sus
funciones oficiales , se presta(n) al abuso, como medida para acallar ideas y opiniones
impopulares, con lo cual se restringe un debate que es fundamental para el funcionamiento
eficaz de las instituciones democrticas. En definitiva, segn la Comisin, las leyes que
*

Abogado, Licenciado en Ciencias Jurdicas y Sociales Universidad Central de Chile, Magisterando

en Derecho Penal Aspectos Sustantivos y Procedimentales, Universidad Central de Chile.
1

MATUS, Jean Pierre. La Libertad de informacin y la censura en Chile. Anlisis y

propuestas para una reforma legal sustantiva. Revista Ius et Praxis. Ao/volumen 6,
nmero 001. Universidad de Talca. pp. 415-416.

penalizan la expresin de ideas que no incitan a la violencia anrquica son incompatibles

con la libertad de expresin y pensamiento consagrado en el artculo 13 y con el propsito
fundamental de la Convencin Americana (de Derechos Humanos) de proteger y garantizar
la forma pluralista y democrtica de vida. 2 Es ms, la Comisin observa que,
contrariamente a la estructura que establecen las leyes de desacato, en una sociedad
democrtica, las personalidades poltica y pblicas deben estar ms expuestas y no menos
expuestas- al escrutinio y la crtica del pblico. La necesidad de que exista un debate
abierto y amplio, que es crucial para una sociedad democrtica debe abarcar
necesariamente a las personas que participan en la formulacin o aplicacin de la poltica
pblica. Dado que estas personas estn en el centro del debate pblico y se exponen a
sabiendas al escrutinio de la ciudadana, deben demostrar mayor tolerancia a la crtica. 3
A pesar de estas afirmaciones, y luego del trmino de la dictadura que afecto a nuestro pas,
en democracia se mantuvieron estas normas de carcter autoritario. As en mayo de 1996 el
entonces senador Gabriel Valds Subercaseaux celebro entre sus pares de la Cmara Alta la
condena impuesta por el mximo tribunal del pas al ex ministro de la dictadura militar
Francisco Javier Cuadra, como autor del delito de desacato, luego que este sostuviera a
travs de una publicacin de prensa que en Chile hay parlamentarios que consumen drogas.
Para dicha accin el senador Valds invoco el artculo n 6, letra b), de la Ley de Seguridad
Interior del Estado4. El citado artculo sealaba se castiga con las penas de presidio,
relegacin o extraamiento menores en su grado medio a mximo a los que ultrajaren
pblicamente la bandera, el escudo o el nombre de la patria, himno nacional y los que
difamen, injurien o calumnien al Presidente de la Repblica, Ministros de Estado,
Senadores o Diputados, miembros de los Tribunales Superiores de Justicia, Contralor
general de la repblica, Comandantes en Jefe de las Fuerzas Armadas, o General Director
de Carabineros, sea que la difamacin, la injuria o la calumnia se cometa con motivo o no
del ejercicio de las funciones del ofendido. 5 Lo que claramente demuestra un fin
netamente prohibicionista y transgresor de los principios liberales que deben inspirar toda
legislacin penal. Principalmente por el carcter indeterminado del bien jurdico protegido.
La principal colisin del delito de desacato se presenta con la libertad de expresin, la cual
se ve muy disminuida, sino anulada, por el tipo en comento. As, por ejemplo, en el caso de
Alejandra Matus, autora del Libro Negro de la Justicia Chilena. Libro que fue incautado
por orden judicial y que fue el antecedente del proyecto de ley que en ese momento
pretenda derogar buena parte de de las disposiciones vigentes que pueden calificarse como
leyes de desacato.6

1.- DESACATO

dem.
Ibdem. pp. 416-417.
4
ECHEBERRIA RAMIREZ, Germn. Desacato en el Cdigo de Justicia Militar: un
inexplicable olvido en el debate democrtico. Revista de derecho. Vol. XXII- N 1 Julio
2009. pp. 155.
5
MATUS, Jean Pierre. Ob. Cit. pp. 418.
6
dem.
3

El "Desacato" es, segn el Diccionario de la RAE, "un delito que se

comete calumniando, injuriando, insultando o amenazando a una autoridad en el ejercicio
de sus funciones o con ocasin de ellas, ya de hecho o de palabra, o ya en escrito que se le
dirija"7.
En conformidad al derecho vigente en Chile, el desacato es un delito propio del derecho
penal comn, que se configura al ejecutar hechos o proferir expresiones desdorosas o
injuriosas contra los rganos en los que radica el poder estatal y contra ciertas autoridades
pblicas, previndose para esos casos sanciones agravadas. El desacato equivale a la
penalizacin del discurso que pueda estimarse desdoroso para las instituciones o quienes se
desempean en ellas. En rigor, el delito de desacato confiere una cierta sacralidad y una
cierta inmunidad -por la va de la coaccin penal- a instituciones del sistema poltico8.
No debemos olvidar que, como seala Politoff, Matus y Ramirez, los delitos de desacato
tienen una naturaleza antijurdica, por cuanto significan una grave lesin a la libertad de
comunicacin, en funcin de una pretendida y extralimitada proteccin al honor. "La
aplicacin de leyes de desacato para proteger el honor de los funcionarios pblicos que
actan en carcter oficial les otorga injustificadamente un derecho a la proteccin del que
no disponen los dems integrantes de la sociedad" 9. Asimismo, los delitos de desacato son
contrarios a los derechos fundamentales, por cuanto implican una negacin en s mismos
del sistema democrtico, tal como lo ha expresado la Comisin Interamerica de Derechos
Humanos al sealar que "el fundamento de las leyes de desacato contradice el principio de
que una democracia debidamente funcional es por cierto la mxima garanta del orden
pblico. Las leyes de desacato pretenden preservar el orden pblico precisamente limitando
un derecho humano fundamental que es tambin internacionalmente reconocido como la
piedra angular en que se funda la sociedad democrtica"10.
Es por esta clara colisin con los valores democrticos que los tipos penales relativos al
desacato han sido ya expresamente derogados, en su mayora, de nuestra legislacin. As,
por ejemplo, el antiguo delito de desacato del Artculo 6 b de la ley de Seguridad Interior
del Estado, fue suprimido el ao 2001 por la ley N 19.733 conocida como ley de prensa y,
a su vez, las figuras anlogas contenidas en los artculos 263 y 264 del Cdigo Penal y 417
del Cdigo de Justicia Militar fueron abolidas el ao 2005 a travs de las leyes N 20.048 y
20.06411. Sin embargo no se entiende la subsistencia de los artculos 283 y 284 del Cdigo
de Justicia Militar, que mantienen una especial proteccin penal pblica hacia el honor de
los institutos armados y de sus integrantes12.
7

PIEDRABUENA RICHARD, Guillermo. Oficio N 273 Ministerio Pblico. Santiago, junio

18 de 2004.
8
PEA,
Carlos.
Declaracin
caso
Palamara
v/s
Estado
de
Chile.
www.corteidh.or.cr/docs/casos/palamara/per_carlos.pdf. (fecha de consulta: 1 de
marzo 2012).
9
POLITOFF, Sergio, MATUS, Jean Pierre, RAMIREZ, Mara Cecilia. Lecciones de Derecho
Penal Chileno. Parte Especial. Segunda edicin actualizada. Ed. Jurdico de Chile. pp.
657.
10
bidem. pp. 658.
11
ECHEBERRIA RAMIREZ, Germn. Ob. Cit. pp. 136.
12
dem.

A continuacin procederemos a realizar un anlisis del tipo de desacato, comenzando por

determinar aquello que fundamenta la mantencin de un tipo como este.
2.- BIEN JURIDICO PROTEGIDO
El objeto de proteccin del tipo de desacato , cuyo contenido material se fundamenta, segn
SILVA BASCUAN, suficientemente en entender que al penar el desacato se quiere
satisfacer diferentes objetivos, como son tanto asegurar el respeto por todos los integrantes
de la sociedad gobernada del poder que tiene el Estado, como el respeto y la dignidad de la
persona que, en representacin del rgano estatal, lleva a la prctica las finalidades que le
compete en el ordenamiento jurdico, como adems la necesidad de que la ejecucin de la
tarea se realice con regularidad y tranquilidad, y al margen de circunstancias que la
perturben13. Por su parte CARLOS PEA sostiene que el tipo que aparece en el derecho
penal comn, se inspira en la idea de sacralidad de las instituciones, una idea anterior a la
de inmunidad del individuo frente al Estado que es propia de los derechos ciudadanos14.
Al parecer lo protegido con este tipo penal es principalmente la dignidad del cargo o
autoridad y en este sentido el desempeo de las funciones libres de presiones, lo que
claramente se contradice con los principios democrticos del Estado de Derecho que tiene
en su base el escrutinio popular o revisin da las decisiones de sus gobernantes.
Se debe tener en cuenta que no cualquier bien o inters es digno de proteccin penal
tomando en consideracin los principios que limitan y legitiman la utilizacin de esta
herramienta coactiva. Principalmente se debe sealar el respeto a los principios de ltima
ratio o Subsidiariedad y fragmentariedad. En este sentido y como fundamento de una
incriminacin resulta determinante, como fundamento material y legitimante de sta, la
determinacin del bien jurdico penal, que posee una funcin crtica.
El carcter crtico de la nocin de bien jurdico significa, pues, la posibilidad de decidir
cundo, con respecto a determinados bienes jurdicos, el derecho penal constituye un
instrumento necesario y apropiado (naturaleza fragmentaria del derecho penal). Tal nocin
importa, adems, como direccin de poltica criminal (rica de "contenido utpico", al decir
de HASSEMER), impugnar toda pretensin del legislador de limitar la libertad individual,
mediante sus incriminaciones, cuando no se trate de afirmar la enrgica tutela de un bien
jurdico (existen diversas otras formas de control social, muchas veces ms eficaces y, en
todo caso, menos drsticas que el sistema penal). Un aspecto importante de tal enfoque
crtico del concepto de bien jurdico concierne a la importancia de la informacin emprica:
el fundamento del bien jurdico no se halla en la Constitucin ni en el derecho natural, sino
-como seala VON LISZT- en la vida. Se trata de bienes cuya necesidad ("que el hombre
puede ver") tiene un reconocimiento social. Ello debiera conducir, como seala
HASSEMER, al "reexamen, fundado metodolgicamente, del dao efectivo que se espera
de un comportamiento incriminado y que es motivo de la incriminacin", as como a la
"supresin de aquellos tipos delictivos que no puedan efectivamente conducir a la
prevencin del dao". Tal es el caso, en nuestra ley, de delitos que, como el incesto (art. 375
13

SILVA BASCUAN, Alejandro Desacato a los fiscales del ministerio publico. De 5 de

septiembre de 2002, Informe a solicitud de seor Fiscal Nacional del Ministerio Pblico
don Guillermo Piedrabuena Richard.
14
PEA, Carlos. Ob. Cit. pp.2.

Cp) o la sodoma (cpula sexual entre personas del mismo sexo), que de no mediar
violencia, intimidacin o abuso de poder, no conciernen sino al mbito de la privacidad de
las personas. Una estrategia legislativa consensualmente inspirada en la idea de la
daosidad social debera, asimismo, renunciar a la introduccin de bienes jurdicos vagos e
informes y evitar la incriminacin de "conductas anticipadas", con lo que el delito pierde la
"visibilidad del mal" y pasa a ser una especie de "refuerzo del Derecho Administrativo15".
En base a este criterio legitimador, esto es, el criterio crtico del bien jurdico se estara
claramente en pugna con el delito en comento. As por lo dems lo estima la Comisin
Interamericana de Derechos Humanos, cuando sostiene que este tipo atenta contra la
libertad de pensamiento y de expresin.
Como punto de partida se debe tener presente que una poltica penal de exclusiva
proteccin de bienes jurdicos implcitamente conlleva el reconocimiento de un axioma
bsico para la construccin y desarrollo de una sociedad democrtica: la posicin
antinmica y desigual del ciudadano frente al poder. De esta forma, Para el cumplimiento
de sus funciones el concepto de bien jurdico ha de expresar superando los aspectos
puramente formales, lo que real y concretamente se protege en cada norma penal de una
determinada sociedad en un determinado perodo histrico. Por lo mismo no constituye una
teora del bien jurdico la que seala que el derecho penal protege los intereses de una
"clase dominante" o una "condicin de convivencia social". Teoras del bien jurdico de
esta naturaleza son tan insuficientes por su globalidad como las teoras sociales que le
sirven de referente. De esta manera, para la determinacin del bien jurdico protegido por
un determinado tipo penal se debe analizar en dos momentos. El primer momento dice
relacin con lo que materialmente protege una norma penal cuando prohbe la realizacin
de una conducta. El concepto material llevar inevitablemente a la revisin crtica del
derecho penal vigente ya que permitir ver en su exacta dimensin, ms all de su simple
formulacin, lo realmente protegido por cada norma penal. El segundo momento, el del
merecimiento de proteccin, nos lleva a planteamos cuestiones de carcter axiolgico y los
criterios para resolverlas, esto es, el merecimiento de proteccin16.
En un Estado construido como democrtico y de derecho, se deben respetar estas
caractersticas en las normas aplicables a los ciudadanos, como criterios legitimadores, sino
esta configuracin no pasa de ser un simple gobierno autoritario disfrazado con el manto de
la democracia, mejor dicho con el gobierno de las seudo mayoras. En un Estado
democrtico la determinacin del objeto a ser protegido por la norma penal no puede estar
reducida a una exclusiva decisin del legislador. Formalmente, como consecuencia del
principio de legalidad el precepto penal ser el resultado de un proceso legislativo, pero la
determinacin del bien jurdico corresponde a la base social que comunicar su decisin a
las instancias polticas que formalmente tengan el deber de materializar dicha decisin 17. El
bien jurdico puede ser definido como una relacin social concreta de carcter sinttico
normativo y sinttico social. Cuando el Estado establece un tipo penal quiere prohibir la
15

POLITOFF, Sergio, MATUS, Jean Pierre y RAMIREZ, Maria Cecilia. Lecciones de

Derecho Penal: Parte General. Ed Juridica de Chile. segunda edicin, ao 2003. pp. 71.
16
HORMAZABAL MALAREE. Hernn. Bien Jurdico y Estado social y Democrtico de
Derecho. Editorial Jurdica CONOSUR. Segunda edicin, ao 1992. pp. 141-142.
17
Ibdem. pp. 142-143.

relacin social entre el sujeto activo y el sujeto pasivo en las condiciones objetivas y
subjetivas contempladas en el, propio tipo. El tipo constituye una forma especfica de
negacin de la prohibicin ms genrica contemplada en la norma penal. El tipo contiene
una relacin social que niega otra relacin social, la relacin social concreta protegida por
la norma penal, que es el bien jurdico. Por lo tanto, la relacin entre norma y tipo es una
relacin dialctica de afirmacin y negacin de una relacin social concreta. La norma
penal afirma al bien jurdico en la medida que lo protege prohibiendo su afeccin. El tipo
penal es continente de una forma especfica de negacin de esa relacin social concreta que
es el bien jurdico protegido por la norma18.
Finalmente debe tenerse presente que los bienes jurdicos no giran exclusivamente en tomo
a una persona individual o de una colectividad considerada como globalidad, sino que estn
en funcin de las bases de existencia o de funcionamiento de un sistema de relaciones
sociales democrtico, esto es de vnculos entre personas realizadas en condiciones de
libertad y dignidad19.
3.- CONDUCTA TIPICA
De la descripcin del desacato en general, extraemos que las conductas que contempla son
las amenazas, las injurias, las calumnias, ocasionar tumulto y las simples ofensas. A
primera vista parece extrao el considerar un mayor disvalor en la realizacin de estas
conductas respecto a determinadas personas, por el solo hecho de ser autoridades. Pero, sin
lugar a dudas, el mayor conflicto que se plantea dice relacin con la posible vulneracin del
principio non bis in dem. Por cuanto la conducta que se sanciona ya cuenta con proteccin
en los tipos bases. El non bis in idem establece que un hecho o circunstancia que ha sido
sancionado o bien ha servido de base para una agravacin de la pena no puede ser utilizado
para una nueva sancin o agravacin 20. Esta vulneracin, por tanto, slo se producira en el
entendido que se castigara por desacato y, adems, por los tipos bases.
Debemos recalcar, sin embargo, que las conductas que satisfacen el tipo se entienden en
trminos diversos a como se comprenden en los tipos en particular. De esta manera las
amenazas se entiende que no se condicen con las contempladas en los artculos 296 y
siguientes del Cdigo (amenaza de un mal en la persona, honra o propiedad de otro), pues
se estima estas en un sentido lato, de todas maneras debe considerarse que la amenaza
afecta la dignidad del cargo y el desempeo de la funcin de determinada autoridad. De lo
contrario, la ms mnima ofensa podra ser considerada tal, lo que se aparta del mbito de
proteccin de la disposicin. Debe tratarse de una situacin de una cierta gravedad y
seriedad21, adems de verosimilitud. Con respecto a ocasionar tumulto o exaltar el desorden
en el despacho de una autoridad, esta disposicin toma en consideracin las circunstancias
18

HORMAZABAL MALAREE. Hernn. Bien Jurdico y Estado social y Democrtico de

Derecho. pp. 152.
19
Ibdem. pp. 155.
20
BUSTOS RAMIREZ, Juan y HORMAZABAL MALAREE, Hernn. Lecciones de Derecho
Penal. Volumen I. Editorial TROTTA. Madrid 1997. pp. 67.
21
SILVA BASCUAN, Alejandro. Ob.cit. pp. 4.

del lugar donde se lleva a cabo el tumulto o se exalta al desorden. Siendo as toda
perturbacin en el lugar sealado por la disposicin puede ser subsumida en la descripcin
tpica, en la medida que impida o interrumpa el acto que se desarrolla.22 Por tanto, se amplia
la interpretacin aplicable a las conductas que satisfacen el tipo, al punto de que una simple
ofensa dara accin para perseguir el ilcito.
4.- CONCEPTO DE AUTORIDAD EN MATERIA DE DESACATO
Del concepto de desacato se desprende que el sujeto pasivo de este slo puede ser una
autoridad. La pregunta que inmediatamente surge es el tipo protege a toda autoridad? La
respuesta a primera vista debe ser no, pues existira una clara vulneracin al principio de
igualdad y de determinacin o tipicidad en materia penal. De esta forma debe buscarse
aquella interpretacin que restrinja el mbito del concepto autoridad y as evitar las
arbitrariedades de una interpretacin extensiva.
El trmino autoridad, como tantos otros de nuestro lenguaje, alcanza diversas acepciones y
ello no puede menos de recogerlo el Diccionario de la Real Academia. Dice ste, en efecto,
que "autoridad" es "poder que gobierna o ejerce el mando, de hecho o de derecho",
"potestad, facultad, legitimidad", "prestigio y crdito que se reconoce a una persona o
institucin por su legitimidad o por su calidad y competencia en alguna materia", "persona
que ejerce o posee cualquier clase de autoridad", "solemnidad, aparato". No hay duda de
que en relacin con las definiciones que hemos citado de desacato, al precisar el concepto
de autoridad que se vincula con esa forma delictual, debemos tener en cuenta tanto la
significacin que le atribuye sentido de "poder que gobierna o ejerce el mando, de hecho o
de derecho", como el de "persona que ejerce o posee cualquier clase de autoridad". 23
Cuestin que hasta este punto nada nos aclara.
La Constitucin Poltica de la Repblica nos entrega el siguiente lineamiento. Como primer
punto se debe distinguir entre autoridad pblica y privada, en cuanto la Constitucin solo se
refiere a la primera, en cuanto esta se vincula con el Estado, con el ordenamiento oficial
que l se da y que busca el bien comn a travs de innumerables rganos que ejercen
diferentes funciones.24debemos considerar lo establecido en los artculos 5, 6 y 7 de la
Constitucin Poltica de la Repblica, que en sntesis establece que el ejercicio de la
soberana puede ejercerse por las autoridades que esta Constitucin establece, legalmente
investidos, con las competencias y en la forma que prescriba la ley.
Por su parte las normas del cdigo penal que regulan los atentados contra la autoridad en el
ttulo VI del libro segundo, nos ayudan a establecer que entiende el legislador penal por
autoridad. As en el artculo 264 se nombran a determinadas autoridades, tanto a
22
23
24

dem.
SILVA BASCUAN, Alejandro. Ob.cit. pp. 3.
dem.

organismos como a individuos pertenecientes a estos, as los rganos colegisladores, los

tribunales de justicia, senadores o diputados, miembros de un tribunal de justicia, o ministro
de Estado. Pero estos se establecen de manera netamente ejemplar pues el artculo seala
finalmente u otra autoridad en el ejercicio de sus cargos. Sin embargo, esta enunciacin
nos sirve para determinar que Como muy bien dice Hermann Sickinger Manosalva: "No
obstante la redaccin de esta disposicin legal y su referencia expresa a los funcionarios
pblicos, es indudable que el legislador no ha querido incluir a los funcionarios pblicos, en
su acepcin propia, esto es, en la sealada en el Estatuto Administrativo, art. 2, letra b)...
Ello, porque el empleado o funcionario pblico carece de las caractersticas propias de la
autoridad que tipifican al sujeto pasivo en este delito. Esto es, carece de las potestades que
la colectividad social delega en una persona o corporacin para que la representen y
gobiernen. . . Por consiguiente, el empleado o funcionario pblico no est investido de la
dignidad, majestad o del decoro que singularizan a la autoridad, atributos stos que se ven
menoscabados con las conductas generadoras del desacato y que, en definitiva, tipifican
este delito".25 Por tanto el termino autoridad no se corresponde necesariamente con el de
funcionario pblico, pues este ltimo no siempre est dotado de un poder de decisin o de
mando dentro de un mbito de competencia propio que caracteriza a la primera. En
consecuencia, se puede estar frente a un funcionario pblico que no sea autoridad, pero esta
siempre tendr tal calidad26. Sin embargo debe tomarse en cuenta el artculo 266 que
dispone Para todos los efectos de las disposiciones penales respecto de los que cometen
atentado contra la autoridad o funcionarios pblicos, se entiende que ejercen aqulla
constantemente los ministros de Estado y las autoridades de funciones permanentes o
llamadas a ejercerlas en todo caso y circunstancias. Entindase tambin ofendida la
autoridad en ejercicio de sus funciones cuando tuviere lugar el atentado con ocasin de
ellas o por razn de su cargo. De acuerdo a lo sealado, se puede sostener que el articulo
266 permite incorporar a las autoridades no enumeradas expresamente en los restantes
artculos que regulan el desacato, en la medida que se trata de aquellas autoridades, como
los fiscales del Ministerio Publico, de funciones permanentes o llamadas a ejercerla en todo
caso y circunstancia.27
Por su parte en el caso del desacato militar el sujeto pasivo del delito lo constituyen las
ramas castrenses y los militares, as como los centinelas, guarda o fuerza armada.
En nuestra legislacin a pesar de los alcances realizados persiste el delito de desacato con
manifestaciones en diversos mbitos.
4.- NORMATIVAS QUE TRATAN EL DESACATO

25

Ibdem. pp. 9.
PIEDRABUENA RICHARD, Guillermo. Oficio N 273 Ministerio Pblico. Santiago, junio
18 de 2004. pp. 2.
27
Ibdem. pp. 3.
26

Este delito est regulado vigentemente en el Cdigo Penal, Cdigo de justicia militar y en
el Cdigo de Procedimiento Civil. Como ya se sealo, a pesar de la paulatina derogacin
que ha sufrido este delito en nuestro ordenamiento, aun se mantiene vigente. En el caso del
Cdigo de Procedimiento Civil el Art. 240 CPC. Seala, Art. 240. Cumplida una
resolucin, el tribunal tendr facultad para decretar las medidas tendientes a dejar sin efecto
todo lo que se haga en contravencin a lo ejecutado. El que quebrante lo ordenado cumplir
ser sancionado con reclusin menor en su grado medio a mximo. Este desacato especial
se aplica en el caso del incumplimiento de una orden judicial, por lo cual, no se ve una clara
relacin con lo protegido con el delito de desacato, al punto de existir una reticencia a
llamarlo de esta forma. No se sabe con exactitud qu es lo protegido con este tipo, se estima
que puede considerarse como atentado contra la autoridad de una resolucin judicial, una
suerte de perturbacin al orden, al cumplimiento de lo ordenado o mandado, que podra
considerarse, a su vez, como una ofensa para quienes ejercen la labor judicial 28, lo que
demuestra el carcter de indeterminado del objeto protegido, vulnerndose de esta forma el
principio de lesividad en cuanto no se encuentra determinado cual es el bien jurdico penal,
y en este sentido la legitimacin de la sancin aplicada.
En el caso del Cdigo Penal el desacato se contempla en el artculo 264, que dispone El
que amenace durante las sesiones de los cuerpos colegisladores o en las audiencias de los
tribunales de justicia a algn diputado o senador o a un miembro de dichos tribunales, o a
un senador o diputado por las opiniones manifestadas en el Congreso, o a un miembro de
un tribunal de justicia por los fallos que hubiere pronunciado o a los ministros de Estado u
otra autoridad en el ejercicio de sus cargos, ser castigado con reclusin menor en
cualquiera de sus grados. El que perturbe gravemente el orden de las sesiones de los
cuerpos colegisladores o de las audiencias de los tribunales de justicia, u ocasionare
tumulto o exaltare al desorden en el despacho de una autoridad o corporacin pblica hasta
el punto de impedir sus actos, ser castigado con la pena de reclusin menor en su grado
mnimo y multa de seis a diez unidades tributarias mensuales, o slo esta ltima. De esta
forma las variantes de desacato que se comprenden en el Cdigo Penal son el Desacato
Amenaza y el desacato por medio de tumulto o perturbacin del orden. Parece claro lo
protegido en este tipo, es decir, el normal desempeo de las funciones propias de los
determinados cargos sealados en el tipo.
Finalmente tenemos el desacato contemplado en el Cdigo de Justicia Militar, artculos 283
y 284. Esta normativa es la que presenta mayores problemas desde su legitimacin, pues,
adems, contempla la sancin de civiles a travs de la jurisdiccin militar. Las principales
falencias en materia de derechos humanos que se produciran, como seala Jorge Mera, son
las siguientes : a) mbito desmedido de la competencia de los tribunales militares que
permite el juzgamiento de civiles y militares por delitos comunes, en circunstancias de que
28

VARGAS, Tatiana. Material de clases delito de Desacato, Magister en Derecho Penal.

Aspectos Sustantivos y Procedimentales versin 2011-2012.

debiera limitarse exclusivamente al conocimiento de los delitos propiamente castrenses

cometidos por militares; (b) estructura y organizacin de los tribunales militares que
compromete el derecho de los imputados a ser juzgados por un tribunal independiente e
imparcial; y, (c) procedimiento escrito, de carcter inquisitivo, estructuralmente contrario a
las garantas del debido proceso29.
Otra de las dificultades con respecto a esta normativa especial, dice relacin con la
determinacin del bien jurdico protegido. Resulta discutible la pretensin del artculo 284
del Cdigo de Justicia Militar de amparar el honor de las Fuerzas Armadas, en
circunstancias que las injurias y ofensas a que hace referencia esta forma de desacato son
inadecuadas para proteger al Estado como persona jurdica y solo serian capaces de
conminar criminalmente los atentados contra el buen nombre y reputacin de hombres y
mujeres. As por lo dems lo plantea el profesor JORGE MERA, quien escribe que, en
efecto, constituye delito injuriar a las Fuerzas Armadas y a Carabineros o a sus unidades o
reparticiones, en circunstancia que el sistema de proteccin penal del honor en nuestra
legislacin tutela la honra de las personas naturales y no la de las instituciones o la de las
personas jurdicas. Se trata de una discriminacin a favor de las Fuerzas Armadas30.
5.- COLISION ENTRE EL DELITO DE DESACATO Y LAS
ESTADO DE DERECHO

GARANTIAS DEL

El principal problema que se presenta con la proteccin especial que se brinda a

determinadas autoridades, a travs, del delito de desacato, es una grave limitacin a la
libertad de expresin. Que como derecho humano esencial sirve de herramienta para medir
el grado de compromiso democrtico de los estados en cuanto a su capacidad de reconocer
que no corresponde a las autoridades polticas o religiosas la determinacin de la bondad o
validez de las ideas u opiniones existentes en la sociedad, sino que es necesario dejar que
ellas compitan entre s. Por lo mismo, el deber del estado de respetar y garantizar los
principios fundamentales de una sociedad democrtica incluye la obligacin de promover
un debate pblico abierto y plural. Lo anterior no obsta a que existan limitaciones a la
libertad de expresin, puesto que ella puede afectar los derechos de terceros, como su honra
y su privacidad, y, tambin, sostienen algunos, el orden pblico y la seguridad del estado 31.

29

MERA, Jorge. Adecuacin de la Jurisdiccin Penal Militar Chilena de Tiempo de Paz a

los Estndares Internacionales de Derechos Humanos. En www.anuariocdh.uchile.cl.
30
ECHEBERRIA RAMIREZ, Germn. Ob. Cit. pp. 137.
31
GONZALEZ, Felipe. LEYES DE DESACATO Y LIBERTAD DE EXPRESIN. trabajo fue
preparado en el contexto del Programa de acciones de inters pblico, que se
desarrolla en la Universidad Diego Portales y otros centros acadmicos de Argentina,
Chile y Per. El autor es Profesor e investigador de la Facultad de Derecho de la
Universidad Diego Portales y Coordinador del Foro Chileno de la Libertad de Expresin.
Pp. 3.

Valores que, por sobre los derechos individuales, integran el discurso poltico criminal
llevando a la inflacin penal o expansionismo del derecho penal.
El mtodo mas utilizado por los regmenes poltico contemporneos para la limitacin de
los derechos individuales, son las clausulas generales. Estas como seala Engisch,
constituyen "una redaccin expresiva de los supuestos de hecho que abarca con gran
generalidad un campo de casos y les seala su correspondiente tratamiento jurdico." En
este sentido el concepto de Orden pblico constituye una clusula general en el sentido
recin anotado32. El concepto de orden pblico tiene, por lo menos, dos acepciones
elementales. La primera concierne al respeto u observacin de las reglas bsicas de la
organizacin poltica y social, es decir, de las normas fundamentales del estado. La vigencia
del orden pblico est condicionada en este sentido por el cumplimiento de los roles que les
corresponden a las instituciones y a los individuos dentro del funcionamiento del aparato
del estado. Esto se manifiesta en las relaciones de los rganos del estado entre s, en las
relaciones entre rganos del estado y los particulares y en la relacin de los particulares
entre s33. En este sentido podemos considerar que indirectamente lo protegido por el delito
de desacato es el orden publico.
La segunda acepcin es la que se vincula ms directamente a la estabilidad poltica y que
tradicionalmente se ha enfocado desde la va penal. Rodrguez Devesa seala que "[l]a
subordinacin a los rganos del Estado constituye la textura de disciplina social y poltica,
sin la que no se concibe la realizacin de los fines del Estado; la paz pblica excluye
aquella presin o intimidacin que cohben el ejercicio de los derechos individuales." As,
al tiempo que el orden pblico se relaciona directamente con un inters estatal, el mismo
consiste, en ltimo trmino, en la proteccin de los derechos fundamentales. Si bien la
afectacin del orden pblico requiere de un compromiso de la estabilidad del sistema
poltico democrtico menor en entidad a la que corresponde a la afectacin de la seguridad
del estado, la tendencia en el Derecho Comparado e Internacional es a llamar la atencin
sobre el riesgo de trivializacin del concepto de orden pblico. Con ello se quiere decir que
no cualquier disturbio o alteracin de la tranquilidad representa una genuina afectacin del
orden pblico, como a menudo se pretende por las autoridades. En consecuencia, en un
estado de derecho, el orden pblico slo cumple una funcin instrumental, es decir, no
posee un valor propio, sino que est destinado a salvaguardar determinados fines: el
ejercicio adecuado de los derechos fundamentales. La proteccin del orden pblico no
aparece como un objetivo en s mismo en un estado de derecho -como es, por ejemplo, la
proteccin de la libertad de expresin-, sino que hace las veces de un instrumento34.

32
33
34

Ibdem. pp.4.
GONZALEZ, Felipe. LEYES DE DESACATO Y LIBERTAD DE EXPRESIN..pp.5.
Ibdem. pp. 5-6.

La afirmacin precedente es relevante, puesto que permite entender por qu el orden

pblico debe ser asumido e interpretado restrictivamente. En efecto, si bien el orden
pblico est destinado a proteger los derechos de las personas, el mismo est regulado a la
vez como una limitacin a tales derechos en los instrumentos internacionales, las
constituciones polticas y los cdigos nacionales. En cambio, una concepcin del orden
pblico como una entelequia con valor propio conlleva el riesgo de entender las
instituciones de un estado de derecho de una manera formalista, desconectada de los
principios elementales que constituyen su razn de ser. Es cierto que la nocin de orden
pblico persigue tambin proteger una serie de instituciones propias de un estado de
derecho y salvaguardar aspectos de lo que se suele denominar Derecho Constitucional
Orgnico, pero teniendo siempre como teln de fondo la proteccin de los derechos
fundamentales, que sirven adems como criterio interpretativo para una comprensin
apropiada de esas instituciones y de su vinculacin con el orden pblico 35. Esta
interpretacin es la que a nuestro entender da claridad al real fin del concepto de orden
publico. Por su parte debe existir claridad por cuanto el concepto de orden publico no
constituye un derecho fundamental, por lo que, no podra existir colisin entre derechos
fundamentales. As, siempre el concepto de orden pblico se subordina a la proteccin de
los derechos humanos, como seala claramente FELIPE GONZALEZ36.
La libertad de expresin por su parte y de informacin, o ms sintticamente, libertad de
comunicacin, es uno de los derechos fundamentales que se encuentra suficientemente
asegurado en nuestro ordenamiento jurdico37. En virtud del artculo 5 inciso segundo de la
Constitucin Poltica de la Repblica El ejercicio de la soberana reconoce como
limitacin el respeto a los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana. Es
deber de los rganos del Estado respetar y promover tales derechos, garantizados por esta
Constitucin, as como por los tratados internacionales ratificados por Chile y que se
encuentren vigentes, se recepciona lo establecido en el artculo 13 de la Convencin
Americana de Derechos Humanos, que establece Libertad de Pensamiento y de Expresin
1. Toda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento y de expresin. Este derecho
comprende la libertad de buscar, recibir y difundir informaciones e ideas de toda ndole, sin
consideracin de fronteras, ya sea oralmente, por escrito o en forma impresa o artstica, o
por cualquier otro procedimiento de su eleccin.
2. El ejercicio del derecho previsto en el inciso precedente no puede estar sujeto a previa
censura sino a responsabilidades ulteriores, las que deben estar expresamente fijadas por la
ley y ser necesarias para asegurar:
35

dem.
GONZALEZ, Felipe. Ob. Cit. pp. 7-8.
37
POLITOFF, Sergio, MATUS, Jean Pierre, RAMIREZ, Mara Cecilia. Lecciones de
Derecho Penal Chileno. Parte Especial. Segunda edicin actualizada. Ed. Jurdico de
Chile. pp. 657
36

a) el respeto a los derechos o a la reputacin de los dems, o

b) la proteccin de la seguridad nacional, el orden pblico o la salud o la moral pblicas.
3. No se puede restringir el derecho de expresin por vas o medios indirectos, tales como
el abuso de controles oficiales o particulares de papel para peridicos, de frecuencias
radioelctricas, o de enseres y aparatos usados en la difusin de informacin o por
cualesquiera otros medios encaminados a impedir la comunicacin y la circulacin de
ideas y opiniones.
4. Los espectculos pblicos pueden ser sometidos por la ley a censura previa con el
exclusivo objeto de regular el acceso a ellos para la proteccin moral de la infancia y la
adolescencia, sin perjuicio de lo establecido en el inciso 2.
5. Estar prohibida por la ley toda propaganda en favor de la guerra y toda apologa del
odio nacional, racial o religioso que constituyan incitaciones a la violencia o cualquier otra
accin ilegal similar contra cualquier persona o grupo de personas, por ningn motivo,
inclusive los de raza, color, religin, idioma u origen nacional. A su vez, el artculo 29 del
Pacto Internacional de Derechos Civiles y polticos establece Nadie podr ser molestado a
causa de sus opiniones.
2. Toda persona tiene derecho a la libertad de expresin; este derecho comprende la libertad
de buscar, recibir y difundir informaciones e ideas de toda ndole, sin consideracin de
fronteras, ya sea oralmente, por escrito o en forma impresa o artstica, o por cualquier otro
procedimiento de su eleccin.
3. El ejercicio del derecho previsto en el prrafo 2 de este artculo entraa deberes y
responsabilidades especiales. Por consiguiente, puede estar sujeto a ciertas restricciones,
que debern, sin embargo, estar expresamente fijadas por la ley y ser necesarias para:
a) Asegurar el respeto a los derechos o a la reputacin de los dems;
b) La proteccin de la seguridad nacional, el orden pblico o la salud o la moral pblicas.
Estas normativas internacionales complementan la norma interna constitucional que
protege este derecho fundamental establecido en el artculo 19 N 12 de la Constitucin
Poltica de la Repblica, que seala artculo 19 la Constitucin asegura a todas las
personas: N 12 inciso primero La libertad de emitir opinin y la de informar, sin censura
previa, en cualquier forma y por cualquier medio, sin perjuicio de responder de los delitos
y abusos que se cometan en el ejercicio de estas libertades, en conformidad a la ley, la
que deber ser de qurum calificado.

La libertad de opinin se considera como una proyeccin de la autonoma de la persona

humana, ya que implica el derecho de expresar libremente y sin autorizacin previa,
opiniones polticas, filosficas, cientficas o religiosas, sea por la palabra, sea por la
escritura. Esta garanta es, dentro de los derechos esenciales del individuo amparados por la
Constitucin, uno de los principales o de mxima jerarqua, puesto que constituye un
verdadero presupuesto o condicin normal que posibilita el ejercicio de casi la totalidad de
los restantes derechos y el disfrute de las libertades fundamentales reconocidas en cualquier
sociedad que se estime organizada de acuerdo a un rgimen democrtico38.
Tres son los aspectos que comprende esta garanta: el derecho a emitir opinin, la libertad
de informacin y el derecho a recibir informacin. Manteniendo la tradicin constitucional
de nuestro pas se adopta el sistema represivo, esto es, el derecho se ejerce sin censura
previa nadie puede decidir anticipadamente sobre que puede o no opinarse, y cuales
opiniones o informaciones difundirse al medio social-. Pero al mismo tiempo se proclama
el principio de responsabilidad, de modo que quienes al exteriorizar o difundir opiniones
o informaciones, en cualquier forma, por cualquier medio -actual o futuro-, incurran en
delitos o abusos, debern afrontar las consecuencias civiles y penales que establezca una
ley que debe ser de qurum calificado. En todo caso, la habilitacin al legislador para
tipificar delitos y abusos al ejercicio de este derecho, ser procedente exclusivamente
cuando se fundamente en la defensa de bienes jurdicos de mayor entidad: esta limitacin
debe interpretarse restringidamente39. Por lo que en este sentido se producen las ya
comentadas derogaciones al delito de desacato, tomando en consideracin el informe sobre
leyes de desacato de la Comisin Interamericana de Derechos Humanos, de 1994.
Recordando los argumentos de la Comisin, esta defini las leyes de desacato como "una
clase de legislacin que penaliza la expresin que ofende, insulta o amenaza a un
funcionario pblico en el desempeo de sus funciones oficiales." Sin embargo a su vez
reconoce que este derecho no es absoluto pero seala que sus restricciones deben
incorporar las justas exigencias de una sociedad democrtica. Destaca tambin el "derecho
de los ciudadanos a participar en debates activos, firmes y desafiantes respecto de todos los
aspectos vinculados al funcionamiento normal y armnico de la sociedad." Aade que el
debate poltico "generar inevitablemente ciertos discursos crticos o incluso ofensivos para
quienes ocupan cargos pblicos(...)." Tambin enfatiza la Comisin que la informacin (sea
que esta provenga de la prensa, de un particular o de un rgano estatal) es el ms poderoso
mecanismo de control, fiscalizacin y resguardo de la actuacin del Estado. En este sentido,
los rganos del Estado ejercitan una soberana delegada, es decir, y tal como lo expresa
nuestra Constitucin en su artculo 5, "La soberana reside esencialmente en la Nacin. Su
ejercicio se realiza por el pueblo a travs del plebiscito y de elecciones peridicas y,
38

VERDUGO MARINKOVIC, Mario, PFEFFER URQUIAGA, Emilio y NOGUEIRA ALCALA,

Humberto. Derecho Constitucional. Tomo I. Editorial Juridica de Chile. Segunda
edicin, ao 1994. pp. 260-261.
39
Ibdem. pp. 261-262.

tambin, por las autoridades que esta Constitucin establece." As, como los encargados de
la cosa pblica no actan por ellos mismos, sino que lo hacen en nombre de las personas,
sus actos deben estar abiertos al control ciudadano. Es por ello que no parece legtimo que
la propia autoridad genere mecanismos que veden la posibilidad de que se la controle. Para
asegurar una participacin ciudadana eficaz es crucial que la poblacin se encuentra bien
informada y que exista transparencia del quehacer pblico. Si es la propia autoridad la que
niega o restringe severamente a los ciudadanos el derecho de crtica y control, no es posible
resguardar adecuadamente una participacin informada y que efecte contribuciones
relevantes. Para realizar este control la mayor parte de la doctrina y jurisprudencia
comparada coincide en que no hay nada mejor que la ms plena y abierta crtica al
funcionario pblico. As lo expresaba James Madison, citado por el juez Brennan, al que, a
su vez, se remite la Comisin: "Si tomamos en cuenta la naturaleza del gobierno
republicano, nos daremos cuenta que el poder de censura lo posee la gente sobre el
gobierno y no el gobierno sobre las personas40.
Como segunda garanta fundamental lesionada por el delito de desacato esta la igualdad
entre la ley, por cuanto se coloca al ciudadano en una posicin desmejorada en
comparacin a una serie de autoridades41.
La constitucin establece en su artculo 19 N 2 La Constitucin asegura a todas las
personas, N2 la igualdad ante la ley. En Chile no hay persona ni grupo privilegiados. En
Chile no hay esclavos y el que pisa su territorio queda libre. Hombres y mujeres son iguales
ante la ley. Ni la ley ni autoridad alguna podr establecer diferencias arbitrarias.
La igualdad ante la ley consiste en que las normas jurdicas deben ser iguales para todas las
personas que se encuentran en las mismas circunstancias y que no deben concederse
privilegios ni imponerse obligaciones a unos que no beneficien o graven a otros que se
hallen en condiciones similares. No se trata, por consiguiente, de una igualdad absoluta,
sino que ha de aplicarse la ley en cada caso conforme a las diferencias especficas. La
igualdad supone, por lo tanto, la distincin razonable entre quienes no se encuentran en la
misma condicin, por lo que ella no, impide que la legislacin contemple en forma distinta
situaciones diferentes, siempre que la discriminacin no sea arbitraria ni responda a un
propsito de hostilidad contra determinadas personas o grupo de personas, o importe
indebido, favor o privilegio personal o de grupo42. En este sentido y en relacin con el
delito de desacato este si afectara este derecho al otorgar una mayor proteccin a
determinados individuos por el solo motivo objetivo de detentar un cargo.

40

GONZALEZ, Felipe. Ob. Cit. pp. 25-26.

Ibdem. pp., 36.
42
VERDUGO MARINKOVIC, Mario, PFEFFER URQUIAGA, Emilio y NOGUEIRA ALCALA,
Humberto. Ob. Cit. pp. 215-216.
41

6.- LA MANTENCION DEL DESACATO COMO MANIFESTACION DE LA CRISIS

DEL DERECHO PENAL.
En la pagina de la biblioteca del congreso se puede leer Se elimina el delito de desacato 31
de agosto de 2005. El 31 de agosto de 2005 el Diario Oficial public la ley N 20.048, que
modifica el Cdigo Penal y el Cdigo de Justicia Militar en materia de desacato.
La nueva ley elimina toda referencia al delito de desacato, dejando slo lo referente a
atentados contra la autoridad. Adems acota ms la descripcin de lo que se considera
atentado y sus penas. Asimismo, da una definicin ms exacta de la sedicin impropia,
castigando precisamente la induccin al desorden, la indisciplina y el incumplimiento de
deberes militares. Sin embargo si se analiza la historia de la ley 20.048 se aprecia que esto
no es del todo correcto43.
El fundamento de la derogacin nos seala La figura del desacato an vigente en nuestro
pas, que sanciona penalmente la expresin que insulta u ofende a un funcionario pblico
en el ejercicio de sus funciones, no parece constituir una restriccin legtima al ejercicio de
las libertades de pensamiento, opinin e informacin. As lo ha dicho por lo dems -en
reiteradas oportunidades- la Comisin Interamericana de Derechos Humanos, a travs de su
relatora para la Libertad de Expresin. No cabe duda que la persistencia de estas normas
en Chile ha derivado en un privilegio sin fundamento establecido en favor de ciertas
personas, contrario a la declaracin contenida en el artculo 1 de la Constitucin Poltica
de 1980 que consagra la igualdad de las personas en dignidad y derechos 44. Derechos que
como analizamos colisionan con esta tipificacin. Se ha dicho que la justificacin de las
leyes o normas de desacato est, por una parte, en la proteccin de los funcionarios
pblicos frente a la crtica o la ofensa, lo que les otorgara mayor libertad en el ejercicio de
sus funciones; y por otra, en la proteccin del orden pblico contra el efecto
desestabilizador que podra ocasionar esas conductas.
Entre nosotros las normas de desacato se encuentran contenidas entre aquellas
disposiciones relativas al orden y la seguridad pblicas.
La proteccin del orden pblico apunta al respeto y cumplimiento de las normas
elementales de la organizacin poltica y social y a la estabilidad del sistema poltico y de
sus instituciones. Por tanto, es difcil pensar que las simples expresiones vertidas respecto a
un funcionario pblico, sin que medie ningn peligro inminente, pudiesen significar un
atentando contra ese bien jurdico protegido.En definitiva, la existencia de estas normas
no resulta coherente con el funcionamiento de un estado democrtico moderno. No parece
43

http://www.bcn.cl/actualidad_legislativa/temas_portada.2005-10-28.6739651440.
(fecha de consulta: 20 de marzo de 2012).
44
HISTORIA LEY N 20.048. Biblioteca del Congreso nacional.
http://www.bcn.cl/actualidad_legislativa/temas_portada.2005-10-28.6739651440.
(fecha de consulta: 9 de Marzo de 2012).

razonable que se otorgue a ciertos funcionarios pblicos un derecho injustificado a la

proteccin del que no gozan los dems miembros de la sociedad. Sobre todo, considerando
que quienes desarrollan tareas de decisin y conduccin poltica deben estar sujetos a un
control ciudadano que se podra ver inhibido frente a la mayor severidad de las normas que
sancionan el desacato45. Procedindose a la eliminacin de los artculos 263, 265 y 268 del
Cdigo Penal y reemplazo del articulo 264, por el actualmente existente. Sin embargo se
mantuvo presente en el Cdigo de Justicia Militar. Posteriormente, a travs de la ley N
20.064, se trato de dar fin a esta legislacin que castiga la libertad de expresin. Ley que se
titulaba Aumenta las penas en los casos de delitos de maltrato de obra a Carabineros con
resultado de muerte o lesiones graves. En la historia de esta ley se desprende que lo mas
importante para el Estado de Derecho moderno es el mantenimiento de orden publico, lo
que al parecer, se logra otorgando mas facultades a las Policas y sancionando de manera
especial los delitos comunes que se realicen en contra de estos funcionarios pblicos,
encontrndonos nuevamente en una lesin al principio de igualdad. Pues no es lo mismo
matar a un ciudadano de a pie, que a un Carabinero.
Por tanto, no nos explicamos el porque de la mantencin del delito de desacato en el
Cdigo Penal y en el Cdigo de Justicia Militar, a pesar de que el mismo legislador
reconoce la grave afectacin que produce a los derechos fundamentales. Algunos sealan,
en el caso de la mantencin en el Cdigo de Justicia militar, que podra deberse a un simple
olvido legislativo o la existencia de una suerte de intangibilidad de la jurisdiccin militar 46.
Pero sin lugar a dudas llama ms la atencin el delito de desacato que se mantiene en el
Cdigo Penal, por cuanto, este se extendi, debido a la clusula general que contiene u
otra autoridad en el ejercicio de sus cargos la cual a travs de una interpretacin extensiva
se aplica a los fiscales del ministerio publico.
Las graves contradicciones sistemticas que se presentan en el Estado Democrtico de
Derecho lo que hacen es encubrir una seudo democracia formal cuasi autoritaria, por
cuanto, el Derecho Penal se convierte en una herramienta al servicio de aquellos que
detentan el poder de turno. Si bien el desacato no es una construccin nueva, es una
construccin anterior al desarrollo del pensamiento liberal, por lo que debe extirparse del
sistema contemporneo de derecho penal, si queremos que el Estado de Derecho no solo
sea formalmente democrtico, sino que mas importante sea legtimamente democrtico, lo
que se logra asegurando el pleno bienestar de los ciudadanos, con la participacin de los
mismos.

7.- CONCLUSIONES
45
46

dem.
ECHEBERRIA RAMIREZ, Germn. Ob. Cit. pp. 137.

EL delito de desacato se inspira en la idea de sacralidad de las instituciones, una

idea anterior a la de inmunidad del individuo frente al Estado que es propia de los
derechos ciudadanos, como seala Carlos Pea. De esta manera llama la atencin
que existiendo un claro conocimiento de su carcter antidemocrtico aun exista en
el catalogo de delitos. A su vez, cuesta, comprender por que hoy, la legislacin
especial mantiene a los uniformados el privilegio de disponer de la accin penal
publica para reaccionar contra quien de palabra o por escrito lesione, ya no solo su
propia honra, sino tambin la de las instituciones armadas a las que pertenece47.
En cuanto al bien jurdico protegido por el delito de desacato, este no se encuentra
debidamente especificado. No se sabe si es el honor o el simple hecho de tratarse de
una autoridad, lo que si se entiende es que lo protegido no cuenta con las
caractersticas materiales necesarias para considerarlo digno de proteccin penal,
tomando esta en el sentido de ultima ratio. No se entiende en donde esta el mayor
disvalor, por cuanto la proteccin necesaria a las personas en su esfera de intimidad
ya esta protegida por tipos comunes como la injuria, la calumnia o las amenazas.
Es de destacar la variada legislacin nivel nacional que consagra este tipo, tanto la
comn, como la especial, en la que incluso se mantiene la jurisdiccin de los
tribunales militares que pueden llegar a juzgar a civiles, vulnerndose gran cantidad
de las garantas contempladas en la Constitucin y Tratados internacionales de
Derechos Humanos.
El concepto de autoridad que contempla el Cdigo Penal, se presta para introducir
una interpretacin extensiva, lo que se demuestra con la no muy lejana inclusin de
los Fiscales del Ministerio Pblico.
La mantencin de este delito ya sea en el derecho comn o en la legislacin marcial
afecta claramente los derechos garantizados por la constitucin como son la
libertad de expresin y la igualdad ante la ley, lo que ha sido constatado por la
Comisin Interamericana de Derechos Humanos, llevando incluso a la derogacin
parcial ya expuesta del tipo de desacato en Chile.
Finalmente, el Derecho Penal de inspiracin liberal pasa por una gran crisis en
nuestro tiempo, lo que lleva a su utilizacin por parte del Estado solo como
herramienta de control del descontento que se produce por el sistema econmico
imperante, a si como, por el efecto que produce el globalismo como manifestacin
negativa de la globalizacin. Por tanto, es necesario realizar una seria y conciente
adecuacin de la legislacin en materia penal.

BIBLIOGRAFIA
47

bidem. Pp. 157.

BUSTOS RAMIREZ, Juan y HORMAZABAL MALAREE, Hernn. Lecciones de

Derecho Penal. Volumen I. Editorial TROTTA. Madrid 1997.
ECHEBERRIA RAMIREZ, Germn. Desacato en el Cdigo de Justicia Militar: un
inexplicable olvido en el debate democrtico. Revista de derecho. Vol. XXII- N 1 Julio
2009.
HORMAZABAL MALAREE. Hernn. Bien Jurdico y Estado social y Democrtico de
Derecho. Editorial Jurdica CONOSUR. Segunda edicin, ao 1992. pp. 141-142
GONZALEZ, Felipe. LEYES DE DESACATO Y LIBERTAD DE EXPRESIN. trabajo
fue preparado en el contexto del Programa de acciones de inters pblico, que se
desarrolla en la Universidad Diego Portales y otros centros acadmicos de Argentina,
Chile y Per. El autor es Profesor e investigador de la Facultad de Derecho de la
Universidad Diego Portales y Coordinador del Foro Chileno de la Libertad de Expresin.
Pp. 3.
MATUS, Jean Pierre. La Libertad de informacin y la censura en Chile. Anlisis y
propuestas para una reforma legal sustantiva. Revista Ius et Praxis. Ao/volumen 6,
nmero 001. Universidad de Talca.
MERA, Jorge. Adecuacin de la Jurisdiccin Penal Militar Chilena de Tiempo de Paz a
los Estndares Internacionales de Derechos Humanos. En www.anuariocdh.uchile.cl.
PEA,
Carlos.
Declaracin
caso
Palamara
www.corteidh.or.cr/docs/casos/palamara/per_carlos.pdf.

v/s

Estado

de

Chile.

PIEDRABUENA RICHARD, Guillermo. Oficio N 273 Ministerio Pblico. Santiago,

junio 18 de 2004.
POLITOFF, Sergio, MATUS, Jean Pierre, RAMIREZ, Mara Cecilia. Lecciones de
Derecho Penal Chileno. Parte Especial. Segunda edicin actualizada. Ed. Jurdico de
Chile.
SILVA BASCUAN, Alejandro Desacato a los fiscales del ministerio publico. De 5 de
septiembre de 2002, Informe a solicitud de seor Fiscal Nacional del Ministerio Pblico
don Guillermo Piedrabuena Richard.
VARGAS, Tatiana. Material de clases delito de Desacato, Magister en Derecho Penal.
Aspectos Sustantivos y Procedimentales versin 2011-2012.

VERDUGO MARINKOVIC, Mario, PFEFFER URQUIAGA, Emilio y NOGUEIRA

ALCALA, Humberto. Derecho Constitucional. Tomo I. Editorial Juridica de Chile.
Segunda edicin, ao 1994.

HISTORIA DE LA LEY N 20.048. DE 31 DE AGOSTO DE 2005. QUE MODIFICA EL

CODIGO PENAL Y EL CODIGO DE JUSTICIA MILITAR EN MATERIA DE
DESACATO. Biblioteca del Congreso Nacional
HISTORIA DE LA LEY 20.064. DE 29 DE SEPTIEMBRE DE 2005. QUE AUMENTA
LAS PENAS EN LOS CASOS DE DELITOS DE MALTRATO DE OBRA A
CARABINEROS CON RESULTADO DE MUERTE. Biblioteca del Congreso Nacional