01 - Bases de La Institucionalidad

Derecho Constitucional I Universidad Santo Toms - Hugo Trtora Aravena 2015
I UNIDAD
BASES DE LA INSTITUCIONALIDAD
SUMARIO: I. Concepto e Importancia de las Bases de la Institucionalidad; II. La Dignidad de la
Persona; III. Familia y Grupos Intermedios; IV. Los Deberes del Estado; V. Emblemas Nacionales;
VI. Forma del Estado; VII. Forma de Gobierno; VIII. La Soberana y sus lmites; IX. El Estado de
Derecho; X. Principios de Probidad y Publicidad de los actos estatales; XI. El Terrorismo
I. Concepto e Importancia de las Bases de la Institucionalidad

(Concepto - Importancia)
Concepto
Se entiende por Bases de la Institucionalidad, el conjunto de principios que
sirven de soporte o cimiento conforme al cual se organiza la Sociedad.
Este captulo, entonces, fija la estructura esencial que inspirar el resto de la
normativa constitucional, estableciendo entre otros tpicos, normas bsicas en relacin
con las personas, con la forma del Estado y del Gobierno, se establecen los deberes del
Estado, y se regula el ejercicio de la Soberana Nacional.
Importancia
El Captulo I sobre Bases de la Institucionalidad es de una gran importancia para
el sistema constitucional chileno.
Esto, por los siguientes motivos:
1.
Porque, intrnsecamente, los aspectos que regula son los ms importantes en la

organizacin del Estado, establecindose una verdadera filosofa jurdica
(Silva Bascun), por la cual opta nuestra Constitucin en forma expresa y
categrica.
2.
Porque forma parte de la Constitucin y, como tal, sus normas son obligatorias.
Decimos esto porque hay quienes han pensado que las normas del captulo de
las Bases de las Institucionalidad es un mero listado de principios, pero en
realidad se equivocan: estos primeros artculos son normas jurdicas y como
tales implican un deber de respeto.
3.
Porque es un elemento imprescindible para interpretar el resto de la

Constitucin. Vale decir, de acuerdo al principio de Unidad de la Constitucin,
cualquier interpretacin constitucional deber tener en cuenta el respeto por las
disposiciones contenidas en este primer Captulo.
II. La Dignidad de la Persona

(Texto CPR - Anlisis del art. 1 inc. 1 - Reforma de 1999)
Texto Constitucional
Artculo 1 inciso 1 CPR: :
Las personas nacen libres e iguales en dignidad y derechos.
Anlisis del Art. 1 inciso 1 CPR
Esta norma es novedosa en la Historia Constitucional chilena, ya que no exista
en los Textos Fundamentales anteriores.
Implica el pleno reconocimiento de dos caractersticas de todos los seres
humanos: su Libertad y su Igualdad, ambas sustentadas, finalmente en la Dignidad de
la Persona, como fundamento ltimo.
Respecto de la Libertad, ella se manifiesta por el derecho de toda persona para
decidir lo que se puede hacer o no hacer. Implica adems, la proscripcin de cualquier
forma de esclavitud o de dominio de uno respecto de otro.
En Doctrina suele hablarse de una triple dimensin de la libertad: (a) el libre
albedro o libertad inicial, que permite a las personas, definir entre diversas opciones; (b)
la libertad-participacin, que se refiere al derecho de las personas de intervenir en la
toma de decisiones del Estado; y (c) la libertad-exultacin, consistente en la posibilidad
de lograr el mximo desarrollo integral del ser humano.
En relacin con la Igualdad, esta no se trata de una igualdad absoluta, sino que
de una equivalencia slo en lo que se refiere a su Dignidad y Derechos. Vale decir,
nuestro sistema acepta y acoge las diferencias entre los individuos, pero siempre que
ellas no afecten la Dignidad ni los Derechos de las personas.
En virtud del principio de la igualdad, no es posible hacer diferencias arbitrarias
en los sujetos (axioma de la proscripcin de toda forma de discriminacin), pero a
su vez, se hace necesario generar las intervencin social que permita eliminar las
desigualdades que nacen de circunstancias de hecho y que generan injusticia social
(principio de la igualdad de oportunidades).
Ambos valores (libertad e igualdad) se explican finalmente por una cualidad
intrnseca de las personas, como es su dignidad.
Como consecuencia de esta norma, se desprende que El Estado est al servicio
de la persona humana (art. 1 inciso 4 CPR); que los derechos esenciales que
emanan de la naturaleza humana representen un lmite al ejercicio de la soberana
nacional (art. 5 inciso segundo de la CPR); y que se establezcan Garantas
Constitucionales que tengan por objeto proteger los derechos de todos los habitantes del
pas (art. 19 CPR).
Ahora bien, respecto de la dignidad humana, se extraen diferentes interrogantes
que vale la pena tratar de resolver:
(a) Qu es la Dignidad Humana?
Respecto de este trmino, por supuesto que hay varias tendencias.
a.1. Algunas que miran hacia que no es un concepto que necesariamente deba definirse.
Se dice que la dignidad es una sensacin, es una percepcin, un sentimiento ntimo que,
como el amor, las esperanzas o el dolor, no se puede expresar con palabras. Incluso, se
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dice que NO SE DEBE definir, y que debe convertirse en uno de los llamados conceptos
vlvulas del Derecho, como el orden pblico, la justicia, la moral o el inters nacional,
que son expresiones que deben quedar abiertos a que deba ser interpretado cada vez
que se invoque, de modo de adecuarlo con los tiempos, actualizarlo, y hacerlo coherente
con el contexto especfico en el que se emplee. As, lo que hasta hace cien aos, era
lcito postular respecto de algunos, hoy ya es inaceptable, por cuanto se entiende
atentatorio contra su dignidad.
En ese carril, por ejemplo, se ubica el profesor Humberto Nogueira quien seala
que la dignidad de la persona no es posible definirla, slo podemos apreciar en cada
realidad concreta su vulneracin, la que se concreta cada vez que perturbamos,
amenacemos o privemos de sus derechos esenciales a la persona, cada vez que la
denigramos o humillamos, cada vez que la discriminamos, cada vez que ponemos
obstculos para su plena realizacin, cada vez que el Estado la utiliza como un medio o
instrumento de su propio fin.
a.2. Sin embargo, si quisiramos definirla, podemos recurrir simplemente a lo que nos
indica la Real Academia de la Lengua, la cual tampoco lo resuelve del todo, por cuanto
alude a que es digno, quien sea merecedor de algo. Pero de qu? Diramos pues,
que la Dignidad Humana es aquella condicin que poseen todos los seres humanos, por
la cual se tornan merecedores de respeto y consideracin.
(b) De dnde emana la dignidad humana?
Dicho en otras palabras, por qu habra de ser digno el ser humano? Aqu hay
varias clases de respuestas.
b.1. Posicin iusnaturalista. Algunas aluden a una condicin intrnseca del ser humano,
impresa en su esencia. Deriva fundamentalmente de un orden preconcebido,
estrictamente natural (posicin naturalista o iusnaturalista). Mximo Pacheco nos
menciona: la verdadera filosofa de los derechos fundamentales de la persona humana
descansa en la dignidad y en el fin trascendente de ella. Esta concepcin est en ntima
relacin en el concepto que tengo del Derecho Natural ()El ser humano tiene en s,
prefigurado, el fin a que debe tender en su desenvolvimiento y conoce la bondad de los
medios que debe usar, es decir, tiene grabada en su corazn la imagen del Derecho
Natural y su vida es un continuo esfuerzo porque devenga aparentemente aquello que
ya es en l mismo; por ello, la existencia del Derecho Natural es la lucha contra el medio
y las contingencias para lograr un perfecto ordenamiento o ajustamiento de las acciones
humanas
b.2. Posicin racional. Otras, le dan una explicacin ms racional, como sucede por
ejemplo con Robert Nozick, quien sostiene el Ser Humano es un ente valioso. Que est,
por s mismo, revestido de valor. Sostiene a su vez, que este valor deriva de la
circunstancia de tratarse de un ser que es capaz de unir en s mismo, distintos
elementos muy diversos entre s, guardando lo que l llama una unidad orgnica. La
unin de lo diverso le da valor al Hombre, tal como es ms valiosa la obra de arte que
encierra una mayor cantidad de detalles, unificndolos en un solo resultado, coherente.
El ser humano es, por tanto, un ser que goza de un valor sagrado, ya que ha logrado
unificar y reunir sus propias diversidades.
b.3. Posicin religiosa. Y por cierto, tambin estn las explicaciones que se provienen
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desde una visin teolgica. Jos Luis Cea seala, por ejemplo: Procede aqu
preguntarse, por qu la persona humana es titular nica del valor supremo de la
dignidad? No hallo respuesta ms clara, lgica y categrica a esa interrogante
fundamental que la escrita en el Catecismo de la Iglesia Catlica, en la p. 296 del cual
se refiere la dignidad humana al hecho de haber sido el varn y la mujer hechos a
imagen y semejanza de Dios, es decir, el ser supremo
(c) Cules son las consecuencias de entender que el Hombre es un ser digno?
De la circunstancia de referirnos a un ser dotado de dignidad, debemos concluir
diferentes consecuencias.
c.1. La primera, es que si todo ser humano es digno, entonces, todo ser humano, sin
excepcin alguna, puede ser sujeto de derecho, vale decir, puede ser titular de
derechos. En otras palabras, todo ser humano (en su dimensin biolgica) es persona
(en su dimensin jurdica). Esto que hoy lo podemos concebir como algo en extremo
obvio, en rigor no siempre ha sido as, por cuanto durante muchos siglos se entendi por
ejemplo que los esclavos, los deficientes mentales, los brbaros o incluso los indios, si
bien eran biolgicamente humanos, jurdicamente no eran titulares de derechos y por lo
mismo no eran personas.
c.2. Segundo, que est dotado tambin de una serie de derechos bsicos, llamados
Derechos Humanos o Derechos Fundamentales, que no pueden ser vulnerados bajo
ningn contexto. As lo recoge, por ejemplo, la Convencin Americana sobre Derechos
Humanos (o Pacto de San Jos de Costa Rica) reconoce en su Prembulo: que los
derechos esenciales del hombre no nacen del hecho de ser nacional de determinado
Estado, sino que tienen como fundamento los atributos de la persona humana, razn por
la cual justifican una proteccin internacional.
A su vez, la Declaracin Universal de Derechos Humanos de la ONU tambin
establece: Todos los seres humanos nacen libres e iguales en dignidad y derechos y,
dotados como estn de razn y conciencia, deben comportarse fraternalmente los unos
con los otros (Art. 1).
c.3. Y por ltimo, en atencin a que el ser humano es un ser digno, el Estado se
encuentra al servicio de la persona, y su soberana se encuentra limitada por el debido
respeto de los derechos humanos (art. 1 inciso cuarto y art. 5 inciso segundo de la
Constitucin)
Reforma Constitucional de 1999
La ley de Reforma Constitucional 19.611, publicada en el Diario Oficial el 16 de
Junio de 1999, modific el inciso 1 del Art. 1, el que, en su texto original dispona que
Los hombres nacen libres e iguales en dignidad y derechos.
A partir de la reforma sealada, el nuevo texto seala que Las personas nacen
libres e iguales en dignidad y derechos.
El fundamento de esta modificacin radic en tratar de confirmar que la Libertad,
Igualdad y Dignidad deben predicarse no slo respecto de las personas del sexo
masculino sino que tambin respecto de las mujeres.
De todos modos, lo relevante de la norma es que Libertad, Igualdad y Dignidad
son derechos que deben ser entendidos para todos los individuos de la especie humana,
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sin distincin alguna de edad, sexo, estirpe o condicin.

En el curso de Derechos Fundamentales, a propsito de la igualdad ante la ley,
volveremos sobre este punto.
III. Familia y Grupos Intermedios
(Texto CPR - Rol de la Familia - los Grupos Intermedios - Subsidiariedad - Lmites en la
actuacin de los G. Intermedios)
Artculo 1 incisos 2 y 3 CPR:
La familia es el ncleo fundamental de la sociedad.
El Estado reconoce y ampara a los grupos intermedios a travs de los cuales se
organiza y estructura la sociedad y les garantiza la adecuada autonoma para cumplir
sus fines especficos.
Rol de la Familia en la Constitucin Poltica
Antes del anlisis particular del art. 1 inciso 2 de la Constitucin, lo que primero
debemos indicar es que en nuestra Sociedad existen diferentes tipos de grupos y
ncleos de personas, dentro de los cuales, para nuestro sistema constitucional, el ncleo
fundamental es la Familia.
Si bien no existe un concepto constitucional de familia, y sin que nos sea til
tampoco la nocin que para efectos del derecho real de uso y habitacin que nos
entrega el Cdigo Civil (art. 8151), podemos definir a la familia como el conjunto de
personas naturales, unidas entre s por vnculos de matrimonio, parentesco y adopcin.
Este concepto, por ser de corte tradicional, debe ser complementado a su vez
por otro tipo de figuras que con el devenir de los tiempos han ido incorporndose a la
nocin de familia. Especialmente, nos referimos a la situacin de las parejas no
matrimoniales, quienes muchas veces tambin son capaces de formar uniones slidas,
frtiles y duraderas.
Por lo mismo, debemos entender que la disposicin analizada no slo tiende a
proteger a las familias originadas a partir del matrimonio, sino que tambin ampara a ese
otro conjunto de familias donde el vnculo matrimonial no est presente. En efecto, de la
simple lectura de la norma en cuestin, se debe observar que lo que constituye el ncleo
fundamental es la familia, y no el matrimonio, por lo que debemos concluir que exista o
no unin conyugal, todo grupo familiar es igualmente importante para nuestro pas.
Desde otro ngulo, debemos agregar adems que no es relevante para el texto
constitucional, la circunstancia de encontrarse los miembros de la familia, viviendo juntos
o no. Vale decir, sigue siendo el ncleo fundamental de la sociedad, aquella familia que
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Art. 815 del Cdigo Civil. El uso y la habitacin se limitan a las necesidades personales del usuario o del
habitador. En las necesidades personales del usuario o del habitador se comprenden las de su familia.
La familia comprende al cnyuge y los hijos; tanto los que existen al momento de la constitucin, como los
que sobrevienen despus, y esto aun cuando el usuario o el habitador no est casado, ni haya reconocido hijo
alguno a la fecha de la constitucin.
Comprende asimismo el nmero de sirvientes necesarios para la familia.
Comprende, adems, las personas que a la misma fecha vivan con el habitador o usuario y a costa de stos;
y las personas a quienes stos deben alimentos.
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por cualquier circunstancia, se encuentra dispersa, ya sea por quiebres de la relacin de

pareja, por razones de trabajo, o por emancipacin de los hijos.
Por todas estas consideraciones, es procedente enfatizar que la Constitucin
Poltica reconoce a todas las familias esta calidad primordial dentro de la organizacin
de nuestra sociedad, sin distincin alguna. No distingue entre ncleos matrimoniales o
no matrimoniales, no distingue entre familias cohesionadas o dispersas, de manera que
cada familia goza de la misma dignidad y proteccin2.
Todo ello es concordante con diversas normas contenidas en los Tratados
Internacionales sobre Derechos Humanos suscritos por Chile. As ocurre con lo que
dispone la Declaracin Universal de los Derechos Humanos (art. 16 N3); el Pacto de
Derechos Civiles y Polticos (art. 23 N1); el Pacto de Derechos Sociales, Civiles y
Culturales (art. 10 N1); el Pacto de San Jos de Costa Rica (art. 17 N11); y la
Convencin sobre Derechos del Nio (arts. 8, 9 y 10)
En ltimo termino, se debe tener presente que este preponderante rol de la
Familia tambin se manifiesta en otras disposiciones constitucionales, como en el inciso
quinto del art. 1 que seala que es deber del Estado dar proteccin a la familia, o
como en el art. 19 N 4 que establece el derecho a la proteccin de la vida privada y de
la honra de la persona y de su familia, o como en el art. 19 N 11 que seala que los
padres tienen el derecho de escoger el establecimiento de enseanza para sus hijos.
Incluso, segn veremos ms adelante, se relaciona con las actuales fuentes de la
nacionalidad.
Los Grupos Intermedios en la Constitucin
Las sociedades se encuentran organizadas en distintos niveles. En nuestros
cursos de Derecho Poltico (o Sociedad y Estado), solemos referirnos a los tres niveles
clsicos: a saber el Nivel Estatal, que corresponde a la esfera del Estado; el Nivel
Individual, que corresponde al nivel de las personas naturales; y entre ambos, el Nivel
asociativo, que viene siendo el nivel de las agrupaciones voluntarias formadas por las
personas, con un fin lcito determinado.
De este modo, la idea que estos cuerpos o grupos sean intermedios, significa
que tienen una posicin que se intercala entre el sujeto individual y la Sociedad
propiamente tal. As por ejemplo, son grupos intermedios, las iglesias, los partidos
polticos, las sociedades comerciales, las corporaciones y fundaciones, las
organizaciones sindicales y gremiales, las juntas de vecinos, las asociaciones
deportivas, etc.
Por otro lado, estas agrupaciones deben ser de carcter permanentes, vale decir,
tal como lo seala el profesor Alejandro Silva Bascun, las personas que se encuentran
2
En este sentido, la Ley de Violencia Intrafamiliar (Ley 20.066) parece concebir a la familia en
trminos ms amplios:
Artculo 5.- Violencia intrafamiliar. Ser constitutivo de violencia intrafamiliar todo maltrato que
afecte la vida o la integridad fsica o psquica de quien tenga o haya tenido la calidad de cnyuge
del ofensor o una relacin de convivencia con l; o sea pariente por consanguinidad o por afinidad
en toda la lnea recta o en la colateral hasta el tercer grado inclusive, del ofensor o de su cnyuge o
de su actual conviviente.
Tambin habr violencia intrafamiliar cuando la conducta referida en el inciso precedente ocurra
entre los padres de un hijo comn, o recaiga sobre persona menor de edad, adulto mayor o
discapacitada que se encuentre bajo el cuidado o dependencia de cualquiera de los integrantes del
grupo familiar.
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circunstancialmente en una plaza o en un vagn del metro no forman entre ellas un

grupo intermedio ya que carecen de este espritu de unidad, permanencia y
pretensiones comunes.
Agrega el mismo autor, el vocablo grupo intermedio debe entenderse ms bien
como cuerpo intermedio, vale decir, como una unidad orgnica compuesta por
personas, pero diferente a los miembros que la componen.
Pero a su vez, los fines que persiguen deben ser lcitos, por lo que no se
consideran grupos intermedios, las asociaciones ilcitas, las creadas para cometer
delitos o para violentar el orden institucional chileno.
Los grupos intermedios son mencionados en el art. 1 de la Carta Fundamental,
por cuanto ella establece tres deberes fundamentales del Estado en relacin con ellos:
a) En primer lugar, el Estado reconoce a los grupos intermedios. Que las
reconozca significa que acepta su existencia y les asigna validez.
b) En segundo lugar, los ampara Que los ampare significa que los protege,
adquiriendo una suerte de compromiso de no afectarlos.
c) Y en tercer lugar, les asegura su adecuada autonoma. Es importante indicar
que la autonoma que se les asegura a los grupos intermedios no es cualquier
autonoma, vale decir, no los habilita para desarrollar actividades que sean
contrarias al orden jurdico. Ello se demuestra en la expresin adecuada
autonoma que usa el Constituyente sobre este particular.
Indirectamente, al reconocer y amparar la existencia de los grupos intermedios,
lo que la Carta Fundamental realiza, es reconocer la presencia en toda Sociedad de dos
clases de organizaciones, que coexisten simultneamente: la Organizacin Poltica y la
Organizacin Social. La primera puede y debe ser regulada por la Constitucin, la
segunda en cambio es mucho ms libre y dinmica, y depende del comportamiento que
observen los integrantes de la sociedad.
Los grupos intermedios, pues, pertenecen a la denominada Organizacin
Social, la que muchas veces resulta ser tanto o ms cercana a los individuos que las
estructuras polticas. De all la importancia de estos grupos, y por ello su reconocimiento
constitucional.
En atencin a la autonoma que se les reconoce a los grupos intermedios, la
Constitucin no slo los reconoce y ampara, sino que adems, consagra el Principio de
Subsidiariedad y establece ciertos deberes y prohibiciones que deben observar en su
funcionamiento, ambos temas que analizaremos a continuacin.
Principio de Subsidiariedad
Como sealamos precedentemente, el Estado no slo reconoce y ampara, sino
que adems garantiza la adecuada autonoma de los grupos intermedios (art. 1 inc.
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Que el Estado garantice la debida autonoma de los grupos intermedios, significa
que no podr realizar aquellas actividades que de acuerdo a su naturaleza deben quedar
entregadas a la actividad de los grupos intermedios. No podr interferir ni obstaculizar la
accin, respetando los espacios de creacin y movimiento que le cabe a estas
instituciones sociales.
Vale decir, si bien el Estado debe cumplir con determinados objetivos y fines, en
ningn caso ello puede significar una obstruccin o limitacin de los grupos intermedios.
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Esto es lo que se conoce como principio de subsidiariedad, el que bsicamente

tiene una doble expresin:
(a) El Estado no podr desarrollar las actividades y funciones que por su naturaleza le
corresponden a los grupos intermedios (subsidiariedad negativa), y
(b) El Estado deber desarrollar todas aquellas actividades y funciones que por su
naturaleza no puedan realizar ni cumplir los grupos intermedios (subsidiariedad
positiva).
La Constitucin chilena se encuentra inspirada en ambas dimensiones de la
subsidiariedad, tanto en la negativa como en la positiva. Sin embargo, debemos dejar
constancia que la norma del art. 1 inciso tercero, parece consagrar slo la
subsidiariedad negativa, mas no la positiva. La subsidiariedad positiva puede concluirse
del principio de servicialidad que analizaremos ms adelante, y de una serie de
garantas constitucionales (educacin, salud, seguridad social, etc.) donde el Estado se
obliga a realizar todas aquellas prestaciones que los particulares no puedan o no quieran
efectuar.
El principio de subsidiariedad implica, pues, la expresin del respeto por la
independencia y autonoma de los cuerpos intermedios, y a su vez, el deber de suplir la
actuacin de stos en todos aquellos casos que estos grupos no puedan actuar.
As por ejemplo, en virtud de el principio de subsidiariedad, no puede el Estado
organizar grupos sindicales, ni Iglesias, pero a su vez, deber desarrollar aquellas
actividades que los privados no alcanzan a cumplir en su totalidad, como por ejemplo,
deber atender la educacin y salud pblicas, la defensa nacional, etc.
En el plano econmico, el principio de subsidiariedad se hace patente en el
derecho a desarrollar todo tipo de actividad econmica que no sea contraria a la moral,
al orden pblico o a la seguridad nacional, garantizada por el artculo 19 N 21 CPR, el
cual en su inciso primero consagra este derecho, mientras que en el inciso segundo, se
impide la actividad empresarial del Estado salvo que se cumplan con ciertos requisitos
que analizaremos en su oportunidad.
El principio de Subsidiariedad es uno de los pilares fundamentales en la
construccin de una Sociedad Liberal, ya que permite a los individuos interactuar entre
ellos, garantizndoles su espacio de libertad y autonoma, de manera de fomentar la
iniciativa y el espritu creativo de las personas naturales y jurdicas. Pero a su vez,
implica no desconocer el rol social del Estado, al asumir todas aquellas funciones que
por su especial naturaleza no pueden cumplir.
Claramente, el principio de subisdiariedad tiene una serie de manifestaciones en
la forma como han de ejercerse los derechos fundamentales, siendo posible encontrar
manifestaciones del mismo, en distintos derechos (ej: acceso a la justicia, a la salud, a la
educacin, a la seguridad social, etc.)
Lmites en la actuacin de los Grupos Intermedios
Si bien el art. 1 establece y consagra la autonoma de los Grupos Intermedios,
no debemos olvidar que dicha autonoma es slo la adecuada, o sea, no les permite
hacer cualquier cosa.
Por lo mismo, el artculo 23 de la CPR, establece los lmites de la actuacin de
estos cuerpos sociales.
En efecto, dicha norma, que se ubica dentro del Captulo III de la Carta
Fundamental (De los Derechos y Deberes Constitucionales), establece que los grupos
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intermedios y los dirigentes que hagan mal uso de la autonoma que la Constitucin les
reconoce, interviniendo en actividades ajenas a sus fines especficos, sern
sancionados en conformidad a la ley. De ah derivan algunas restricciones especficas,
por ejemplo respecto de sindicatos, partidos polticos, etc. Por lo mismo, esta norma
establece la incompatibilidad entre los cargos directivos superiores de las
organizaciones gremiales, con los cargos directivos superiores (nacionales y regionales)
de los partidos polticos.
En concordancia con lo anterior, el inciso tercero del art. 23, seala que la ley
establecer las sanciones que corresponda aplicar a los dirigentes gremiales que
intervengan en actividades poltico partidistas y a los dirigentes de los partidos polticos,
que interfieran en el funcionamiento de las organizaciones gremiales y dems grupos
intermedios que la propia ley seale.
IV. Los Deberes del Estado
( Texto CPR -Principio de Servicialidad Nocin de Bien Comn - Los deberes del Estado en particular)
Artculo 1 incisos 4 y 5 CPR:
El Estado est al servicio de la persona humana y su finalidad es promover el
bien comn, para lo cual debe contribuir a crear las condiciones sociales que permitan a
todos y a cada uno de los integrantes de la comunidad nacional su mayor realizacin
espiritual y material posible, con pleno respeto a los derechos y garantas que esta
Constitucin establece.
Es deber del Estado resguardar la seguridad nacional, dar proteccin a la
poblacin y a la familia, propender al fortalecimiento de sta, promover la integracin
armnica de todos los sectores de la Nacin y asegurar el derecho de las personas a
participar con igualdad de oportunidades en la vida nacional.
Principio de Servicialidad del Estado
Concordante con el reconocimiento de la dignidad del Ser Humano (art. 1 inciso
1 de la CPR), la Constitucin establece que el Estado se encuentra al servicio de la
persona humana, lo que implica un reconocimiento explcito a la situacin preferente que
ocupa la Persona en nuestra institucionalidad.
Sobre la libertad, la dignidad y la igualdad de las personas nos referimos
anteriormente, por lo que al respecto, nos remitimos a lo expuesto en su oportunidad.
Lo que debe reforzarse en este punto, sin embargo, es enfatizar en que no hay
misin ms importante para la Sociedad Organizada que servir a la persona humana.
De esta forma, debemos entender que cualquier actuacin que realicen los
rganos del Estado debe estar enfocada, directa o indirectamente a servir a las
personas. Por el contrario, si el rgano acta sin atender a esta finalidad, estaramos en
presencia de una conducta inconstitucional.
Este principio constituye unos de los pilares fundamentales del
Constitucionalismo Humanista, con un aparato estatal que se dirige y justifica por el
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servicio permanente a favor de la persona humana.

El cumplimiento de este principio es, por lo tanto, la base que permite legitimar al
Estado en general y a sus autoridades en especial en todas y cada una de sus
actuaciones, por lo que sirve de estndar continuo de evaluacin de las mismas.
Nocin de Bien Comn
Que el Estado deba promover el Bien Comn, significa que el Estado debe
adoptar una actitud activa, positiva, dinmica en orden a tomar la iniciativa en la
obtencin de dicho Bien Comn.
Vale decir, el Bien Comn no aparece como un mero lmite en la actuacin de los
rganos del Estado, sino que debe representar su objetivo fundamental, por lo que ellos
debern buscarlo, perseguirlo y propender hacia l.
Por otra parte, la nocin de bien comn se relaciona con el hecho que el bien
que se busca debe ser el bien de todos los miembros de la sociedad, y no el bienestar
particular de determinados sujetos.
Luego, la Constitucin indica que, para alcanzar el bien comn, el Estado deber
contribuir a crear las condiciones sociales que permitan a todos y a cada uno de los
integrantes de la comunidad nacional su mayor realizacin espiritual y material posible
con pleno respeto a los derechos y garantas que esta Constitucin establece.
Como se aprecia, la definicin de bien comn que nos proporciona el texto
constitucional es de corte individualista: o sea, no existe un bien social o de la
sociedad como ente abstracto, sino que el bien comn se compone de la suma del
bienestar de cada uno de los individuos que componen la comunidad.
En un sentido similar se ha pronunciado la Corte Interamericana de Derechos
Humanos cuando ha sealado:
Es posible entender el bien comn, dentro del contexto de la Convencin,
como un concepto referente a las condiciones de la vida social que permiten
a los integrantes de la sociedad alcanzar el mayor grado de desarrollo
personal y la mayor vigencia de los valores democrticos. En tal sentido,
puede considerarse como un imperativo del bien comn la organizacin de
la vida social en forma que se fortalezca el funcionamiento de las
instituciones democrticas y se preserve y promueva la plena realizacin de
los derechos de la persona humana... (Opinin consultiva La colegiacin
obligatoria de periodistas arts. 13 y29 Convencin Americana sobre
Derechos Humanos, Opinin Consultiva OC-5/85 del 13 de noviembre de
1985. Serie A No. 5, prr. 66)
En definitiva, de la lectura del art. 1 inciso cuarto, en relacin con el bien
comn, podemos decir:
a) Que la finalidad del Estado es promover el bien comn.
b) Que este bien comn se debe interpretar siempre en relacin con el pleno
desarrollo de la persona humana. No se logra el bien comn cuando slo se
buscan valores supremos donde el individuo no tiene cabida. Por ejemplo, es
reprochable cualquier nocin de bien comn que slo lo conciba como el beneficio
de un partido poltico, o de una clase social, o cualquier instancia que relegue al
ser humano a posiciones secundarias.
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c) Que el Estado, en relacin con el bien comn tiene el deber de promoverlo y no

de lograrlo. Esto quiere decir que la tarea de construir el bien comn no pesa
slo sobre el Estado. Por el contrario, el Estado slo debe contribuir, colaborar,
promover que la misma sociedad y las personas que la integran, puedan
alcanzar el bien comn. El bien comn es por tanto, una tarea compartida entre el
Estado y las personas: el primero, encargado de promoverlo, las segundas
encargadas de lograrlo en colaboracin con los rganos pblicos.
d) Que el bien comn al que se aspira tiene una tendencia individualista, ya que
aqul solo se logra cuando la plena realizacin alcanza a todos y cada uno de los
integrantes de la sociedad, y no como la plena realizacin de la sociedad en
abstracto.
e) Que el bien comn mira tanto a la realizacin material como la espiritual, por lo
que los esfuerzos del Estado y de la sociedad no pueden restringirse slo a
algunos de estos dos mbitos, sino a ambos.
f) Que para el logro del bien comn, hay lmites importantes, y se refiere al pleno
respeto de los derechos y garantas constitucionales. Esto es importante, por
cuanto no cualquier medio ser lcito para el logro del bien comn, sino slo
aquellos que sean compatibles con el pleno respeto por los derechos humanos.
Los Deberes del Estado en particular
Enmarcado dentro del principio de Servicialidad del Estado, y de esta bsqueda
activa del Bien Comn, el citado art. 1 inciso 5 de la Constitucin procede a indicar que
son deberes del Estado los siguientes:
-
Resguardar la seguridad nacional: En este punto, la seguridad se refiere a la

seguridad del Estado en su conjunto: de su territorio, de la poblacin, del
poder del Estado. Por lo tanto, la seguridad nacional no debe confundirse con
la mera defensa nacional, la cual slo se refiere al resguardo de la Repblica,
de atentados o agresiones externas. La seguridad nacional, por tanto,
adems de la defensa nacional, debe cubrir tambin la seguridad econmica,
que permita la debida accin del Estado en torno al bien comn, y la
seguridad institucional, que proteja las instituciones fundamentales de la
Repblica.
Dar proteccin a la poblacin. Vinculado al principio de servicialidad, los

rganos del Estado debe velar por proteger debidamente a todos los
miembros de la poblacin, no solo los nacionales, no solo los ciudadanos,
sino que todos los que integren a la poblacin. Para algunos profesores,
como Jos Luis Cea, entienden que esta tarea les compete a las Fuerzas de
Orden y Seguridad, desde una perspectiva de verdadera seguridad
ciudadana. Nosotros pensamos que la norma es ms amplia, e involucra una
proteccin integral de la poblacin, que tambin se relaciona con el acceso a
beneficios bsicos, a la superacin de la pobreza, respeto por los derechos
fundamentales, etc.
Dar proteccin a la familia y propender a su fortalecimiento. Ya hemos hecho

referencia a la importancia de la familia para nuestra sociedad, y por lo
mismo, el Estado asume como deber la proteccin de la familia e incentivar a
11
su fortalecimiento. Este deber es especialmente importante en lo relativo a la

elaboracin de leyes y otras normas que regulen a la institucin familiar,
como tambin en lo atingente a las polticas pblicas que se adopten en
relacin con este tema.
-
Promover la integracin armnica de todos los sectores de la Nacin. El

Estado, por s mismo es un instrumento de integracin, de reunin de las
personas y de los grupos que lo conforman. No obstante ello, ms all de
dicho fenmeno, el Estado debe velar por la eliminacin de toda forma de
exclusin, promoviendo la participacin de los diferentes sectores sociales.
Ello, con mayor fuerza an respecto de sectores especialmente postergados,
como las mujeres, los indgenas, los discapacitados, las comunidades
alejadas, etc.
Asegurar el derecho de las personas a participar con igualdad de

oportunidades en la vida nacional. Para Alejandro Silva Bascun, esta
expresin significa que todas las personas deben estar habilitadas para
intervenir en la toma de decisiones estatales, sin diferencias notables entre
unos y otros. Para Jos Luis Cea, en tanto, esta frase consagra el derecho a
la Igualdad de Oportunidades, como derecho autnomo, con consecuencias
no slo en el rea poltica, sino que tambin en lo econmico, social y
cultural. Nos parece que esta ltima es la posicin ms precisa, toda vez que
la participacin no se reduce slo a lo poltico, sino tambin a lo cultural, lo
econmico, y en general cualquier forma de actuacin pblica de los sujetos.
V. Los Emblemas Nacionales
( Texto CPR - Anlisis)
Artculo 2 CPR:
Son emblemas nacionales la bandera nacional, el escudo de armas de la
Repblica y el himno nacional
Anlisis
La Constitucin de 1980 incorpora, por primera vez en nuestra Historia, una
norma que reconoce expresamente los emblemas nacionales.
En la Comisin de Estudios de la Nueva Constitucin qued de manifiesto que el
objetivo de incluir esta disposicin fue la de preservar la identidad histrico - cultural de
la Patria, a travs de estos elementos que son smbolos de la unidad nacional.
Por su parte, el profesor Jos Luis Cea escribi en su momento, que el ideal
sera que, a futuro, la propia Constitucin Poltica llegara a constituirse tambin en un
verdadero Emblema Patrio, tan querido y respetado como la Bandera o el Himno
Nacional, a propsito de la bsqueda de lo que l llama el sentimiento constitucional.
La norma del art. 2 de la Constitucin debe complementarse a su vez con la del
art. 22 que dispone que todo habitante de la Repblica debe respeto a Chile y a sus
emblemas nacionales.
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Tambin se vincula con el art. 63 N6, que establece que las formas y
caractersticas de los emblemas nacionales, son materias de ley.
VI. Forma del Estado
( Texto CPR - Chile como Estado Unitario Descentralizacin y Desconcentracin - Regionalizacin)
Artculo 3 CPR:
El Estado de Chile es unitario.
La administracin del Estado ser funcional y territorialmente descentralizada, o
desconcentrada en su caso, de conformidad a la ley.
Los rganos del Estado promovern el fortalecimiento de la regionalizacin del
pas y el desarrollo equitativo y solidario entre las regiones, provincias y comunas del
territorio nacional.
El Estado de Chile es Unitario
Segn su forma, los Estados pueden ser Unitarios o bien, Compuestos, dentro de
los cuales, por cierto que destacan los Estados Federales.
El Estado es unitario cuando el poder conserva una unidad en cuanto a su
estructura, no poseyendo ms que un solo centro de impulsin poltica fundamental
(Cumplido - Nogueira). Se trata de un Estado simple, ya que no se divide en zonas o
sectores que cuenten con poderes polticos independientes y que tambin merezcan el
nombre de Estados (Hariou). Por lo mismo, el centro de decisin poltica es uno solo,
sin existir diferentes niveles diferentes de accin poltica estatal.
Por lo mismo, desde un punto de vista orgnico, o sea, de los rganos del
Estado, el Estado Unitario se caracteriza por que cuenta con un solo gobierno, un solo
congreso, una sola Corte Suprema, etc. A su vez, desde un punto de vista normativo, los
Estados Unitarios se caracterizan por que posee una sola Constitucin, un solo
ordenamiento jurdico.
En tanto, el Estado Compuesto o Federal se distinguen por contar con un poder
central y una Constitucin Poltica nica, pero que reconoce mbitos intensos de
autonoma en beneficio de los diferentes Estados miembros que la conforman. Decimos
que es Compuesto por cuanto coexisten dos niveles estatales: el nivel del Estado
Federal que se conforma por la unin de voluntades de sus miembros, y el nivel
Estadual que corresponde a las clulas administrativas y polticas que lo conforman y
que cuentan con sus propios rganos ejecutivos, legislativos y judiciales.
De esta forma, los Estados Federales desde una perspectiva orgnica contarn
con un gobierno central y un gobierno en cada Estado miembro, un parlamento central y
un parlamento en cada Estado miembro, una Corte Suprema central, y una Corte
Suprema en cada Estado miembro. Por su parte, normativamente, los Estados
Federales tienen una Constitucin central, y una constitucin por cada Estado miembro;
as como un ordenamiento jurdico nacional, y ordenamientos jurdicos locales.
En el caso chileno, nuestra Constitucin opt por el sistema unitario, lo que
significa que contamos con un centro poltico nico, expresado por la existencia de una
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nica autoridad ejecutiva, legislativa y judicial. Adems, en el Estado chileno existe un

solo ordenamiento jurdico positivo, obligatorio para todos sus habitantes, y creado por
los organismos centrales competentes.
El ejercicio del poder en un Estado Unitario, sin embargo, deber organizarse de
manera tal que su accin sea efectiva y eficaz, por lo que se hace necesario que su
Administracin se organice de una manera apta. De all nacen los criterios de
descentralizacin y desconcentracin.
Descentralizacin y desconcentracin
Una vez consagrado el carcter unitario del Estado de Chile, el inciso 2 del art.
3 establece la descentralizacin y desconcentracin de la administracin.
Al respecto debemos sealar que:
(a) Lo que esta disposicin ordena descentralizar y desconcentrar es la Administracin
Pblica, o sea, aquella que depende directa o indirectamente del Poder Ejecutivo
Central (el Presidente de la Repblica), y que se encarga de satisfacer las
necesidades pblicas permanentes de la sociedad. No se refiere, entonces, a las
dems funciones estatales, como la legislativa o la contralora. Por su parte, la
judicial, se organizar de acuerdo a lo que establezca la ley orgnica constitucional
respectiva, de conformidad a lo dispuesto en el art. 77 de la Carta Fundamental.
(b) Tanto descentralizacin como desconcentracin significan, finalmente, reconocer en
rganos estatales, diferentes de los rganos centrales, determinadas
competencias que les son propias. La descentralizacin comprende conferir
directamente facultades determinadas en rganos que gozarn de personalidad
jurdica y patrimonio propios. La desconcentracin, en cambio, implica ms bien
una radicacin de facultades en rganos, quienes carecern de personalidad
jurdica y patrimonio propios. Por su parte, los rganos descentralizados se
vincularn con el rgano Central a travs de un vnculo de mera supervigilancia;
mientras que los desconcentrados lo harn a travs de un vnculo de jerarqua o
dependencia, reconociendo en el rgano central, un superior jerrquico.
(c) La opcin entre si un rgano ser descentralizado o desconcentrado deber ser
adoptada por ley.
(d) Por ltimo, la descentralizacin o desconcentracin podr ser, a su vez, funcional o
territorial. Es funcional cuando la atribucin o delegacin de facultades, se realiza
en razn de las materias. Es territorial cuando se realiza en funcin de la zona
geogrfica. De esta manera, nacern cuatro opciones de rganos, a saber:
rganos funcionalmente y territorialmente descentralizados, y rganos
funcionalmente y territorialmente desconcentrados.
Regionalizacin
La ley de Reforma Constitucional 20.050 de 2005 modifica en dos sentidos el art.
3 de la Constitucin Poltica.
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En primer lugar, divide el antiguo inciso nico que lo compona en dos, lo que es
una reforma menor.
Pero adems, agreg un tercer inciso que alude al fortalecimiento de la
regionalizacin y del desarrollo equitativo y solidario entre las regiones, provincias y
comunas del territorio nacional.
Durante la discusin de la Reforma Constitucional sealada, se trat el problema
de si la Regionalizacin era un tema que deba ser normado en las Bases de la
institucionalidad, o simplemente, era un sistema de divisin territorial que slo deba ser
regulado en el Captulo sobre Gobierno y Administracin del Estado (antiguo Captulo
XIII, y actual Captulo XIV)
El optar por una alternativa u otra era, a su vez, consecuencia de lo que
queramos entender por regiones y regionalizacin.
Si entendemos que la Regionalizacin es un concepto que posee una carga
poltica trascendente, y que implica reconocer el derecho de las Regiones a tomar sus
propias decisiones y a autogenerar sus autoridades -sin que Chile deje de ser un estado
Unitario-, entonces se trataba de una cuestin que deba ser regulada en el Captulo I
sobre Bases de la institucionalidad.
Por su parte, si entendemos que la Regionalizacin es un mero sistema de
divisin territorial y de desconcentracin administrativa, entonces, se trataba de una
cuestin que deba ser regulada en el antiguo Captulo XIII, hoy XIV, sobre Gobierno y
Administracin Interior.
Finalmente, en especial, como resultado de la discusin vivida al interior de la
Comisin Mixta -ltima etapa parlamentaria anterior a la aprobacin de esta Reforma-,
se concluy la necesidad de incluir la necesidad del fortalecimiento de la regionalizacin
en el art. 3 de la CPR, lo que signific tomar una opcin decidida en beneficio de un
proceso de descentralizacin en beneficio de las distintas zonas del pas.
Esto se expresa por la obligacin de los rganos del Estado en orden a tener que
fortalecer esta regionalizacin, promoviendo adems, el desarrollo de las regiones,
provincias y comunas del territorio nacional.
A su vez, debemos enfatizar que el desarrollo que se busque entre estas
diferentes unidades territoriales, deber ser equitativo y solidario entre ellas, de manera
de extender los beneficios del sistema poltico, econmico y social a todos los sectores
del pas.
Por ltimo, ser interesante reconocer que, no obstante lo expuesto
anteriormente, existen voces disidentes y crticas, como la del profesor Jorge Tapia
Valds quien seala que esta reforma es meramente nominal, pero sin sustento prctico
importante, toda vez que en realidad, las decisiones seguirn siendo tomadas en los
centros polticos y no en las regiones, las cuales seguirn careciendo de facultades
suficientes para autogenerar autoridades, manejar presupuestos propios y tomar
decisiones libremente.
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VII. Forma de Gobierno

( Texto CPR - Chile es una Repblica Chile es una Repblica Democrtica)
Artculo 4 CPR:
Chile es una repblica democrtica.
Chile es una Repblica
La idea que Chile es polticamente una Repblica arranca indirectamente desde
la Constitucin de 1833 (la Repblica de Chile es una e indivisible, art. 3), pero que se
establece en forma explcita en las Cartas de 1925 (El Estado de Chile es unitario. Su
Gobierno es republicano y democrtico representativo, art. 1) y 1980.
Que, en Chile, el sistema de Gobierno sea una Repblica, quiere decir, en primer
trmino, por contradiccin, que no es una Monarqua, entendida sta como un sistema
poltico donde existe un Jefe de Estado, sin responsabilidad poltica, vitalicio y
hereditario.
Pero adems, en forma positiva, la Repblica significa:
- que existe una autoridad que es Jefe de Gobierno y Jefe de Estado a la vez
(con la nica excepcin de las repblicas parlamentarias, como Italia, donde
a pesar de tratarse de modelos republicanos, existe igualmente tal dualidad
de funciones en el rgano ejecutivo),
- que esta autoridad es responsable, razn por la cual en caso de infraccin a
la Constitucin o a las leyes, puede ser sancionado e incluso perder su cargo;
- temporal, ya que su cargo tiene una duracin determinada, y
- elegido, mediante votaciones populares.
Debemos sealar que la redaccin del artculo 4 no es feliz, toda vez que no es
Chile, o sea el Estado de Chile el Republicano, sino que lo es el Gobierno de Chile.
Tal como vimos en su oportunidad, el Estado puede ser Unitario o Compuesto, mientras
que el Gobierno es quien podr ser Republicano o Monrquico. En este mismo sentido,
la fraseologa utilizada en la Constitucin de 1925 es ms acertada cuando seala que
su gobierno es republicano, aludiendo a que la Repblica es, en verdad, una forma de
Gobierno y no una forma de Estado.
Chile es una Repblica Democrtica
De acuerdo al artculo 4 de la CPR, Chile opta por un rgimen democrtico de
gobierno.
Esta norma debe ser entendida en primer trmino en el entendido que el Poder
Poltico recae en el Pueblo o Nacin (tal como lo expresa el artculo 5 inciso 1 de la
CPR), quien lo ejerce directamente o a travs de sus representantes.
Por su parte, la concepcin de rgimen democrtico supone tres caractersticas
bsicas:
a) Respeto por las reglas de la Mayora. En una democracia, las decisiones que se
adopten en el seno de una comunidad, se tomarn siguiendo las reglas de las
mayoras, las cuales podrn ser simples o calificadas. Son simples cuando la
decisin que se escoge, corresponde a la opcin por la que han votado la mayor
16
cantidad de personas. Son calificadas cuando quedan supeditadas a la

necesidad de cumplir fracciones superiores, tales como cuando se exige por
ejemplo qura de tres quintos o de dos tercios de los votantes. Esta ltima
posibilidad slo es aceptada para decisiones adoptadas por rganos colegiados,
pero jams es validada para decisiones que tome la ciudadana a travs de
elecciones populares o plebiscitos.
b) Divisin de las Funciones Estatales. La democracia exige adems, que el poder
pblico se encuentre repartido orgnicamente en diferentes instituciones.
Adems, esta separacin de funciones debe ser real, respetando las diferentes
competencias y responsabilidades. Sin embargo, una democracia supone sin
perjuicio de lo anterior, que exista entre los diferentes titulares de los poderes, los
debidos controles que permita revisar que efectivamente cada uno de los
rganos acte dentro de la esfera de sus competencias y dentro del marco
constitucional y legal que corresponde (mecanismos de accin recproca)
c) Respeto por los derechos fundamentales de las personas. Indudablemente, no
basta que en un pas las decisiones se tomen segn lo que decidan las
mayoras, sino que adems, deber existir la debida proteccin por las personas,
lo que implica el respeto irrestricto a los derechos esenciales que emanan de la
naturaleza humana.
VIII. La Soberana y sus Lmites
(Texto CPR Titularidad y ejercicio de la soberana Los lmites en el ejercicio)
Art. 5 CPR:
La soberana reside esencialmente en la Nacin. Su ejercicio se realiza por el
pueblo a travs del plebiscito y de elecciones peridicas y, tambin, por las autoridades
que esta Constitucin establece. Ningn sector del pueblo ni individuo alguno puede
atribuirse su ejercicio.
El ejercicio de la soberana reconoce como limitacin el respeto a los derechos
esenciales que emanan de la naturaleza humana. Es deber de los rganos del Estado
respetar y promover tales derechos, garantizados por esta Constitucin, as como por
los tratados internacionales ratificados por Chile y que se encuentres vigentes.
Titularidad y ejercicio de la Soberana (art. 5 inc. 1 CPR)
Por soberana debemos entender el Poder Poltico mximo o supremo en un
determinado Estado. La Soberana implica el poder mximo de mando al interior de un
Estado, pero a su vez la absoluta prescindencia de otro Estado soberano.
Vale decir, la Soberana debe ser entendida en dos dimensiones: la soberana autonoma que corresponde al poder que se ejerce en un Estado determinado, y la
soberana independencia que alude a una posicin de igualdad frente a otros
Estados tambin soberanos.
El artculo 5 inciso 1 de la Constitucin Poltica no define soberana, sino que
indica quin es el titular de ella y quin la puede ejercer (y de qu modo).
Respecto de su titularidad, la Constitucin dispone que la soberana reside
esencialmente en la Nacin, y que su ejercicio corresponde al Pueblo.
Por qu esta diferenciacin?
A partir de los autores contractualistas, especialmente en Rousseau El
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contrato social-, se comienza a sostener que el Rey deja de ser el soberano (como
sostenan los autores de la Era Moderna, como Bodin -Los seis libros de la
Repblica -), sino que el poder se divide entre cada uno de los individuos que forman
el Estado de modo tal que la voluntad general se forma por la unin o adicin de las
diferentes voluntades. De esta forma, el Poder Poltico o Soberana resida, segn
estos autores, en el Pueblo entendido ste como el conjunto de ciudadanos.
Ms adelante, el Abate Sieys El Tercer Estado- advierte que al ser el
concepto de pueblo un concepto compuesto y dinmico, ya que depende de la suma
de individuos o ciudadanos, no era adecuado entregarle a l la Soberana, la que deba
tener rasgos de unidad y permanencia. Por lo que el autor expresa la necesidad de
radicar la Soberana en una entidad diferente, independiente de los individuos que
ocasionalmente la formen, y que posea las caractersticas de unidad y permanencia
antes sealadas. Por ello, l termina por sealar que el verdadero titular de la
Soberana ha de ser la Nacin, entendida sta como una unin de carcter abstracto y
permanente de todos los miembros de una sociedad poltica, es decir, tanto las
generaciones pasadas como las presentes y futuras. Segn el profesor Jos Luis Cea,
la intencin de Says fue quitarle el Poder a los ciudadanos y depositarlo en la Nacin,
con caractersticas de Poder absoluto, imprescriptible e ilimitado.
Ahora bien, esclarecido el fundamento de por qu el Poder o Soberana reside
en la Nacin, entendida sta como el ente abstracto antes descrito, es imposible
asumir que dicho ente abstracto, carente de voluntad y dinamismo, pueda
efectivamente ejercerla, y por ese motivo, apareci adecuado en las discusiones de la
Comisin de Estudios de la Nueva Constitucin, establecer que el ejercicio de la
soberana le corresponde al Pueblo.
El Pueblo, en este sentido, debe ser entendido como el conjunto de ciudadanos,
o sujetos que poseen facultades electorales, quienes logran unir sus voluntades a
travs de los mecanismos constitucionales para adoptar las decisiones que exige el
ejercicio del Poder.
Ningn sector del pueblo ni individuo puede atribuirse el ejercicio de la soberana.
El pueblo, a su vez, ejercer este poder de las siguientes formas:
a) Ejercicio directo de la Soberana. Ello ocurre en dos situaciones:
- Por Plebiscitos. Consisten en consultas pblicas realizadas a los ciudadanos
sobre asuntos especficos. Nuestra Constitucin contempla slo en dos casos la
posibilidad de llamar a Plebiscitos:
o Durante la tramitacin de las Reformas Constitucionales, en casos de
discrepancias entre las Cmaras del Congreso Nacional y el Presidente
de la Repblica (art. 128 y 129 de la CPR), o
o En el casos de plebiscitos comunales, regulados por el art. 118 CPR.
- Por elecciones peridicas. Por su parte, nuestra Carta Fundamental contempla
cinco tipos de cargos que son de eleccin popular, a saber: el Presidente de la
Repblica (art. 26 CPR), los Diputados (art. 48 CPR), los Senadores (art. 49
CPR), los Alcaldes (art. 57 de la Ley Orgnica Constitucional de Municipalidades,
N 18.695 por aplicacin del art. 119 CPR) y los Concejales (art. 119 CPR)
b) Ejercicio indirecto de la Soberana. Opera mediante la actuacin de los
rganos del Estado, algunos de ellos compuestos por funcionarios elegidos
directamente por la ciudadana (como los sealados anteriormente), o bien
designados por funcionarios previamente elegidos por la ciudadana (como las
18
autoridades del Poder Judicial, del Tribunal Constitucional o del Ministerio

Pblico).
En virtud de lo anterior, la democracia chilena no es totalmente directa (ya que no
todas las decisiones las adopta directamente el pueblo), ni es totalmente representativa
(ya que no todas las decisiones las toma las autoridades que representan al pueblo).
De all que se diga que nuestro gobierno sea una Democracia mixta (semidirecta o
semirrepresentativa)
Lmites de la Soberana (art. 5 inc. 2 CPR)
El inciso segundo del artculo 5 de la CPR, se encuentra compuesto, a su vez,
por dos oraciones, gramaticalmente separadas por un punto seguido:
1.- El ejercicio de la soberana reconoce como limitacin el respeto a los
derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana.
La primera oracin de dicha norma forma parte del texto original de nuestra
Constitucin de 1980, y segn la Comisin de Estudios de la Nueva Constitucin
(CENC) tiene por objeto establecer que los derechos esenciales tienen como
fundamento los atributos de la persona humana y no nacen del reconocimiento que les
brinde determinado Estado, siendo, por tanto, anteriores y superiores a todo
ordenamiento jurdico. De esta norma derivan las siguientes consecuencias:
a)
Se establece el principio que el ejercicio de la soberana se encuentra limitada

por el respeto a los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana.
b)
Ello significa en primer trmino, reconocer que la soberana popular no es total,

absoluta o ilimitada, sino que reconoce en s misma, una frontera trascendental,
como es el respeto por los derechos fundamentales. De esta forma, ni el Pueblo
ni los rganos pblicos se encuentran habilitados para tomar decisiones que
impliquen vulneracin a esta clase de derechos. Esta norma es, pues
fundamental para nuestra Democracia, la que slo se justifica por el respeto a las
personas y sus derechos ms esenciales.
c)
La existencia de este lmite se manifiesta en diferentes reas:
En lo relativo a la interpretacin de las normas. En virtud de esta norma,

nace un criterio bsico de interpretacin constitucional, y que consiste que
ninguna norma de la Carta Fundamental podr ser interpretada en contra
de los derechos fundamentales, lo que en sentido positivo puede
entenderse como el principio pro-homine o favor libertatis, que
estudiamos en el Captulo I de este curso.
En lo relativo a la aplicacin de las normas: Si existen dos normas que
son contradictorias, necesariamente deber aplicarse aquella que proteja a
las personas, por sobre aquella que no las proteja, independientemente de
cul sea la jerarqua o rango de las diferentes normas en aparente pugna.
Por su parte, si ambas normas son protectoras de los derechos, en tal
19
caso, deber ser aplicada aquella norma que mejor proteja a las personas,
nuevamente sin importar la jerarqua de las normas, incluso prefiriendo las
normas internacionales por sobre las internas.
En lo relativo a la accin de los rganos estatales. Los rganos
representativos de los diferentes poderes o funciones del Estado debern
someter su accin a los deberes de proteccin de los derechos
fundamentales. As por ejemplo:
Los rganos ejecutivos. En el ejercicio de la subfuncin de
gobierno, el mando deber ejercerse con pleno respeto por los
derechos fundamentales de las personas. A su vez, en la subfuncin
administrativa, los servicios pblicos debern encontrarse al servicio
de las personas, debiendo privilegiar siempre el respeto por sus
derechos esenciales, por sobre otro tipo de consideraciones.
Los rganos legislativos. Se encuentran impedidos de dictar
leyes que sean contrarias o atentatorias de los derechos
fundamentales. Si bien pueden regular el ejericio de estos derechos,
e incluso limitarlos, en ningn caso podrn eliminarlos o restringirlos a
tal punto que dejen de ser reconocibles como tal.
Los rganos judiciales. Debern aplicar siempre las normas de
un justo y debido proceso. Adems, debern aplicar e interpretar las
normas de acuerdo a criterios pro-homine o favor libertatis.
El poder constituyente. Incluso en la generacin y modificacin
de la Constitucin Poltica, no podrn afectarse estos derechos. En
caso contrario, la norma constitucional afectar principios o valores
superiores sobre los cuales se asientan todo el ordenamiento jurdico
y social de un pas, pero por sobre todo, se afectarn las normas
contenidas en el derecho internacional de los derechos humanos,
adquieriendo en tal caso, responsabilidad internacional.
d)
Se establece un catlogo abierto de derechos fundamentales, puesto que

lo que constituye un lmite al ejercicio de la soberana son todos los derechos
esenciales que emanan de la naturaleza humana, y no slo aquellos que
seala la Constitucin.
e)
Como consecuencia de lo anterior, y de la lectura de la norma en cuestin, se

concluye que los Derechos Humanos no nacen ni son creados por la
Carta Fundamental, sino que sta slo los garantiza o protege. En rigor,
estos derechos brotan directamente de la propia naturaleza humana, la que se
caracteriza principalmente por su dignidad, origen ltimo de los Derechos
Fundamentales.
f)
Por lo mismo, son lmite de la soberana todos los derechos esenciales que
emanen de la naturaleza humana, y dentro de ellos:
los que seale la propia Constitucin Poltica en su art. 19, y en los
dems preceptos constitucionales,
los que se indique el derecho internacional convencional a travs de los
Tratados Internacionales sobre Derechos Humanos (hay autores como
Humberto Nogueira que incluyen tambin aquellos que reconoce el
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derecho internacional por otras vas, como los principios de ius cogens o
por va consuetudinaria),
todos los dems derechos que emanen de la naturaleza humana, aun
cuando no se encuentren incluidos en los sistemas normativos sealados
anteriormente. Estos derechos se conocen como derechos implcitos,
y que adems de lo establecido en el art. 5 inciso 2 de la CPR, tienen
una suerte de reconocimiento en lo dispuesto por el art. 29 letra c) de la
Convencin Americana de Derechos Humanos (Art. 29: Ninguna
disposicin de la presente convencin puede ser interpretada en el
sentido de: c) excluir otros derechos y garantas que son inherentes al ser
humano o que se derivan de la forma democrtica de gobierno) Ej:
Derecho a la verdad, Derecho a la propia imagen, entre otros.
g)
Todos aquellos derechos mencionados en la letra anterior, conforman lo que

se denomina El Bloque Constitucional de Derechos, bloque que forma parte
de la Constitucin Material.
h)
Tambin es consecuencia de esta disposicin, un criterio bsico de

interpretacin constitucional, y que consiste que ninguna norma de la Carta
Fundamental podr ser interpretada en contra de los derechos fundamentales,
lo que en sentido positivo puede entenderse como el principio pro-homine o
favor libertatis, que estudiamos en el Captulo I de este curso.
i)
Como corolario final, y en atencin a lo sealado, los derechos esenciales que

emanan de la naturaleza humana se encuentran en una posicin jerrquica
an ms alta que la propia Constitucin Poltica (entendida sta en su sentido
formal) ya que sta tambin es una expresin de la soberana popular y, por lo
tanto, en el evento que la Carta Fundamental estableciera normas contrarias a
esta clase de derechos, nos encontraramos frente a una norma que aun
teniendo rango constitucional, debe ser reformada con el objeto de ajustarla a
los parmetros antes sealados.
2.- Es deber de los rganos del Estado respetar y promover tales derechos,
garantizados por esta Constitucin, as como por los tratados
internacionales ratificados por Chile y que se encuentres vigentes.
La segunda oracin del inciso segundo del artculo 5 de la Constitucin Poltica
fue incorporada por la Ley de Reforma Constitucional N 18.825 del ao 1989, y
establece algunos deberes de los rganos del Estado, relacionados con el respeto y
promocin de los derechos fundamentales de las personas. Al respecto, debemos
indicar lo siguiente:
a)
El primer deber del Estado consiste en respetar tales derechos (debemos

entender los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana).
El deber de respeto debe ser entendido como un deber de carcter
negativo(o de abstencin), vale decir como una prohibicin. O sea, los
rganos del Estado tienen prohibido violar, atentar o amenazar estos
derechos.( no debe vulnerar, no debe violar, entre otros).
21
b)
El segundo deber consiste en promover los derechos fundamentales, lo que

constituye un deber de carcter positivo. Ya no se trata solamente de un no
atentar o de un no amenazar estas prerrogativas, sino que se impone la
obligacin de tomar una actitud activa destinada al verdadero imperio de
estos derechos. El Estado, por lo tanto, se obliga a hacerlos efectivos en la
prctica, lo que significa en primer trmino utilizar criterios de interpretacin
que los favorezcan y nunca que los disminuyan en cuanto a su poder
normativo. Implica, adems, adoptar acciones concretas de proteccin de
derechos, vinculados por ejemplo, con la generacin de condiciones de vida
favorables para los ciudadanos, as como una correcta educacin en lo que a
Derechos Humanos se refiere. (Tambin hay promocin de derechos
humanos cuando el estado da a conocer a la ciudadana que posee
derechos. Tambin se promueve cuando el estado genera condiciones de
vida para que los ciudadanos tengan derecho a desarrollarse. La promocin
tiene que ver con la entrega y aseguramiento de ciertos estndares mnimos
de vida para sus ciudadanos, as estara protegiendo el derecho a la vida y
promovindolo).
c)
No slo los derechos consagrados en la Constitucin deben ser respetados y

promovidos, sino que adems aquellos que garanticen los tratados
internacionales ratificados por Chile y que se encuentren vigentes. Y si bien
no lo dice expresamente, entendemos que todos los dems derechos
esenciales tambin deben ser respetados y promovidos, por aplicacin de la
primera parte del art. 5 inciso 2 de la CPR, el que alude simplemente a los
derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana sin distincin
alguna.
IX. El Estado de Derecho

(Texto CPR El Estado de Derecho- Supremaca Constitucional y Fuerza Normativa de
la Constitucin Principio de Legalidad o Juridicidad Principio de Responsabilidad
Orden Institucional de la Repblica) (La constitucin chilena no establece explcitamente
que es un Estado de derecho, pero pregona sus principios)
Art. 6 CPR:
Los rganos del Estado deben someter su accin a la Constitucin y a las
normas dictadas conforme a ella, y garantizar el orden institucional de la Repblica.
Los preceptos de esta Constitucin obligan tanto a los titulares o integrantes de
dichos rganos como a toda persona, institucin o grupo.(principio de supremaca
constitucional y fuerza vinculante)
La infraccin de esta norma generar las responsabilidades y sanciones que
determine la ley. (Principio de responsabilidad)
Art. 7 CPR:
Los rganos del Estado actan vlidamente, previa investidura regular de sus
integrantes, dentro de su competencia y en la forma que prescriba la ley.(Princi. Legali.)
Ninguna magistratura, ninguna persona ni grupo de personas pueden atribuirse,
22
ni aun a pretexto de circunstancias extraordinarias, otra autoridad o derechos que los

que expresamente se les hayan conferido en virtud de la Constitucin o las leyes.
Principio de legalidad o juricidad.
Todo acto en contravencin a este artculo es nulo y originar las
responsabilidades y sanciones que la ley seale. Principio de responsabilidad
Concepto de Estado de Derecho
Entendemos por Estado de Derecho, aqul donde existe un ordenamiento
jurdico vinculante, obligatorio para gobernantes y gobernados, de manera tal que
cualquier conducta que signifique una violacin del mismo, de aqullos o de stos,
originar las responsabilidades y sanciones que el mismo ordenamiento establezca.
El Estado de Derecho, en consecuencia, se caracteriza por su objetividad, puesto
que constituye un rgimen que impera tanto para quienes detentan el poder, como para
los administrados.
Tambin se caracteriza por la ausencia de arbitrariedad ya que se entiende la
existencia de un ordenamiento comn, conocidos por todos, y que no hace exclusiones
ni discriminaciones antojadizas.
Por este motivo, la Comisin de Estudios de la Nueva Constitucin, CENC,
estableci en sus actas que el concepto de Estado de Derecho se caracteriza por ser
un ordenamiento jurdico objetivo e impersonal que obliga por igual a gobernantes y
gobernados, traduciendo as el concepto chileno de la juridicidad, de clara estirpe
portaliana
Por su parte, tres son los principios ms importantes sobre los cuales se sustenta
la idea de un Estado de Derecho(la constitucin acoge los siguientes principios art 6 y
7 CPR):
1. El principio de la Supremaca Constitucional y la Fuerza Normativa de la
Constitucin
2. El principio de Legalidad o Juridicidad
3. El principio de Responsabilidad
El principio de la Supremaca Constitucional y la Fuerza Normativa de la
Constitucin
Constituye el primer principio fundante de la concepcin de Estado de Derecho,
y est expresado especialmente en el artculo sexto antes trascrito.
En qu consiste este principio?
(a)
El principio de Supremaca Constitucional implica

que la Constitucin Poltica es la Norma Fundamental del Estado. De aquello
deriva la regla que ninguna otra norma jurdica que se dicte al interior del territorio
podr ser contraria a la Constitucin.
(b) Por lo anterior, las normas debern cumplir con una doble condicin:
Constitucionalidad de Fondo: Opera cuando la norma se ajusta, en cuanto
a su contenido a los contenidos contemplados tambin en la Carta
Fundamental. En caso contrario, se dir que esa norma es inconstitucional
de fondo. Una que afecte un Derecho Fundamental.
23
Constitucionalidad de Forma: Opera tanto por cuanto la norma es dictada

por el rgano competente, como porque se ajusta a los procedimientos que
la Constitucin establece para la formacin de la misma. Si no se cumplen
estos dos requisitos, esta norma es inconstitucional de forma. Una que no
se apegue a los procedimientos estipulados.
(c)
Pero adems la Carta Fundamental es, en s

misma, una norma que, como tal, es de carcter imperativo, y que, por lo tanto
obliga a todos, tanto a los rganos del Estado y a sus titulares, como a toda otra
persona, institucin o grupo. La Constitucin tiene, por lo tanto, fuerza normativa
directa, lo que la convierte adems en un precepto que perfectamente puede
fundamentar las actuaciones de los rganos del Estado, y sustentar los derechos
y deberes de las personas. No es una simple declaracin de principios y deberes,
sino derechos para las personas.
(d)
A su vez, la supremaca tambin se manifiesta

porque slo a las normas dictadas conforme a la Constitucin, los rganos
deben someter su accin. Por lo mismo, lo que legitima y otorga valor a las
dems normas del ordenamiento jurdico es el respeto que ellas observen del
marco constitucional.
(e)
Por ltimo, la Fuerza Normativa de la Constitucin

se demuestra porque toda infraccin a la Constitucin, generar las
responsabilidades y sanciones que determine la ley.
(f)
Todas estas consideraciones provoca que la

Constitucin Poltica, materialmente se constituya en la Ley Fundamental, en la
norma mxima dentro de un Estado, obligatoria para todo sujeto y adems,
reguladora de todas las dems normas que, vlidamente, puedan dictarse en un
Estado.
El principio de Legalidad o Juridicidad

La legalidad representa el segundo principio formador del concepto de Estado de
Derecho, se encuentra consagrado explcitamente en el artculo 7 del Cdigo Poltico. Al
respecto, debemos indicar lo siguiente:
(a) El principio de Legalidad encierra como idea central que toda persona u rgano
debe actuar conforme a la ley. Tambin se habla, con bastante ms propiedad,
del principio de juridicidad, ya que en verdad los rganos del Estado y, en
general, toda persona debe ajustarse no solo a la ley, sino que ms bien a toda
norma integrante del ordenamiento jurdico (vale decir, no solo a la ley, sino que
tambin a la Constitucin, a los Tratados Internacionales, a los reglamentos, las
sentencias, etc.) La ley ha de ser como la muerte Montesquieu. La legalidad
significa el apego a la ley, la juricidad significa que las personas quedan
sometidas a todo el ordenamiento jurdico.
(b) La norma en anlisis, establece que los actos de los rganos del Estado son
vlidos slo si cumplen copulativamente, tres requisitos (condiciones de
24
validez):
- Investidura previa y regular de sus titulares. Vale decir, es necesario que
quien detenta el cargo, haya asumido el mismo, dando cumplimiento a los
requisitos y formalidades que el ordenamiento exige para ello.
- Actuacin dentro de la competencia. Esto se relaciona con que cada rgano
deber actuar en el marco de las atribuciones que fije al efecto, la
Constitucin y las leyes.
- Respeto de las formas establecidas en la ley. Se vincula con los requisitos
externos, o solemnidades que deben revestir los actos estatales, de modo tal
que su no cumplimiento origina la nulidad de dicha actuacin.
(c) Por ltimo, el inciso segundo del mismo artculo sptimo ratifica la idea de la
actuacin dentro de la competencia de cada rgano, pero por sobre todo, es la
consagracin constitucional del principio que consagrara Montesquieu, conocido
como el de la separacin de poderes, por el slo hecho de indicar que ninguna
magistratura (entendido el trmino en un sentido amplio, no slo referida a
magistrados) puede atribuirse, ni aun a pretexto de circunstancias
extraordinarias, otra autoridad o derechos que los que expresamente se les
hayan conferido en virtud de la Constitucin o las leyes.
El principio de Responsabilidad
Constituye el tercer y ltimo principio fundamental de todo Estado de Derecho.
La Responsabilidad est consagrada en los incisos finales de los artculos 6 y 7
de la Constitucin. Respecto de este principio, sealaremos lo siguiente:
(a) El trmino responsabilidad debe entenderse como asumir las consecuencias
jurdicas de un acto, las disposiciones constitucionales citadas hacen referencia a
todo tipo de responsabilidad. En otras palabras, la infraccin a la Constitucin o a
las leyes podr dar lugar a responsabilidades civiles, penales, administrativas o
polticas, segn lo que establezca el propio ordenamiento jurdico.
(b)
El inciso final del artculo 7, desde ya, consagra una de las consecuencias
jurdicas ms importantes que se generan a partir de una actuacin contraria a las
condiciones de validez sealadas anteriormente, como es la Nulidad de derecho
pblico. Vale decir, un acto que ha emanado de quien no ha sido investido
regularmente, o de quien ha actuado fuera de su competencia o sin dar
cumplimiento a las formalidades legales, es nulo.
(c)
Esta clase de nulidad, por otra parte, presentara ciertas caractersticas propias
que la diferenciara de la nulidad establecida en el campo del derecho privado. As,
la Nulidad de Derecho Pblico, es nica, ya que no distingue como en el derecho
civil entre nulidades absolutas y relativas. Tambin, es insubsanable e
imprescriptible, toda vez que ni otro acto ni el transcurso del tiempo puede
otorgarle validez. Por ltimo, para algunos autores, se tratara de una nulidad que
operara de pleno de derecho (por lo tanto, no requerira de declaracin formal de
nulidad) y con efectos retroactivos (ex - tunc); sin embargo, estas dos ltimas
caractersticas no son totalmente acogidas por la doctrina constitucional chilena.
Su argumento es el inc final del art 7.
25
El Orden Institucional
El inciso primero del artculo sexto, en su parte final, establece que [l]os rganos
del Estado deben () garantizar el orden institucional de la Repblica. (2005)
Esta norma fue introducida por la Reforma Constitucional del ao 2005 (ley
20.050 del 26 de agosto de dicho ao), y es un verdadero injerto que se inserta dentro
de una norma que, como se vio, trata otro tema, como es el de la Supremaca
Constitucional.
Por ese motivo, para algunos autores (como Eduardo Aldunate Lizana) fue un
error del constituyente derivado haber modificado esta norma, puesto que la debilita,
desnaturalizando este precepto que consagra, ni ms ni menos que la fuerza normativa
de la Constitucin. Adems, para estos profesores, esta nueva frase carece de sentido
normativo.
El objeto de la reforma, en este punto, fue eliminar el rol de garantes de la
institucionalidad que posean en la Constitucin original, las Fuerzas Armadas al tenor
del antiguo artculo 90 de la Carta del 80: Las Fuerzas Armadas estn integradas slo
por el Ejrcito, la Armada y la Fuerza Area, y existen para la defensa de la patria, son
esenciales para la seguridad nacional y garantizar el orden interior de la Repblica.
Se tiende a privar al funcionario militar de su rol de guardin de la
institucionalidad republicana, que alteraba el ideal democrtico que gobierna el
contenido de nuestra Constitucin, y favoreciendo las intervenciones militares a pretexto
de quebrantamiento del orden constitucional.
Ahora bien, en cuanto al verdadero sentido que debe drsele a esta norma,
corresponde sealar que la frase introducida debe entenderse dentro del contexto de los
principios que involucra todo Estado de Derecho, vale decir, debe respetarse la
Supremaca Constitucional y los principios de Legalidad y Responsabilidad.
Por lo mismo, si bien todo rgano debe entenderse hoy como garante de la
institucionalidad republicana, ello no lo habilita para decidir por s mismo si es preciso o
no salirse de sus propias facultades en aras del respeto por el orden constitucional.
Por el contrario, no habr mejor garanta para este orden que el correcto actuar
de cada Institucin, respetando sus propias atribuciones y competencias y tratando de
dar cumplimiento a sus fines propios y a los del Estado en general, como es el de estar
al servicio de la persona humana.
Trmino clase 04/04
X. Principios de Publicidad y Probidad de los actos estatales
(Texto CPR Principio de Probidad de los actos estatales
Principio de Publicidad de los actos estatales Antiguo artculo Octavo)
Art. 8 CPR:
El ejercicio de las funciones pblicas obliga a sus titulares a dar estricto
cumplimiento al principio de probidad en todas sus actuaciones.
Son pblicos los actos y resoluciones de los rganos del Estado, as como sus
fundamentos y los procedimientos que utilicen. Sin embargo, slo una ley de qurum
calificado podr establecer la reserva o secreto de aqullos o de stos, cuando la
26
publicidad afectare el debido cumplimiento de las funciones de dichos rganos, los

derechos de las personas, la seguridad de la Nacin o el inters nacional.
El Presidente de la Repblica, los Ministros de Estado, los diputados y senadores,
y las dems autoridades y funcionarios que una ley orgnica constitucional seale,
debern declarar sus intereses y patrimonio en forma pblica.
Dicha ley determinar los casos y las condiciones en que esas autoridades
delegarn a terceros la administracin de aquellos bienes y obligaciones que supongan
conflicto de inters en el ejercicio de su funcin pblica. Asimismo, podr considerar otras
medidas apropiadas para resolverlos y, en situaciones calificadas, disponer la
enajenacin de todo o parte de esos bienes.
El Principio de Probidad
La actual redaccin del artculo 8 de la Constitucin, es producto de la Reforma
Constitucional que en el ao 2005 introdujo la Ley N 20.050, la que vino a llenar el
espacio vaco dejado por la derogacin en 1989 de este mismo artculo y cuyo texto
analizaremos ms adelante.
El principio de probidad obliga a todos los titulares de funciones pblicas a actuar
honesta y lealmente.
La probidad implica, por lo tanto, un estndar de exigencia aun mayor que el de
la simple legalidad, puesto que mientras esta ltima slo significa el apego a las leyes, la
probidad exige adems que el comportamiento del sujeto sea fiel, con compromiso
efectivo por el bien pblico y, por lo tanto, anteponiendo siempre el inters general por
sobre el propio.
La incorporacin del principio de probidad ha sido paulatina en nuestro
ordenamiento.
En primer trmino, la probidad haba sido recogida por nuestra legislacin
positiva en 1999, por la Ley N 19.653 (Ley de Probidad Administrativa) la que introdujo
principalmente la declaracin de patrimonio, reformndose la Ley Orgnica
Constitucional sobre Bases Generales de la Administracin del Estado, el Estatuto
Administrativo, la Ley Orgnica del Congreso Nacional y el Cdigo Orgnico de
Tribunales, entre otras leyes, e incorporando esta exigencia a las conductas de la gran
parte de los rganos pblicos. A su vez, el mismo ao, la ley N 19.645 modifica el
Cdigo Penal y tipifica diversos delitos de corrupcin.
Como un segundo hito relevante, destaca la decisin del constituyente derivado
en el ao 2005 (Ley 20.050), de darle a este principio un status constitucional,
incorporando lo que hoy constituye el inciso primero del art. 8 de la CPR. Es relevante
indicar que la probidad es predicable a todo titular de alguna funcin pblica y, por lo
mismo, no slo es exigencia para quienes formen la Administracin Pblica (ministerios,
servicios pblicos, Fuerzas Armadas), sino que tambin a quienes participen en los
dems Poderes del Estado, as como tambin, respecto de los miembros o titulares de
los organismos autnomos como el Banco Central, el Ministerio Pblico o el Tribunal
Constitucional.
Finalmente, el ao 2010, se agregan los incisos tercero y cuarto al art. 8 (Ley
20.414), que seala que ciertas autoridades tendrn el deber de declarar pblicamente
sus intereses y patrimonio. Estas autoridades son el Presidente de la Repblica, los
Ministros de Estado, los diputados, los senadores y los dems que determine una ley
orgnica constitucional.
27
A su vez, establece que dicha ley determinar los casos y las condiciones en que
esas autoridades delegarn a terceros la administracin de aquellos bienes y obligaciones
que supongan conflicto de inters en el ejercicio de su funcin pblica, lo que se conoce
como Mandato Especial de Administracin Ciega de Patrimonio o fideicomiso ciego.
La misma ley podr considerar otras medidas apropiadas para resolverlos y, en
situaciones calificadas, disponer la enajenacin de todo o parte de esos bienes.
El Principio de Publicidad y Transparencia
Adems, el nuevo artculo segundo del artculo 8 establece con rango
constitucional, ambos principios, respecto de actos, resoluciones y procedimientos
estatales.
En estricto rigor, esta norma consagra dos principios diferentes, pero a las que da
un mismo tratamiento: el de la publicidad y el de la transparencia.
Ambas figuras muchas veces son confundidas, sin embargo, aluden a conceptos
distintos.
La publicidad consiste en la obligacin de los rganos del Estado de dar a
conocer sus actos decisorios; mientras que la transparencia alude a la informacin que
deben dar esos mismos rganos respecto de los procedimientos, contenidos y
fundamentos de dichos actos.
En estos mismos trminos, se pronuncia adems, el artculo 13 de la Ley de
Bases Generales de la Administracin del Estado N 18.575.
Sin embargo, como ya se indic, la Constitucin trata conjuntamente ambos
principios, el de la publicidad y el de la transparencia, a travs del art. 8 inciso segundo,
el que bsicamente entrega tres reglas bsicas, a saber:
a) Son pblicos:
- los actos y resoluciones de los rganos del Estado (principio de publicidad), y
- los fundamentos y procedimientos que se vinculen a dichos actos (principio de
transparencia).
b) Slo una ley de qurum calificado podr establecer la reserva o secreto de los
actos pblicos, de sus fundamentos y procedimientos.
c) A su vez, esta reserva o secreto slo podr ser establecida por esta clase de
leyes, cuando la publicidad afectare:
- el debido cumplimiento de las funciones de dichos rganos,
- los derechos de las personas,
- la seguridad de la Nacin, o
- el inters nacional.
En la actualidad, el principio de Publicidad y Transparencia es especialmente
resguardada por la Ley 20.285 que resguarda el Acceso a la Informacin Pblica y
regula el deber de Transparencia de los rganos del Estado. De esta norma, debemos
destacar tres cuestiones bsicas: (1) Consagra la Transparencia Activa, que consiste
en el deber de los rganos de entregar una serie de informacin a travs de sus pginas
web; (2) Regula la Transparencia Pasiva, que consiste en el deber de los rganos del
Estado de entregar salvo las excepciones fijadas en la propia Constitucin- la
informacin que soliciten los particulares; y (3) Crea un rgano autnomo, encargado de
velar por el cumplimiento de estos deberes, como es el Consejo para la Transparencia,
cuyas resoluciones pueden, por regla general, ser reclamadas ante la Corte de
28
Apelaciones respectiva.
El antiguo artculo 8 de la Constitucin Poltica
En su texto original, el artculo 8 de la Constitucin rezaba de la siguiente forma:
Todo acto de persona o grupo destinado a propagar doctrinas que atenten
contra la familia, propugnen la violencia o una concepcin de la sociedad, del Estado o
del orden jurdico, de carcter totalitario o fundada en la lucha de clases, es ilcito y
contrario al ordenamiento institucional de la Repblica.
Las organizaciones y los movimientos o partidos polticos que por sus fines o por
la actividad de sus adherentes tiendan a esos objetivos, son inconstitucionales.
Corresponder al Tribunal Constitucional conocer de las infracciones a lo
dispuesto en los incisos anteriores.
Sin perjuicio de las dems sanciones establecidas en la Constitucin o en la ley,
las personas que incurran o hayan incurrido en las contravenciones sealadas
precedentemente no podrn optar a funciones o cargos pblicos, sean o no de eleccin
popular, por el trmino de diez aos contados desde la fecha de la resolucin del
Tribunal. Tampoco podrn ser rectores o directores de establecimientos de educacin ni
ejercer en ellos funciones de enseanza, ni explotar un medio de comunicacin social o
ser directores o administradores del mismo, ni desempear en l
funciones
relacionadas con la emisin o difusin de opiniones e informaciones, ni podrn ser
dirigentes de organizaciones polticas o relacionadas con la educacin o de carcter
vecinal, profesional, empresarial, sindical, estudiantil o gremial en general, durante dicho
plazo.
Si las personas referidas anteriormente estuvieren a la fecha de la declaracin
del Tribunal, en posesin de un empleo o cargo pblico, sea o no de eleccin popular, lo
perdern, adems, de pleno derecho.
Las personas sancionadas en virtud de este precepto, no podrn ser objeto de
rehabilitacin durante el plazo sealado en el inciso cuarto.
La duracin de las inhabilidades contempladas en este artculo se elevar al
doble en caso de reincidencia.
Esta norma consagraba lo que en parte de la doctrina se conoce como
pluralismo limitado, el que provena como antecedente previo, de la Ley de Defensa
Permanente de la Democracia de 1948, que proscribi al Partido Comunista.
La idea del pluralismo limitado significa la tolerancia a todo tipo de doctrinas y
expresiones polticas, pero con ciertas salvedades, que en ese caso prohiba los actos
que propagaran doctrinas que atenten contra la familia, propugnen la violencia o una
concepcin de la sociedad, del Estado o del orden jurdico, de carcter totalitario o
fundada en la lucha de clases, es ilcito y contrario al ordenamiento institucional de la
Repblica.
Con posterioridad, y dentro de las negociaciones propias a la poca de transicin
a la democracia que dieron origen al cuerpo de reformas constitucionales aprobadas en
plebiscito en 1989 (Ley de Reforma Constitucional N18.825), se derog dicha
disposicin, permaneciendo vaca hasta el ao 2005, ao en que la Ley N 20.050
incorpora los principios de probidad y publicidad a la referida disposicin.
XI. El Terrorismo
29
(Texto CPR Concepto de Terrorismo Conductas Terroristas)

Art. 9 CPR:
El terrorismo, en cualquiera de sus formas, es por esencia contrario a los
derechos humanos.
Una ley de qurum calificado determinar las conductas terroristas y su penalidad.
Los responsables de estos delitos quedarn inhabilitados por el plazo de quince aos
para ejercer funciones o cargos pblicos, sean o no de eleccin popular, o de rector o
director de establecimiento de educacin, o para ejercer en ellos funciones de enseanza;
para explotar un medio de comunicacin social o ser director o administrador del mismo,
o para desempear en l funciones relacionadas con la emisin o difusin de opiniones o
informaciones; ni podrn ser dirigentes de organizaciones polticas o relacionadas con la
educacin o de carcter vecinal, profesional, empresarial, sindical, estudiantil o gremial en
general, durante dicho plazo. Lo anterior se entiende sin perjuicio de otras inhabilidades o
de las que por mayor tiempo establezca la ley.
Los delitos a que se refiere el inciso anterior sern considerados siempre comunes
y no polticos para todos los efectos legales y no proceder respecto de ellos el indulto
particular, salvo para conmutar la pena de muerte por la de presidio perpetuo.
Concepto de Terrorismo
La conceptualizacin del Terrorismo ha sido un tema bastante complejo para el
derecho, pudiendo encontrar diferentes vertientes.
a) Definiciones basadas en el elemento terror
Las definiciones clsicas de la doctrina se basan en la nocin de terror, como
elemento constitutivo fundamental de este fenmeno, hablndose frecuentemente del
terrorismo en cuanto acto que produce terror o se propone causarlo.
En esta senda, el Diccionario de la Real Academia Espaola lo define como la
dominacin por el terror y tambin como la sucesin de actos de violencia ejecutados
para infundir terror. Estas concepciones, as como otras que es posible encontrar, si bien
respetan el uso que se le da al fenmeno en el lenguaje ordinario, no aportan mucho
desde el punto de vista de nuestra Investigacin, pues incurren en redundancias y
pleonasmos, amn de otorgarle un carcter extraordinariamente amplio.
En el campo ya ms doctrinario, tambin algunos autores han cometido estos
errores, al intentar definir el terrorismo basndose en la nocin de terror, aunque muchas
veces sustituyendo sta por otros trminos afines. As por ejemplo, se ha sealado que el
terrorismo es un mtodo criminal, caracterizado por el terror y la violencia, a fin de
conseguir un objetivo determinado, y sobre la base de tales elementos el acto terrorista
sera entonces aquel acto que es perpetrado mediante el terror, la violencia o una gran
intimidacin con vistas a la consecucin de un fin determinado.
En este mismo sentido, la Corte de Apelaciones de Santiago, en fallo de 13 de
mayo de 1988 que se pronuncia sobre el ahora derogado delito de apologa o
30
propaganda del terrorismo imputado a don Clodomiro Almeyda Medina seal: Que el
legislador no ha definido expresamente para estas materias el significado de las
predichas voces (terrorista y apologa). Deben, por tanto, entenderse como manda el
artculo 20 del Cdigo Civil, en su sentido natural y obvio, segn el uso general de las
mismas palabras... Que terrorismo, segn su sentido natural y obvio dado en el
Diccionario de la Real academia Espaola- es el conjunto de actos de violencia esta
fuerza que se emplea contra el derecho o la ley- cometidos para infundir terror.
b) Definiciones que agregan las consecuencias del actuar terrorista
En otra mirada, se ha definido al terrorismo como el acto de violencia que
engendra terror o intimidacin en la poblacin de un Estado, que amenaza la vida, la
integridad corporal, la salud fsica o moral o la libertad de vctimas eventuales
consideradas colectivamente, subrayndose los daos fsicos que se busca ocasionar
en los afectados.
Otros autores destacan el hecho que la utilizacin del terrorismo para fines
polticos, estimando que el terrorismo sera el uso sistemtico del asesinato, el dao y la
destruccin, o la amenaza de ellos, para crear un clima de terror, a fin de dar publicidad a
una causa, y de intimidar a un sector ms amplio para que satisfaga los objetivos de los
terroristas. Aqu se resalta adems, la caracterstica de ser una violencia sistemtica
dirigida al logro de ciertos objetivos, o si se prefiere un acto cometido como parte de un
mtodo de lucha poltica que comporta el uso de la violencia extrema contra personas
inocentes
Finalmente, podemos mencionar la definicin que nos proporciona el profesor
espaol Joaqun Ebile quien resume todas las ideas sealadas anteriormente, indicando
que terrorismo son todos aquellos actos contra la vida, integridad corporal, salud
o libertad de las personas, de destruccin o interrupcin de los servicios pblicos,
o de destruccin o apropiacin del patrimonio que verificados sistemticamente,
tiendan a provocar una situacin de terror que altere la seguridad o el orden
pblico, con fines polticos.
Conductas terroristas
Tal como vimos, el terrorismo es un trmino de compleja conceptualizacin, y que
tampoco ha sido definido ni por la Constitucin ni por la ley.
Sin embargo, debe indicarse que la Ley 18.314 sobre Conductas Terroristas ley de qurum calificado dictada en cumplimiento al art. 9 de la CPR- que tampoco
define terrorismo, establece ocho delitos comunes que deben entenderse como
terroristas, de concurrir alguna de las circunstancias que la misma norma seala.
As, se dispone que los delitos de homicidio; lesiones gravsimas; secuestro;
sustraccin de menores; envo de bombas o efectos explosivos; incendios y otros
estragos; algunas infracciones contra la salud pblica y el descarrilamiento, constituyen
conductas terroristas si el delito es cometido:
a) con la finalidad de producir en la poblacin, o en una parte de ella, el temor
justificado de ser vctima de un delito de la misma especie, sea por la naturaleza
y efectos de los medios empleados, sea por la evidencia de que obedece a un
plan predeterminado de atentar contra una categora o grupo determinado de
personas; o bien,
b) para arrancar resoluciones de la autoridad o imponerle exigencias.
31
Terrorismo y Derechos Humanos

Nuestra Constitucin entiende que el terrorismo, en cualquiera de sus formas, es
por esencia contrario a los derechos humanos.
El terrorismo atenta contra la dignidad y la libertad del Ser Humano, genera
miedo y lo denigra.
Por este motivo, tambin, es injustificable desde todo punto de vista y as lo
entiende nuestra Carta Fundamental, siendo acorde a su vez, con la importancia que el
inciso segundo del artculo 5 le da a los derechos fundamentales de la persona
humana.
A su vez, en este mismo sentido, no slo el terrorismo insurgente es incompatible
con los derechos esenciales, sino que tambin lo es el Terrorismo de Estado, puesto
que es ilegtimo en todas sus formas.
Consecuencias de las conductas terroristas
La Carta Fundamental contempla desde ya, diferentes consecuencias de la
actuacin terroristas, a saber:
a) Es conducta constitutiva de delito y, por lo mismo, debe asignarse una penalidad.
b) Genera ciertas inhabilidades para quien tenga estas conductas, las cuales se
extienden por el plazo de quince aos; dejando a salvo la posibilidad que la ley
establezca otras inhabilidades o por un mayor plazo.
c) Estos delitos sern siempre comunes y no polticos para todos los efectos
legales.
d) No proceder el indulto particular, salvo para conmutar la pena de muerte por la
de presidio perpetuo. Recordemos que el indulto particular es un beneficio que
otorga el Presidente de la Repblica, para que una persona no cumpla o le sea
conmutada su pena, sin perder su calidad de condenado para los dems efectos
legales. Esto, sin embargo, no impide (especialmente a partir de la reforma
constitucional del ao 1991) que se decrete, por ley, una amnista la que, a
diferencia del caso anterior, no slo borra o conmuta la pena, sino que adems
hace desaparecer el delito mismo, perdiendo los beneficiados su calidad de
condenados. Por ltimo, y dentro de esta misma lnea, no debe olvidarse la
polmica norma contenida en la sptima disposicin transitoria de la
Constitucin, la que establece que el indulto particular ser siempre procedente
respecto de los delitos a que se refiere el artculo 9 cometidos antes del 11 de
marzo de 1990. Una copia del decreto respectivo, se remitir, en carcter
reservado, al Senado, por la cual el Presidente de la Repblica podr otorgar
este beneficio a quienes fueron condenados por conductas terroristas cometidas
durante el gobierno militar.
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Editorial Librotecnia, Santiago de Chile.
33

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Derecho Constitucional I Universidad Santo Toms - Hugo Trtora Aravena 2015

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sin distincin alguna de edad, sexo, estirpe o condicin.

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por cualquier circunstancia, se encuentra dispersa, ya sea por quiebres de la relacin de

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circunstancialmente en una plaza o en un vagn del metro no forman entre ellas un

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Esto es lo que se conoce como principio de subsidiariedad, el que bsicamente

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servicio permanente a favor de la persona humana.

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c) Que el Estado, en relacin con el bien comn tiene el deber de promoverlo y no

Resguardar la seguridad nacional: En este punto, la seguridad se refiere a la

Dar proteccin a la poblacin. Vinculado al principio de servicialidad, los

Dar proteccin a la familia y propender a su fortalecimiento. Ya hemos hecho

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su fortalecimiento. Este deber es especialmente importante en lo relativo a la

Promover la integracin armnica de todos los sectores de la Nacin. El

Asegurar el derecho de las personas a participar con igualdad de

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nica autoridad ejecutiva, legislativa y judicial. Adems, en el Estado chileno existe un

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VII. Forma de Gobierno

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cantidad de personas. Son calificadas cuando quedan supeditadas a la

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autoridades del Poder Judicial, del Tribunal Constitucional o del Ministerio

Se establece el principio que el ejercicio de la soberana se encuentra limitada

Ello significa en primer trmino, reconocer que la soberana popular no es total,

La existencia de este lmite se manifiesta en diferentes reas:

En lo relativo a la interpretacin de las normas. En virtud de esta norma,

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Se establece un catlogo abierto de derechos fundamentales, puesto que

Como consecuencia de lo anterior, y de la lectura de la norma en cuestin, se

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Todos aquellos derechos mencionados en la letra anterior, conforman lo que

Tambin es consecuencia de esta disposicin, un criterio bsico de

Como corolario final, y en atencin a lo sealado, los derechos esenciales que

El primer deber del Estado consiste en respetar tales derechos (debemos

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El segundo deber consiste en promover los derechos fundamentales, lo que

No slo los derechos consagrados en la Constitucin deben ser respetados y

IX. El Estado de Derecho

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ni aun a pretexto de circunstancias extraordinarias, otra autoridad o derechos que los

El principio de Supremaca Constitucional implica

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Constitucionalidad de Forma: Opera tanto por cuanto la norma es dictada

Pero adems la Carta Fundamental es, en s

A su vez, la supremaca tambin se manifiesta

Por ltimo, la Fuerza Normativa de la Constitucin

Todas estas consideraciones provoca que la