ADPF #54 e Biodireito - Interrupção Da Gestação Do Feto Anencéfalo - Revista Jus Navigandi - Doutrina e Peças

19/04/13
ADPF n 54 e biodireito: interrupo da gestao do feto anencfalo - Revista Jus Navigandi - Doutrina e Peas
Jus Navigandi
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ADPF n 54 luz do biodireito: interrupo da gestao do feto

anencfalo
http://jus.com.br/revista/texto/24228
Publicado em 04/2013
Fbio Gomes Portela dos Santos (http://jus.com.br/revista/autor/fabio-gomes-portela-dos-santos)
A urgncia da sociedade para uma resposta e a presso exercida pela populao jurdica para uma
atualizao do sistema judicirio positivo aos casos concretos, parece ter deixado o STF sem sada, seno
a exercer funo atpica de legislar.
Resumo: A interrupo da gestao do feto anencfalo determinou um marco no mundo jurdico. A novidade no est no
procedimento, mas na inrcia da previso nos textos legais para seu regramento junto aos novos acontecimentos sociais proporcionados
pelo desenvolvimento das Cincias da Sade. Atravs da pesquisa bibliogrfica das doutrinas mais relevantes sobre o tema e a apreciao
da Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental ADPF n 54, ficou evidente o descompasso do manto jurdico com a sua
cobertura aos casos concretos da sociedade. Os doutrinadores Dbora Diniz, Edison Tetsuzo Namba, Maria Helena Diniz e Jos Afonso da
Silva ganham relevncia por seus escritos, trazendo baila suas consideraes sobre o incio da vida humana, a anencefalia, a
caracterizao do ser humano antes do seu nascimento, o Biodireito como ponte para atualizao jurdica e a dissonncia da Cincia
Jurdica com o mundo ftico. O estudo se fez por confrontar conceitos doutrinrios, sobre uma positivao antiga, diante de uma realidade
modificada continuamente pela tecnologia mdica, levando-a a um imenso distanciamento da sua ordem jurdica. Este alargamento
provocou a reao da categoria representativa dos profissionais da sade, condicionando o Supremo Tribunal Federal a ceder presso
popular atravs do julgamento da ADPF n 54. O resultado deste julgamento concretizou a teoria dos doutrinadores sobre a defasagem da
justia perante inovaes da Medicina aplicadas na sociedade, levando a concluir pela necessidade urgente da atualizao dos textos
positivados, seguindo pelo caminho do estreitamento entre Cincias da Sade e a Cincia Jurdica, intermediada pelos estudos do
Biodireito.
Palavras Chave: Biodireito, Incio da vida, Anencefalia, Novos direitos, ADPF n 54.
Sumrio: 1 INTRODUO. 2 BIODIREITO. 3 INCIO DA VIDA. 4 ANENCEFALIA. 5 ADPF N 54. 6 CONSIDERAES
FINAIS. REFERNCIAS
1INTRODUO
A escolha do presente tema se justifica pelo descompasso da seara jurdica com o mundo ftico em seu regramento. A interrupo
da gestao do feto anencfalo apenas a ponta do iceberg que demonstra uma das muitas necessidades que a sociedade necessita e o
sistema jurdico no consegue acompanhar. Esta defasagem do Direito em relao ao caso concreto se deu pelo largo desenvolvimento
tecnolgico das Cincias da Sade, levando aos indivduos novidades que vo desde a manipulao do incio da vida do ser humano at
cura de doenas que j foram terminais.
Com este desajuste, os doutrinadores sempre criticaramfortemente a inrcia do judicirio para casos como o da interrupo da
gestao do feto anencfalo. Para os estudiosos da matria a soluo est na interdisciplinaridade do Direito com as Cincias da Sade,
quando deve entrar em campo o Biodireito como ponte de ligao entre as duas grandes reas, para levar novos entendimentos aos
antigos textos codificados.
Esta aproximao no se trata de uma fuso, mas de um caminhar concomitante entre as disciplinas, a fim de levar ao Direito,
atravs do Biodireito, as novidades do caso concreto, proporcionadas pelo desenvolvimento tecnolgico da cincia mdica, para alinhar o
regramento jurdico ao mesmo compasso da sociedade.
Nesse sentido, neste ano de 2012, o Supremo Tribunal Federal aprovou a Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental
de n.54, retornando sociedade uma resposta aos casos de interrupo da gestao do feto anencfalo, ficando em consonncia com o
caso concreto neste quesito que o texto de lei deixou de positivar.
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A proposta aqui apresentar a antiga defasagem do regramento jurdico em relao ao caso concreto, atravs do contexto do
indivduo enquanto ser humano e, que o caminho para a sua atualizao est na comunicao com outros campos das Cincias.
Este trabalho acadmico de finalizao da graduao do curso de Direito est dividido da seguinte forma:
No primeiro captulo apresenta-se a disciplina Biodireito;seu conceito, caractersticas, os seus estudos e como ela faz a
comunicao estre as Cincias da Sade e o Direito.
Em sequncia, no segundo captulo, se faz necessria a definio do incio da vida do ser humano para o campo da sade, para
determinar este incio dentro da seara jurdica, para depois medir os efeitos da interrupo do desenvolvimento do feto anencfalo sobre a
mulher e o prprio feto.
O terceiro captulo discorre sobre a anencefalia: como ocorre e os meios de se evitar, as formas de diagnstico e quais as
consequncias da anomalia para o feto.
No quarto captulo, faz-se uma anlise da ADPF N 54, apontando o que deu causa sua origem e os entendimentos sobre o incio
da vida, anencefalia e direitos humanos que levou os ministros a decidirem seus votos.
Por fim, so apresentadas as consideraes finais extradas com relao ao problema.
2 BIODIREITO
Nos ltimos anos, o impacto da Cincia Mdica no Direito tem sido to grande que impulsionou o surgimento de nova disciplina
jurdica: o Biodireito[1]. (S, 2004, p.251).
o que afirma Maria de Ftima Freire de S Doutora em Direto pela Universidade Federal de Minas Gerais e Professora de
Biodireito da Pontfica Universidade Catlica de Minas Gerais, em sua obra Biotica, Biodireito e o novo Cdigo Civil de 2002 Nesta obra,
S, demonstra um estreitamento entre as Cincias da Sade e o Direito. O Cdigo Civil Brasileiro de 2002 o palco principal de uma
verdadeira transformao temtica da Biotica na seara do Direito. As interpretaes das linhas dos artigos deixam de ser embebidas de
literalidade e ganham dimenso para acompanhar a evoluo comportamental e psicolgica da sociedade regida.
Os antigos aspectos jurdicos ganharam desenvoltura com a agregao dos novos conceitos Bioticos: a paternidade, filiao,
gestao, doao de vulo e exames de DNA so alguns dos pontos de ligao entre as matrias da Biotica e o mundo jurdico numa
sociedade gerida por um sistema de regras sistematizadas. o que sintetiza Maria de Ftima Freire de S quando traz aos olhos do leitor
as concluses de sua obra: As novas formas de procriao tornaram as presunes tradicionalmente admitidas [...] at certo ponto,
ultrapassadas, ou carentes de uma releitura. (S, 2004, p.277).
Em seu texto, S procura mostrar a necessidade da adequao dos textos de lei aos novos fatos sociais trazidos pela Biotica.
Ratifica a afirmao de S, o Doutor em Direito Cleyson de Moraes Mello, em sua obra Novos Direitos: os paradigmas da ps-modernidade,
quando trata da gnese da Biotica:
no contexto de crise que se pode situar a gnese da biotica. Bio representa a cincia dos sistemas vigentes, e ethike, o
conhecimento dos sistemas dos valores humanos. (MELLO, 2004, p.321).
O doutrinador compartilha do mesmo entendimento de Maria de Ftima Freire de S e salienta a crise em que se encontra a norma
que gere a sociedade.Mello, tambm acompanha S quanto a defasagem do ordenamento jurdico diante das evolues bioticas. Ainda
sob os ensinamentos de Mello:
A reflexo biotica prope a unio dos valores ticos e dos fatores biolgicos, um encontro das cincias experimentais com as
cincias humanas. As novas situaes criadas pelo avano da biotecnocincia abalaram as convices cientficas antes inquestionveis.
A reflexo biotica surge no mago de um verdadeiro furaco que tem varrido as certezas absolutas. Isso tem levado o homem a voltar-se
para si em busca de respostas, percebendo que a cincia positivista no capaz sozinha de dar conta dos novos questionamentos.
(MELLO, 2004, p.322).
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O texto faz emergir a responsabilidade de auxiliar e ampliar a Cincia Jurdica que o Biodireito busca moldar no Cdigo Civil de
2002. Tal responsabilidade se deve pelas aspiraes que borbulham na sociedade e exigem uma normatizao a fim de se garantir a
segurana jurdica do sistema normativo. Na prtica, o Biodireito tenta parametrizar um Cdigo antigo (de 1916) que no acompanha o
desenvolvimento da sociedade com os fatos j existentes trazidos e garantidos por uma medicina moderna, evolutiva e impactante. o que
ocorre, por exemplo, com a chamada Gestao de Substituio, tambm denominada Maternidade Jurdica, como leciona Maria de Ftima
Freire de S:
Na gestao de substituio, uma mulher gesta em seu tero vulo fertilizado de outra mulher, que, por alguma razo, no
consegue manter a gravidez. A fecundao realiza-se in vitro com o vulo da mulher e o esperma do marido ou companheiro e
posteriormente implantado no tero de outra mulher. (S, 2004, p.255).
Esta gestao um pacto, celebrando de um lado a gestante e do outro lado o casal que deseja o filho que no consegue t-lo por
um ou mais problemas de ordem biolgica do corpo humano. este um dos diversos pontos que deixa clara a necessidade da
aproximao das Cincias da Sade com as Cincias Jurdicas, para que o ordenamento jurdico consiga acompanhar as novas tendncias
e desenvolvimento da sociedade contempornea. A sociedade evolui atravs da Medicina e a tendncia que o Direito acompanhe essa
evoluo atravs do Biodireito.
Ainda neste sentido, absorvendo os ensinamentos de Maria de Ftima Freire de S, emerge de seus textos: O pacto para a
gestao de substituio negcio jurdico de comportamento e, sendo gratuito, lcito e, portanto, vlido. (S, 2004, p.277). Traz a
autora uma nova modalidade de negcio jurdico, inovando e remodelando tudo o que se conhecia at ento sobre a matria. neste
caminhar que o Biodireito norteia o Direito, atraindo as novidades do mundo ftico para o meio jurdico gerando a regulao apropriada
para cada caso concreto, antes desabrigadas no meio da sociedade sem uma vinculao adequada com o mundo jurdico.
Esta nova moldura trazida para a seara do Direito no funcionaria se no fossem pela moral e pela tica, que servem como
substncias fixadoras dando nova vida ao campo jurdico.
Para realizar o seu papel, o Biodireito atrai a conceituao de tica por seu ncleo Biotico. Seu estudo histrico e detalhado
improfcuo no plano do presente trabalho, ficando a mensagem do doutrinador jurdico brasileiro Migue Reale, atravs da obra de Edison
Tetsuzo Namba, Doutor em Direito pela Universidade de So Paulo:
Miguel Reale sintetiza o drama da conquista cientfica no plano da tica, a qual ordena condutas: [...] Qual a obrigao do homem
diante daquilo que representam as conquistas da cincia? Que dever se pe para o homem razo do patrimnio da tcnica e da cultura
que a humanidade conseguiu acumular atravs dos tempos? A cincia pode tornar mais gritante o problema do dever, mas no o resolve.
Os conhecimentos cientficos tornam, s vezes, mais urgente a necessidade de uma soluo sobre o problema da obrigao moral, mas
no implicam qualquer soluo, positiva ou negativa. O problema do valor do homem como ser que age, ou melhor, como o nico ser que
se conduz, pe-se de maneira tal que a cincia se mostra incapaz de resolv-lo. (NAMBA, 2009, p.7).
Neste ensinamento de Reale, trazido por Namba, o doutrinador explana que a busca cientfica pelas solues dos problemas
sociais pode se tornar desenfreada, sendo incumbncia da tica, o regramento de condutas para frear as solues cientficas.
Complementando o pensamento de Reale, Namba explana um conceito mais nutrido de tica: A tica representa uma conduta adotada
aps um juzo de valor, que no pode ser dissociada da realidade, para no se tornar etrea. (NAMBA, 2009, p.7). Namba deixa claro que
a tica deve estar encrustada com o fato real. Todos os atos praticados por um indivduo em prol da sociedade ou mesmo em prol de si
devem ser embebidos da tica, sendo este o pensamento primeiro antes de se efetivar a conduta, para que no se torne voltil e fuja da
esfera social quebrando todo o elemento imaterial que compe o indivduo humano.
Diante dos ensinamentos dos doutrinadores, no seria incorreto dizer que a tica guarda ntima relao com o direito, como ensina
Maria de Ftima Freire de S: tica e direito so duas grandezas distintas e ao mesmo tempo inseparveis. [...] O direito rege o
comportamento externo, enquanto a moral enfatiza a inteno. (S, 2004, p.12). primeira vista, esta relao aproximada da tica com o
Direito pode levar o leitor a compreender que o regramento jurdico serve para ordenar restritivamente o comportamento dos indivduos na
sociedade, levando a um firme engessamento de todas as condutas sem levar em considerao qualquer manifestao que possa partir do
seu subconsciente. Essa inicial observao corretamente compreendida quando se complementa o pensamento da doutrinadora com os
textos de Miguel Reale, de sua obra Filosofia do Direito:
A norma jurdica no se limita a obrigar: tambm faculta, atribui um mbito de atividades autnomas a um ou a mais sujeitos,
legitimando pretenses ou exigibilidades, assim como o recurso a um Poder, expresso do querer comum expresso na regra para que se
cumpra o devido. (REALE, 2002, p.686).
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Envolvendo os textos de Reale e S, fica fcil observar que o Estado realmente obriga, ordena, no entanto, tambm atribui
faculdade aos sujeitos. Convm concluir, que a liberdade do indivduo deve estar ligada a tica e por falta desta, o Estado impe a sua
prtica. Essa aproximao da tica com o Direito ensejou nova nomenclatura, a Biotica. Neste pensar, explana Jos Alfredo de Oliveira
Baracho apud NAMBA: As relaes entre a tica e o direito tem uma longa histria que conduz a uma biotica da responsabilidade, ao
formular a responsabilidade decorrente de suas aplicaes. (NAMBA, 2009, p.8). Em seu texto, Namba faz o casamento perfeito que
resulta na Biotica. O Direito se usa da tica para legitimar as feituras da Biotica. A Biotica livre para trabalhar, descobrir e
desenvolver, no entanto, mediante o ordenamento jurdico, deve estar nos conformes ticos exigidos pelo Direito.
A conceituao de Biotica passou por vrios anos absorvendo diversas definies conforme a experincia de cada especialista
que lhe atribua.Sobre este aspecto temporal, explana NAMBA:
A palavra biotica apareceu pela primeira vez em 1971 [...] Algumas definies do vocbulo foram elaboradas: Potter dizia que a
biotica a ponte entre a cincia e as humanidades. [...] Em 1978, Reich, ensinou que biotica o estudo sistemtico da conduta
humana na rea das cincias da vida e da ateno sade, enquanto que esta conduta examinada luz dos princpios e valores
morais. [...] David J. Roy, em 1979, sacramentou que biotica o estudo interdisciplinar do conjunto das condies exigidas para uma
administrao responsvel da vida humana, ou da pessoa humana, tendo em vista os progressos rpidos e complexos do saber e das
tecnologias biomdicas. [...] Guy Durant assim a definiu: a pesquisa de solues para os conflitos de valores no mundo da interveno
mdica. [...] Tristan Engelhardt asseverou que a biotica funciona como uma lgica do pluralismo, como um instrumento para a
negociao pacfica das instituies morais. [...] Em 1994, incorporou-se na base de dados da Bioethicsline[2] que a biotica um ramo
da tica aplicada que estuda as implicaes de valor das prticas e do desenvolvimento das cincias da vida e da medicina. uma
reelaborao da definio de Reich, de 1978. Aprimorando sua definio, em 1995, Reich [...] o estudo, sistemtico das dimenses
morais incluindo viso moral, decises, conduta e polticas das cincias da vida e ateno sade, utilizando uma variedade de
metodologias ticas em um cenrio interdisciplinar. (NAMBA, 2009, p.8-10).
Para fins do presente trabalho, necessrio conhecer a concluso de Namba ao delimitar a definio de Biotica:
Biotica, como se diz hoje, no uma parte da biologia: uma parte da tica, uma parte de nossa responsabilidade
simplesmente humana; deveres do homem para com outro homem, e de todos para com a humanidade. (NAMBA, 2009, p.10).
Esta responsabilidade dos deveres do homem delineados pelo citado doutrinador, intuitivamente parece lgico para o homemmdio diante da ideia de tica. Na sociedade, cada indivduo tem que viver, trabalhar e produzir para si e sua famlia mas sem esquecer de
sua parcela de contribuio para o conjunto (a sociedade) do qual faz parte, afinal, o indivduo est para o conjunto, assim como o
conjunto est para o indivduo, da mesma forma como um conjunto est para outro conjunto de soberania diversa. Tambm compartilha
deste pensamento Debora Diniz:
No h um profissional bioeticista. No se formam bioeticistas nem no Brasil nem em nenhum lugar do mundo. O que h so
advogados, antroplogas, assistentes sociais, dentistas, enfermeiras, filsofas, juristas, mdicos, socilogas, telogas, entre uma ampla
gama de profissionais, sensveis s questes bioticas. Em algum momento da vida, grande parte das pessoas, seja no exerccio de suas
profisses ou em suas vidas privadas, se deparar com questes bioticas. (DINIZ, D., 2006, p.22).
Diante destes enunciados de Namba e Diniz, conclui-se que existe uma interdependncia entre os indivduos da sociedade em
algum momento da vida. A tica vem para manter a harmonia neste relacionamento de alta complexidade atravs da sua aplicao prtica
pelo Direito. O Estado d a liberdade esperando o comportamento tico para se conviver em sociedade e impe a tica quando esta
liberdade precisar ser frenada.
Diante dos breves enunciados, fica descoberto o nascedouro da nova matria Biodireito e seu elemento chave que o aproxima do
Direito: a tica, neste sentido, aparece traduzida como elemento indispensvel no trato humano em sociedade. Como j dito em passagem
anterior: a tica deve estar encrustada com o fato real. Desta forma, a tica se torna ncleo impulsionador que leva ao Direito o fato
social transformado pelas Cincias da Sade atravs do Biodireito.Este, transmissor da informao que aproxima estas duas grandes
reas, levando ao ordenamento jurdico a caracterizao dos elementos materiais e imateriais que terminam por nortear a feitura e
interpretao das normas reguladoras da sociedade, afinal, no dizer aristotlico ao explanar sobre a finalidade do Estado:
O fim da sociedade civil , portanto, viver bem; todas as instituies no so seno meios para isso, e a prpria Cidade apenas
uma grande comunidade de famlias e de aldeias em que a vida encontra todos estes meios de perfeio e de suficincia.
(ARISTTELES, 2011, p.40).
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O pensamento aristotlico se concentra na tica como via de regramento institucional do Estado para assegurar comunidade
uma vida feliz. Assim, como o ordenamento jurdico abrange todo e qualquer indivduo de sua soberania, se atravs de seus Cdigos a
tica for despontada como instrumento normatizador, os problemas sociais enfrentados pelo ordenamento jurdico seriam mnimos. Por
esta lgica do pensamento de Aristteles, datado da antiguidade clssica (300 a.C.) e sobrevivente at os dias atuais, o ordenamento
jurdico ptrio tem cada vez mais agregado aos seus textos interpretaes nutridas da tica, precipuamente aquelas interpretaes
voltadas para a mantena da vida, bem maior protegido com primazia pela Constituio Federal.
Pela relevncia da proteo vida trazida pelos textos do ordenamento jurdico e pela via doutrinria, indispensvel preencher o
presente trabalho com breves consideraes sobre o incio da vida.
3INCIO DA VIDA
A sade tem o seu conceito contemplado por diversos enfoques, muito mais que simplesmente ausncia de doena, abraando
aspectos sociais e emocionais. Seja no mbito das Cincias da Sade ou da Cincia Jurdica, o entendimento sobre sade tem ganhado
amplitude envolvendo tambm os aspectos inerentes ao bem-estar fsico e psquico da mulher quando se trata da interrupo da gravidez.
Com este foco, a temtica da reproduo humana teve sua primeira oportunidade no mbito jurdico como direitos reprodutivos, conforme
leciona Srgio Pereira da Cunha:
Os direitos reprodutivos foram reconhecidos, pela primeira vez, como Direitos Humanos, na Conferncia Internacional de Direitos
Humanos, celebrada em Teer, em 1968. (CUNHA, 2005, p.3).
Estes direitos reprodutivos foram conceituados posteriormente na Conferncia Internacional sobre Populao e Desenvolvimento,
realizada na cidade do Cairo, em 1994, conforme leciona Srgio Pereira da Cunha sobre o tema: a capacidade de reproduzir e a liberdade
de decidir sobre quando e quantas vezes deve faz-lo (CUNHA, 2005, p.3).Este entendimento terminou por abrir um imenso leque de
interpretaes que dialoga at os dias atuais sobre as questes da interrupo da gravidez, sua segurana para a mulher, sua opo de
escolha e principalmente a segurana jurdica que a deciso de realizar tal procedimento ir levar conscincia da sociedade.
A interrupo da gravidez de feto vivo chama para si a prtica do aborto,descrita desde as civilizaes mais antigas, com seus
prprios conceitos e reflexos inerentes sociedade da poca. Para esse breve apanhado histrico, leciona a Doutora em Cincias
Mdicas, Ginecologista e Obstetra, Elaine Christine Dantas Moiss:
O aborto foi assunto tratado pela legislao babilnica como um delito contra a propriedade. Na civilizao hebraica, s era punido
o aborto ocasionado, ainda que involuntariamente, mediante violncia, mas a partir da lei mosaica passou-se a considerar ilcita a
interrupo da gravidez. Em Roma, nem as XII Tbuas nem as leis da Repblica cuidaram do aborto, entendendo-se que o feto fazia parte
do corpo da gestante, que dele podia dispor livremente. Portanto, no mundo greco-romano era prtica comum. [...] Hipcrates, nos
sculos V e IV antes da era crist, no seu juramento, declarou no dar a nenhuma mulher uma substncia abortiva. J Aristteles
estimulava essa prtica, desde que o feto ainda no tivesse adquirido alma, para manter o equilbrio entre a populao e os meios de
subsistncia. Plato tambm era favorvel ao aborto em toda mulher que concebesse depois dos quarenta anos. Foi com o cristianismo
que o aborto passou a ser reprimido e a Igreja Catlica passou a condenar severamente os seus executores, sendo aplicada a pena de
morte tanto mulher como ao executor (MOISS, 2005, p.15).
Pelo texto da Doutora Moiss, pode-se observar diferentes gradaes para a prtica do aborto. Conclui-se que as legislaes
foram mudando com a sociedade e evoluindo com suas diversidades sobre o assunto a depender da cultura do lugar, alguns defendendo
o aborto - como um direito da mulher para preservar sua sade fsica e mental, outros, simplesmente, condenando severamente a sua
prtica e outros liberando de forma ampla a execuo do aborto.Por este ltimo, simpatizaa teoria alem, que, conforme os ensinamentos
de Elaine Christine Dantas Moiss: baseava-se na ideia que se o feto no uma pessoa, portanto no possua direito e
consequentemente no haveria delito no aborto. (MOISS, 2005, p.15).Neste trecho de Moiss, o posicionamento da teoria alem se
assemelha com entendimentos modernos do atual ordenamento jurdico, os quais sero pontuados momento ulterior.
Neste pensar, o aborto sempre foi tema polmico com diversas discusses e diferentes pontos de vista atravs da histria, se
fazendo importante dar vez a um breve estudo sobre o incio da vida humana sob o ponto de vista da Cincia da Sade e a partir de qual
ponto do desenvolvimento do ser humano, antes do seu nascimento, a cincia jurdica brasileira considera e protege o incio da vida,
definindo, com base neste estudo, se a interrupo de uma gestao de um feto anencfalo estaria ceifando a vida de um novo ser
humano em detrimento da sade psicolgica da mulher, pontuando quais as suas provveis consequncias jurdicas no seio da sociedade
brasileira.
Como j observado nos supracitados textos lecionados por Elaine Christine Dantas Moiss, o breve histrico que trouxe baila
ideias de como as sociedades mais relevantes pensou sobre a prtica do aborto.Surgirame ainda surgem muitas indagaes que
questionam em que momento se considera a interrupo da gravidez de feto anenceflico como direito da me para preservar sua
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integridade fsica e moral.Estas indagaes so oriundas de questes de maior proporo, como: Quando se inicia a vida? At quando
uma me tem o poder de deciso sobre o seu corpo? A partir de quando o produto da concepo passa a ter direitos na esfera jurdica e
passa a ser considerado como indivduo? Estas so as mais comuns no meio jurdico e tem amplo foco nas academias de Cincias
Jurdicas na ministrao das aulas tericas por sua importncia na vida prtica do tcnico jurdico, devido aos anseios da sociedade para o
tema por sua pulverizao no meio jurdico e na sociedade de uma forma geral.
Necessrio se faz delimitar como se d o incio da vida do ser humano no mbito da Cincia da Sade, para compreender a partir
de que ponto o sistema jurdico brasileiro entende ser o incio da vida.
No prisma do campo biolgico, o desenvolvimento do ser humano se inicia com a fecundao, momento em que o espermatozoide
se funde com o vulo gerando uma clula que representa um novo ser. No entanto, no basta essa fuso para garantir a gerao de um
novo ser humano, necessrio que ocorra a chamada nidao, que a implantao do embrio intrauterino. Desta forma, comeam os
processos morfogenticos[3], quando ocorre a diferenciao dos rgos e tecidos iniciando-se assim a formao do novo ser pelas trocas
metablicas e o relacionamento entre a me e o embrio.
Com o seu regular desenvolvimento, o embrio inicia os batimentos cardacos ao atingir entre trs a quatro semanas. J com seis
semanas o embrio comea a apresentar caractersticas humanas e ao final da stima semana praticamente todos os sistemas orgnicos
j esto formados, apresentando respostas de reflexos a estmulos.
Passando pela oitava semana, comea o perodo fetal. a fase em que a aparncia humana j est expressa e possvel detectar
ondas eletroencefalogrficas e atividade no tronco cerebral, quando o feto apresenta determinada movimentao ativa, mesmo que ainda
no percebida pela me. No decorrer da dcima stima e vigsima semanas que a me passa a perceber a movimentao do feto.
No auge das vinte e seis semanas o feto tem todos os seus rgos bem desenvolvidos, porm ainda no teria condies
apropriadas de sobrevivncia extrauterina, principalmente pela imaturidade do sistema respiratrio.
J com vinte e oito semanas, cerca sete meses, apresenta um padro de sono e viglia e j possvel sobreviver fora do tero
apesar do seu sistema respiratrio ainda no apresentar total maturao, motivo pelo qual os bebs que nascem prematuramente
permanecem sob vigilncia e fazem uso de medicamentos e algumas vezes, ventilao artificial para finalizar o completo amadurecimento
do sistema respiratrio.
Conclui-se, portanto, que na seara biolgica a vida humana se inicia aps a fecundao, sendo suas fases seguintes parte do
processo natural do seu desenvolvimento, como resumea mdica, Mestre e Doutora em Tocoginecologia[4], Elaine Christine Dantas Moiss:
A vida humana, biologicamente, inicia-se aps a fecundao e as alteraes que ocorrem entre a implantao, um embrio de seis
semanas, um feto de seis meses, um beb de uma semana ou um adulto, so meros estados de desenvolvimento e maturao, como
ficou definido durante o Primeiro Simpsio Internacional sobre Aborto, realizado nos Estados Unidos da Amrica.(MOISS, 2005, p.13).
Neste norte, aseara jurdica tendenciosa a concordar que o incio da vida de um ser humano se faz pelo mesmo entendimento do
campo biolgico. O ensinamento da civilista brasileira Maria Helena Diniz, vem para elucidar a questo:
A ontogenia humana, isto , o aparecimento de um novo ser humano, ocorre com a fuso dos gametas feminino e masculino,
dando origem ao zigoto, com um cdigo gentico distinto do vulo e do espermatozoide. A fetologia[5] e as modernas tcnicas de
medicina comprovam que a vida inicia-se no ato da concepo, ou seja, da fecundao do vulo pelo espermatozoide, dentro ou fora do
tero. (DINIZ, M.H., 2008, p.25).
Com este trecho, Diniz sintetiza como se d o ponto de partida do incio da vida, apresentando a opo natural e artificial de
fecundao dos gametas. No contnuo de suas lies, permeia o seu entendimento no mesmo sentido de Moiss, compartilhando que as
fases seguintes fecundao fazem parte do desenvolvimento humano enquanto ser vivo. Continua Diniz:
A partir da tudo transformao morfolgico-temporal, que passar pelo nascimento e alcanar a morte, sem que haja qualquer
alterao do cdigo gentico, que singular, tornando a vida humana irrepetvel e, com isso, cada ser humano nico. (DINIZ, M.H., 2008,
p.25).
Para levar credibilidade a sua sntese do ponto inicial do incio da vida e desenvolvimento do ser humano, Diniz, imprime em sua
obra, o pensamento de autoridade mundialdo campo biolgico. Conforme, Diniz:
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Jrme Lejeune[6], geneticista francs e autoridade mundial em biologia gentica, asseverou: No quero repetir o bviomas, na
verdade, a vida comea na fecundao. Quando os 23 cromossomos masculinos se encontram com os 23 cromossomos da mulher,
todos os dados genticos que definem o novo ser humano j esto presentes. A fecundao o marco do incio da vida. Da para frente,
qualquer mtodo artificial para destru-la um assassinato. (DINIZ, M.H., 2008, p.25).
Com esta passagem, a doutrinadora de nada acrescentou sobre o seu entendimento, sendo, de fato, uma ratificao dos seus
conceitos sobre o incio da vida e seu desenvolvimento.
Rumo ao Direito Penal Brasileiro, o penalista Luis Regis Prado tambm compartilha que o feto desenvolvimento do ser humano,
na forma que: Feto, pelo menos uma pessoa em formao. (PRADO, 1997, p.501).
No mesmo pensar, o tambm penalista Cezar Roberto Bitencourt, quando conceitua o bem jurdico tutelado no crime de aborto,
ressaltando que: O bem jurdico protegido a vida do ser humano em formao. (BITENCOURT, 2009, p.344).
Concorda, tambm, outro doutrinador do Direito Penal, Damsio Evangelista de Jesus, quando trata do tema. Conforme o
penalista:
A proteo penal ocorre desde a fase em que as clulas germinais se fundem, com a resultante constituio do ovo, at aquele
em que se inicia o processo do parto. Dessa forma, embora fale comumente que o sujeito passivo o feto, o Cdigo no distingue entre
vulo fecundado, embrio ou feto. necessrio, porm, que o objeto material seja produto de desenvolvimento fisiolgico normal.(JESUS,
2005, p.122).
Ainda sob o manto da seara penal, Julio Fabbrini Mirabete leciona sobre o tema com intimidade nas palavras, aproximando seu
texto com os conceitos da Cincia Biolgica:
Tutela-se [...] a vida humana em formao, a chamada vida intra-uterina, uma vez que desde a concepo (fecundao do vulo)
existe um ser em germe, que cresce, se aperfeioa, assimila substncias, tem metabolismo orgnico exclusivo e, ao menos nos ltimos
meses da gravidez, se movimenta e revela uma atividade cardaca, executando funes tpicas de vida. (MIRABETE, 2006, p.62).
Conclui-se atravs dos fragmentos explanados, que h concordncia dos entendimentos entre a cincia mdica e jurdica nas
reas civil e penal. unnime que o incio da vida se inicia com a fecundao, sendo natural ou artificial, perpassando por todo um
desenvolvimento estrutural de sobrevivncia, considerando-se vida humana desde o seu incio nuclear.
Rumando para as lies de doutrinadores constitucionalistas para captar o que advm da matria constitucional sobre o assunto, a
fim de observar a consonncia das matrias e ratificar a unicidade do Direito no tratamento da questo, Jos Afonso da Silva, considerado
o pai do Direito Constitucional Brasileiro, em sua obra Curso de Direito Constitucional Positivo, ultrapassa os limites traados pela Biologia
para definir a vida.Sob o ponto de vista do doutrinador a vida no se resume a um conjunto de clulas orgnicas com funes de
desenvolvimento gradativo que comear de uma simples unio de clulas a vrios sistemas de funes que formam o ser humano, seu
espao ultrapassa esta barreira. Alm do organismo funcional biolgico, deve lhe ser atribudo elementos fsicos, psquicos e espirituais.O
estudo sobre estes novos elementos atribudos pessoa humana no exaustivo em sua obra, porm, possvel apreciar que este novo
conjunto de caracteres experimentado para definir a vida humana, demonstra-se mais nutrido e complexo em relao as definies
anteriormente delineadas, tornando palpvel o elemento da vida atribudo ao ser humanoenquantoparte integrante de uma sociedade de
alta complexidade. Esse acrscimo de caractersticas elencados por Jos Afonso da Silva pode ser oriundo da difcil tarefa de definir em
que ponto inicia a vida humana, como explanado em sua obra, no captulo que trata do Direito Vida. Preleciona, Silva:
No intentaremos dar uma definio disto que se chama vida, porque aqui que se corre o grave risco de ingressar no campo da
metafsica supra-real, que no nos levar a nada.(SILVA, J.A., 2011, p.197).
No seu observar, diante da desnutrida definio de vida como um simples organismo com funes de desenvolvimento, o
doutrinador arrisca lanar de seus novos elementos,a fim de ingressar aquele ser vivo - antes delimitado a um conjunto biolgico com suas
funes que evolui gradativamente - no meio social como ser humano integral; completo no s por suas funes orgnicas e vitais, mas
por suas funes e desenvolvimento orgnicos, intelectuale espiritual, fazendo do ser humano uma unidade de sistemas materiais e
imateriais que faz parte de um conjunto de semelhantes que se integram e interagem entre si.
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Na obra, o doutrinador no aprofunda seus estudos sobre os novos elementos atribudos vida humana.No entanto, baila do
exposto, j possvel compreender e visualizar o ser humano como um ser que demanda sistematizao para se organizar e viver como
um conjunto, atribuindo-lhe deveres, obrigaes e direitos. Neste ponto, trabalha os seus estudos aproximando a vida orgnica do ser
humano ao direito vida protegido na Constituio Federal de 1988, como explana o doutrinador: A vida humana, que o objeto do
direito assegurado no art. 5., caput, integra-se de elementos materiais (fsicos e psquicos) e imateriais (espirituais). (SILVA, J.A., 2011,
p.198). Com esta revelao primeira, Jos Afonso da Silva ousa e inova o mundo jurdico, levando o entendimento sobre a vida humana a
ultrapassar os seus prprios limites, trazendo para o corpo legal novas interpretaes sem alterar uma nica letra da lei. A importncia da
sua introduo dever repercutir no mundo ftico-social amenizando, seno dirimindo, conflitos antes insuperveis.
Mantendo o curso da discusso entre doutrinadores constitucionalistas, nem todos arriscam avanar em seus conceitos como fez
Jos Afonso da Silvaao explanar sobre os elementos materiais e imateriais. O constitucionalista Alexandre de Moraes, em sua obra Direito
Constitucional, limita-se a tratar da importncia do direito vida conforme a literalidade do corpo textual da Constituio, deixando a
definio de vida para os profissionais da Cincia da Sade.Conformepreleciona, Moraes:
A Constituio Federal garante que todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos
brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade.
O direito vida o mais fundamental de todos os direitos, j que se constitui em pr-requisito existncia e exerccio de todos os demais
direitos. A Constituio Federal proclama, portanto, o direito vida, cabendo ao Estado assegur-lo em sua dupla acepo, sendo a
primeira relacionada ao direito de continuar vivo e a segunda de se ter vida digna quanto subsistncia. O incio da mais preciosa garantia
individual dever ser dado pelo bilogo, cabendo ao jurista, to-somente, dar-lhe o enquadramento legal, pois do ponto de vista biolgico
da vida se inicia com a fecundao do vulo pelo espermatozoide, resultando um ovo ou zigoto. Conforme adverte o bilogo Botella Lluzi,
o embrio ou feto representa um ser individualizado, com uma carga gentica prpria, que no se confunde nem com a do pai, nem com a
da me, sendo inexato afirmar que a vida do embrio ou do feto est englobada pela vida da me. A Constituio, importante ressaltar,
protege a vida de forma geral, inclusive uterina. (MORAES, 2005, p.30).
Neste trecho, Moraes define que o Estado, atravs de sua Constituio, deve proteger a vida como um direito do ser humano e sua
definio de vida no ultrapassa o plano biolgico. O doutrinador no pretende retirar do profissional de sade a sua competncia tcnica
para definir quando se d a vida, apenas levando parte desta responsabilidade para o tcnico jurdico no mbito o qual lhe compete,
porm sem ousar ultrapassar o limite da materialidade, como o fez, Jos Afonso da Silva.
Outro olhar na seara constitucional traz nova definio que complementa de forma tmida a conceituao meramente biolgica, mas
ainda sem alcanar a amplitude trazida por Jos Afonso da Silva quando trata de seus elementos materiais e imateriais. Como ensina
Ricardo Cunha Chimenti, em sua obra Curso de Direito Constitucional:
O direito vida o direito de no ter interrompido o processo vital, seno pela morte espontnea e inevitvel. considerado o
direito fundamental mais importante, condio para o exerccio dos demais direitos. Observe que, sem vida, no h de se falar em
liberdade, propriedade, segurana etc. Como dizia Impallomeni, todos os direitos partem do direito de viver, pelo que, numa ordem lgica,
o primeiro dos bens o bem da vida.O direito vida abrange o direito de no ser morto (direito de no ser privado da vida de maneira
artificial; direito de continuar vivo), o direito a condies mnimas de sobrevivncia e o direito a tratamento digno por parte do Estado.
(CHIMENTI, 2006, p.60).
Como se pode concluir, Chimenti(2006) consegue ultrapassar o plano biolgico da definio de vida. O dimetro da vida, traado
pelo doutrinador, agora tambm alcana o compromisso de segurana do Estado que atrai a dignidade para uma boa convivncia em
sociedade. Ainda sob o seu olhar, o percurso da vida deve ser protegida lhe garantindo meios de proporcionar um ambiente digno,
declinando apenas por seu processo natural, sem interferncias de outra ordem.Desta forma, uma vez que a vida humana se torna objeto
de direito numa sociedade de um Estado Democrtico de Direito, amplifica-se novamente sua conceituao, demonstrando que o
desenvolvimento da vida humana no se d somente por suas funes celulares quando da sua formao de vida, mas que sua maturao
poder ocorrer por estgios, sendo um deles o convvio em sociedade.
Num olhar panormico para a definio do incio da vida do ser humano e seu processo de desenvolvimento numa sociedade de
alta complexidade, enxerga-se que a definio trazida por Jos Afonso da Silva(2011) abrange todos os requisitos necessrios reclamados
por uma sociedade que se desenvolve alm do seu ordenamento jurdico. Este manto de elementos materiais e imateriais elencados pelo
doutrinador revela a base suficiente sobre o qual se deve assentar o rol regulatrio da sociedade, tendo por fim levar sua lei maior
entendimento amplo e completo que dever ser disseminado para as leis de plano inferior, satisfazendo com plenitude os clamores
sociaisdo qual far emergir do seu comportamento, organizao, satisfao e felicidade do seu conjunto.
Para trazer substncia a este entendimento, Jos Afonso da Silva(2011), ao elencar o contedo do conceito de vida, revela todos
os elementos necessrios para dar concretude e ritmo ao regulamento jurdico ante a sua sociedade.Conforme o doutrinador:
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No contedo de seu conceito se envolvem o direito dignidade da pessoa humana, o direito privacidade, o direito integridade
fsico-corporal, o direito integridade moral e, especialmente, o direito existncia (SILVA, J.A., 2011, p.198).
Nesse condo, observa-se que pelo simples fato do desenvolvimento advindo da unio celular, o ser humano j passa a existir
para a sociedade, interage ainda que passivamente com todo o seu conjunto de semelhantes, que por fora do ordenamento jurdico, lhe
atribui direitos de integridade e de proteo sua existncia, para quando concludo seu estgio inicial de maturao (com o nascimento),
iniciar seu novo estgio de desenvolvimento e interagir ativamente com o meio.
Este mesmo entendimento emerge dos textos de Maria Helena Diniz, na oportunidade da sua obra: O estado atual do Biodireito.
luz de seus escritos:
A vida humana deve ser protegida contra tudo e contra todos, pois objeto de direito personalssimo. O respeito a ela e aos
demais bens ou direitos correlatos decorre de um dever absoluto erga omnes, por sua prpria natureza, ao qual a ningum lcito
desobedecer. Ainda que no houvesse tutela constitucional ao direito vida, que, por ser decorrente de norma de direito natural,
deduzida da natureza do ser humano, legitimaria aquela imposio erga omnes, porque o direito natural o fundamento do dever-ser, ou
melhor, do direito positivo (DINIZ, M.H., 2008, p.20).
Neste trecho, Diniz revela que no importa todo um sistema jurdico se no fosse pela existncia natural do ser humano. Sem o
indivduo, no existe o regramento; porm, sem o regramento, existe o indivduo. Em suma, toda a sociedade tem um compromisso com o
ser em desenvolvimento, e tal obrigao no justificada pelo ordenamento legal, mas pelo fato natural da existncia do ser humano.
Jos Afonso da Silva (2011)sintetizauma abordagem mais ampla do relacionamento da sociedade com o ser humano durante o seu
desenvolvimento at o seu nascer. O feto ser humano, afirma o doutrinador sob os ensinamentos de Jacques Robert, e como ser
humano lhe so assegurados direitos para manter sua existncia. O princpio da moral mdica uma ponte de aproximao entre as
Cincias da Sade e Jurdicas que fundamentar o dever-ser desta parcela da sociedade. Fica a moral mdica embebida da tica, no s
profissional, mas tambm moral.tica oriunda da conscincia do profissional enquanto ser humano para com outro ser humano. Conforme
ensina, Jos Afonso da Silva:
No dizer de Jacques Robert: O respeito vida humana a um tempo umas das maiores idias de nossa civilizao e o primeiro
princpio da moral mdica. nele que repousa a condenao do aborto, do erro ou da imprudncia teraputica, a no-aceitao do
suicdio. Ningum ter o direito de dispor da prpria vida, a fortiori[7], a de outrem e, at o presente, o feto considerado como um ser
humano. (SILVA, J.A., 2011, p. 198).
Neste trecho, Jos Afonso da Silva, pelos dizeres de Jacques Robert, chama a ateno do leitor para o respeito vida humana.
Preciosa a vida humana, e para garanti-la o caminho correto o respeito -obrigao natural e comum a todos os indivduos da
sociedade. Frustrada esta diligncia natural, se manifesta o Estado atravs do seu regramento a fim de fazer prevalecer o zelo pela vida.
O Direito, como matria de ampla discusso, permite em toda a sua extenso o embate de ideais entre os seus pensadores,
estudiosos e aplicadores tcnicos. Como no poderia deixar de ser, mais uma vez, Jos Afonso da Silva, consegue atribuir mais uma
ampliao sobre o conceito da vida do ser humano quandotraz em seus textos o conceito de direito existncia:
Consiste no direito de estar vivo, de lutar pelo viver, de defender a prpria vida, de permanecer vivo. o direito de no ter
interrompido o processo vital seno pela morte espontnea e inevitvel. Existir o movimento espontneo contrrio ao estado morte.
Porque se assegura o direito vida que a legislao penal pune todas as formas de interrupo violenta do processo vital. SILVA, J.A.
(2011, p.201)
Com este entendimento, o doutrinador fecha o cerco para qualquer interrupo da vida do ser humano em qualquer estgio que
esteja. O fim da vida deve ser pela morte espontnea e inevitvel, leciona. Uma vez iniciado o processo que d a vida ao ser humano,
este, em nenhuma hiptese poder ser interrompido pela vontade humana.
Pela necessidade de defender direito to primaz que a vida, Jos Afonso da Silva, explana: De nada adiantaria a Constituio
assegurar outros direitos fundamentais, como a igualdade, a intimidade, a liberdade, o bem-estar, se no erigisse a vida humana num
desses direitos (SILVA, J.A., 2011, p.201).
Pela amplitude do Direito, vrios so os olhares que recaem sobre si para definirem e caracterizarem os institutos da vida em
comum que devem ser elencados e protegidos na seara jurdica. Por isso, existiro conceitos de maior ou menor dimenso conforme o
entendimento de cada doutrinador. Desta forma, no menos importante, porm numa explanao sucinta, Vicente Paulo consegue
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sintetizar toda a essncia trazida por Jos Afonso da Silva, tornando-se um fiel seguidor de seus conceitos. Em seus textos, Paulo elucida:
A Constituio protege a vida de forma geral, no s a extrauterina como tambm a intrauterina. Corolrio da proteo que o
ordenamento jurdico brasileiro concede vida intrauterina a proibio da prtica do aborto, somente permitindo o aborto espontneo
como meio de salvar a vida da gestante, ou o aborto humanitrio, no caso de gravidez resultante de estupro. No se resume o direito
vida, entretanto, ao mero direito sobrevivncia fsica. Lembrando que o Brasil tem como fundamento a dignidade da pessoa humana,
resulta claro que o direito fundamental em apreo abrange o direito a uma existncia digna, tanto sob o aspecto espiritual quanto material.
Portanto, o direito individual fundamental vida possui duplo aspecto: sob o prisma biolgico traduz o direito integridade fsica e psquica
[...]; em sentido mais amplo, significa o direito a condies materiais e espirituais mnimas necessrias a uma existncia condigna
natureza humana. (PAULO, 2010, p.114).
V-se que Paulo segue fielmente as lies de Jos Afonso da Silva, compartilhando da existncia dos elementos materiais e
imateriais que devem ser intrnsecos vida desde o seu incio, atribuindo quele ser, vida humana. No mesmo sentido, tambm concorda o
doutrinador Dirley da Cunha Jnior, em sua obra Curso de Direito Constitucional, o autor traz em suas palavras os elementos materiais e
imateriais citados por Jos Afonso da Silva, conforme Jnior:
O direito vida o direito legtimo de defender a prpria existncia e de existir com dignidade, a salva de qualquer violao, tortura
ou tratamento desumano ou degradante. Envolve o direito preservao dos atributos fsico-psquicos (elementos materiais) e espirituaismorais (elementos imateriais) da pessoa humana, sendo, por isso mesmo, o mais fundamental de todos os direitos, condio sine qua
non para o exerccio dos demais. O direito vida garantido pela Constituio contra qualquer tipo de interrupo artificial do processo
natural da vida humana, ainda que seja para pr termo a um sofrimento e agonia (eutansia), salvo quando justificado, como nas hipteses
do aborto necessrio para salvar a vida da me ou em caso de gravidez decorrente de crime de estupro. (JNIOR, 2008, p.657).
Jnior, assim como Jos Afonso da Silva e Paulo, segue o raciocnio que os elementos materiais e imateriais devem seguir a
pessoa humana desde o seu incio. Pode-se concluir, mediante os textos dos doutrinadores defensores destes elementos, que a pessoa
humana se d desde sua formao inicial, sendo-lhe garantido a obrigao da sociedade de no interferir em sua formao e
desenvolvimento, sendo o respeito vida,a ferramenta que os indivduos devem se utilizar para cumprir tal obrigao.
Num observar panormico das lies explanadas neste trabalho monogrfico, conclui-se que a simples unio de clulas com suas
funes de desenvolvimento contnuo determinar um ser humano. Por conseguinte, caminha-se para uma ampliao visionria do
ordenamento jurdico sob o manto da moral e da tica, quando embutido de elementos materiais e imateriais, sendo incorporado no Direito
uma nova disciplina que traz em sua contextualizao as Cincias da Sade e Jurdicas. Esta atrao promover para o mundo jurdico
novos entendimentos,abrindo um leque de maior dimetro para ventilar nmero maior de casos concretos e muitos ainda no elencados
nos textos das leis. To verdade que , e tambm urgente esta reforma pelo menos interpretativa se no literal, que Maria Helena Diniz
biologiza e medicaliza o Direito. Conforme ensinamento de Diniz:
Faz-se necessria uma biologizao ou medicalizao da lei, pois no h como desvincular as cincias da vida do direito.
Assim, a biotica e o Biodireito caminham pari passu[8] na difcil tarefa de separa o joio do trigo, na colheita dos frutos plantados pela
engenharia genticas, pela embriologia e pela biologia molecular, e de determinar, com prudncia objetiva, at onde as cincias da vida
podero avanar sem que haja agresses dignidade da pessoa humana. (DINIZ, M.H., 2008, p.8).
Maria Helena Diniz quer fazer o leitor entender no s da urgncia da atualizao do Direito com as matrias das Cincias da
Sade, mas tambm que esta atrao deve ser to prxima que as duas reas tornar-se-o nica.Desta forma surge o Biodireito, que vem
para aproximar estas duas grandes reas em prol do interesse comum da sociedade, fazendo emergir para o direito novos entendimentos
dos fatos sociais os quais retornaramao mundo ftico pelo regramento jurdico.
A interrupo da gestao de feto anencfalo como objeto do presente trabalho monogrfico um destes novos entendimentos
advindos do seio da sociedade, que veio a despontar no mundo jurdico como uma pergunta sem resposta devido acarncia de legislao
positiva. O Biodireito, matria novata no meio jurdico, ainda enfrentada como caloura pelos estudiosos e pelo prprio Estado, levando a
um acanhando da ponte que faz ligar os dois mundos (Sade e Jurdico) para a resoluo dos problemas sociais.
Um breve estudo acerca da anencefalia mais um dos elos que integra o entendimento sobre a interrupo da gravidez do feto
anencfalo.
4ANENCEFALIA
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Parcela da doutrina jurdica em parceria com as Cincias da Sade tem entendido a necessidade da interrupo da gestao de
feto anenceflico pela sua inviabilidade de nascimento com vida ou nascendo com vida, sua certeza de no continuar vivo mesmo que haja
qualquer tipo de interveno mdica atualmente disponvel.
O mdico Jos Hib, em sua obra Embriologia mdica, traz a definio e caractersticas da anencefalia. Conforme sua obra:
So malformaes ocasionadas pelo fechamento defeituoso do tubo neural e dos tecidos mesodrmicos que o rodeiam, em
particular a abbada craniana e a coluna vertebral. De acordo com a sua localizao, sua extenso e as estruturas afetadas, ocorre a
anencefalia. A anencefalia ou falta de crebro acompanhada de acrania (ausncia de abbada craniana) e devida ao no-fechamento
da parte ceflica do tubo neural. Esta malformao incompatvel com a vida ps-natal e durante a gestao ocasiona a formao de
poliidrmnio, isto , acmulo excessivo de lquido na cavidade amnitica. O excesso de lquido se deve ao fato de que, ao no possuir
crebro, o feto carece dos centros nervosos da deglutio e no ingere o lquido amnitico. (HIB, 2008, p.228).
Conforme o texto, evidente a inviabilidade da vida de qualquer ser humano diante do quadro apresentado pela anencefalia. A
anencefalia tem lugar certo em todos os livros da rea de sade que trata de ginecologia, obstetrcia e reas correlatas. A consequncia
de morte do ser certa, sendo unnime o entendimento entre os estudiosos do assunto.
Na obra Enfermagem Obsttrica, traduzida para o Brasil, mais uma definio da anencefalia e sua consequncia inequvoca de
morte para o feto: A anencefalia uma condio na qual considervel parte dos hemisfrios cerebrais e do crnio e do couro cabeludo
que os recobrem est faltando. incompatvel com a vida. (ZIEGEL, 2011, p.656).
Decerto que as obras e escritos das reas da sade so unnimes quanto a anencefalia e sua inevitvel consequncia morte.
fato, comprovado cientificamente pelos estudos e procedimentos disponveis atualmente pelas Cincias da Sade, como um mais um
igual a dois, que a morte inevitvel para o feto acometido da anencefalia.
A anencefalia uma anomalia gentica de cunho biolgico e funcional em que todos os especialistas concordam com sua definio
e consequncia. Desta forma, importante levantar o breve entendimento sobre o tema na seara jurdica a fim de confrontar os
entendimentos e observar o consenso da matria. Maria Helena Diniz, em sua renomada obra O estado atual do Biodireito, explana longos
captulos sobre os direitos fundamentais, confrontando-os com as possibilidades trazidas pelos avanos tecnolgicos das Cincias da
Sade para o campo jurdico, analisando as possibilidades de tutelarem em norma jurdica os novos procedimentos, levando o regramento
jurisdicional a uma inevitvel atualizao e adequao aos casos concretos, como poderia ser o caso da interrupo da gestao do feto
anenceflico. Conforme a doutrinadora, em sua referida obra, leciona como ocorre a anencefalia:
Como ocorre a anencefalia:O tubo neural, que d origem ao crebro, comea a se formar a partir dos 15 primeiros dias de
gestao. A parte anterior do tubo aumenta de tamanho para formar o crebro. A parte final evolui para a medula espinhal. Cada um
desses elementos se desenvolve independentemente, de acordo com a programao gentica. Por volta da quarta semana de gravidez
ocorre o fechamento do tubo neural. Se esse processo, por vrios motivos, no transcorrer de forma adequada, o feto pode ficar
anenceflico, ou seja, sem o crebro e sem a calota craniana. Quando h um defeito muito grave no desenvolvimento, pode haver um
aborto natural. A anencefalia diagnosticada entre o 3 e o 4 ms de gravidez. (DINIZ, M.H., 2008, p.52).
Maria Helena Dinizabriu o assunto para a populao jurdica. Neste norte, o universo jurdico tende a concordar com as Cincias da
Sade e com a deformidade irreversvel at os dias atuais que a anencefalia.
Os estudos e ferramentas atualmente disponveis na seara mdica que devem tratar com propriedade do assunto. A
doutrinadora simplesmente levou aos seus textos entendimentos j consolidado pela cincia mdica aps muitos erros e acertos pelos
quais permeiam suas atividades. A figura 1 d uma ideia prxima sobre o conceito e ocorrncia da anencefalia e como fica o feto
anenceflico.
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Figura 1: O beb normal tem crebro, crnio, cerebelo e tronco cerebral. O beb anencfalo tem tronco cerebral. Nmeros: 1
em cada 1.600 crianas tem anencefalia, destas 40% a 60% nascem vivos e 8% sobrevivem mais de uma semana. 1% sobrevive
de 1 a 3 meses. Fonte: (REZENDE, 1998).
Ao observar a figura 1, mesmo um leigo no assunto poderia concluir da improvvel sobrevivncia de um ser humano sem o seu
crebro. Apesar da taxa de nascimento com vida poder ultrapassar a metade, os nmeros traduzem o limite de tempo mximo da vida dos
fetos anenceflicos.
De grande importncia o perodo ideal para o diagnstico da anencefalia. Na seara jurdica, Maria Helena Diniz, em seu trecho
supracitado, ensina que o evento deve ser investigado entre o 3 de 4 ms de gravidez. Ensinamento, este, trazido das lies dos textos
das Cincias da Sade, como a obra do Professor titular da disciplina Obstetrcia da Universidade Federal do Rio de Janeiro, Jorge de
Rezende, que ensina quando a anencefalia pode ser diagnosticada. Como preleciona o Professor:
A anencefalia, de resto, pode ser suspeitada, pela ultrassonografia, desde 15 semanas de gravidez, mas a poca preferente est
entre 16-18 semanas quando ser rastreada em todos os casos. (REZENDE, 1998, p. 1004).
Decerto, foi com a evoluo da tecnologia que as Cincias da Sade chegaram ao ponto de detectar a anomalia antes mesmo do
nascimento do ser humano. A ultrassonografia realizada nos pr-natais capaz de detectar a anencefalia, no entanto, aconselha-se a sua
feitura em um centro especializado, conforme leciona Lippincott Williams:
A anencefalia pode ser detectada com ultra-sonografia em praticamente 100% dos casos. Alm disso, a probabilidade de um
defeito do tubo neural aberto associado a um valor anormal do rastreamento srico reduzida em 95% ou mais se a ultra-sonografia for
realizada em um centro especializado. (WILLIAMS, 2000, p.799).
Williams levanta a importncia da realizao da ultrassonografia num centro especializado para no confundir uma provvel
anencefalia com valores errneos que podero ocorrer no uso do equipamento. O autor suscita o sucesso da ultrassonografia com fins de
detectar a anencefalia quando realizada nestas instituies.
Apesar da certeza da morte antes mesmo de nascer ou imediatamente aps o nascimento do ser humano com anencefalia, existe
registro de caso de sobrevivncia por meses. o que explana em seus textos Lippincott Williams, em sua obra Obstetrcia e Ginecologia:
A anencefalia caracterizada por ausncia do crnio juntamente com os hemisfrios cerebrais, que so rudimentares ou esto
ausentes. [...] As apresentaes plvica e de face so comuns. O distrbio letal, embora tenha sido descrita sobrevivncia por um
perodo de meses. (WILLIAMS, 2000, p.798).
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Neste trecho o autor d a certeza que a anencefalia letal, muito embora mencione a ocorrncia de sobrevivncia por meses
depois de nascido o feto, no pretende estimular falsas esperanas para aqueles genitores que venham a gerar um feto anenceflico. O
autor no foi preciso ao explanar sobre o perodo de meses que sobreviveu o feto anenceflico aps o seu nascimento, no entanto pode
ocorrer em alguns casos de feto anenceflico a durao estendida da gravidez em que o feto permanece vivo durante toda a gestao.
Ainda conforme os ensinamentos de Williams:
A durao de gestaes anenceflicas [...] pode ser significativamente longa. No caso bem legitimado de Higgins (1954), a durao
da gravidez foi de 1 ano e 24 dias aps o ltimo perodo menstrual, e foram percebidos movimentos fetais at o momento do parto.
(WILLIAMS, 2000, p.798).
O caso em tela deixou a comunidade mdica da poca perplexa e parece colidir com as definies trazidas sobre a anencefalia que
enfatizam a indubitvel sobrevivncia do feto mesmo antes do seu nascimento, principalmente pela poca em que aconteceu (1954),
momento em que a tecnologia mdica no era to desenvolvida quanto atualmente, particularmente porque o primeiro uso da
ultrassonografia aplicadaobstetrcia se deu em 1958[9].Entretanto, apesar da ausncia do exame ultrassonogrfico da poca, outros
mtodos primitivos ultrassonografia poderiam detectar os movimentos do feto antes de seu nascimento, como o caso do estetoscpio
de Pinard (usado para ouvir os batimentos cardacos do feto) ou mesmo a simples palpao (exame de qualquer parte do corpo por meio
da aplicao externa da mo).
A fotografia 1mostra um caso real de anencefalia:
Fotografia 1: Beb anencfalo. Ausncia da calota craniana e exposio do crebro primitivo. Fonte: (WILLIAMS, 2000).
Diante da fotografia 1 fica fcil a observao da ausncia da calota craniana e formao primitiva do crebro, trazendo realidade
dos olhos todos os conceitos descritos anteriormente, chegando-se a concluso que desta forma, sem nenhuma interveno mdica capaz
de reverter ou at reiterar a formao completa, fica impossvel a sobrevivncia do feto anenceflico.
A causa da anencefalia j conhecida. A tecnologiautilizada pela Cincia Mdica foi extremamente importante para buscar a sua
origem e tende a se debruar aos novos desenvolvimentos para uma futura possibilidade de evitar totalmente a anomalia ou at mesmo a
sua reverso. Quanto s causas da anencefalia, preleciona Maria Helena Diniz:
Causas da anencefalia: A anencefalia pode ser causada por uma mutao gentica, em que o gene no se comporta de forma
correta. Mas h ainda outros fatores, como a falta de cido flico (uma vitamina do complexo B) no organismo. Esto no grupo de risco
mes com diabetes mellitus e que trabalham com agrotxicos. (DINIZ, M.H., 2008, p.53).
Pelo trecho da doutrinadora, chega-se ao entendimento que a deformidade da anencefalia puramente biolgica. No h fatores
externos que possam dar causa a anomalia. Descobriu-se que alm do desenvolvimento incorreto em determinado momento da formao
do feto, a carncia do cido flico seria outro fator que poderia gerar a m formao do feto resultando na anencefalia. Lgico o
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entendimento que suprimindo a carncia do cido flico reduzir-se- a ocorrncia da anencefalia. Neste ponto, ainda sob os ensinamentos
de Diniz sobre como evitar a anomalia:
Como evitar:Os mdicos indicam o consumo de cido flico um ms antes da gravidez e durante o primeiro trimestre de gestao.
O ideal que a mulher consuma 400 microgramas por dia de cido flico. A vitamina pode ser encontrada em comprimidos ou em
vegetais de folhas verdes, como espinafre e brcolis. (DINIZ, M.H., 2008, p.53).
Percebe-se que a importncia do suprimento do cido flicose d pela sua ao. Conforme Williams, o seu uso pode reduzir a
recorrncia de defeitos no tubo neural e no caso de mulheres com um lactante anterior que foi afetado pela anomalia, a dose
recomendada do suplemento de 4 miligramas por dia. (WILLIAMS, 2000).At o ponto em que se chegou o desenvolvimento das Cincias
da Sade esta a nica forma de evitar ou pelo menos diminuir as chances de gerar um feto anenceflico. O tema tem gerado grande
repercusso na seara jurdica devido ao avano tecnolgico da rea mdica que vem antecipando a deteco da anomalia, o que tem
levado a sociedade a confrontar com a ordem jurdica a possibilidade de interromper a gestao nestes casos.
5ADPF N 54
No h que falar em interrupo da gestao do feto anencfalo sem traar algumas linhas sobre o aborto, tema correlato,
controverso e refletido na seara jurdica brasileira de forma impactante. A necessidade se faz pelo termo aborto frequentemente ser
utilizado como sinnimo da interrupo da gravidez por sua estreita aproximao conceitual, porm diversa a sua aplicao.
A etimologia da palavra aborto vem do latim (abortius)[10], passando a ideia de privao do nascimento. Pode ser definido como
interrupo da gravidez com a morte do produto da concepo, conforme leciona Suzanne C. Smeltzer, Enfermeira Professorae
Pesquisadora na Universidade Thomas Jefferson na Pensilvnia Filadlfia nos Estados Unidos da Amrica, em sua obra Enfermagem
Mdico-Cirrgica traduzida no Brasil:
A interrupo da gravidez ou expulso do produto da concepo antes que o feto seja vivel chamada de aborto. O feto , em
geral, considerado como vivel a partir do quinto ou do sexto ms de gestao. (SMELTZER, 1999, p.195)
Como j delineado brevemente em trechos anteriores, a interrupo da gestao tem sua histria na sociedade, no sendo
necessrio para o presente estudo detalhamentos, interessando, to somente, a definio tcnica definida pelas Cincias da Sade para
consequente definio no meio jurdico.
A conceituao do aborto atrai o termo abortamento, termos usados como sinnimos no meio jurdico que merece breve
distino.Assim, luz dos ensinamentos de lvaro da Cunha Bastos, Mdico Ps-Doutorado e Professor de Ginecologia da Universidadede
So Paulo, em sua obra Noes de Ginecologia, explana os conceitos de aborto e abortamento. Conforme o Professor Bastos:
Abortamento interrupo da gravidez antes de completadas 20 semanas de sua evoluo, ou quando o produto conceptual
eliminado pesar 500g ou menos. [...] Aborto o produto eliminado. (BASTOS, 1991, p.326).
Diante destes ensinamentosde Smeltzer edo Professor Bastos, distinguiu-se o aborto do abortamento que norteia concluso que
oabortamentose d pela prtica de ato ou ocorrncia de fato que deu causa a interrupo da gravidez, podendo ser o uso de
medicamentos, a prtica cirrgica por mdico, o choque mecnico devido algum impacto recebido pela gestante, distrbios emocionais da
gestante causados por fatores externos ou internos sua pessoa ou defeito biolgico do prprio organismo da mulher eo aborto
secaracteriza pelo produto eliminado proveniente do abortamento, que este poder ser a formao inicial embrionria ou mesmo o feto em
formao, dependendo do tempo da gestao quando ocorrido o abortamento. Dos conceitos, tambm se extrai que a viabilidade do feto
para vida extrauterina se d a partir do quinto ms de gestao e a sua inviabilidade at o final do quarto ms, ou quando o feto pesar at
500g.
Diante deste discernimento,fica fcil identificar que os doutrinadores jurdicos comumente se utilizam do termo aborto a fim de
sinalizar que houve o abortamento. Para tanto,necessrio observar os estudos do penalista Damsio Evangelista de Jesus:
Aborto a interrupo da gravidez com a consequente morte do feto (produo da concepo). [...] No sentido etimolgico, aborto
quer dizer privao de nascimento. Advm de ab, que significa privao, e ortus, nascimento. (JESUS, 2008, p.119).
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No mesmo sentido, segue o penalista Luis Regis Prado, sobre a conceituao do aborto: aborto a soluo de continuidade,
artificial ou dolosamente provocada, do curso fisiolgico da vida intra-uterina. (PRADO, 1997, p.501).Deste ponto, observa-se a
semelhana no emprego de palavras entre as definies de Damsio Evangelista de Jesus e lvaro da Cunha Bastos em seu trecho logo
acima, transparecendo a similitude dos conceitos entre a rea mdica e jurdica, levando a concluir que o termo aborto na seara jurdica de
fato utilizado para se referir ao abortamento, afinal o rigor da lei recai sobre a prtica do ato que levou a interrupo da gravidez.
Partindo para os trmites da matria constitucional, Jos Afonso da Silva no traz uma definio sobre o tema. O aborto tratado
por ele como um tema controvertido que a Constituio no disciplinou ficando a cargo dos doutrinadores sua elucubrao, conforme
explana no captulo Do Direito Vida e do Direito Privacidade. Neste sentido, ressalta que o aborto:
outro tema controvertido, que a Constituio no enfrentou diretamente. Houve trs tendncias no seio da Constituinte. Uma
queria assegurar o direito vida, desde a concepo, o que importava em proibir o aborto. Outra previa que a condio de sujeito de direito
se adquiria pelo nascimento com vida, sendo que a vida intra-uterina, inseparvel do corpo que a concebesse ou a recebesse,
responsabilidade da mulher, o que possibilitava o aborto. A terceira entendia que a Constituio no deveria tomar partido na disputa, nem
vedando nem admitindo o aborto. (SILVA, J.A., 2011, p.206).
Esta indisposio constitucional terminou por trazer para o mundo jurdico a questo primaz sobre o incio da vida,que impulsiona
as diversas discusses sobre o polmico tema da interrupo da gravidez, seja ela em qualquer situao ou estgio temporal.
Diante das conceituaes traadas acima nos mbitos da sade e jurdico, necessrio um breve escrito sobre os tipos de aborto
caracterizados pela doutrinria jurdica, que funcionaram comopalco de muitas disputas judiciais a fim de pleitear autorizao judicial para a
interrupo de fetos acometidos da anencefalia. Nestes traos, o doutrinador Ricardo Cunha Chimenti faz emergir de seus textos os tipos
de aborto teraputico, sentimental e eugnico.Conforme leciona:
Aborto necessrio ou teraputico, consiste na interrupo da gravidez realizada pelo mdico quando no h outro modo de salvar a
vida da gestante; aborto sentimental, humanitrio ou tico, o aborto realizado pelo mdico nos casos de gravidez resultante de estupro,
aps expresso consentimento da gestante ou de seu representante legal; o aborto eugnico, eugensico ou piedoso consiste na
interrupo da gravidez quando o feto apresenta enfermidade ou deformidade incurvel. (CHIMENTI, 2006, p.61).
Chimenti traz em seu texto um elenco dos trs motivos mais comuns que justificavam o aborto nos moldes sociais que se viveu
poca do Cdigo Penal Brasileiro, datado de 1940. Mas foi com os rpidos e avantajados avanos tecnolgicos das Cincias da Sade
sobre o Direito, que o citado Cdigo se tornouobsoleto para as novidades proporcionadas na rea da sade, principalmente nos campos
da Gentica, que trabalha intensamente desenvolvendo novos mtodos e solues para manuteno da sade, trazendo ao campo prtico
mtodos medicinais e procedimentais inditos para cura, mantena e prolongao da vida do ser humano. As doenas cruis e terminais
como a AIDS, hoje tem o seu efetivo controle e prolongao da vida do contaminado, j caminhando, a Cincia, para uma possibilidade de
preveno da contaminao daqueles que nunca tiveram contato com o seu vrus, evitando, desta forma, sua proliferao. o caso
tambm dos avanos dos exames pr-natais, hoje capaz de detectar doenas e anomalias do ser humano antes do seu nascimento, como
a anencefalia, pela deteco da formao defeituosa do tubo neural do feto.
Foi devido a estes avanos tecnolgicos no mbito da Sade, que se tem discutido nas vias processuais,o tipo de aborto que
melhor se encaixa nos padres da anomalia para o deferimento da interrupo da gestao do feto anenceflico. O tipo eugnico foi uma
das opes dos magistrados, pois utilizado quando da deformidade incurvel do feto. No entanto, esta deformidade entendida pelo
aborto eugnico diversa daquela do feto anenceflico, que um natimorto[11]. Este entendimento foi trazido pelo Ministro Marco Aurlio,
relator da Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental ADPF n 54, em seu voto sobre o tema. Conforme o relator:
Cumpre rechaar a assertiva de que a interrupo da gestao dofeto anencfalo consubstancia aborto eugnico, aqui entendido
no sentidonegativo em referncia a prticas nazistas. O anencfalo um natimorto. No hvida em potencial. Logo no se pode cogitar de
aborto eugnico, o qualpressupe a vida extrauterina de seres que discrepem de padres imoralmenteeleitos. Nesta arguio de
descumprimento de preceito fundamental, no setrata de feto ou criana com lbio leporino, ausncia de membros, ps tortos,sexo dbio,
Sndrome de Down, extrofia de bexiga, cardiopatias congnitas,comunicao interauricular ou inverses viscerais, enfim, no se trata de
fetoportador de deficincia grave que permita sobrevida extrauterina. Cuida-se tosomente de anencefalia. Na expresso da Dra. Lia
Zanotta Machado,deficincia uma situao onde possvel estar no mundo; anencefalia, no.De fato, a anencefalia mostra-se
incompatvel com a vida extrauterina, ao passoque a deficincia no. (BRASIL,2012).
A posio do relator em afastar o aborto eugnico se faz pertinente, basta voltar aos conceitos traados anteriormente sobre
anencefalia que se verificar a total incompatibilidade da vida aps o nascimento, discernindo-se das caractersticas que levam ao aborto
eugnico, quais sejam as deficincias compatveis de se ter uma vida longnqua mediante apropriada mantena.
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Afastada a opo de aborto eugnico para o caso da interrupo da gestao de feto anenceflico,em seguida ao esboo do
aborto, este se diferenciada interrupo da gestao de feto anenceflico pelo seu objeto. Para clarear o entendimento, ainda sob o
entendimento do Ministro Marco Aurlio:
Aborto crime contra a vida. Tutela-se a vida em potencial. Nocaso do anencfalo, repito, no existe vida possvel. Na expresso
do MinistroJoaquim Barbosa, constante do voto que chegou a elaborar no Habeas Corpus n84.025/RJ, o feto anencfalo, mesmo que
biologicamente vivo, porque feito declulas e tecidos vivos, juridicamente morto, no gozando de proteo jurdicae, acrescento,
principalmente de proteo jurdico-penal. (BRASIL, 2012).
Diante do texto do Ministro, conclui-se pela diferena entre aborto e interrupo da gestao no caso do feto anenceflico. No
aborto o seu objeto a vidaconsiderada inicialmente apenas pelo desenvolvimento das funes celulares, com provvel potencial vida
humana aps o seu nascimento, levando a efeito o mbito biolgico que se agregar ao jurdico por um nascimento com vida mesmo que
o ser humano venha a falecer logo em seguida. Por sua vez, na interrupo da gestao do anencfalo, o objeto se d por um ser, que
apesar de vivo biologicamente, no tem expectativa de vida humana, por isso no reconhecido juridicamente.
O entendimento do Ministro sustenta as linhas da maioria dos doutrinadores jurdicos, porm contradizendo os ensinamentos
explanados anteriormente por Jos Afonso da Silva, Dirley da Cunha Jnior e Vicente Paulo que defendem os elementos imateriais desde a
concepo do ser, que iro acompanha-lopor seu desenvolvimento intrauterino at o seu nascimento. Este manto trazido primeiramente
por Jos Afonso da Silva d ao ser, desde a sua concepo, a qualidade de pessoa humana - a qual a sociedade tem um dever negativo
para sua preservao, ao contrrio da maioria doutrinria na qual se calou o referido Ministro, que atribui a qualidade de ser humano
somente ao ser j nascido e com vida elementos cumulativos de forma continuada, nos quais, nascendo sem vida no se fala em ser
humano, mas em natimorto.
O tema, por sua densa consistncia na camada social, vem dando trabalho ao Estado que precisa devolver respostas e dar
solues para a sociedade de forma concomitante com os avanos tecnolgicos que ocorrem apressadamente no meio das Cincias da
Sade, quando buscam solues, melhorias e grandes avanos biolgicos em prol da sade e felicidade do ser humano.Desta forma, para
que venham as solues se faz necessrio responder perguntas, e a primeira delas definir para o mundo jurdico quando o incio da
vida humana, no para efeitos do negcio jurdico, que este se d com o nascimento com vida - como j slido o entendimento na seara
civilista, conforme os ensinamentos do doutrinador Csar Fiuza: A personalidade das pessoas naturais ou fsicas comea no momento em
que nascem com vida. (FIUZA, 2009, p.122), mas para efeitos de interao com a sociedade atravs dos seus elementos materiais (e
imateriais, conforme seja o entendimento da doutrina para o caso concreto), sobre os quais lhesero assegurados direitos e deveres da
sociedade para consigo.
Para esta resposta, o melhor texto para delinear sobre a questo numa sociedade de um Estado Democrtico de Direito a sua
Constituio Federal, no entanto, no Brasil, esta questo permanece em aberto, conforme explana em seus textos Jos Afonso da Silva no
contnuo de suas lies sobre o aborto: Tudo vai depender da deciso sobre quando comea a vida. A ns, nos parece que, no feto, j
existe vida humana. (SILVA, J.A., 2011, p.206). Para o doutrinador, pela evidncia dos elementos materiais e imateriais o fetoj deve
possuir direitos assegurados perante a sociedade que vir a compor. Desta forma, a interrupo da gravidez viria a ser inadmitidapelo
ordenamento jurdico, ficando a maior carga legislativa para a matria penal: a questo ser decidida pela legislao ordinria,
especialmente a penal (SILVA, J.A., 2011, p.206). Neste ponto, se discuteos casos em que a gestao traz para a gestante o risco sua
vida, como continua em seus textos, Jos Afonso da Silva:
H casos em que a interrupo da gravidez tem inteira justificativa, como a necessidade de salvamento da vida da me, o de
gravidez decorrente de cpula forada e outros que a cincia mdica aconselhar. (SILVA, J.A., 2011, p.206).
Neste trecho, o doutrinador alm de elencar as duas causas legais para uma interrupo da gravidez, abre um vasto leque de
opes que no fora normatizado: e outros que a cincia mdica aconselhar. Torna-se inimaginvel o dimetro deste leque, uma vez que
a evoluo mdica de celeridade tamanha que a normatizao jurdica no consegue acompanhar.Pode-se afirmar que nesta provvel
amplificao interpretativa trazida pela Cincia Mdica, encontrar-se-o os elementos imateriais do feto (trazidos por Jos Afonso da Silva)
e, em novo ponto de vista da interpretao, os elementos imateriais da gestante, pois, no se pode esquecer os efeitos psicolgicos
causados me e tambm sua famlia que vir a dar a luz a um filho morto.
Neste condo, diante da falta de sintonia com a realidade da sociedade, clamaa Cincia Jurdica pela matria do Biodireito, que
neste ponto faz a ligao, a ponte entre as Cincias da Sade e a Jurdica a fim de satisfazer os anseios da sociedade trazendo solues e
respostas para causas sociais antes muito avanadas para o presente ordenamento jurdico.
Esta aproximao de dois mundos se utiliza da tica, acompanhante fiel do Biodireito, que vai exigir dos profissionais tcnicos de
toda e qualquer rea de conhecimento uma postura tica e consoante s leis. Neste norte, foi visualizando o exerccio tico quea
Confederao Nacional dos Trabalhadores na Sade(CNTS), formada por diversos setores da rea da sade que lidam e manipulam a
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vida humana em seus diversos aspectos, mediante o consolidado entendimento que o feto anencfalo morre em cem por cento dos casos,
observouo aumento dos pedidos de aes judiciais com o fim de obter autorizao para a interrupo deste tipo gravidez ese antecipou ao
legislador,provocando o judicirio para obter uma resposta causa da sociedade e cumprir o seu dever tico em conformidade com o
regramento jurdico. A CNTS deu este passo com a ADPF n 54,instrumento que gerou grandes discusses no meio jurdico e social,
criando um marco na histria da legislao brasileira por sua significante mudana nos conceitos de uma sociedade tradicionalista e
resistente smodificaes em grandes propores.
Antes de delinear comentriossobre a ADPF n 54, faz-se necessrio apresentar informaes conceituais acerca da Arguio de
Descumprimento de Preceito Fundamental,trazidos no corpo da Constituio Federal como competncia do Supremo Tribunal Federal.
A ADPF faz parte do sistema de controle de constitucionalidade tendo sido regulamentada pela Lei n 9.882, de 3 de dezembro de
1999. Este controle se d pela rigidez da Constituio, levando ao ordenamento jurdico o princpio da supremacia formal, caracterizandose como inconstitucional toda lei contrria a Constituio. Para ratificar este entendimento, leciona Vicente Paulo:
Inconstitucional , pois, a ao ou omisso que ofende, no todo ou em parte, a Constituio. Se a lei ordinria, a lei
complementar, o estatuto privado, o contrato, o ato administrativo etc. no se conformarem com a Constituio, no devem produzir
efeitos. Ao contrrio, devem ser fulminados, por inconstitucionais, com base no princpio da supremacia constitucional. (PAULO, 2010,
p.741).
Conforme o doutrinador, no somente a lei, mas qualquer texto norteador da conduta dos indivduos que confrontar a Constituio,
mesmo que no integralmente, dever perder os efeitos diante dos seus destinatrios para fazer valer o texto constitucional como lei maior
que deve ser obedecida.
Dentro deste sistema de controle que fortifica a Constituio diante da sociedade, a ADPF uma ferramenta que faz valer a
eficcia das decises tomadas pela Corte Suprema. Para validar este entendimento, leciona Vicente Paulo:
As decises proferidas pelo Supremo Tribunal Federal em sede de ADPF so dotadas de eficcia erga omnes e efeito vinculante, o
que significa dizer que as orientaes firmadas pela Corte Suprema nessa ao nortearo o juzo sobre a legitimidade ou a ilegitimidade
de atos de teor idntico pelas diversas entidades federadas. (PAULO, 2010, p.873).
luz do texto de Paulo, a ADPF ir definir o melhor entendimento do texto que vir a ferir o texto constitucional, levando a sua
deciso ao plano da obedincia a todos os indivduos para o caso discutido.
Quanto aos preceitos, os quais se refere a ADPF, esto relacionados aos princpios constitucionais. Conforme leciona Vicente
Paulo:
Pensamos que a utilizao da palavra preceito em vez de princpio teve como objetivo evitar que o conceito a ser delineado pela
doutrina e jurisprudncia acabasse restrito aos princpios fundamentais arrolados no Ttulo I da Constituio Federal. Alm disso, a
utilizao de uma expresso mais genrica, preceito, permite que sejam abrangidos pelo conceito no s os princpios, mas tambm as
regras, em suma, qualquer norma, desde que possa ser qualificada como fundamental. (PAULO, 2010, p.879).
O texto de Paulo revela uma maior amplitude dada ao preceito em relao aos princpios, no qual abrange no somente estes, mas
qualquer outra norma convalidada do mesmo entendimento da Constituio Federal.
Partindo para anlise da ADPF N 54, sua propositura pela CNTS se deu pela petio inicial datada de 16 de junho de 2004. Seu
contedo abordou odiscernimento da antecipao teraputica do parto de aborto, a inviabilidade do feto anencfalo,uma explanao sobre
os casos de aborto elencados no Cdigo Penal Brasileiro e a exposio dos preceitos fundamentais violados.
exceo dos preceitos fundamentais, ao longo do presente trabalho monogrfico todos os outros itens foram tratados.Por isso,
importante valer-se de consideraes acercados preceitos elencados na pea inicial que deu origem ADPF N 54, uma vez que o foco do
documento foi a manuteno da integridade fsica da mulher quando portadora do feto anencfalo.
Adentrando a anlise dos preceitos, a pea trouxe a violao da dignidade da pessoa humana como analogia tortura, que
somente com sua subida aos palcos jurdicos nos tempos contemporneos que vem impedindo as barbries antes provocadas pelo
fascismo e nazismo. A positivao deste preceitolevou ao Direito novas interpretaes, aproximando a Cincia Jurdica da tica,
resgatando valores civilizatrios. No preceito em anlise esto contidos os elementos materiais e imateriais (aqueles trazidos por Jos
Afonso da Silva), no entanto, para o caso em tela, esto voltados somente para a dignidade da pessoa da mulher (ao contrrio do
entendimento de Jos Afonso da Silva que agrega os elementos desde a concepo), gestante do feto anencfalo. A importncia da
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concentrao destes elementos na pessoa da mulher se d pela obrigao que tem de carregar por noves meses um feto que no
sobreviver. Este sofrimento est comparado tortura psicolgica, ferindo o texto constitucional que veda toda e qualquer forma de
tortura.
A pea inicial tambm traz o seu entendimento sobre a legalidade, liberdade e autonomia da vontade. Quanto legalidade, invoca
o entendimento genrico que permeia na sociedade quando se diz que se a lei no probe, ento permitido, observando que em
nenhum momento o ordenamento jurdico probe a interrupo da gestao de anencfalo. Com mesma base, entende que a liberdade de
escolha da gestante, bem como sua autonomia de vontade para fazer o que achar correto, no deve ser tolhida, pois no existe legislao
para coibir a interrupo da gestao, devendo partir da gestante a sua escolha de interromper ou no a gestao do anencfalo.
Por fim, o ltimo dos preceitos fundamentais explanados na inicial, o direito sade. A fim de convencer a necessidade de
proteo ao direito sade da mulher no caso da gestao do anencfalo, a CNTS invoca o conceito de sade definido pela Organizao
Mundial da Sade, que envolve alm da ausncia de doena, o bem estar fsico, mental e social, violados, por conseguinte, proibio da
interrupo de sua gestao. Estes danos so causados com tamanha intensidade sobre a gestante que seu sofrimento alcana os
familiares mais prximos.
Passadas as consideraes dos preceitos para fundamentar o ingresso da ao, a CNTS se vale da tcnica da
interpretaoconforme a Constituio para explanar o seu pedido. Nesta direo, a Constituio leva para os artigos 124 a 128 do Cdigo
Penal a interpretao que o bem tutelado a vida do feto e da gestante. Por esta razo, pautando-se, a CNTS, nos escritos e laudos
mdicos da ausncia de vida no feto sem o crebro, a proteo dos referidos artigos do Cdigo Penal no alcanaria a interrupo da
gestao do feto anencfalo(pois neste no existe a potencialidade de vida humana), no podendo ser sujeito de um dos abortos
tipificados nos referidos artigos. Em carter de urgncia, o pedido cautelar teve fundamento na violao dos preceitos fundamentais,
representados pela dignidade da pessoa humana, legalidade, liberdade, autonomia da vontade e direito sade, todos voltados paraa
gestante, caracterizando a existncia do direito (fumus boni iuris)ao qual a gestante faz jus, bem como a existncia do grave perigo
(periculum in mora), devido aes corrente pelo pas, com pedido de interrupo da gravidez, que esto sujeitas a anlise do magistrado
pela interpretao do Cdigo Penal, indeferindo o pedido, sujeitando a mulher a manter uma gestao sofrida e torturante. Por fim, o seu
pedido principal pretende fazer valer a interpretao dos textos dos artigos 124 a 128 do Cdigo Penal sob a gide da tcnica da
interpretao conforme a Constituio, parareconhecer o direito subjetivo da gestante se submeter ao procedimento de interrupo da
gravidez do feto anencfalo sem a necessidade de prvia autorizao judicial.
O julgamento da ADPF N 54 ocorreu entre os dias 11 e 12 de abril de 2012. O Supremo Tribunal Federal decidiu, por 8 (oito)
votos a 2 (dois), pela legitimao da interrupo da gestao de feto anencfalo se for a vontade da mulher. O advogado da CNTS, Dr.
Lus Roberto Barroso, postou em seu site, logo aps o julgamento, no dia 14 de abril de 2012, os seus argumentos utilizados para o
sucesso do pedido:
No se trata de aborto ou, ainda que fosse, estaria fora da incidncia do Cdigo Penal, dentre outras razes, por fora do princpio
da dignidade da pessoa humana. Em memorial distribudo na vspera, e na sustentao oral, acrescentei o argumento da autonomia
reprodutiva da mulher. Presentes determinadas circunstncias, o Estado no tem o direito de obrigar a mulher a levar a gestao a termo.
O processo foi conduzido com o apoio e consultoria do ANIS Instituto de Biotica, Gnero e Direitos Humanos e, particularmente, da
Professora Debora Diniz. (BARROSO, 2012).
O raciocnio do Dr. Barroso demonstra o atraso do ordenamento jurdico em relao aos acontecimentos que ocorrem na
sociedade. Acontecimentos, estes, provenientes da evoluo tecnolgica do campo da medicina e que a seara jurdica por sua funo
reguladora do comportamento dos indivduos, deveria tomar cincia, absorver e deliberar sobre,para proporcionar ao meio social o devido
regramento conforme o caso concreto. Para ratificar tal entendimento, basta observar que a autonomia reprodutiva da mulher,tratada pelo
Dr. Barroso, foi tema discutido em 1968 tendo reconhecimento como Direitos Humanos, conforme foi explanado ao iniciar o captulo 2
(Incio da vida) deste trabalho, ficando o positivo jurdicobrasileironum atraso de 44 anos.
Importante percorrer os escritos dos votos dos ministros que julgaram a ADPF N 54 a fim de extrair a essncia que levou ao
resultado final, e observar se o ordenamento jurdico brasileiro est tendencioso a uma aproximao mais nutrida com a realidade social
proporcionada com a evoluo das Cincias da Sade.
Neste passo, segue-se o relator da ADPF n 54, o ministro Marco Aurlio, que foi a favor da interrupo de gravidez de feto
anencfalo. O ministro considerou procedente o pedido da CNTS para caracterizar a inconstitucionalidade da interpretao dos artigos
124,126 e 128 do Cdigo Penal Brasileiro, que mesmo datado de poca com outros conceitos no meio social e de tecnologia mdica que
no possibilitou a deteco da anomalia antes do seu nascimento, mesmo assim, no haveria aplicabilidade da interrupo da gestao,
no referido Cdigo, para o caso do anencfalo.Suas consideraes sustentaram que a vida do feto, sem possibilidades de sobrevivncia,
no deve prevalecer sobre as garantias constitucionais da dignidade da pessoa humana, da sade e da integridade fsica, psicolgica e
moral da gestante. Em sua anlise, Marco Aurlio relata que defeso ao Estado a imposio de uma gravidez em que o resultado sempre
ser a morte do feto. Desta forma, conclui Marco Aurlio a votar pela liberdade de escolha da mulher em manter ou no a gravidez.
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Ainda conforme o entendimento do ministro Marco Aurlio, fez saber que no o caso de uma descriminalizao do aborto, vez
que a proteo auferida pelo texto do Cdigo Penal tutela o ser com potencial de vida, o que no ocorre com o anencfalo. Em concluso,
conforme o ministro, no h que proteger um direito vida, pois, trata-se de um natimorto.
A ministra Rosa Weber andou sobre os passos do ministro Marco Aurlio. Julgou procedente a ao e tambm entendeu que a
interrupo de gestao do feto anencfalo no cabe no Cdigo Penal pelo mesmo discernimento que o referido cdigo trata da vida
humana em potencial, o que no ocorre com o anencfalo. No mesmo norte do ministro Marco Aurlio, defendeu a liberdade de escolha da
gestante. Neste ponto, tambm existiu o entendimento para a proteo da integridade fsica e psicolgica da gestante tutelada pela
garantia dos direitos fundamentais da Constituio Federal.
O ministro Joaquim Barbosaos acompanhou votando pela procedncia da ao. Em seu voto, Barbosa entendeu que a interrupo
da gestao do feto anencfalo no fere o princpio da dignidade da pessoa humana. O ato serve para proteger a sade fsica e psquica
da mulher, uma vez que no h possibilidade de sobrevivncia do feto aps o seu nascimento. O ministro tambm defendeu a liberdade de
escolha da mulher em realizar o procedimento, confiando em suas convices morais e religiosas.
O ministro Luiz Fux tambm entendeu pela autorizao da interrupo da gravidez do feto anencfalo e se pauta na proteo
constitucional contra a tortura. Fux, tambm tem seu entendimento sobre a preservao da integridade fsica e psicolgica da gestante. O
ministro amplia sua anlise e observa que existe no caso do anenceflico uma tragdia humana. No seu entender, a mulher no deve ser
levada ao banco dos rus por algo o qual no tem culpa alguma. O Estado, segundo o ministro, deveria prestar todo apoio necessrio
motivado por meio de aes sociais junto comunidade.
A ministra Crmen Lcia tambm entendeu que no ato da interrupo deste tipo de gravidez no h caracterizao de um crime e
vota a favor da interrupo da gravidez do feto anencfalo para proteger a sade psicolgica da mulher. Seu voto se concentrou no
entendimento que o Supremo Tribunal Federal estava ali cumprindo o seu papel para dar uma resposta sociedade e no para discutir a
interpretao do texto da lei penal. A deliberao, segundo a ministra, se deu para determinar a possibilidade jurdica do profissional
mdico levar ao conhecimento da gestante as consequncias de se avanar com a gravidez do feto anencfalo, ajudando-a a decidir sobre
a continuidade ou no da gestao. A sua deciso tambm deveria alcanar o entendimento do pai e da famlia, que juntos sofrem a dor
pelo simples fato da existncia da anomalia. A ministra tambm salientou que na maioria dos casos a mulher no procura informaes
sobre a possibilidade de interromper a gestao, por medo de ser punida, levando a termo, uma gestao dolorosa e traumtica para a
sua sade psicolgica.
O ministro Ricardo Lewandowski votou pela improcedncia do pedido da CNTS. Seu entendimento adentrou pela no legitimidade
do STF em agir de forma positiva ao apreciar o pedido, cabendo ao STF exercer a funo legislativa negativa, analisando apenas os casos
de contrariedade com a Constituio Federal. Ainda segundo o ministro, houve usurpao do poder constitucionalmente atribudo ao
Congresso Nacional. Que a deciso favorvel a interrupo da gestao de feto anenceflico poderia ocasionar insegurana jurdica,
abrindo um leque para incontveis outros casos de anomalia que poderiam ser abraadas pela deciso. Por outro ponto de vista, ainda
segundo o ministro, a deciso tambm no pode ser favorvel devido a existncia de diversos outros dispositivos legais que protegem a
vida intrauterina, destacando-se o Cdigo Civil em seu artigo segundo.
O ministro Ayres Britto decidiu por autorizar a interrupo da gravidez, acompanhando o ministro Luiz Fux, entendendo que o
avano desta gravidez um sofrimento e uma tortura para a mulher, devendo-se primar a sua integridade fsica e psicolgica. Britto
tambm entende que a gravidez para a vida e no para a morte, como no caso do anencfalo em que a me j sabe que o filho ir
morrer. O ministro vota pela autorizao da interrupo como opo de escolha da mulher.
O ministro Gilmar Mendes votou a favor da procedncia do pedido da CNTS. Mendes diverge dos demais que votaram a favor, ao
entender que a interrupo da gestao de feto anencfalo uma hiptese de aborto, no entanto, deve ser interpretada como excludente
de ilicitude. Sua anlise tambm recaiu sobre o fato que este tipo de gestao causa dano sade da mulher. O ministro tambm
observou a impossibilidade do legislador, poca do Cdigo Penal, prever tal anomalia para tipific-la em seu texto, trazendo tona o
presente caso devido aos avanos tecnolgicos no campo da sade que hoje revelam com bastante rapidez e simplicidade o diagnstico
da anencefalia. O ministro salientou o dever do Estado de promover a preveno da anomalia e no apenas aparecer diante da
sociedade como um ente punidor.
O ministro Celso de Mello entendeu pela procedncia da ADPF N 54, salientando que a interrupo da gestao de anencfalo
motivo teraputico para proteger a sade fsica e psicolgica da mulher. Alertou tambm para a importncia do julgamento ao tratar do
incio e fim da vida humana, lembrando que a constituio no determina o seu marco inicial. Desta forma, optou como base que o fim da
vida se d pela morte cerebral e no caso do feto anencfalo, no h que falar em vida pela ausncia do seu crebro. O ministro tambm
enfatizou que o julgado no trata de legalizao do aborto, mas apenas da interrupo teraputica da gestao e da livre escolha da
mulher de continuar o avano deste tipo de gestao.
Por fim, o voto do ministro Cezar Peluso juntou-se com o do ministro Ricardo Lewandowski ao votar pela improcedncia do pedido
da ADPF N 54. No entanto, em sua anlise, Peluso partiu para outro norte defendendo que existe a vida no feto anencfalo e esta deve
ser protegida. Seu entendimento envolve que o aborto a eliminao da vida, independentemente da expectativa de sua viabilidade. Desta
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forma, a prtica do aborto estaria ceifando uma vida em formao e que tal ato est vedado pelos textos legais.
Peluso tambm analisou a competncia do STF julgando como legislador positivo. Neste entendimento, acompanha o ministro
Ricardo Lewandowski na assertiva de que compete ao STF somente a interpretao de lei contrria a Constituio Federal. O seu
entendimento de que a inrcia do legislador deu causa a provocao da sociedade para obter respostas demanda dos casos da
interrupo de gestao de feto anencfalo.
O ministro Dias Toffoli, por seu valimento na ADPF enquanto Advogado-Geral da Unio, no participou do julgamento da ADPF N
54.
Aps este resumodos votos dos ministros, demonstra-se foroso o resultado finalda ADPF N 54aoautorizar a interrupo da
gestao do feto anencfalo sem a necessidade de autorizao judicial. que a urgncia da sociedade para uma resposta e a presso
exercida pela populao jurdica para uma atualizao do sistema judicirio positivo aos casos concretos, parece ter deixado o STF sem
sada, seno a exercer funo atpica de legislar. Nas observaes dos ministros Ricardo Lewandowski e Cezar Peluso os nicos que
votaram contra a procedncia da ADPF N 54, houve uma usurpao do poder atribudo ao Congresso Nacional.Ao STF compete apenas a
interpretao da lei quando contrria Constituio Federal, devendo exercer funo legislativa negativa. Em suma, no entendimento dos
ministros, o STF no tem competncia para legislar, cabendo esta funo ao Congresso Nacional.
Trocando o resultado da ADPF N 54em nmeros, todos os votos que foram a favor da sua procedncia, teve o entendimento da
no aplicao positivada dos textos dos artigos 124 a 128 do Cdigo Penal para o caso da interrupo da gestao de feto anencfalo,
autenticando a necessidade da proteo sade fsica e psicolgica da mulher (os ministros Luiz Fux e Ayres Britto, foram mais longe e
levaram o sofrimento da mulher similitude da tortura, defesa pela Constituio Federal), fazendo jus dignidade da pessoa humana.
Tambm houve maioria para a mulher ter a liberdade de escolha pelo procedimento da interrupo da gravidez do feto anencfalo,
ratificando os direitos reprodutivos reconhecidos desde 1968, na Conferncia Internacional de Direitos Humanos, celebrada em Teer
conforme foi explanado ao iniciar o captulo 2 (Incio da vida). Numa terceira observao, tambm foi maioria o entendimento que no h
crime na interrupo da gestao do feto anencfalo, pois no se trata de uma vida humana em potencial, no ferindo o princpio da
dignidade da pessoa humana.
Estas trs assertivas elencadas pelos ministros ao julgar a ADPF n 54, demonstra claro estreitamento da Cincia Jurdica com as
Cincias da Sade. Esta atrao das duas grandes reas demonstra a ignorncia jurdica do Direito aos casos concretos da
contemporaneidade, se permitindo ser invadido pela evoluo mdica, para validar uma tica da qual a sociedade credora.Neste norte,
ao optar pela autonomia da mulher escolher o procedimento para realizar a interrupo da gravidez, o regramento jurdico brasileiro saiu
do atraso de 44 anos neste quesito, se atualizou, mostrando para a sociedade a sua presena em seu meio.
O ministro Gilmar Mendes, apesar de votar pela procedncia do pedido da ADPF n 54, acompanhou os ministros Ricardo
Lewandowski e Cezar Peluso (que votaram contra a ADPF n 54) apenas no entendimento que existe uma vida a ser protegida naquele
feto anencfalo e que a interrupo do seu desenvolvimento caso tpico de aborto. O ministro observa que mesmo com a ausncia do
crebro do feto existe ali uma vida humana, afinal, se morre por que esteve vivo. Sua anlise muda de direo e diverge de todo o
colegiado quando entende que o caso deve ser tratado como uma excludente de ilicitude, no apenandoa gestante que vier a optar pela
interrupo da gravidez. Mendes acrescenta e acompanha o ministro Luiz Fux, na ideia que o Estado deve promover aes sociais junto
comunidade para evitar a anomalia.
Diante destas explanaes dos votos ministros, se v que a mquina jurdica neste caso especfico da interrupo da gestao do
feto anencfalo,somente se movimentou com a presso da sociedade ao clamar por uma resposta diante dos novos entendimentos antes
trazidos pela cincia mdica.
Assim, fica ratificado o entendimento trazido pelos doutrinadores que explanaram sobre a comunicao do Direito com as Cincias
da Sade.O Direito precisa do Biodireito para se atualizar e conheceros novos casos concretos que levar a uma amplitude de direitos j
existentes e criao de novos direitos.
6 CONSIDERAES FINAIS
O desenvolvimento tecnolgico levou as Cincias da Sade para um patamar de evoluo tamanha, que a aplicao mdica tem
mudado continuamente a realidade das pessoas. O ordenamento jurdico no tem acompanhado esta progresso, ficando os textos
positivados obsoletos para o caso concreto, levando a sociedade a exigir respostas do judicirio. Desta forma, o Supremo Tribunal Federal
no caso especfico da interrupo da gestao do feto anencfalo, mesmo fora de sua competncia originria, devido a urgncia e presso
da sociedade por intermdio da categoria dos profissionais da sade, votou procedente a Arguio de Descumprimento de Preceito
Fundamental n.54, na qual o objetivo foi levar faculdade gestante de escolher pelo procedimento da interrupo da gestao do feto
anencfalo sem caracterizar o crime de aborto, em prol da sua sade fsica e psicolgica,protegida pelo princpio da dignidade da pessoa
humana.
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Com base no estudo apresentado, conclui-se que existe a necessidade urgente da atualizao interpretativa e literal dos textos de
lei, para o judicirio acompanhar o desenvolvimento acelerado da sociedade e no acontecer um rompimento da segurana jurdica. A
sociedade tem conhecimento da defasagem do Direito e tem se mostrado capaz de buscar o reconhecimento dos seus novos direitos. A
doutrina jurdica e da sade tem alertado para a necessidade desta nova estruturao e das consequncias que podem ocorrer se o
legislador continuar inerte diante das novidades do caso concreto.
Assim, o Biodireito tem aparecido como a ferramenta ideal para a efetiva atualizao do Direito sobre as novidades de campo em
relao ao indivduo humano, garantindouma proteo jurdica compatvel com o caso concreto e preenchendo a amplitude dos princpios
constitucionais.
As informaes apresentadas neste trabalho sobre a ADPF N 54 comprovam que a ligao entre as Cincias da Sade e Jurdica
por intermdio do Biodireito, foi imprescindvel e determinante para os ministros se pautarem sobre os novos entendimentos da gestao
do feto anencfalo e decidirem os seus votos.Resta ento,aguardar pelo movimento da mquina jurdica em estreitar o seu relacionamento
com a sociedade atravs dos estudos do Biodireito e, passar a reconhecer direitos e novos direitos na mxima do princpio primaz da
Constituio Federal: o da dignidade da pessoa humana.
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Notas
[1]bio:
exprime a noo de vida. Disponvel em: < http://www.priberam.pt/dlpo/default.aspx?pal=bio> Acesso em: 02/11/2012 | direito:
conjunto de leis que regula a disciplina. Disponvel em: http://www.priberam.pt/dlpo/default.aspx?pal=direito> Acesso em: 02/11/2012.
[2]A
Bioethicsline um servio de informaes bibliogrficas vinculado a National Library of Medicine/EEUU, localizado e mantido
pela Universidade Georgetown/Washington/EEUU. Disponvel em: <http://www.ufrgs.br/bioetica/bioet94.htm> Acesso: em 07/09/2012).

[3]
Desenvolvimento
da
forma
da
estrutura
de
um
organismo
pelo
crescimento
do
embrio.
Disponvel em:
<http://aulete.uol.com.br> Acesso em, 07/09/2012.

[4]O
tocoginecologista atua no diagnstico e no tratamento de doenas do aparelho genital feminino. Tocoginecologista: O Mdico
da Mulher. Rev. Bras. Ginecol. Obstet., Rio de Janeiro, v. 24, n. 9, out. 2002.Disponvel em <http://www.scielo.br/
scielo.php?script=sci_arttext&pid=S0100-72032002000900001&lng=pt&nrm=iso>. Acesso em: 08 out. 2012.
[5]
Parte da biologia e da obstetrcia que estuda o feto e o seu desenvolvimento.Dicionrio Aulete Digital. Disponvel em
<http://aulete.uol.com.br> Acesso em: 07 set. 2012.

[6]Jrme
Jean Louis Marie Lejeune (Montrouge,13 de Junho de 1926 Paris, 3 de abril de 1994) foi um mdico francs, pediatra
e professor de gentica, a quem se deve a descoberta da anomalia cromossmica que d origem Trissomia 21 (Sndrome de
Down).Wikipdia. Disponvel em: <http://pt.wikipedia.org/wiki/J%C3%A9r%C3%B4me_Lejeune> Acesso em: 08 out. 2012.
[7]A
fortiori (ratione) (L-se: a forciri racine.) Com maior razo, ou por maior razo, ou, ainda, com mais forte razo. SANTOS,
Washington dos. Dicionrio Jurdico Brasileiro. Belo Horizonte: Del Rey, 2001.
[8]Pari
passu uma expresso latina que significa "em igual passo", "simultaneamente", "a par", "ao mesmo tempo", e, por
extenso, comumente utilizado no jargo jurdico no sentido de "proporcionalmente; em passo igual; sem preferncia" ou em igualdade de
condies, de modo que todas as partes sejam tratadas da mesma maneira. Disponvel em: < http://pt.wikipedia.org/wiki/Pari_passu >
Acesso: em 28/10/2012).
[9]
Olhar vital. Universidade Federal do Rio de Janeiro. 2009. Disponvel em: <http://www.ufrj.br/detalha_noticia.php?
codnoticia=7858> Acesso em: 30/10/2012.

[10]
Dicionrio Priberam da Lngua Portuguesa. Disponvel em: <http://www.priberam.pt/dlpo/default.aspx?pal=aborto> Acesso em:
09/10/2012).
[11]Que
ou aquele que nasceu morto. "natimorto", in Dicionrio Priberam da Lngua Portuguesa, 2010. Disponvel em:
<http://www.priberam.pt/dlpo/dlpo.aspx?pal=natimorto> Acesso em: 31/10/2012.
Autor
Fbio Gomes Portela dos Santos (http://jus.com.br/revista/autor/fabio-gomes-portela-dos-santos)
Graduando em Direito em Salvador (BA).
Informaes sobre o texto

Como citar este texto (NBR 6023:2002 ABNT):
SANTOS, Fbio Gomes Portela dos. ADPF n 54 luz do biodireito: interrupo da gestao do feto anencfalo. Jus Navigandi, Teresina, ano 18
(/revista/edicoes/2013), n. 3579 (/revista/edicoes/2013/4/19), 19 (/revista/edicoes/2013/4/19) abr. (/revista/edicoes/2013/4) 2013 (/revista/edicoes/2013) .
Disponvel em: <http://jus.com.br/revista/texto/24228>. Acesso em: 19 abr. 2013.
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ADPF #54 e Biodireito - Interrupção Da Gestação Do Feto Anencéfalo - Revista Jus Navigandi - Doutrina e Peças

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ADPF n 54 luz do biodireito: interrupo da gestao do feto

Fbio Gomes Portela dos Santos (http://jus.com.br/revista/autor/fabio-gomes-portela-dos-santos)

<http://www.luisrobertobarroso.com.br/?p=585> Acesso em 07/11/2012.

pela Universidade Georgetown/Washington/EEUU. Disponvel em: <http://www.ufrgs.br/bioetica/bioet94.htm> Acesso: em 07/09/2012).

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codnoticia=7858> Acesso em: 30/10/2012.

Dicionrio Priberam da Lngua Portuguesa. Disponvel em: <http://www.priberam.pt/dlpo/default.aspx?pal=aborto> Acesso em:

<http://www.priberam.pt/dlpo/dlpo.aspx?pal=natimorto> Acesso em: 31/10/2012.

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